Дегтярев С.Л. 2004 – Юридическая клиника и современное юридическое образование в России (книга)

Дегтярев С.Л. 2004 – Юридическая клиника и современное юридическое
образование в России

Предисловие

Юридическая клиника, клиническое образование, клиницист и др. – эти
слова при первом восприятии вызывают у нас ассоциации либо с чем-то
медицинским, причем не всегда здоровым, либо с чем-то не совсем понятным
и осознанным, если мы не сталкивались с этими явлениями на практике.
Клиника для юристов представляет собой своеобразный полигон для
подготовки будущих юристов на примере конкретных жизненных ситуаций,
которые привносятся обращающимися в клинику лицами.

Поэтому данная книга является результатом многолетнего опыта работы
коллектива преподавателей кафедры гражданского процесса по внедрению
широко используемой последнее десятилетие формы обучения студентов в
рамках юридической клиники в стенах одного из ведущих юридических вузов
России – Уральской государственной юридической академии (г.
Екатеринбург). Успешность работы нашей клиники была отмечена грантом
Российского фонда правовых реформ на 2001-2002 учебный год в размере 50
тыс. долларов США, что позволило в указанный период более полно и
успешно организовать ее работу.

В настоящей книге не ставится сверхзадача по созданию стройного учения
“о юридической клинике в вузе” и предложению всех возможных вариантов
взаимодействия ее участников, не предлагаются и “идеальные формы”
реагирования на различные трудности в создании и реализации указанных
проектов. Однако читателю предоставляются в распоряжение результаты проб
и ошибок юридической клиники “Академический центр правовой защиты” при
кафедре гражданского процесса УрГЮА, “список” возникающих проблем при ее
создании и реализации основных форм деятельности, проверенные практикой
“работающие материалы” и наработанные методические рекомендации по
деятельности юридической клиники. Во многом полученный опыт, с одной
стороны, поможет, на наш взгляд, развеять миф о всесильности юридической
клиники и клинического образования, который упорно формируется в
последнее время, в основном за счет грантовых программ и средств
благотворительных фондов, с другой стороны – окажет содействие в
формировании и функционировании юридических клиник, не зависящих от
данных недолговременных источников финансирования и связанных в своей
деятельности с задачами современного высшего юридического образования
России.

Все вышеуказанное, несомненно, имеет практическое значение, так как
результаты деятельности отдельных юридических клиник в Российской
Федерации и их постоянное географическое, численное, а также
функциональное расширение говорит о необходимости обсуждения данного
феномена юридического образования. Накопленный опыт имеет важное
значение и его передача осуществляется во избежание ошибок при создании
и реализации проектов, связанных с клиническим образованием в России. И
далеко не всегда это может быть отражено только в учебных планах и
рабочих программах различных курсов, преподаваемых в отдельных
юридических вузах нашей страны, либо только в рамках проводимых
грантополучателями соответствующих заявленной тематике семинаров и
конференций.

Широкое обсуждение юридического клинического образования позволяет
более плодотворно взаимодействовать с аналогичными структурами за
рубежом, а также с благотворительными фондами и иными организациями,
причем не только в качестве “просителей”, но и в качестве “предлагающей
стороны”. Не секрет, что большинство разработанных методик, будучи
недостаточно освещенными и не имеющими своего “материального
закрепления”, становятся “чужим” достоянием. Думается, что предлагаемая
дискуссия позволит в дальнейшем сопоставить сложившиеся методики
российского и зарубежного высшего юридического образования, в том числе
с точки зрения развития и функционирования юридических клиник, с целью
формирования и закрепления наиболее оптимальных, функциональных и
оправдавших себя на практике.

Данная работа знакомит ранее абсолютно несведущих читателей с
представлениями о юридической клинике и ее деятельности, юридическом
клиническом образовании и его отличии от традиционного, необходимости
внедрения такого образования и его возможных последствиях, перспективах
становления и развития данного феномена.

Немаловажным является то, что многолетний стаж преподавательской работы
и работы в “клиническом движении” позволяет авторам предложить читателю
критическое осмысление вышеуказанных проблем и поставленных вопросов,
чего практически не наблюдается в настоящее время в учебной, научной и
иной литературе. Поэтому данную монографию следует рассматривать как
предложение для дискуссии и обсуждения многогранной проблемы становления
и воспитания квалифицированных юристов в рамках высшего учебного
заведения Российской Федерации.

Более того, авторами настоящей работы были обобщены все рассматриваемые
в юридической клинике правовые вопросы, полученные от клиентов
“Академического центра правовой защиты” за последние четыре года, на
основании чего читателю предложены методические разработки по их
разрешению, а наиболее часто встречающиеся вопросы освещены отдельно с
учетом новейшего материального и процессуального законодательства. В
работе содержатся методические указания как для преподавателей
юридических клиник и юридических вузов, так и методики разрешения
отдельных категорий гражданских дел самими студентами. Все это позволяет
рассматривать настоящую работу как добротное практическое пособие,
которое может быть плодотворно использовано не только студентами
юридических вузов в процессе получения высшего юридического образования,
но и всеми практикующими юристами при осуществлении практической
юридической деятельности.

Доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой гражданского
процесса УрГЮА В.В. Ярков г. Екатеринбург, май 2004 г

Глава I. Основные функции юридической клиники в рамках высшего учебного
заведения

§ 1. Юридическая клиника и клиническое движение в современной России

Что же такое юридическая клиника? Что мы вкладываем в эти слова? На
первый взгляд термин “клиника” знаком каждому, но следует привести
высказывания некоторых посетителей-клиентов, обращавшихся в юридическую
клинику “Академический центр правовой защиты”:

– “Я не ошибся? Здесь дают бесплатные юридические консультации?”

– “В Вашем объявлении нет ошибки? Ведь клиника – это медицинское
учреждение, а мне нужна юридическая помощь”.

– “Смените наименование “юридическая клиника”, иначе оно вызывает
некоторый шок и непонимание”.

– “Я ж не больной, чтоб обращаться в клинику” и т.п.

При употреблении термина “клиника” без расшифровки в названии, указания
целей и ее функций у обывателя могут возникнуть ассоциации с
заболеванием и медицинским учреждением, что во многом может сыграть
негативную роль на первых порах существования юридической клиники при
вузе. Поэтому требуется разъяснительная работа не только со студентами,
но и с клиентами клиники HYPERLINK \l “sub_991” *(1) .

Однако следует отметить, что сходство юридической клиники и медицинской
действительно существует не только в названии, но и в целях, а также
функциях. Особенно если сравнивать их эффективность при получении
образования и практических навыков студентами соответствующих высших
учебных заведений.

Современный толковый словарь указывает, что в одном из своих значений
клиника – это не только клиническая картина, совокупность проявлений
болезни, но и стационарное лечебное учреждение, при котором ведется
научная и учебная работа.

А. Люблинский в свое время отмечал, что медицинской клиникой вообще
называется такое учреждение, где происходящее практическое лечение
поступающих в нее больных служит вместе с тем предметом наглядного
преподавания для посещающих ее студентов. По аналогии с этим необходимо,
чтобы учащийся в юридической клинике студент-юрист пришел в
непосредственное соприкосновение с нуждающимися в юридической помощи,
чтобы он уже в университете, а не лишь в следующей подготовительной
стадии, видел право в патологическом состоянии HYPERLINK \l “sub_992”
*(2) .

На сегодняшний день данное положение дел не претерпело существенных
изменений. Поэтому термин “клиника”, с этой точки зрения, может быть,
применим в отношении бесплатных студенческих юридических консультаций,
осуществляющих свои функции при высших учебных заведениях. О возможности
употребления данного термина именно в этом значении сказано в приказе
Министерства образования Российской Федерации от 5 октября 1999 г. N 433
“О правовых консультациях (“правовых клиниках”) для населения на базе
вузов, осуществляющих подготовку юридических кадров”. В этом правовом
акте, так же как и в последующих дополнениях к нему HYPERLINK \l
“sub_993” *(3) , термин “правовая клиника” приравнивается к термину
“правовая консультация”. Существенным здесь является то, что
деятельность правовой клиники рассматривается как составляющая
деятельности юридических вузов по учебной и научной работе и
предназначена для предоставления консультаций населению, что в полной
мере подтверждает наши утверждения.

1. Клиническое движение в современной России и предпосылки его
возникновения

Вполне оправданно можно сказать о настоящем клиническом движении,
которое существует в России уже несколько последних лет и охватывает
десятки программ, форм, образований, преследующих различные цели. Во
многом это движение связано с правозащитным движением, как
международным, так и внутри нашей страны, что, несомненно, накладывает
некоторый отпечаток на специфику и сферу деятельности указанных
образований. Развитие клинического движения связано также с развитием и
внедрением новых методик преподавания в рамках традиционного высшего
учебного образования. И то, и другое предопределяется расширяющимися
международными связями Российской Федерации (особенно в рамках
образовательного процесса и его составляющих), ассимилированием
оправдавших себя за рубежом определенных форм обучения, а также
деятельностью международных фондов, предоставляющих финансирование в
виде грантов под вышеуказанные проекты HYPERLINK \l “sub_994” *(4) .

Нельзя не заметить, что расширение клинического движения во многом
предопределено проводимыми в Российской Федерации реформой образования и
судебной реформой. Основные цели последней заключаются в усилении
доступности правосудия, реализации права на судебную защиту всех
граждан, особенно малоимущих и представителей социальных слоев, интересы
которых наиболее часто нуждаются в судебной защите (например: беженцы;
политические репрессированные; лица, пострадавшие от аварий; ветераны и
т.д.), осуществлении конституционного права на предоставление
квалифицированной юридической помощи не только в рамках уголовного
судопроизводства, но и гражданского. Более того, цели и задачи, стоящие
перед клиническим движением в России, во многом совпадают с целями и
задачами, преследуемыми проводимыми законодателем мероприятиями. Поэтому
нужно отметить положительный эффект деятельности клинического движения
во всех его проявлениях и формах.

Необходимость реформы высшего образования во многом связана с
включением России в международные интеграционные процессы и
необходимостью признания дипломов, а следовательно, и качества
российского высшего образования зарубежными партнерами. Нельзя не
отметить различие существующих методик преподавания в различных странах
и, соответственно, стандартов. Однако, “открытость” границ в настоящее
время позволяет использовать преподавателям высших учебных заведений
зарубежные методики подачи учебного материала студентам.

Однако, какими бы ни были методики преподавания, в создавшихся
экономических условиях вузы не могут в полной мере обеспечить всех своих
выпускников рабочими местами, поэтому сразу после выпуска из стен родной
“альма матер” они вынуждены включиться в конкурентную борьбу за эти
рабочие места. Особенно остро это ощущается в сфере оказания юридических
услуг. Несмотря на широкую потребность общества в этих услугах, общество
пока еще не может оплачивать их в должной мере. Поэтому количество
рабочих мест для выпускников юридических вузов является по объективным
причинам ограниченным. Государственная юридическая служба не устраивает
многих выпускников из-за низкого уровня материального обеспечения, кроме
того, количество мест в ней также ограничено. Учитывая же современный
переизбыток “поставщиков” юридических кадров и перенасыщенность юристами
отдельных субъектов Российской Федерации, особая роль при подготовке
выпускников, на наш взгляд, должна быть отведена специализации и
получению практических навыков, что поможет выпускникам в быстрейшей
акклиматизации в современном обществе.

Достижение данной цели позволит юридическому вузу поднять свой престиж
и авторитет среди иных образовательных учреждений, обеспечит возможность
предлагать платные образовательные услуги и т.д. Поэтому возможности
создания и функционирования юридической клиники можно рассматривать и в
качестве стратегической задачи любого юридического высшего учебного
заведения, находящегося в настоящее время в рамках постоянной
конкурентной “борьбы” за абитуриентов в связи с перенасыщенностью не
только рынка юридических услуг, но и рынка по предоставлению
юридического образования в целом по стране.

Таким образом, юридическое движение и юридическая клиника во многом
связывают правовую реформу с реформой высшего образования в Российской
Федерации и преследуют во многом одни и те же цели.

Необходимо отметить, что юридическая клиника как форма высшего
юридического образования уже была известна российской образовательной
системе, однако эта тема давно и плодотворно обсуждается на страницах
прессы, поэтому остается за рамками настоящей работы HYPERLINK \l
“sub_995” *(5) .

2. Классификация юридических клиник в Российской Федерации

Представление о любом явлении можно составить исходя из его признаков,
с помощью классификации. Наиболее полная классификация указанных форм
позволит более точно представить картину клинического движения и
получить представление о его целях, прояснить вопрос о необходимости и
возможности организации юридической клиники в вашем высшем учебном
заведении.

По свидетельству А.Б. Гутникова (Санкт-Петербургский институт права им.
Принца П.Г. Ольденбургского), можно выделить несколько наиболее типичных
форм данного явления:

1) Юридическая клиника, предусматривающая работу с реальными клиентами
на базе юридического факультета:

– вид обязательной практики для всех студентов;

– структурное подразделение факультета (института), в котором часть
студентов проходит ознакомительную и производственную практику (по
желанию студента и при обязательном прохождении процедуры отбора).

2) Юридическая клиника, предусматривающая работу с реальными клиентами
за пределами юридического факультета:

– работа в правозащитной организации;

– работа в общественных приемных органов власти, местного
самоуправления;

– работа в общественных организациях;

– работа в студенческой юридической консультации, межвузовской клинике.

3) Юридическая клиника, не предусматривающая работу с реальными
клиентами:

– практические спецкурсы в рамках учебной программы;

– отдельные модули, практикумы, практические занятия в рамках
“традиционных” курсов;

– факультативная программа практического обучения (по желанию студента
и при обязательном прохождении процедуры отбора).

Часто происходит совмещение разных форм, которые удачно дополняют друг
друга.

Е.С. Шугриной (директором программы содействия развитию адвокатской
деятельности ABA CEELI) на основании обобщения существующих в
современной России форм юридических клиник выделены следующие типы
организационной формы (базовой структуры) юридических клиник:

1) юридическая клиника, созданная на базе вуза (факультета);

2) межвузовская юридическая клиника, созданная при участии нескольких
вузов;

3) юридическая клиника, созданная при некоммерческой организации;

4) юридическая клиника, действующая при органах власти;

5) юридическая клиника, действующая при коллегиях адвокатов,
юридических консультациях, юридических фирмах;

6) другие HYPERLINK \l “sub_996” *(6) .

Юридические клиники могут отличаться по характеру изучаемых тем и
принимаемых к рассмотрению проблем:

– клиники общей практики;

– специализированные клиники (по категориям дел: экологические, по
жилищным вопросам, по трудовым вопросам, по социальным вопросам, по
правам потребителей и т.п.; по категориям клиентов: несовершеннолетние,
заключенные, пострадавшие от насилия, беженцы и вынужденные переселенцы
и т.п.).

Юридические клиники также могут отличаться по виду оказываемой помощи,
ограничиваясь консультациями и составлением документов либо осуществляя
представление клиента в полном объеме вплоть до высших судебных
инстанций и международной защиты HYPERLINK \l “sub_997” *(7) .

Е.С. Шугрина предлагает также положить в основу типизации клиник
следующую классификацию:

1) тип организационной формы (базовой структуры);

2) виды юридической помощи, оказываемой в клинике (категории дел,
особенности клиентов);

3) специализация юридической клиники (категории дел, особенности
клиентов);

4) особенности (тип) общения с клиентами;

5) степень погружения в реальную практику;

6) степень обязательности для студентов HYPERLINK \l “sub_998” *(8) .

Идя по этому пути, можно добавить степень обязательности (основания)
участия в клинике руководителей и консультантов клиники; источники
финансирования клиники; и т.п. Данная типизация, на наш взгляд,
позволяет включать в понятие “юридическая клиника” все вышеуказанные
признаки того или иного выделенного типа юридической клиники. Это не
всегда способствует выделению четких критериев исследуемого явления и
свидетельствует скорее о “широком” понимании юридической клиники,
безотносительно к целям и задачам высшего юридического образования.

Исходя из вышеприведенной классификации, юридическую клинику
“Академический центр правовой защиты” при кафедре гражданского процесса
УрГЮА можно отнести к структуре вуза, в которой часть студентов проходит
практику (по желанию студента и при обязательном прохождении процедуры
отбора), предусматривающую работу с реальными клиентами, а также
изучение дополнительных образовательных курсов по вопросам, связанным с
гражданско-правовыми отношениями, по которым даются консультации.

Настоящая работа посвящается именно этому аспекту или, точнее –
выделенным признакам, что во многом определяется существующей моделью
юридической клиники в Уральской государственной юридической академии и
практикой ее существования HYPERLINK \l “sub_999” *(9) .

3. Понятие, цели и задачи юридической клиники

Как уже говорилось выше, дать определение юридической клиники не
просто. Все зависит от тех целей и задач, которые перед ней ставятся и
для выполнения которых она учреждается HYPERLINK \l “sub_9910” *(10) .

3.1. По мнению Аркадия Борисовича Гутникова (Санкт-Петербургский
институт права им. Принца П.Г. Ольденбургского), юридическая клиника –
учебная программа, предусматривающая обучение студентов-юристов
практическим навыкам и профессиональному отношению и включающая
безвозмездную работу студентов под руководством преподавателя по
оказанию юридической помощи лицам, не имеющим возможности прибегнуть к
другим видам юридической помощи.

Кроме того, можно выделить несколько наиболее любопытных определений:

Юридическая клиника – это обучение студентов-юристов практическим
навыкам.

Юридическая клиника – это структурное подразделение юридического
факультета или института, которое отвечает за практическое обучение.

Юридическая клиника – это общественная приемная при юридическом
факультете, где студенты-юристы консультируют граждан.

Юридическая клиника – это студенческая юридическая консультация.

Юридическая клиника – это практическая деятельность студентов.

Юридическая клиника – это комплекс интерактивных методик преподавания
(в основном, имитационного характера), направленных на обучение
практическим навыкам HYPERLINK \l “sub_9911” *(11) .

На наш взгляд, остается открытым вопрос – что же все-таки такое
“юридическая клиника” применительно к современным российским реалиям
клинического движения и юридического образования? Выделенные
вышеуказанными авторами признаки для классификации юридической клиники
на основании реально действующих юридических клиник России (число
которых превышает сотню и постоянно увеличивается) позволяют говорить
скорее о необходимости разграничения этого явления и его форм, нежели о
признаках, характеризующих единое понятие. Открытость этого понятия
(которое многие авторы считают достоинством) позволяет любой структурной
организации, мало-мальски подпадающей под некоторые отдельные признаки,
выдавать себя за юридическую клинику, однако, преследуя при этом
несколько иные цели – цели своих создателей, в некоторых случаях и
корыстные.

В настоящее время знания о юридической клинике в современном обществе
находятся только в процессе распространения. Но, думается, в ближайшем
будущем большинство населения будет знать о существовании этого явления.
Не исключено, что некоторые организации могут негативно влиять на
отношение общества к юридическим клиникам. Причиной тому может стать
неквалифицированность консультаций, ограниченное время существования,
отказ в защите определенных прав и т.п.

Вслед за основателями и основными участниками этого современного
движения на территории Российской Федерации более подробно хочется
остановиться на системообразующих и составляющих признаках этого
явления, что позволит обобщить собственный накопленный практический опыт
в данной сфере.

3.2. В общих чертах юридическая клиника выглядит следующим образом: (1)
некие руководители (которых влекут определенные цели) руководят (2)
некими студентами, обязательно высших юридических заведений,
преследующими свои цели, бесплатно оказывающими юридические услуги
(которые на самом деле по рыночным ценам недешевы и являются источником
существования иных практикующих юристов) (3) любым обратившимся к ним за
юридическими консультациями (стоит отметить, что у обратившихся также
свои цели), если (4) это соответствует целям созданной организации.

Что же является здесь объединяющим звеном при всей палитре форм
существующих и действующих юридических клиник? Как мы видим из
вышеприведенной формулы, цели, преследуемые участниками отношений,
связанных с деятельностью юридической клиники, различны и не могут не
учитываться при определении данного явления.

На наш взгляд, объединяющими здесь могут быть только цели и задачи,
которые стоят перед самой юридической клиникой и которым должны быть
подчинены или соответствовать, но ни в коем случае не противоречить,
цели и задачи, преследуемые всеми остальными субъектами.

3.3. Следует отметить многосубъектность отношений (в том числе и
правоотношений), возникающих в рамках функционирующей юридической
клиники.

Основным субъектом во всех этих отношениях является руководитель
(группа руководителей) юридической клиники, который отвечает за создание
юридической клиники, определяет ее тип, цели и задачи, ее
функционирование и развитие, а также несет ответственность за
деятельность всех подчиненных ему лиц. Следует заметить, что инициатива
создания юридической клиники может исходить не от будущего руководителя,
а от руководства того или иного образования, заинтересованного в
создании юридической клиники.

Поэтому вторым субъектом является руководство той организации, при
которой создается юридическая клиника HYPERLINK \l “sub_9912” *(12)
или в состав которой она входит как структурное подразделение. Чаще
именно этот субъект обеспечивает кадровый состав руководителей и
преподавателей юридической клиники, материальные и организационные
стороны ее функционирования.

Третья группа субъектов – преподаватели и консультанты, обеспечивающие
образовательный процесс в рамках юридической клиники и ее
“консультационные возможности”. Эти субъекты могут выполнять обе работы
одновременно либо привлекаться в юридическую клинику только для
выполнения одной из них. Статус этих лиц также может быть различен, чаще
всего это преподаватели юридического вуза либо работники организации,
при которой функционирует юридическая клиника, но могут привлекаться и
практикующие юристы “со стороны”, психологи, преподаватели риторики и
иных дополнительных курсов, обладающие и внедряющие современные
интерактивные методики преподавания в рамках юридической клиники.

В четвертую группу субъектов входят студенты юридического вуза. В
зависимости от типа юридической клиники и степени обязательности участия
в ней студентов различаются виды стимулирования и виды ответственности
студентов – участников юридической клиники (клиницистов). В какой-то
мере, вспомнив указанного выше в качестве основного субъекта
руководителя юридической клиники, можно уловить в этом некое
несоответствие целям и задачам современной юридической клиники.
Действительно, руководитель (либо руководители) юридической клиники
должен быть в большей степени организатором, именно от его действий
зависит во многом успешное существование и деятельность юридической
клиники, это позволяет выделить его в качестве основного субъекта.
Однако, деятельность всех вышеперечисленных субъектов посвящена прежде
всего профессиональному росту студентов-клиницистов. Более того, именно
их практическая деятельность по работе с клиентами юридической клиники
позволяет решать и вторую задачу любой юридической клиники –
осуществлять реальную юридическую помощь населению, т.е. решать
социально важные вопросы. Именно студенты-клиницисты “отрабатывают”
полученные ими знания как в рамках юридического вуза, так и в рамках
юридической клиники, именно результаты их деятельности позволяют судить
о результатах деятельности всей юридической клиники и в целом об
успешности данного проекта в рамках отдельно взятого вуза или иного
общественного, государственного образования или государственного органа.

Почему студенты и почему только юридического вуза – ответ очевиден.
Во-первых, оказание юридических консультаций и иных юридических услуг
может осуществляться только лицами, обладающими юридическими знаниями.
Во-вторых, сложно себе представить на месте студентов иных лиц, за
исключением, может быть, представителей общественных организаций с
подобными целями, которые оказывали бы юридические услуги на протяжении
длительного времени совершенно бесплатно, не имея иного источника
финансирования.

Также следует подчеркнуть, что оказание юридических услуг, несмотря на
первое восприятие и сложившееся мнение у лиц, с данной работой
непосредственно не связанных, является сложной и трудоемкой работой,
требующей больших умственных, психических и даже физических HYPERLINK \l
“sub_9913” *(13) усилий от лица, оказывающего подобного рода услуги.

Вопросы из реальной практики могут быть однотипными, но в любом случае
они индивидуальны по своим составляющим, что должно быть обязательно
учтено при составлении заключения. Необходимость постоянного разрешения
этих вопросов дает возможность студентам-клиницистам осознать, что это
для них серьезная работа, а не просто увлечение, хобби и т.п., и от этой
работы нельзя отказаться. Такой подход во многом может поменять и
мотивацию участия студента в этом проекте (об этом речь пойдет ниже). Не
следует забывать при этом, что если обучение в юридической клинике не
входит в обязательную учебную программу вуза, участие в ней студента –
это все-таки дополнительная нагрузка к основной программе обучения,
которая, несмотря на ее традиционность, остается определяющей в
мотивации обучающегося.

Пятую группу субъектов составляют клиенты юридической клиники, лица,
обращающиеся за юридической помощью, отсутствие которых также лишает
возможности говорить о существовании полноценной юридической клиники.
Спектр услуг юридической клиники во многом определяется не столько
целями и задачами, перед ней поставленными, сколько наличием
квалифицированных кадров среди преподавателей и консультантов самой
юридической клиники. Кроме того, некоторые сферы юридической
деятельности в силу гарантированности предоставления государством
квалифицированных юридических услуг требуют от юриста наличия
определенного статуса. Прежде всего, это наличие статуса адвоката при
защите по уголовным делам, а также представлении интересов юридических
лиц и организаций в арбитражном процессе и др. Поэтому по подобным делам
оказание юридических услуг лицами, не обладающими указанным статусом (в
нашем случае – студентами юридических клиник), объективно ограничивается
предоставлением юридических консультаций и составлением отдельных
правовых документов.

На наш взгляд, в число клиентов должны входить прежде всего люди,
нуждающиеся в юридической помощи и не всегда способные ее оплатить. Не
совсем этично, например, разрешать правовые вопросы за юриста на
предприятии, который получает за это в дальнейшем деньги и т.п. В
последнем случае юридическая клиника и юридический вуз, общественное или
государственное образование в целом работают на это отдельно взятое
предприятие, что не соответствует целям юридической клиники и вуза.
Поэтому в документах создаваемой юридической клиники целесообразно сразу
же определить категории граждан – клиентов юридической клиники, которым
и будет оказываться юридическая помощь, т.е. выработать определенные
требования и критерии к самим посетителям, а также определить спектр
услуг, который может быть им оказан, исходя из возможностей и потенциала
юридической клиники.

Кроме того, можно выделить и шестую группу субъектов, которые могут
влиять на работу юридической клиники: органы власти, иные
государственные органы и органы местного самоуправления, коммерческие и
некоммерческие организации и структуры.

3.4. Многосубъектность отношений, возникающих при функционировании
юридической клиники, позволяет говорить о том, что и сами возникающие
отношения (в том числе правоотношения) внутри этого образования
неоднородны и разнонаправлены. В любом случае все эти отношения должны
быть отражены в документах, регулирующих деятельность юридической
клиники. Условно можно выделить следующие виды отношений, позволяющих
определить сущность самого явления – юридической клиники.

1. Отношения руководство организации – руководитель юридической клиники
являются определяющими, так как позволяют судить о типе юридической
клиники. Именно эти отношения определяют материальные, организационные,
кадровые потенции создаваемой юридической клиники, а также возможный
спектр предоставляемых юридических услуг. Соответственно, эти отношения
могут быть урегулированы трудовым законодательством и внутренними
документами организации, например, в вузе трудовым договором, учебным
планом, нагрузкой преподавателя – руководителя юридической клиники, либо
нормами гражданского законодательства, что не всегда выгодно сторонам
этих отношений.

Отдельно может быть оговорена и закреплена в договоре материальная
ответственность руководителя за сохранность помещения и предоставленного
организацией юридической клинике имущества, а также иные моменты,
например, пользование Интернетом, правовыми базами, копировальной
техникой, т.е. установлены ограничения и утвержден порядок составления
отчетов по использованию указанного имущества. Особое значение это
приобретает, когда организация не может предоставлять эти услуги
сотрудникам юридической клиники бесплатно. В частности, практика
показывает, что иногда студенты злоупотребляют возможностью свободного и
неограниченного доступа в Интернет, ксерокопируют лекции и материалы, не
относящиеся к деятельности юридической клиники, поэтому на данный вопрос
руководитель юридической клиники должен обратить самое пристальное
внимание.

2. Отношения руководство организации – студенты, работающие в
юридической клинике, являются обычными сложившимися отношениями в этой
сфере образовательных услуг и регулируются соответствующими
законодательными и корпоративными нормативными актами. Однако,
администрация организации всеми имеющимися у нее средствами может
поощрять работу в юридической клинике, особенно активных ее участиков.
Это может быть объявление благодарности, материальное поощрение,
направление на конкурсы и конференции, выдача сертификата о прохождении
практики в юридической клинике с указанием осуществляемой работы и т.п.

Кроме того, существование юридической клиники позволяет преподавателям
в рамках вуза разрабатывать, внедрять и апробировать интерактивные
методики преподавания, включать в учебный план новые учебные курсы,
отбирать студентов, которые в дальнейшем могут войти в состав
преподавательского коллектива, стать аспирантами и соискателями и т.п.,
что в конечном итоге влияет на имидж и конкурентоспособность учебного
заведения.

3. Отношения руководство организации – преподаватели и консультанты
юридической клиники также могут быть многовариантны, что связано со
способом оплаты труда указанных лиц организацией, при которой создана
юридическая клиника. Наиболее оптимальным является вариант, когда
преподаватели и консультанты юридической клиники являются сотрудниками
организации, при которой образована юридическая клиника. В случае, если
этой организацией выступает вуз, есть возможность включить работу в
юридической клинике в их учебную нагрузку. В иных организациях и
государственных органах – включить работу в юридической клинике в число
дополнительных обязанностей, что должно быть отражено в должностной
инструкции соответствующего лица и от чего должна зависеть его
заработная плата. В других случаях возможна работа этого лица по
совместительству либо оплата его услуг на основании заключенного
гражданско-правового договора. Это потребует от организации
дополнительных затрат, которые чаще всего первоначально покрываются за
счет грантовых средств, а затем требуют рассмотрения возможности
содержания этих лиц в рамках проекта либо изменения источника средств на
их содержание: оказание платных юридических услуг, получение другого
гранта и др. Все это может привести к изменению и самих целей ранее
созданной юридической клиники, которая со временем может превратиться в
обычную юридическую консультацию с использованием труда студентов
старших курсов юридических вузов.

4. Отношения руководитель юридической клиники – студенты, проходящие
практику в юридической клинике, должны быть самым тщательным образом
разработаны и закреплены в положении или ином документе, регулирующем
деятельность юридической клиники (см., например, HYPERLINK \l
“sub_1000” Приложение 1 ). Кроме того, в них могут принимать
непосредственное участие и иные субъекты юридической клиники. Сами же
отношения можно разделить также на следующие составляющие.

Во-первых, это отношения, связанные с организацией учебного процесса в
юридической клинике. Руководитель юридической клиники должен разработать
и согласовать с руководством организации, при которой создана
юридическая клиника, план дополнительных дисциплин, которые будут
преподаваться в рамках юридической клиники (в идеале эти дисциплины
должны быть факультативными или обязательными в рамках учебной программы
юридического вуза). Это могут быть отдельные курсы, развивающие
практические навыки студентов-клиницистов, дополнительные теоретические
курсы либо отдельные лекции-семинары специалистов правовых отраслей.
Целесообразно включить интерактивные методики преподавания навыков
интервьюирования, консультирования клиентов юридической клиники,
используя при этом наработанные методики и соответствующее методическое
обеспечение.

Во-вторых, это отношения, связанные с организацией приема посетителей
юридической клиники (клиентов). Руководителем должен быть составлен
график участия всех студентов-клиницистов в приеме граждан, при этом
необходимо учитывать степень подготовленности каждого студента к приему
реальных клиентов и разрешению реальных правовых споров. Поэтому график
должен учитывать поэтапность включения студентов в непосредственную
работу с “живыми” делами (обучение, наблюдение, непосредственное
участие) и преемственность “поколений” студентов, т.е. возможность
передачи опыта студентами старших курсов младшим и менее опытным
студентам. Например, включение в одну смену или одни часы приема как
студентов, имеющих опыт консультирования, так и новичков и др. Следует
признать, что каков бы ни был преподаватель, наиболее доходчиво и
понятно любой вопрос может быть разъяснен “старшим” товарищем (так
называемая “передача опыта”), что связано со многими психологическими
причинами; поэтому этот метод преподавания не должен быть оставлен в
стороне руководством юридической клиники.

Кроме того, фактический график работы в юридической клинике должен
обеспечивать сохранность как имущества юридической клиники, так и
безопасность самих сотрудников и студентов-клиницистов. Например, не
рекомендуется проводить прием в поздние часы или в выходные дни, когда
помещение не обеспечивается охраной службы безопасности организации и
т.п.

Участие в юридической клинике должно стимулировать
студентов-клиницистов на занятие научной деятельностью. Для этого
рекомендуется, например, раз в неделю проводить собрания юридической
клиники, на которых каждый из студентов должен выступить с научным
докладом либо с обобщением существующей судебной практики по
рассматриваемой им тематике. Часто этому способствуют те вопросы,
которые были рассмотрены студентами при приеме клиентов. Более глубокое
теоретическое обоснование разрешенного на деле вопроса позволяет
тщательно изучить научную дисскуссию и различные мнения по этой
тематике. Научная деятельность студентов, на наш взгляд, нисколько не
расходится с целями и задачами юридической клиники. Эта деятельность
является составляющей юридической практики и позволяет судить о
профессиональном уровне самого студента, более того, эта деятельность в
какой-то мере является дополнительным стимулом для участия в юридической
клинике. Написание курсовых и дипломных работ студентами-клиницистами и
выбор при этом в качестве научного руководителя преподавателя
юридической клиники – обычная практика юридической клиники
“Академический центр правовой защиты”. Следует заметить, что некоторые
выпускники УрГЮА и участники юридической клиники каждого из последних
трех выпусков стали в дальнейшем аспирантами кафедры гражданского
процесса УрГЮА.

Руководитель юридической клиники должен организовать и внедрить
самоуправление в юридической клинике среди студентов-клиницистов.
Прошлый опыт комсомольских и пионерских организаций, несмотря на критику
преследуемых ими целей, может оказать здесь неоценимую услугу. Наличие
органов самоуправления и внутренний контроль в юридической клинике во
многом не только облегчают жизнь руководителю юридической клиники, но и
позволяют достичь многих педагогических целей. Самостоятельность,
ответственность, организованность, самокритичность – эти и другие
качества проявляются при внедрении элементов самоуправления в структуру
рассматриваемой организации. Органы самоуправления должны участвовать в
планировании всех вышеуказанных мероприятий, что позволит проводить их
более плодотворно с учетом интересов студентов-клиницистов и с большей
отдачей.

5. Отношения руководитель юридической клиники – преподаватели и
консультанты юридической клиники можно охарактеризовать как отношения
сотрудничества людей, которые объединены общей целью или, точнее,
целями, стоящими перед юридической клиникой. Руководитель должен
заинтересовать и привлечь к работе специалистов своего дела, что
обеспечит в дальнейшем должный уровень преподавания дисциплин в рамках
юридической клиники, уровень и качество консультаций по вопросам и
делам, которые ведут студенты-клиницисты. Это во многом зависит от
организационных способностей самого руководства юридической клиники и
организации, при которой она функционирует, а также от их личных связей
и взаимоотношений.

Для взаимного сотрудничества руководством юридической клиники должны
быть обеспечены, во-первых, приемлемый для преподавателей и
консультантов график фактического участия в работе юридической клиники
и, во-вторых, достойная оплата услуг преподавателей и консультантов
юридической клиники, позволяющая им участвовать в данном проекте.
Консультации могут быть и бесплатными, что может быть связано со
взаимными личными отношениями специалистов и руководителей юридической
клиники, но это единичные случаи, так как не исключено, что такие
отношения могут постепенно ухудшиться по вполне понятным причинам. Никто
из представителей юридического сообщества не заинтересован, чтобы его
знания служили для зарабатывания денег другими, пусть и очень хорошими,
близкими друзьями и товарищами, так как основным источником дохода для
любого юриста являются именно эти знания.

6. Отношения руководитель юридической клиники – иные структуры и
организации: суды, правоохранительные органы, государственные органы,
адвокатские образования, рекламодатели и т.д. Такие отношения во многом
определяются целевой направленностью существования юридической клиники и
организаторскими способностями руководства юридической клиники. Все
структуры в этих отношениях можно разделить на две группы по очень
простому критерию. В первую группу входят организации и органы, от
которых что-нибудь нужно юридической клинике. Во вторую – организации,
органы и иные структуры, которые могут быть заинтересованы в
деятельности юридической клиники, т.е. в тех бесплатных юридических
услугах, которые может осуществлять юридическая клиника. Возможно и
совпадение интересов во взаимном сотрудничестве юридической клиники и
иных организаций и структур.

Итак, к первой группе организаций и структур можно отнести
рекламодателей, изготовителей печатной продукции, органы СМИ,
провайдеров Интернета и т.п., которые позволяют рассказать окружающему
миру о деятельности юридической клиники. В эту же группу можно включить
государственные органы и организации, в которых студенты юридической
клиники могли бы проходить практику либо присутствовать в качестве
наблюдателей “живого” юридического процесса: открытые судебные заседания
в судебных органах и третейских судах (при наличии разрешения);
адвокатские образования и т.п. Например, в юридической клинике
“Академический центр правовой защиты” практикуется посещение студентами
во время обучения “живых” процессов в Арбитражном суде Свердловской
области и судах общей юрисдикции г. Екатеринбурга в дополнение к тем
видам практики, которую должны пройти студенты в соответствии с
программой обучения в УрГЮА. После отбора представителями коммерческих
структур студентам предоставлялась возможность прохождения практики в
юридических службах этих структур с последующим трудоустройством и др.

Ко второй группе можно отнести те судебные органы, государственные
органы, общественные организации и адвокатские образования, которые
заинтересованы в получении бесплатных юридических услуг от юридической
клиники либо прохождении в них практики студентами юридической клиники.
Одна из причин – возможность отбора кадров из числа студентов для
дальнейшей работы в структуре. Например, юридической клиникой
“Академический центр правовой защиты” заключен ряд соглашений с
адвокатскими конторами, клиенты которых в случае невозможности оплаты
услуг адвокатов обращаются за консультацией в клинику. Кроме того,
телефон юридической клиники известен нескольким службам телефона
доверия, действующим в г. Екатеринбурге, которые также регулярно
направляют клиентов в юридическую клинику. Имели место случаи обращения
в юридическую клинику клиентов службы уполномоченного по правам человека
по Уральскому округу и т.п.

Заслуживает внимания, на наш взгляд, наработанный удачный опыт
взаимодействия юридической клиники с правоохранительными органами, а
именно с прокуратурой. Прохождение студентами практики в этой
государственной структуре обычно связано с ознакомлением с
уголовно-правовой сферой ее деятельности. Однако, несмотря на изменения
в уголовном и уголовно-процессуальном законодательстве, усиление
принципов состязательности, диспозитивности и ограничение полномочий
органов прокуратуры в гражданском и арбитражном процессах, органы
прокуратуры остаются на сегодняшний день порой единственным
государственным органом, который может обеспечить защиту гражданских
прав (в их широком понимании) гражданина. В силу специфики этих органов
и сложившейся традиции многие граждане ищут защиты своих нарушенных или
оспоренных гражданских прав именно в органах прокуратуры, кроме того, в
силу действующего законодательства по целому ряду семейных, гражданских,
трудовых, жилищных и иных дел прокурор должен участвовать в гражданском
судопроизводстве в судах общей юрисдикции и арбитражных судах. В этих
случаях прокуратурой также может быть использован потенциал юридической
клиники, особенно если в сферу ее деятельности входит разрешение
вопросов общей гражданско-правовой направленности.

Благодаря пониманию данного вопроса со стороны прокурора Ленинского
района г. Екатеринбурга – младшего советника юстиции Решетникова Петра
Геннадьевича и одобрения со стороны руководства прокуратуры Свердловской
области, в рамках взаимодействия органов прокуратуры Ленинского района
г. Екатеринбурга с юридической клиникой “Академический центр правовой
защиты” студенты клиники проходят производственную практику. Один или
несколько студентов присутствуют на приеме граждан прокурором
(заместителем прокурора, помощником прокурора) и, если вопрос касается
гражданско-правовой сферы, проводят вслед за опросом прокурора вторичное
интервьюирование посетителя. Далее этот вопрос берется параллельно на
рассмотрение юридической клиникой и под контролем преподавателя
студентами юридической клиники составляется проект заключения. При
необходимости составляются проекты юридических документов, которые
вместе с заключением, уже за подписью руководителя юридической клиники,
представляются в оговоренный срок на рассмотрение прокурора
(заместителя, помощника). Если клиент не возражает, то он может получить
консультацию в самой юридической клинике без повторного обращения в
органы прокуратуры. Какие взаимовыгодные цели достигаются при этом?
Во-первых, в какой-то мере оказывается реальная помощь сотрудникам
прокуратуры, происходит отбор возможных будущих кадров среди студентов и
оценка их профессиональных способностей. Во-вторых, обеспечивается
занятость студентов-клиницистов, они получают практические навыки,
возможность ведения приема и “живого” консультирования в помещении
прокуратуры.

7. Отношения преподаватели и консультанты юридической клиники –
студенты, проходящие практику в юридической клинике, возникают при
преподавании дополнительных курсов, т.е. в рамках общеобразовательного
процесса, либо при обращении студентов за дополнительной консультацией
по рассматриваемому практическому вопросу. В процессе обучения и
прохождения отдельных учебных курсов в юридическом вузе студенты иногда
разрешают вопросы, полученные ими в юридической клинике, с
преподавателями дисциплин в “рабочем порядке”, т.е. студент не говорит,
что вопрос получен на дежурстве в юридической клинике и получает ответ
на него как на дополнительный вопрос по рассматриваемой теме и учебной
дисциплине. Это еще одно преимущество юридической клиники на базе
юридического вуза.

8. Отношения студенты, проходящие практику в юридической клинике, –
клиенты юридической клиники должны контролироваться сотрудниками
юридической клиники, т.е. руководителем юридической клиники,
преподавателями и консультантами. Основное внимание должно уделяться
качеству оказываемых юридических услуг и отработке профессиональных
качеств студентов-клиницистов. Не допускается вмешательство
преподавателя в консультирование студентом клиента клиники и указание на
недочеты в присутствии клиента, однако ошибки должны быть детально
проанализированы и проработаны варианты их исправления HYPERLINK \l
“sub_9914” *(14) .

Кроме того, работа в юридической клинике не должна наносить ущерб
учебному процессу, т.е. определяющим в этой сфере деятельности должен
оставаться образовательный процесс.

9. Отношения клиенты – руководитель юридической клиники, руководство
организации возникают не всегда, но могут иметь место на начальном и на
конечном этапе разрешения вопросов клиента студентами-клиницистами. Их
также можно разделить на две группы.

Первая группа отношений связана с благодарностью клиентов за оказанную
юридическую помощь, которая в письменном виде может быть занесена,
например, в журнал юридической клиники или высказана через средства
массовой информации, что, конечно же, предпочтительнее, или иным
образом. Главное, чтобы эта благодарность не перечеркнула принципа
бесплатности оказания юридической помощи юридической клиникой и не
нарушила бы иных внутренних, в том числе этических, норм, действующих в
юридической клинике. Данные пожелания должны отмечаться в анкетах,
заполняемых клиентами, при обращении в юридическую клинику, а также в
отдельных внутренних документах, что в последующем поможет в определении
качества оказанных консультаций и возможности поощрения наиболее
профессиональных студентов-консультантов.

Вторая группа отношений, которые могут возникнуть в случае, если клиент
остался недоволен оказанной ему услугой либо иными действиями
студентов-консультантов, разрешавших его вопрос. Причин этому может быть
множество, например: объективная невозможность с помощью правовых
средств урегулировать конфликт; психическое заболевание клиента;
виновное поведение самих студентов-клиницистов, выразившееся, например,
в утрате полученных от клиента подлинников документов, необходимых для
разрешения спора, оскорблении клиента недостаточным к нему вниманием и
т.п. В этих случаях руководитель юридической клиникой должен,
безусловно, “брать огонь на себя” и разрешать возникший конфликт всеми
доступными ему способами самостоятельно. Негативные впечатления клиентов
также должны отмечаться в анкетах, заполняемых клиентами.
Рассматриваемые ситуации помогают правильно определить слабые места в
подготовке студентов-клиницистов, а также выявить вопросы, требующие
оперативного урегулирования, от которых никто не застрахован в реальной
действительности.

Рассмотренные в этом параграфе отношения взаимосвязаны и,
соответственно, могут переплетаться и дополнять друг друга.

Все сказанное не является пустыми измышлениями и тратой времени нашего
дорогого читателя. На практике несколько раз к нам обращались
представители других вузов за опытом по созданию юридической клиники,
однако, только указание на вышеперечисленное позволило обращающимся
правильно оценить свои возможности или даже отказаться от этой мысли.
Действительно, нужно в полной мере представлять не только конечный
результат, но и ту работу, которую предварительно придется выполнить для
достижения положительного результата.

3.5. Цели и задачи юридической клиники. Большинством авторов,
работающих в этой сфере, выделяется два компонента, характеризующих
юридическую клинику, – образовательный и социальный, именно их взаимное
соотношение и превалирование вызывает основные дискуссии, которые по
существу являются дискуссиями о самом понятии юридической клиники – чем
же она должна или может быть HYPERLINK \l “sub_9915” *(15) .

Кроме того, многие вопросы, связанные с включением клинического
образования в Государственный образовательный стандарт и с
финансированием в этом случае также связаны с поставленными вопросами, –
что же должно или может финансироваться за счет государственных средств,
в чем преимущества юридической клиники перед существующими традиционными
формами обучения в юридических вузах современной России?

На наш взгляд, если добиваться включения данной формы обучения в
Государственный образовательный стандарт, то за отправную точку
необходимо взять цель, которую может преследовать высшее учебное
заведение, в рамках которого будет действовать юридическая клиника:
повышение уровня квалификации студентов-юристов и уровня высшего
юридического образования. Только в этом случае у сторонников
клинического движения есть правомерные основания требовать от
министерства образования и от юридического вуза денежные средства на
создание и функционирование юридической клиники. Более того,
деятельность юридической клиники в рамках вуза позволяет обеспечить
долговременность ее существования, что объясняется постоянством
финансирования со стороны соответствующего высшего учебного заведения; в
остальных случаях после окончания срока гранта, окончания финансирования
общественной организации и т.п. она будет модифицироваться в иные формы
(в том числе и коммерческого характера) – в зависимости от нового
источника финансирования либо вынуждена будет прекратить свое
существование.

Выделяемые аспекты существования клиники – образовательный и социальный
– характеризуют те цели, для которых создается юридическая клиника, и
соответственно в какой-то мере определяют организацию юридической
клиники. Следует, однако, выделить еще две составляющие этого понятия,
которые не только помогают понять сущность этого явления, но и позволяют
говорить о его большом будущем.

Во-первых, юридическая клиника – это апробированная методика
преподавания юридических дисциплин, позволяющая решить многие проблемы
высшего юридического образования, связанные со

специализацией и дальнейшим трудоустройством выпускников. Возможность
применения данной методики предопределяет решение социальных вопросов, а
не наоборот – неразрешенность социальных вопросов определяет методику
преподавания в высших юридических заведениях. Неправильным был бы вывод
о том, что в задачи юридической клиники входит бесплатное
консультирование или оказание иных юридических услуг, ведь задачами
прохождения студентами-выпускниками производственной практики является
получение знаний и повышение квалификации, а не бесплатная юридическая
деятельность.

Во-вторых, применение этой методики вне рамок вуза обусловлено иными
целями, а именно целями той организации, которая ее применяет, например:
общественной организации, государственной структуры, адвокатской конторы
и иных, рассмотренных выше форм и типов юридических клиник.

Если юридическая клиника входит в структуру вуза, она ориентирована на
клиентов, которые заинтересованы в получении бесплатной юридической
помощи; однако стоит подчеркнуть, что юридическая клиника при всех ее
возможностях не сможет работать за государство, которое гарантировало
всем своим гражданам квалифицированную юридическую помощь. Поэтому не
следует рассматривать юридическую клинику как панацею от всех бед.
Остались и продолжают действовать в стране государственные и
общественные структуры, в обязанность которых входит предоставление этой
юридической помощи, – начиная от органов прокуратуры и заканчивая
органами адвокатуры и т.д.

Если бесплатную юридическую помощь оказывают студенты вуза и эта помощь
юридического характера оказывается ими не бесплатно, а возмездно, то
нужно определить получателя средств, вырученных от предоставления этих
услуг. В том случае, если получателем денежных средств или хотя бы их
части является сам студент, тогда встает вопрос – зачем это нужно вузу,
ведь студент использует его материальную базу (рекламу, помещение,
справочную литературу и т.д.), “интеллектуальную” базу (бесплатные
консультации преподавателей в рамках программы, консультации
руководителей юридической клиники и т.п.), наконец – имя высшего
учебного заведения. Если получателем денежных средств становится вуз,
тогда какой смысл от участия студентов в консультации, если они никакой
ответственности за качество консультации не несут и пока не могут нести,
а вся работа ложится на преподавателей вуза? Если получателем будет
преподаватель юридической клиники, тогда почему он должен в рамках вуза
получать заработную плату за участие в юридической клинике, ведь налицо
использование созданной им структуры в корыстных целях. Проблема, на наш
взгляд, заключается в специфическом товаре – юридических услугах,
точнее, юридических знаниях, которые распространяются представителями
юридической клиники и имеют определенную ценность и сложившуюся рыночную
стоимость.

И еще один немаловажный, на наш взгляд, вопрос этического плана. Мы уже
говорили, что оказание реальных, пусть и бесплатных, правовых
консультаций является для студентов неоплачиваемой работой
протяженностью от нескольких месяцев до нескольких лет. В этом случае
можно говорить об эксплуатации труда студентов, которые, совершенствуя
свои знания, бесплатно оказывают юридические услуги по достижению цели
той или иной организации, которая не всегда бывает бескорыстной.

Если студенты работают в юридической клинике в том же вузе, где они
обучаются, тогда это охватывается целями юридического образования и идет
только на благо студентов, при условии, что за их бесплатный труд кто-то
иной не получает вознаграждение. Допустима эксплуатация студентов
организацией, при которой они оказывают бесплатные юридические услуги,
если они рассматриваются как вступительные испытания для приема на
работу, т.е. когда работодатель может гарантировать студенту в
дальнейшем его трудоустройство при наличии соответствующих
профессиональных качеств. Но ведь в остальных случаях организации или
структуры пользуются бесплатной юридической силой в своих интересах либо
лукавят, говоря о “бесплатности” всех предоставляемых ими услуг, не имея
при этом дополнительного источника существования.

Необходимо помнить еще об одном: предоставляя юридические услуги
бесплатно для всех иных структур юридического сообщества юридическая
клиника становится конкурентом. Это объективная действительность,
которую необходимо учитывать руководству юридической клиники.

Практика существования юридических клиник в настоящее время показывает,
что юридические клиники могут создаваться и успешно функционировать вне
рамок юридического вуза при иных организациях, структурах, органах и
обществах HYPERLINK \l “sub_9916” *(16) . Следует еще раз подчеркнуть,
что методика, применяемая в юридических клиниках, универсальна и может
быть использована иными структурами, в которых осуществляется прием
клиентов и проводятся юридические консультации. В этих случаях
образовательный элемент несомненно присутствует, но его направленность
меняется, эти структуры готовят специалистов для себя, например, для
адвокатских образований, судов. В других случаях, когда юридическая
клиника образована, например, при общественной организации, основная
направленность ее деятельности сводится к решению задач, поставленных
перед самой общественной организацией и закрепленных в учредительных
документах организации. Образовательный процесс и здесь имеет место, но
он отходит на второй план.

§ 2. Юридическая клиника и юридическое образование

На наш взгляд, отсутствие работы с реальными клиентами в рамках клиники
ставит под сомнение необходимость выделения самой юридической клиники
как структурного образования в вузе либо придания ей данного статуса во
всяком случае. Думается, что все разрабатываемые в ней программы и
преподаваемые спецкурсы будут охватываться существующей традиционной
моделью высшего юридического образования в России. Следует отметить, что
в Уральской государственной юридической академии (ранее Свердловский
юридический институт) на базе кафедры гражданского процесса впервые в
СССР с середины 60-х гг. XX в. стала применяться методика по проведению
деловых или ролевых игр (как их сейчас называют) при преподавании
гражданского процесса. Основоположником этого был профессор кафедры
гражданского процесса К.С. Юдельсон, который для большей реалистичности
практиковал приглашение для участия в этих мероприятиях даже студентов
театральных вузов.

Стоит также отметить, что первое в СССР практическое пособие по
проведению деловых игр под руководством доцента А.К. Кац было выпущено в
1983 г. и как методическое пособие используется во многих юридических
вузах до сих пор HYPERLINK \l “sub_9917” *(17) .

Параллельно с традиционными занятиями практически в любом солидном и
уважающем себя юридическом вузе функционируют студенческие научные
кружки, чья деятельность во многом связана с углубленным изучением
правовых дисциплин, в том числе и не охватываемых учебной программой
HYPERLINK \l “sub_9918” *(18) , и многие выпускники которых становятся
в дальнейшем аспирантами и преподавателями вуза.

Кроме того, нельзя забывать, что получение высшего юридического
образования практически во всех юридических вузах страны связано с
обязательной юридической практикой. Студент обязан пройти как
ознакомительную, так и производственную практику, длительность которых
зависит от формы обучения (очное отделение либо заочное), а также от
программ, принятых и осуществляемых в вузе.

В чем же отличие практической деятельности студента при прохождении
практики в рамках традиционного образования от участия в работе
юридической клиники?

На первый взгляд, никаких особых отличий не существует, в обоих
случаях:

– осуществляется практическая работа юридического характера, в том
числе работа с документами, реальными людьми – клиентами, реальными
правовыми казусами и т.п.;

– деятельность может носить как ознакомительный характер, так и иметь
должностную окраску (вступление в должность, возможность применения
ответственности к практиканту и т.п.);

– деятельность осуществляется в рамках образовательного процесса;

– деятельность осуществляется под руководством наставника;

– деятельность осуществляется бесплатно;

– результаты данной деятельности оцениваются.

Однако следует отметить следующие особенности прохождения студентами
практики в юридической клинике.

1. Во многом деятельность юридической клиники является правозащитной,
поэтому создание и функционирование клиники возможно только в тех
юридических вузах и на тех факультетах, специализация которых позволяет
выпускникам в дальнейшем работать адвокатами, быть представителями
интересов юридических и физических лиц в судах, занимать другие
должности юридического характера. Традиционно практика студентов
юридических вузов ограничивается государственными структурами (милиция,
прокуратура, суд), что связано с объективными причинами – взаимная
обусловленность и взаимный интерес, подготовка соответствующих кадров,
определенные традиции, невозможность прохождения практики в коммерческих
структурах в связи с коммерческой тайной и отсутствием интереса к
практикантам и т.п.

Юридическая клиника позволяет выйти за эти рамки, так как студенту
предлагается взглянуть на юридическую практику и возникающие юридические
проблемы с другой стороны – с точки зрения правозащитника (в какой-то
мере адвоката, а не обвинителя).

2. Работа в юридической клинике допускает большую самостоятельность и
большую ответственность студента за предпринимаемые им действия. За
спиной студента нет того государственного аппарата, который бы мог
исправить его ошибки. Он остается один на один с поставленным перед ним
юридическим вопросом.

Зачастую практика в государственных органах сводится к разноске
повесток, занесению данных в протоколы и иные соответствующие бумаги, а
также выполнению незначительных поручений, если в дальнейшем студент не
принимается на работу и не занимает соответствующую должность. Это также
объясняется спецификой работы государственных органов, загруженностью и
ответственностью, возложенной на следователей, начальников отделов,
судей, за которыми закрепляются студенты-практиканты. Указанные лица
объективно не могут обеспечить полную нагрузку студентов и выполнение
всей программы практики, кроме того, это не входит в их прямые служебные
обязанности.

На наш взгляд, следует выразить огромную благодарность тем практическим
работникам, которые, несмотря на всю свою загруженность, находят время и
силы для реализации образовательных программ практики HYPERLINK \l
“sub_9919” *(19) . К сожалению, они не составляют большинство. Нет
необходимости указывать на то, что снизился возрастной показатель
указанных работников, особенно следователей милиции и прокуратуры. Чему
может научить молодой следователь, если он сам год-полтора как вышел из
стен высшего учебного заведения?

3. Практика студента в юридической клинике осуществляется, так сказать,
“без отрыва от производства”, точнее, без отрыва от образовательного
процесса. Во-первых, есть возможность обратиться к руководителю
юридической клиники за помощью при разрешении возникающих вопросов.
Во-вторых, можно задействовать весь потенциал не только руководства
клиники и привлекаемых консультантов, но и всего высшего юридического
заведения. В-третьих, в рамках клинического образования студентам
преподаются соответствующие дисциплины, студенты вооружаются
необходимыми методиками.

Юридической клиника, на наш взгляд, вообще невозможна без клинического
образования и собственно юридического образования как составляющих
элементов.

4. Существенной особенностью прохождения студентами практики в
юридической клинике является приобретение практических навыков. Основная
цель участия студента в юридической клинике – не наибольшее число
консультаций, а наиболее качественная проработка юридических проблем и
их осмысление. Производственные интересы не должны предопределять
образовательный процесс и его качество. Цели государственных
учреждениий, а также иных образований и структур далеко не всегда
совпадают с образовательными целями лиц, временно оказавшихся в орбите
их производственной деятельности.

В связи с этим следует привести высказывание Люблинского, определяющего
цели прохождения практики в юридической клинике следующим образом:
“Задаваясь, как и в медицинской клинике, главным образом
пропедевтическими, а не благотворительными целями, руководитель клиники
юридической при поступлении материала должен делать тщательный выбор и
принимать лишь такие дела, которые представляют собой больший или
меньший интерес для специальных целей клиники, направляя остальных
клиентов к содействию платной или бесплатной адвокатуры. Строгий выбор
поступающего материала тем более необходим, что каждый отдельный случай
требует особого внимания со стороны слушателей и специальной лекции со
стороны преподавателя” HYPERLINK \l “sub_9920” *(20) .

Подводя итог, можно сказать, что юридическая клиника представляет собой
специфическую часть юридического образования, которая связанна с
правозащитной деятельностью ее участников и основной целью которой
является опробирование студентами на практике полученных теоретических
навыков под руководством опытного преподавателя. Вне рамок учебного
заведения юридическая клиника не может реализовывать вышеуказанные
функции. Без образовательной нагрузки данное заведение может быть
общественной приемной, бесплатной юридической консультацией,
общественной организацией и всем чем угодно, но не юридической клиникой.
Поэтому целесообразней рассматривать юридическую клинику только в рамках
учебных образований, которые могут исполнять вышеобозначенные функции и,
что самое главное, обеспечивать своими материальными и кадровыми
ресурсами выполнение поставленных перед юридической клиникой задач
HYPERLINK \l “sub_9921” *(21) . Предпосылки для создания юридической
клиники в вузе

§ 3. Предпосылки для создания юридической клиники в вузе

Основными предпосылками создания юридической клиники в вузе являются,
по нашему мнению, внедрение передовых методик преподавания и связанные с
этим результаты, прежде всего повышение уровня юридического образования,
что является основной целью любого юридического вуза по России в целом.

Другой объективной причиной включения юридических клиник в программу
образования являются усилившиеся требования, предъявляемые к выпускникам
юридических вузов. Работодателю важен прежде всего практический аспект
полученных выпускником знаний и возможность применения их на практике в
дальнейшем. В связи с возросшей коммерциализацией отношений, у
принимающих на работу учреждений, предприятий и органов нет времени на
“доводку” молодых специалистов либо первые ошибки в практической
деятельности могут стоить им слишком дорого (низкий заработок, “долгий
рост”, потеря работы и т.п.).

Однако создание юридической клиники в рамках высшего учебного заведения
не всегда оказывается простым делом, как это кажется на первый взгляд.
Необходимо учесть ряд вопросов, обойти которые не удастся ни при
создании юридической клиники на основе грантовой программы, ни
самостоятельно HYPERLINK \l “sub_9922” *(22) .

В концентрированном виде эти вопросы выглядят примерно следующим
образом:

1) определение материального обеспечения клиники либо использование
материальных ресурсов вуза в более интенсивном режиме – с учетом
потребностей создаваемой клиники;

2) наличие собственных профессиональных кадров и возможность
привлечения консультантов со стороны;

3) возможность изменения программы обучения в вузе и ее обоснование;

4) методическое обеспечение функционирования юридической клиники;

5) возможность привлечения других источников финансирования.

Вышеперечисленные вопросы разрешались в рамках Уральской
государственной юридической академии при создании юридической клиники
“Академический центр правовой защиты”. Некоторые из них мы рассмотрим
более подробно ниже.

Юридическая клиника “Академический центр правовой защиты” создана как
структурное подразделение Уральской государственной юридической академии
на кафедре гражданского процесса в соответствии с приказом ректора УрГЮА
от 28 мая 2001 г. Создание клиники проводилось на основании Приказа
министерства образования Российской Федерации от 5 октября 1999 г. N 433
“О правовых консультациях (“правовых клиниках”) для населения на базе
вузов, осуществляющих подготовку юридических кадров”. Немаловажным
стимулом явилось участие в грантовой программе Российского фонда
правовых реформ (РФПР) и получение гранта на создание новых юридических
клиник, а также поддержку существующих в 2001 г.

1. Материальное обеспечение

Возможно использование материальной базы академии. Учебные аудитории и
лаборатории Академии расположены в трех учебных корпусах на 15 тыс. кв.
м. Библиотека Академии имеет четыре читальных зала, два зала журнального
фонда, абонемент научной литературы, зал электронных каталогов и
осуществляет библиотечное и справочно-информационное обслуживание
студентов и преподавателей. Библиотека подключена к локальной сети
Академии. В 1991 г. создан информационно-вычислительный центр, который
также осуществляет программное обеспечение учебного процесса в
оборудованных компьютерных классах.

Следует отметить, что для функционирования юридической клиники
необходимо отдельное помещение, которое бы обеспечивало полноценное
функционирование клиники, а именно: хранение документации, иных
материальных ценностей; возможность подготовки студентов к
консультациям; прием клиентов. Данное обстоятельство, на наш взгляд,
является первостепенным, так как именно оно определяет возможность
качественного выполнения всех поставленных перед юридической клиникой
задач.

Кроме того, студент должен быть подготовлен к встрече с клиентом. На
рабочем месте должен быть телефон и (или) факс, доступный не только для
преподавателей клиники, но и для студентов, работающих в клинике, что
позволит дополнительно связываться с клиентами.

Компьютерное оборудование клиники должно обеспечивать полноценную
работу студентов, т.е. никто не должен стоять “в очереди” для набора или
распечатки какого-либо документа и т.п. Поэтому необходимо
соответствующее количество компьютеров (исходя из количества студентов),
по своим характеристикам позволяющих работать с современными
программами, в том числе правовыми поисковыми системами, Интернетом и
т.д. Необходимы в работе также принтер, копировальный аппарат, сканер
либо свободный доступ к ним в рамках вуза и в пределах рабочего времени
юридической клиники. Все это способствует оперативности работы студентов
с клиентами.

Интернет-сайт позволяет юридической клинике идти в ногу со временем, а
также выполняет многие иные функции: информативные, рекламные и т.д.
Следует учитывать стоимость изготовления сайта, позволяющего выполнять
цели и задачи клиники (сайт должен обеспечивать возможность помещения
вопросов и ответов, иметь рубрикатор, давать возможность общения с
клиентом в реальном времени и др.). Кроме этого реализация проекта
потребует постоянного изменения и усовершенствования сайта, что по мере
необходимости повлечет обращение к специалистам и разработчикам в этой
области. Хорошо, если эти работы будут включены в служебные обязанности
программистов вуза и не потребуется средств на их отдельную оплату. В
некоторых случаях стоимость работ по обслуживанию компьютеров и
программного обеспечения за время работы клиники следует учитывать
отдельно (установка программного продукта, настройка, ремонт, замена
картриджей, настройка сети, устранение ошибок работы пользователей и
программ и т.д.), а также отдельно оплачивается пользование Интернетом,
которое состоит из подключения к сети и абонентской платы.

Следует решить вопрос и с видеотехникой, которая позволяет осуществлять
контроль за поведением студентов при разрешении конкретных казусов, на
приеме посетителей, в игровых и реальных процессах. С этой целью могут
быть записаны все существенные действия каждого студента при выполнении
им работы в клинике, а затем просмотрены и проанализированы совместно с
преподавателями и другими студентами. В процессе просмотра должны быть
указаны все недостатки работы студентов и сделаны замечания. Для
проведения обозначенных действий клинике необходима видео-камера,
видеомагнитофон и телевизор, которые могут быть предоставлены фондом
вуза и будут находиться в помещении, отведенном для юридической клиники,
под контролем руководителя.

Таким образом, материальное обеспечение является немаловажным фактором
полноценного действия юридичечской клиники и выполнения своих функций.

2. Кадровый состав преподавателей и консультантов юридической клиники

Вторым, не менее важным фактором функционирования юридической клиники
являются ее кадры: преподавательский состав и привлекаемые консультанты.
Именно этот фактор является определяющим, в том числе в отношении целей
и направлений деятельности юридической клиники, например: при
определении специализации, обеспечении долговременности существования,
определении перспектив развития, поиске новых методов и технологий,
установлении взаимных связей с иными образованиями, учреждениями и
органами и др.

Причины создания клиники на базе кафедры гражданского процесса
заключаются в следующем. Кафедра гражданского процесса в рамках Академии
участвует в разработке и внедрении новой концепции юридического
образования, предполагающей сочетание фундаментальной юридической
подготовки с углубленной специализацией. Главными задачами кафедры в
преподавательской и учебно-методической деятельности является
обеспечение условий получения студентами полноценного и современного
образования в сфере права и развитие навыков практической юридической
деятельности, позволяющих выпускникам Академии адаптироваться к
современным социально-правовым реалиям. Научные исследования
профессорско-преподавательского коллектива охватывают методологические
проблемы науки и практики, формирования гражданского общества в России,
сравнительного правоведения, международного права и др. Помимо
дисциплин, предусмотренных государственным образовательным стандартом
(гражданский процесс), читаются спецкурсы: особенности судопроизводства
по гражданским делам, исполнительное производство, арбитражный процесс,
адвокатура. Следует заметить, что кафедрой гражданского процесса, причем
одной из первых в нашей стране, с середины 90-х гг. стал преподаваться
арбитражный процесс в качестве самостоятельной дисциплины.

Кафедра активно участвует в подготовке федеральных законов и законов
субъектов Российской Федерации. В статьях, диссертациях и монографиях
выдвигаются предложения по совершенствованию законодательства и
существующей судебной практики. В рамках кафедры выпускаются учебники,
учебные и практические пособия. Как уже отмечалось выше, именно в рамках
кафедры гражданского процесса СЮИ в 1983 г. было выпущено первое в СССР
практическое пособие по проведению деловых игр под руководством доцента
А.К. Кац. Расширяются международные связи кафедры.

На кафедре гражданского процесса работает 29 штатных преподавателей.
Читают лекции и проводят занятия по учебному плану кафедры также и
практические работники из Федерального арбитражного суда Уральского
округа, отдела по контролю за исполнением судебных актов и обеспечением
установленного порядка деятельности судов на территории Уральского
федерального округа Федерального управления Министерства юстиции
Российской Федерации по Уральскому федеральному округу, прокуратуры
Свердловской области, Службы судебных приставов Свердловской области,
Адвокатуры Свердловской области и др. Всего на кафедре работает четыре
доктора юридических наук, один из которых, профессор К.И. Комиссаров,
является заслуженным юристом РФ, 16 кандидатов юридических наук, один
магистр частного права, магистр права (LLM Берлин), доктор права
(Франция), семь аспирантов очного обучения.

С 2000 г. кафедра по договору с Главным управлением юстиции
Свердловской области работает с группой студентов, которым в течение
двух учебных лет углубленно преподается спецкурс исполнительного
производства и которые после окончания УрГЮА будут приняты на работу в
Службу судебных приставов Свердловской области. При кафедре создано три
филиала: в Областном суде Свердловской области, в Арбитражном суде
Уральского федерального округа, в Министерстве юстиции РФ по Уральскому
федеральному округу. На базе кафедры выпускается “Российский ежегодник
гражданского и арбитражного процесса”, учрежденный УрГЮА совместно с
Высшим Арбитражным Судом России.

Кафедрой обеспечен выпуск всех учебно-методических материалов,
необходимых для преподавания по каждому вышеуказанному курсу (учебники,
практикумы, учебно-практические пособия, монографии и др., в том числе и
в рамках проектов РФПР). В настоящее время издано или находится в печати
в основных юридических издательствах России (Бек, Юристъ, Норма, Статут,
Волтерс Клувер) 28 книг: учебники, пособия, практикумы, комментарии и
др. Всего за время существования кафедры ее сотрудниками подготовлено
более 50 различных учебников и учебно-методических пособий. Среди них
“Советский гражданский процесс” (К.С. Юдельсон), “Советское гражданское
процессуальное право” (отв. ред. К.С. Юдельсон), “Суд и правосудие в
СССР” (В.М. Семенова), “Советский гражданский процесс” (отв. ред. К.И.
Комиссаров, В.М. Семенов), “Гражданский процесс” (отв. ред. Ю.К. Осипов,
К.И. Комиссаров, В.В. Ярков), “Арбитражный процесс в СССР” (под ред.
К.С. Юдельсона), “Арбитражный процесс” (под ред. В.В. Яркова), а также
сборники задач по гражданскому процессу, сборники процессуальных
документов, практикумы по исполнительному производству, арбитражному
процессу и др.

Кроме того, большинство практических вопросов клиентов юридической
клиники связаны или могут быть связаны в дальнейшем с составлением
процессуальных документов, без которых невозможно осуществить судебную
защиту нарушенных прав и оспоренных интересов клиентов. Практика
функционирования юридической клиники показывает, что большинство
вопросов – не о том, “какое мое право нарушено”, а о том, “как мне
защитить мое нарушенное право”. В основном люди приходят с готовым
вопросом, возникшим в связи с нарушением их какого-либо субъективного
материального права, поэтому простого разъяснения и дачи заключения о
принадлежащих клиенту правах и степени их нарушения не всегда бывает
достаточно. Данное заключение по делу (вопросу клиента) может привести
на практике лишь к добровольному устранению нарушителем или должником
нарушенных прав клиента юридической клиники. Нежелание устранить
указанное в заключении клинициста нарушение в добровольном порядке
приведет к конфликту, который может быть разрешен легальными способами
только в судебном порядке в силу ст. 46 Конституции РФ, которая
закрепляет абсолютное право на судебную защиту. Для предотвращения этого
вторая часть любого заключения либо повторного заключения по вопросу
клиента должна касаться процедуры реализации защиты и восстановления его
нарушенных прав в судебном порядке, т.е. должно быть указано, в какой
суд обращаться, в какие сроки и т.п. Кроме того, многие вопросы касаются
обжалования действий судебных органов, которые, по мнению обратившейся в
юридическую клинику стороны процесса, действовали неправомерно либо
недостаточно эффективно. Это приводит к необходимости экспертизы
представленных процессуальных документов и выяснения вопросов
процессуального характера.

Поэтому даже по объективным причинам без обращения к специалистам
процессуального права деятельность юридической клиники также не
представляется возможной. Эти вопросы могут быть разрешены в юридической
клинике с помощью привлечения консультанта-процессуалиста (не
обязательно преподавателя, им может быть и практик: судья, адвокат) либо
проведения дополнительных практических занятий со студентами в
соответствии с выработанными методиками.

3. Учебный процесс в юридической клинике

Учебный процесс в юридической клинике можно охарактеризовать как
выполнение следующих целей и задач, стоящих перед юридической клиникой:

– преподавание юридических дисциплин по новым направлениям;

– развитие юридической науки и практики;

– усиление практической направленности российского юридического
образования, ориентация на насущные потребности развития российской
экономики;

– развитие методики и методологии российского юридического образования;

– усиление самоуправляющихся профессиональных начал в юридическом
образовании;

– информатизация и компьютеризация российского юридического
образования.

В рамках программы разработано положение о юридической клинике,
положение о прохождении студентами ознакомительной и производственной
практики в рамках клиники (см. HYPERLINK \l “sub_1000” Приложение ),
план работы клиники на каждый семестр, этический кодекс и иные
необходимые документы.

Юридическая клиника позволяет студентам параллельно с традиционными
дисциплинами получать сугубо практические навыки при решении реальных
“живых” дел и юридических проблем, а также закреплять и углублять
полученные знания.

Работа со студентами ведется по нескольким направлениям и в следующих
формах.

1) Преподавание учебных курсов, ориентированных на практическую
деятельность юриста: психология, работа с клиентами, искусство речи и
т.п. Основная цель – отработка конкретных практических навыков.

2) Преподавание учебных курсов, позволяющих получить более глубокие
знания по изученным юридическим дисциплинам – рассмотрение отдельных
категорий гражданских дел, наиболее часто встречающихся на практике.

3) Работа студентов с клиентами по реальным делам под общим
руководством преподавателя, оказание конкретной юридической помощи.

Формы работы студентов в юридической клинике:

– консультации клиентов по юридическим вопросам (очно, заочно, через
Интернет, по телефону и т.д.);

– составление процессуальных и иных документов;

– участие в процессах;

– представление интересов клиента в государственных и иных органах и
организациях;

– семинары по обсуждению проблем, с которыми обратились клиенты;

– лекции-семинары с практическими работниками судов, адвокатуры и т.п.;

– лекции-семинары с преподавателями вузов;

– экспертиза представленных документов;

– составление заключений для клиентов по сложным юридическим ситуациям;

– экспертиза законопроектов;

– обобщение судебной и иной правоприменительной практики.

Для работы в клинике привлекаются студенты четвертых, пятых курсов
академии, а также любых институтов и факультетов на конкурсной основе в
количестве 20-30 человек. Указанное количество студентов участвует в
работе клиники каждый семестр. Руководство клиникой осуществляют три
преподавателя со стажем профессиональной деятельности не менее четырех
лет: руководитель и два его заместителя, на постоянной основе. Кроме
этого, привлекаются консультанты (ученые и практические работники) в
количестве не менее четырех человек, обладающие опытом и знаниями,
соответствующей юридической квалификацией, позволяющей выполнять цели
настоящей программы. Месторасположением клиники является Уральская
государственная академия, в которой выделено для этих целей отдельное
помещение на базе кафедры гражданского процесса.

Основные направления деятельности. Работа клиники ориентирована на слои
населения, которым в силу финансового положения недоступна
квалифицированная юридическая помощь. Основные направления в работе
связаны с гражданскими, семейными, жилищными, трудовыми и налоговыми
правоотношениями. Наиболее часто встречаются дела, вытекающие из
имущественных отношений: возмещение убытков и ущерба;
дорожно-транспортные происшествия; бракоразводные процессы, связанные с
разделом имущества; раздел жилья; незаконные увольнения и переводы;
незаконное взыскание налогов, штрафов, неустойки; защита авторских прав
и т.п.

Все это расширяет правовое поле в повседневной жизни граждан,
способствует доступности правосудия, ликвидации правовой безграмотности
населения.

Работа с клиентами ведется следующим образом. Принимается запрос от
клиента на приеме в клинике, в прокуратуре, в суде. В зависимости от
сложности каждый казус первоначально рассматривается принявшим его
студентом, после чего он обсуждается с остальными студентами и
преподавателем клиники, и по нему принимается решение. В случае
необходимости привлекается консультант, и только после этого клиенту
дается ответ. По времени это занимает (в зависимости от сложности
ситуации) от нескольких часов до пяти дней. Наиболее квалифицированные и
зарекомендовавшие себя с положительной стороны студенты допускаются к
приему посетителей и к консультированию непосредственно на приеме (с
разрешения и под личным контролем преподавателя).

При решении конкретного казуса студент использует имеющиеся у него
знания действующего законодательства, обобщает имеющуюся по данному
вопросу судебную практику при помощи правовых поисковых систем и
специальной литературы, а также изучает основные мнения специалистов в
этой области. Все это требует от него знания персонального компьютера и
современных программ, умения пользоваться Интернетом, правовыми
поисковыми системами, монографиями, юридическими статьями.

Кроме этого, студент: учится правильно общаться с клиентом, с его
контрагентом, представителями властных структур лично, по телефону, с
помощью средств иной связи; оформляет прием заданных вопросов по форме,
определенной в положении о юридической клинике; составляет иные
необходимые документы в соответствии с правилами делопроизводства;
подготавливает документы, в том числе и процессуальные, в соответствии с
требованиями действующих норм материального и процессуального права.

Все задания, выполняемые студентами, связаны с формированием
самостоятельности, умения правильно и быстро определить вопросы
юридического характера (те действия клиента, которые повлекут
юридические последствия) и дать ответы на них. Студент должен попытаться
определить несколько вариантов действий участников спора на основании
имеющихся у него “юридических инструментов”. Основное, что должен понять
студент: право – это не догма, нельзя быть хорошим специалистом без
учета практического воздействия права на общественную жизнь, на жизнь
каждого индивида как участника общественных отношений. Студенты готовят
необходимые документы, прежде всего юридического характера, под
контролем преподавателя, участвуют в процессах, как игровых, так и
реальных, в обязательном порядке выполняют задания по составлению
докладов о судебной практике по отдельным вопросам, поручения, связанные
с целями клиники и т.д.

В рамках клиники каждый студент обязан написать курсовую и дипломную
работу с включением в них практического материала, полученного при
работе в клинике.

Студенты, участвующие в юридической клинике, обязаны посещать общие
занятия, проводимые преподавателями и консультантами по дополнительным
дисциплинам, которые составляют не менее четырех часов в неделю. Работа
студента по обсуждению казусов и выносимых им и его коллегами решений
должна составлять не менее шести часов в неделю с учетом изучения
поступивших запросов, законодательства, судебной практики, работы в
Интернете, работы по принятым к разрешению делам клиентов, подготовки
докладов и т.п. Четыре раза в месяц студент обязан участвовать в работе
группы, состоящей из четырех человек, принимающей посетителей, не менее
шести часов. Отдельно выделяется время для самостоятельной работы
студента на основе материальной базы клиники и Уральской государственной
юридической академии.

Участие студента в юридической клинике учитывается как прохождение
практики. Преподавателями осуществляется контроль за посещением
студентом занятий, проводимых в клинике, ведется учет успеваемости,
оценивается вклад, внесенный в развитие клиники и ее деятельности,
активность студента, результаты юридических дел, которые он ведет, а
также учитываются отзывы клиентов, чьи дела он ведет или которым
оказывает консультационные услуги.

На каждого студента составляется отдельный табель, где фиксируются все
вышеуказанные показатели, который подписывается руководителем клиники.
По окончании семестра каждый студент должен сдать письменный отчет
(дневник) обо всей проведенной им работе, а также специализированный
комплексный зачет по вопросам, утвержденным руководителем клиники, и
проведенным дополнительным занятиям. Все студенты распределяются между
преподавателями клиники, которые по окончании семестра пишут на
закрепленного за ними студента характеристику по итогам его
деятельности.

Ведется также общая ведомость на всех студентов клиники, куда вносятся
обобщенные сведения всех табелей. Данные из общей ведомости в
обязательном порядке предоставляются в соответствующий деканат вуза.
Остальные материалы подлежат хранению в личном деле студента.

Неисполнение студентом обязанностей повлечет его исключение из
юридической клиники с уведомлением об этом соответствующего деканата.

Юридическая клиника является структурным подразделением высшего
учебного заведения, имеющего основной целью обеспечение получения
соответствующего высшего юридического образования, поэтому ее
существование предполагает привлечение к работе преподавателей Уральской
государственной юридической академии как носителей знаний. Все
преподаватели, привлекаемые к работе в клинике, участвуют в ее
деятельности в двух формах – на постоянной основе и в качестве
консультантов. Первая группа преподавателей, состоящая из руководителя и
двух его заместителей, кроме осуществления образовательного процесса
выполняет административные функции, связанные с учетом и контролем за
деятельностью студентов в клинике, а также существованием самой клиники.
Вторая группа (консультанты) – привлекается для разрешения конкретных
казусов и вопросов, а также ведения отдельных практических занятий и
чтения лекций, связанных со специфической деятельностью клиники в рамках
вуза в соответствии с планом работы клиники.

Руководитель клиники обязан:

– формировать штат сотрудников юридической клиники;

– осуществлять контроль за своевременным выполнением мероприятий,
предусмотренных проектом;

– осуществлять контроль за качеством преподавания на семинарах и
качеством оказываемых юридических услуг;

– осуществлять контроль за финансовой деятельностью юридической
клиники;

– проводить переговоры с руководством адвокатских фирм о сотрудничестве
и о трудоустройстве выпускников юридической клиники;

– проводить итоговое собрание выпускников юридической клиники;

– представлять отчеты на кафедру гражданского процесса и в
соответствующие деканаты УрГЮА.

Заместитель руководителя клиники обязан:

– организовывать работу клиники;

– оказывать помощь студентам и проводить консультации для студентов;

– осуществлять контроль за качеством выполняемой работы;

– составлять учебные планы и программы;

– проводить обучение преподавателей;

– составлять и проводить итоговое анкетирование, оценивающее уровень
преподавания.

Секретарь (выбираемый из числа студентов клиники) обязан:

– организовывать действенную систему делопроизводства;

– выполнять необходимую техническую работу;

– составлять проекты отчетных документов;

– формировать документацию по консультированию граждан в соответствии с
тематикой содержания;

– обеспечивать архивное хранение дел и копий процессуальных документов,
составленных гражданами;

– составлять, распространять и собирать тесты, анкеты и опросные листы
по вопросам организации консультирования в юридической клинике, а также
аналитические справки по вопросам анкетирования.

В Интернете размещен сайт клиники, постоянно происходит полноценное
использование этого канала связи по формуле – “вопрос для клиники –
ответ для всех”. Последнее дает возможность всем желающим получать
необходимую юридическую информацию не только из общих ответов, но и
персонифицированно. Любая работа в офисе, которая ведется с клиентами,
связана с необходимостью в короткий срок распечатать нужный документ,
скопировать либо отсканировать подлинники документов клиента и т.п.,
поэтому в помещении клиники находятся копировальный аппарат, принтер и
сканер. Доступ к этому оборудованию разрешен только преподавателям и
студентам клиники для решения учебных и производственных задач, контроль
осуществляется руководителем клиники и его заместителями.

Привлечение представителей судебной власти в качестве консультантов
позволяет ориентировать студентов на сложившуюся судебную практику при
решении практических вопросов, а также дает возможность сравнить
тенденции правоприменительной практики по линии арбитражных судов и
судов общей юрисдикции по разрешению одних и тех же вопросов, например,
при взыскании убытков, а также при применении разными ветвями судебной
власти одних и тех же норм материального права, например – гражданского
законодательства. Последнее дает неограниченные возможности для научной
работы студентов и т.п. Кроме того, подобного рода консультации
исключают ошибки при решении студентами практических вопросов, не
получивших еще своего теоретического обоснования или для решения которых
в научной сфере существуют неоднозначные, различные взгляды.

Консультанты юридической клиники обязаны:

– оказывать текущую консультационную помощь преподавателям и
студентам-практикантам юридической клиники;

– в соответствии с утвержденным графиком осуществлять контроль за
учебно-производственной практикой студентов;

– два часа в неделю (в соответствии с графиком) лично присутствовать в
юридической клинике, давать студентам квалифицированные консультации при
рассмотрении наиболее сложных вопросов по различным отраслям права;

– давать письменные заключения по просьбе руководителя клиники по
наиболее сложным вопросам, заданным в клинике, в том числе помещаемым на
интернет-сайте клиники;

– контролировать качество оформления студентами-практикантами исходящих
документов;

– визировать третьи экземпляры исковых заявлений в суд;

– руководить научной работой студентов (курсовые и дипломные работы);

– рецензировать дипломные и курсовые работы студентов-практикантов.

В связи с тем что юридическая клиника существует несколько лет, вопросы
трудоустройства студентов во многом получили свое разрешение, имеются
предложения от частных лиц и организаций по трудоустройству
студентов-клиницистов.

4. Научная деятельность в юридической клинике

В этом пункте даны рекомендации студентам по проведению научной
деятельности в рамках обучения в юридической клинике.

Вводные замечания. В основе наших рекомендаций студентам лежат цели,
которые должны быть достигнуты в процессе обучения в юридической
клинике. Поэтому при организации самостоятельной
научно-исследовательской работы студентам рекомендуется принять во
внимание изложенные здесь положения. Они не носят догматический
характер, а предложены для того, чтобы облегчить вхождение в изучаемый
предмет, понять цели обучения.

Подготовка студентов-клиницистов должна быть ориентирована в том числе
на научно-исследовательскую и научно-педагогическую деятельность.
Поэтому по результатам своего обучения студент-клиницист должен иметь
навыки как исследовательской, так и педагогической деятельности.

Для юриста навыки исследовательской деятельности заключаются в
способности увидеть узловые проблемы юридической практики, совместив их
с существующим уровнем правового регулирования, оценив все многообразие
факторов, влияющих на принятие решений. Навыки педагогической
деятельности помогают донести до студентов основные положения
материального и процессуального права в его доктринальном понимании и
практическом применении, без излишнего теоретизирования и усложнения.

Методология обучения в юридической клинике. В соответствии с
нормативными документами Министерства образования России по своему
содержанию профессиональная образовательная программа должна иметь две
примерно равные по объему составляющие – образовательную и
научно-исследовательскую. Образовательная часть программы должна
включать дополнительные главы естественно-научных и гуманитарных
дисциплин, ориентированные на углубление профессионального образования,
изучение исторических и философских аспектов определенной области
знаний, а также специальные дисциплины, исходя из возможностей кадрового
состава преподавателей юридической клиники. Обучение осуществляется под
руководством научного руководителя, с возможностью привлечения одного
или двух научных консультантов. По своей идеологии обучение в
юридической клинике опирается на активную самостоятельную работу
студента.

Особенности и специфика научной работы. В настоящее время многие
спецкурсы при обучении на этапе бакалавриата, специалиста, в
магистратуре, а также участие в юридической клинике в УрГЮА носят
факультативный характер. Поэтому выбор студентом того либо иного
предмета должен быть достаточно прагматичен, исходя из той пользы,
которую может принести изучение этого предмета. При выборе юридической
клиники для обучения авторы рекомендуют принять во внимание следующие
обстоятельства.

Знание материального и процессуального права, правил профессионального
поведения, вырабатываемых в рамках юридической клиники, полезно и
необходимо для любого юриста, работающего в сфере гражданского оборота и
уголовно-правовых дисциплин, независимо от того, занимается ли он
частной практикой в качестве адвоката, юриста хозяйственного общества
или товарищества либо состоит на публичной службе (судья, нотариус,
судебный пристав-исполнитель). Безусловно, оно необходимо и для будущего
преподавателя юридического высшего учебного заведения различного профиля
и направления – гражданского, предпринимательского, финансового и
банковского права, гражданского и арбитражного процесса, нотариата и
исполнительного производства.

Кроме того, данный спецкурс может быть полезен для студентов не только
юридических учебных заведений, но и иных органов и структур, которые
занимаются подготовкой специалистов в сфере юридической деятельности.

Как пользоваться литературой. Научная деятельность в юридической
клинике включает следующие вопросы:

– основные термины законодательства;

– характеристику используемых понятий и их правовой природы;

– правила применения и использования терминов и понятий;

– гражданско-правовые и процессуальные средства защиты прав различных
категорий граждан и организаций;

– правила совершения сделок;

– особенности нотариального и исполнительного производства.

Тем самым определяется, как практически должны быть сопряжены правила
действующего законодательства и современного гражданского оборота. С
точки зрения методики рассмотрение каждой темы курсов, проводимых в
юридической клинике, включает: изложение материала, сопровождаемое
разбором законодательства, судебной, арбитражной практики и доктрины;
указатель основных источников, судебной и арбитражной практики; образцы
документов.

Поэтому вначале следует прочитать материал соответствующей главы,
заданный преподавателем. Затем надо ознакомиться с судебной практикой
его толкования, попытаться найти и прочитать рекомендованную в конце
каждой главы литературу, увидев все многообразие мнений и суждений по
изучаемому вопросу. В заключение следует ответить на возникшие вопросы,
обсудив их с преподавателем.

Как изучать материал. Курс ставит студентов перед необходимостью
применять в процессе обучения всю совокупность полученных ими
юридических знаний и правовых технологий, причем делать это в
неразрывной связи гражданского материального и процессуального права,
правил нотариального и исполнительного производства.

Начиная изучать любой курс, вы столкнетесь с определенным объемом
изучаемого материала. Это ряд международных договоров, конвенций,
которые сочетаются с национальным законодательством и большой судебной
практикой. Значение судебной практики надо подчеркнуть особо, что
связано в последнее время с возможностью рассматривать некоторые
постановления судебных органов в качестве источников права, например,
постановления Конституционного Суда РФ, решения Европейского Суда по
правам человека и др.

Именно судебная практика позволяет наполнить соответствующим
содержанием многие категории материального и процессуального права.
Изучение курсов в рамках юридической клиники, как нам представляется,
будет способствовать развитию творческого мышления и способностей к
аналитическому осмыслению правовой действительности.

В связи, во-первых, первоначально необходимо освоить базовые понятия и
категории изучаемого курса, на которых основывается соответствующая
отрасль права. Среди них, например, при изучении вексельного
законодательства, можно выделить как классические термины (тратта,
индоссамент, акцепт и т.п.), так и обороты, используемые в
законодательстве и практике, например, “валюта к получению”, “без
оборота на меня”, “эффективный платеж” и т.д.

Во-вторых, необходимо стремиться к изучению большего числа
законодательных источников, по возможности – в оригинальном виде. Любой
самый полный сборник законодательства в каких-то разделах может
достаточно быстро утратить актуальность в связи с правовыми новеллами.

В-третьих, надо изучать судебную практику – как опубликованную, так и
неопубликованную. Изучение ее является относительно доступным в том
смысле, что она сосредоточена в судах общей юрисдикции на уровне судов
областного уровня и в Верховном Суде Российской Федерации, а в
арбитражных судах – на всех уровнях; при этом практика Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации и Федеральных арбитражных судов
имеется в электронных базах данных.

Вас не должна смущать встречающаяся неоднозначность юридической и
судебной практики, поскольку в современных условиях правовая система
достаточно динамична. Кроме того, многие положения доктринального плана
стали развиваться от судебной практики, от практики работы органов
принудительного исполнения и нотариальной практики.

В-четвертых, не следует никогда ставить точку в полученной системе
знаний, поскольку и базовые категории могут постепенно
эволюционизировать. В этом плане есть необходимость в постоянной
актуализации знаний и информации.

Поэтому после усвоения базовых понятий постарайтесь при изучении
каждого крупного вопроса темы устроить небольшую дискуссию, для того
чтобы увидеть разные подходы к решению определенной проблемы и
постараться выработать общее решение либо обозначить пункты, по которым
сохраняются принципиальные разногласия. Многие рекомендации и
предложения, высказанные в нашем курсе, носят проблемный характер и
основаны на анализе складывающейся практики. Поэтому на занятиях вы
можете устраивать дискуссии по большинству вопросов, поднимаемых в
изучаемой литературе соответствующего курса.

В-пятых, при всем обилии современной литературы постарайтесь уделить
особое внимание изучению классических работ, а также работ, построенных
по принципам большого учебного курса. В них рассматриваемые вопросы
даются автором более полно и системно. Кроме того, начинать надо всегда
с серьезных работ, написанных специалистами, зарекомендовавшими себя
длительной и большой научной работой. В частности, это книги М.М.
Агаркова, Г.Ф. Шершеневича, В.А. Белова, А.А. Вишневского, Л.А.
Новоселовой и других специалистов.

Общая методология написания курсовой работы, диплома, диссертации, иной
аналитической работы или специального исследования. Цель обучения в
юридической клинике и юридическом вузе – не только получение
определенной суммы знаний, но и подготовка курсовой работы, диплома,
магистерской диссертации как формального результата всего процесса
обучения. Выскажем несколько рекомендаций по написанию диплома,
магистерской диссертации прежде всего как работы аналитического
характера. Любая такая работа (не только диссертация, но и доклад,
аналитическая записка и т.д.) строится примерно по следующей структуре:

1) Постановка проблемы. В чем вы видите ее прикладное и теоретическое
значение? Каковы могут быть последствия нерешенности данной проблемы?

2) Как возникла данная проблема, если уместен с учетом объема материала
краткий исторический экскурс в вопрос, каким образом проблема
развивалась.

3) Какова внутренняя структура проблемы, на какие отдельные вопросы она
распадается, с какими другими проблемами она взаимосвязана?

4) Какова юридическая практика в данной сфере и правовое регулирование?
Следует также дать обзор основных доктрин, сложившихся в данной сфере.
Если точек зрения очень много, то их классифицируют по научным школам и
направлениям.

5) Необходимо выделить факторы, определяющие существование данной
проблемы. Их следует проанализировать и классифицировать, например:
факторы экономического, организационного плана, влияние традиций,
менталитета и т.д.

6) Какова проблема интересов в данной сфере? Отметить, кто
заинтересован в разрешении проблемы и, наоборот, кто не заинтересован в
ее решении. При этом следует отметить: факторы, вызывающие существование
проблемы, которые сравнительно легко устранимы либо влияние которых
может быть локализовано и смягчено; факторы, вызывающие существование
проблемы, которые крайне сложно устранимы, которые могут быть
преодолены, например, только ходом исторического развития, изменением
менталитета, и т.д.

7) Каковы возможные пути разрешения проблемы: первоочередные и
перспективные варианты.

8) При определении вариантов решения проблемы целесообразно дать анализ
способов воздействия на каждый из факторов, вызывающих существование
данной проблемы, субъектов, которые будут способствовать разрешению
проблемы и которые будут противодействовать либо саботировать ее
решение.

9) Уместно показать, как аналогичная проблема разрешается за рубежом и
насколько применимы эти способы к российским реалиям.

10) Классифицировать способы решения проблемы: правовые – изменение
законодательства; организационные – модели взаимодействия; экономические
факторы; стимулирование заинтересованности определенных профессиональных
и социальных групп и т.д.

11) Оценка результативности и эффективности предлагаемых мер в случае
их реализации, т.е. прогностический анализ действия предлагаемых вами
мер решения проблемы.

В заключение подчеркнем еще раз творческий характер обучения в
юридической клинике, который направлен, прежде всего, на самостоятельное
изучение и освоение учебного и прикладного материала. Роль преподавателя
в данном случае – это больше роль советника и консультанта, чем лица,
дающего определенную и законченную систему знаний для изучения. Поэтому
будьте готовы к активной познавательной работе, поскольку только при
этом условии вы не только сможете полноценно освоить материал как некий
свод юридических правил, а увидите его во всем многообразии действия в
юридической практике, как полноценный юридический инструментарий для
работы в сфере гражданского оборота.

Глава II. Выработанные практические рекомендации по деятельности
юридической клиники в юридическом вузе

В данной главе приводятся наработанные и положительно зарекомендованные
методики обучения студентов в юридической клинике “Академический центр
правовой защиты”.

§ 1. Методические указания по поводу составления основных
процессуальных документов в юридической клинике

Формирование навыков составления юридических документов является одной
из важнейших задач юридического образования вообще и клинического
юридического образования в частности.

Процессуальные документы, безусловно, занимают центральное место среди
документов, составляемых юристом. Это дает основания считать, что умение
составлять процессуальные документы является одним из показателей
профессионализма любого юриста, в какой бы сфере он ни работал.

Поэтому важно в данном пособии изложить основные методические указания
и рекомендации, которые могут быть использованы студентами и
преподавателями в работе юридической клиники.

1. Общие требования к написанию учебных процессуальных документов

1. Процессуальный документ составляется после тщательного изучения
студентом соответствующей его варианту фабулы задачи, специально
указанной в задании в качестве фактологической основы. Для успешного
выполнения задания по составлению процессуального документа необходимо
дать исчерпывающее (как с процессуальной, так и с материально-правовой
точки зрения) решение предложенной правовой ситуации, содержащее
аргументированный ответ на поставленные в задаче вопросы.

2. Прежде чем приступить к написанию документа, внимательно
ознакомьтесь с требованиями, которые предъявляются законом к его
содержанию (применительно к исковому заявлению такие требования
закреплены в ст. 131 ГПК РФ и ст. 125 АПК РФ). При этом рекомендуется
определить, какие из сведений, подлежащих по закону обязательному
включению в текст документа, приведены в фабуле задачи, а какие в ней
отсутствуют и, соответственно, должны быть восполнены вами по своему
усмотрению. Восполняя недостающие данные, убедитесь в том, что выбранные
вами условия не противоречат существу правовой ситуации, изложенной в
задаче, и действующему законодательству. Прорабатывая содержание своего
будущего процессуального документа, лучше вести черновые записи. Это
поможет не допустить ошибок при составлении чистового варианта
документа.

3. Большинство подаваемых в суды документов имеют единую структуру. Они
состоят из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной и
заключительной. Каждая из этих частей имеет самостоятельное значение, а
оно, в свою очередь, предопределяет содержание каждой отдельной части.
Поскольку закон прямо не определяет, какие конкретно сведения должны
составлять содержание той или иной части документа, при составлении
документов необходимо руководствоваться изложенными ниже указаниями.

4. Особое внимание нужно уделить изложению описательной и
мотивировочной частей документа, поскольку именно в них
сосредоточивается фактическое и правовое обоснование обращенной к суду
просьбы. Особенно важно это при подаче искового заявления, поскольку
обоснованность требования является залогом успешного проведения процесса
по иску.

5. Никакие пропуски и исправления в процессуальном документе не
допускаются.

2. Требования к написанию документов, подаваемых в суды общей
юрисдикции

2.1. Исковое заявление

При написании искового заявления важно учитывать следующие
рекомендации.

Вводная часть. Указываются:

– наименование суда, в который подается заявление (например: “В
Чкаловский федеральный районный суд г. Екатеринбурга”);

– фамилия, имя, отчество истца и его место жительства, а также
наименование представителя и его адрес, если заявление подается
представителем;

– фамилия, имя, отчество ответчика и его место жительства или, если
ответчиком является юридическое лицо, его наименование, место
нахождения;

– предмет иска (о взыскании алиментов, о восстановлении на работе и
т.п.);

– цена иска, если требование носит имущественный характер.

В качестве факультативных реквизитов во вводной части могут быть
указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца, его
представителя, ответчика.

Сведения, составляющие содержание вводной части иска, обычно излагаются
в виде столбца в левой верхней части листа. Переход от вводной к
описательной части заявления обозначается словами “исковое заявление”.

Описательная часть. Излагаются: существо спора; обстоятельства, на
которых истец основывает свое требование; доказательства, подтверждающие
изложенные истцом обстоятельства.

Условно-обязательным следует считать реквизит описательной части, о
котором говорится в п. 7 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ, – сведения о соблюдении
досудебного порядка обращения к ответчику, – поскольку такого рода
сведения закон требует указывать лишь в случае, если соответствующий
досудебный порядок установлен для данной категории дел федеральным
законом или предусмотрен договором сторон.

Мотивировочная часть. Указывается, в чем заключается нарушение либо
угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его
требования; дается развернутая юридическая оценка обстоятельств дела и
доказательств, изложенных в описательной части; приводится закон, в
соответствии с которым требование истца, по его мнению, должно быть
удовлетворено. Переход от развернутой аргументации к указанию норм права
(законов и иных нормативных правовых актов) принято обозначать
выражением “На основании изложенного и руководствуясь:”. Ссылка в
исковом заявлении на постановления Пленума Верховного Суда и Пленума
Высшего Арбитражного Суда, а также совместные постановления высших
судебных органов страны делается лишь в случаях, когда вопрос, по
которому пленумом было дано руководящее разъяснение, не урегулирован в
действующем законодательстве.

Особые требования относительно содержания мотивировочной части закон
традиционно предъявляет к заявлению, подаваемому в суд прокурором. Так,
если иск подается прокурором в защиту интересов Российской Федерации,
субъектов Российской Федерации, муниципальных образований или в защиту
прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц, то помимо
общих он должен содержать также два специальных реквизита, а именно:

1) указание на то, в чем конкретно заключаются защищаемые прокурорским
иском интересы, какое право нарушено;

2) ссылка на закон или иной нормативный правовой акт, предусматривающие
способы защиты этих интересов.

В случае обращения прокурора в защиту законных интересов гражданина в
мотивировочной части заявления прокурора должно содержаться обоснование
невозможности предъявления иска самим гражданином.

Заключительная часть (просьба). Излагается адресованная суду просьба
истца (например: “Взыскать с Петрова Бориса Васильевича сумму долга в
размере 2000 (две тысячи) рублей”), а также имеющиеся у него
ходатайства. Не следует использовать выражение типа “Обязать ответчика
выплатить истцу долг в размере 2000 руб.”. Переход от мотивировочной к
заключительной части искового заявления обозначается словом “прошу:”.

Приложения и подписи. Раздел заявления, в котором указывается перечень
прилагаемых к заявлению документов, носит название “Приложение” и
приводится после заключительной части, обычно в виде столбца в левой
нижней части листа. Под разделом “Приложение” указывается дата подачи
заявления, например: “24 января 2000 г.”. Не следует при указании даты
месяц обозначать цифрами, например: “24.01.2000 г.”. Подпись истца
ставится на одном уровне с датой в правой части листа. Если истцом
является юридическое лицо, перед подписью необходимо указать должностное
положение лица, подписавшего заявление. Полное указание должности
необходимо также при подаче иска прокурором. Неправильным является
указание даты и расположение подписи истца до раздела “Приложение”.

К каждому исковому заявлению прилагается ряд документов (ст. 132 ГПК
РФ).

При этом вне зависимости от характера требования к исковому заявлению
должны быть приложены следующие документы:

– документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;

– документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает
свои требования, копии этих документов для ответчиков и третьих лиц,
если копии у них отсутствуют.

Необходимость представления некоторых приложений в суд тесно связана с
характером предъявляемого требования, а потому возникает не во всех
случаях. К таким документам можно отнести следующие условно-обязательные
приложения:

– текст опубликованного нормативного правового акта в случае его
оспаривания;

– доказательство, подтверждающее выполнение обязательного досудебного
порядка урегулирования спора, если такой порядок предусмотрен
федеральным законом или договором;

– расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, подписанный
истцом, его представителем, с копиями в соответствии с количеством
ответчиков и третьих лиц.

Заявление должно быть подписано истцом или его представителем. Если
заявление подписано представителем, должна быть приложена доверенность
или иной документ, удостоверяющий его полномочия.

2.2. Заявление об оспаривании действия (решения) должностного лица,

нарушающего права и свободы гражданина

При написании данного процессуального документа рекомендуется
придерживаться следующего порядка.

1. Дайте оценку действиям должностного лица, составляющим объект
оспаривания по ситуации, изложенной в фабуле задачи, ответив на три
основных вопроса: какое нарушение допущено должностным лицом, какой
нормативный правовой акт (статья, пункт) был нарушен в результате
действий должностного лица, подлежат ли противоправное действие
(бездействие, решение) должностного лица оспариванию в порядке
судопроизводства по делам, возникающим из публичных правоотношений по
нормам гл. 25 ГПК РФ и Закона РФ от 27 апреля 1993 г. N 4866-1 “Об
обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы
граждан”.

2. Тщательным образом изучите ст. 131 ГПК РФ, имея в виду следующее
обстоятельство.

Действующее гражданское процессуальное законодательство не
устанавливает специальных требований, предъявляемых к заявлениям,
подаваемым в порядке гл. 25 ГПК РФ. Согласно ч. 1 ст. 246 ГПК РФ дела,
возникающие из публичных правоотношений, рассматриваются по общим
правилам искового производства с особенностями, установленными ГПК РФ и
другими федеральными законами.

Следовательно, на заявление, подаваемое в порядке гл. 25 ГПК РФ,
распространяются нормы искового судопроизводства о форме и содержании
искового заявления, но с учетом особенностей данной категории дел. В
частности, к заявлению об оспаривании действий должностного лица,
нарушающих права и свободы граждан, неприменимы требования ст. 131 ГПК
РФ об указании наименований истца и ответчика, так как в качестве сторон
по данной категории дел выступают состоящие в отношениях власти и
подчинения субъекты – должностное лицо и заявитель. Указание
наименований этих субъектов в жалобе обязательно, но не в качестве истца
и ответчика, как это делается в исковых заявлениях.

3. Проведите сравнительный анализ содержания искового заявления и
заявления, подаваемого в порядке гл. 25 ГПК РФ, путем сопоставления
образцов обоих документов из рекомендуемого сборника образцов
процессуальных документов.

Заявление, подаваемое в порядке гл. 25 ГПК РФ, как и исковое заявление,
должно состоять из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной
и заключительной.

Вводная часть. В ней должны содержаться данные, предусмотренные п. 1-3
ч. 2 ст. 131 ГПК РФ, а именно:

– наименование суда, в который подается заявление (при этом необходимо
учитывать нормы о подсудности дел данной категории, содержащиеся в ч. 2,
3 ст. 254 ГПК РФ и в ст. 4 Закона РФ “Об обжаловании в суд действий и
решений, нарушающих права и свободы граждан”);

– наименование лица, подающего заявление (фамилия, имя, отчество – если
в суд обращается гражданин; если заявление подается прокурором, то
помимо фамилии, имени и отчества необходимо указать его должностное
положение), его место жительства; при подаче жалобы представителем –
также фамилия, имя, отчество и место жительства последнего;

– наименование лица, действия (бездействие) или решения которого
оспариваются (наименование органа или должностного лица представительной
или исполнительной власти федерального уровня, уровня субъекта федерации
или местного самоуправления – фамилия, имя, отчество и должностное
положение);

– место нахождения должностного лица, чьи действия (бездействие) или
решения оспариваются, т.е. место исполнения им своих должностных
обязанностей (полномочий);

– предмет требования (в общем виде необходимо обозначить действие или
решение, которые оспариваются).

Вводная часть завершается наименованием документа: “Заявление”.

Описательная часть заявления должна в соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 131
ГПК РФ содержать сведения о юридически значимых обстоятельствах, на
которых обращающееся в суд лицо основывает свое требование, и о
доказательствах, подтверждающих изложенные им обстоятельства.

Мотивировочная часть заявления должна содержать юридическую
квалификацию изложенных в описательной части фактов и в целом ситуации,
требующей разрешения. Обязательным элементом мотивировочной части
учебного заявления должно быть развернутое правовое обоснование
требования. В документе должны быть сделаны все необходимые ссылки на
соответствующие нормы права, подлежащие применению к ситуации,
изложенной в задаче. Необходимость дачи развернутого правового
обоснования означает, что недостаточно просто привести в тексте перечень
статей подлежащих применению нормативных актов. Обобщающей ссылке в виде
перечня должны предшествовать ссылки сопроводительного характера, т.е.
призванные подкрепить каждый довод, свидетельствующий, по мнению
заявителя, о неправомерности действий должностного лица, и потому
включаемый им в мотивировочную часть заявления. Что же касается
собственно обобщающей (итоговой) ссылки, то она должна включать в себя:
а) подлежащие применению нормы материального права; б) нормы
процессуального права (гл. 25 ГПК РФ и Закона “Об обжаловании в суд
действий и решений, нарушающих права и свободы граждан”), регулирующие
право на обращение в суд по данной категории дел с учетом специфики
конкретной ситуации.

Заключительная часть должна содержать адресованную суду просьбу о
наиболее приемлемом, по мнению заявителя, способе защиты права или
охраняемого законом интереса. Фактически в этой части заявления должны
быть сформулированы две просьбы:

1) о признании конкретного действия (бездействия) или решения
незаконным. Здесь важно юридически грамотно указать наименование
оспариваемого действия, без каких-либо сокращений указать должностное
положение лица, чьи действия оспариваются, его фамилию, имя, отчество;
если оспаривается решение – также его реквизиты (номер, дата принятия);

2) об обязании должностного лица устранить допущенное нарушение закона.
Здесь необходимо правильно сформулировать то действие, в результате
совершения которого, по мнению жалобщика, будет устранено допущенное
нарушение.

Правильное и полное изложение в заключительной части обеих составляющих
просьбы обращающегося в суд лица имеет значение, прежде всего, с точки
зрения восстановления нарушенного субъективного права или охраняемого
законом интереса в случае, если суд придет к выводу об обоснованности
заявления. Ведь для заявителя важно, в первую очередь, будет ли
устранено нарушение, иначе обращение в суд не достигнет своей
изначальной цели.

Просьба должна быть полной, четкой, ясной и по возможности краткой. Она
не должна сопровождаться изложением каких-либо мотивов, разъяснений,
отсылок. Все, что касается обоснования заявления, указывается в
описательной и мотивировочной частях документа.

Необходимым реквизитом заявления является, в соответствии с п. 8 ч. 2
ст. 131 ГПК РФ, перечень прилагаемых к заявлению документов.
Обязательными являются копии заявления в количестве, равном числу
процессуальных оппонентов заявителя, а также платежный документ об
уплате государственной пошлины, если заявитель не освобожден по закону
от ее уплаты. Как правило, к заявлению прилагается документ, которым
зафиксирован факт совершения должностным лицом неправомерного действия
(бездействия) либо само обжалуемое решение.

Заявление в соответствии с ч. 4 ст. 131 ГПК РФ подписывается лицом,
оспаривающим законность имевшего место действия (бездействия) либо
принятого решения, или его представителем. К заявлению, поданному
представителем, должна быть приложена доверенность или иной документ,
удостоверяющий полномочия представителя.

4. Ознакомьтесь с несколькими образцами заявления, подаваемого в
порядке гл. 25 ГПК РФ, желательно из различных сборников, с тем чтобы
уяснить сложившиеся на практике приемы и правила составления таких
заявлений.

5. На основе изучения теоретического и нормативного материала, а также
проведенного анализа своей фабулы составьте черновой вариант
процессуального документа.

6. Проверьте составленный вами черновой вариант документа на предмет:

1) наличия обязательных реквизитов;

2) фактической и юридической обоснованности;

3) соблюдения существующих правил оформления;

4) отсутствия грамматических, синтаксических и стилистических ошибок.

7. Напишите чистовой вариант заявления об оспаривании действия
должностного лица, нарушающего права и свободы гражданина.

2.3. Кассационная жалоба

При написании кассационной жалобы рекомендуется придерживаться
следующего порядка.

1. Дайте оценку действиям суда первой и второй инстанций, ответив на
два основных вопроса: какие нарушения допущены судом первой инстанции,
каким способом можно их устранить.

2. Внимательно прочитайте материал в учебнике, изучите гл. 15, 16, 40
ГПК РФ и разъяснения, содержащиеся в постановлении Пленума Верховного
Суда РСФСР от 24 августа 1982 г. N 3 “О применении судами Российской
Федерации законодательства, регулирующего рассмотрение гражданских дел в
кассационной инстанции”.

3. Тщательным образом изучите ст. 339 ГПК РФ, регулирующую содержание
кассационной жалобы, а также ст. 340 ГПК РФ.

Кассационная жалоба должна состоять из четырех частей: вводной,
описательной, мотивировочной и заключительной.

Вводная часть. Указываются:

– наименование суда, которому адресуется жалоба (например: “В Судебную
коллегию по гражданским делам Свердловского областного суда”);

– наименование лица, подающего жалобу (в первую очередь здесь должно
быть названо процессуальное положение кассатора (лица, подающего
кассационную жалобу) в суде первой инстанции: истец, ответчик и т.п.);

– реквизиты решения, которое обжалуется (наименование суда, номер дела,
по которому вынесено решение);

– иск (заявление, жалоба), рассмотренные судом первой инстанции;

– процессуальное положение оппонента кассатора по делу (лица, чьи
интересы были удовлетворены судом при вынесении решения).

Описательная часть. Указывается, в чем лицо, подавшее жалобу,
усматривает неправильность решения (ст. 362-364 ГПК РФ).

Мотивировочная часть. Излагается юридическая оценка тех действий суда,
которые кассатор считает неправильными (например: дело рассмотрено судом
в отсутствие ответчика, не извещенного о дне и месте рассмотрения, что в
силу ст. 364 ГПК РФ является нарушением, составляющим безусловное
основание к отмене решения).

Заключительная часть (просьба). Указывается основной вывод, который
должен, по мнению кассатора, сделать суд кассационной инстанции. Он
формулируется с учетом полномочий этого суда (ст. 361 ГПК РФ). Например:
“Прошу решение суда отменить и направить дело на новое рассмотрение в
ином составе судей”.

Особое внимание необходимо обратить на характер полномочия,
предусмотренного абз. 4 ст. 361 ГПК РФ. Здесь обоснованность решения
суда первой инстанции не должна вызывать никаких сомнений.

4. Ознакомьтесь с несколькими образцами кассационной жалобы, желательно
из различных сборников, с тем чтобы уяснить сложившиеся на практике
приемы и правила составления таких жалоб.

5. На основе изучения теоретического и нормативного материала, а также
проведенного анализа своей фабулы составьте черновой вариант
процессуального документа.

6. Проверьте составленный вами черновой вариант документа на предмет:

1) наличия обязательных реквизитов;

2) фактической и юридической обоснованности;

3) соблюдения существующих правил оформления;

4) отсутствия грамматических, синтаксических и стилистических ошибок.

7. Напишите чистовой вариант кассационной жалобы.

3. Требования к написанию документов, подаваемых в арбитражные суды

3.1. Исковое заявление

При написании искового заявления важно учитывать следующие
рекомендации.

Вводная часть. Указываются:

– наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление
(например: “В Арбитражный суд Свердловской области”);

– наименование истца, его место нахождения. От истца-гражданина АПК РФ
требует предоставления более полной информации о себе: кроме места
жительства он также обязан указать дату и место своего рождения, место
работы, а если он является предпринимателем, то дату и место
государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

– наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

– предмет иска (о взыскании денежной суммы, о понуждении к заключению
договора, о защите деловой репутации и т.п.);

– цена иска, если требование носит имущественный характер.

В качестве факультативных реквизитов во вводной части могут быть
указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца, его
представителя, ответчика.

Сведения, составляющие содержание вводной части иска, обычно излагаются
в виде столбца в правой верхней части листа. Переход от вводной к
описательной части заявления обозначается словами “Исковое заявление”.

Описательная часть. Излагаются: существо спора; обстоятельства, на
которых истец основывает свое требование; доказательства, подтверждающие
изложенные истцом обстоятельства.

Условно-обязательными следует считать реквизиты описательной части, о
которых говорится в п. 8, 9 ч. 2 ст. 125 АПК РФ, – сведения о соблюдении
истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он
предусмотрен федеральным законом или договором, и сведения о мерах,
принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до
предъявления иска. Отличительной чертой этих реквизитов является то, что
закон требует указывать их лишь в случае, если соответствующий
досудебный порядок установлен для данной категории дел федеральным
законом или предусмотрен договором сторон. Соответственно, необходимость
указания сведений о предварительных обеспечительных мерах (ст. 99 АПК
РФ) возникает лишь в случае, если таковые были приняты арбитражным
судом.

Мотивировочная часть. Указывается, в чем заключается нарушение либо
угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его
требования; дается развернутая юридическая оценка обстоятельств дела и
доказательств, изложенных в описательной части; приводится закон, в
соответствии с которым требование истца, по его мнению, должно быть
удовлетворено.

Принципиальное значение имеет толкование нормы, закрепленной в п. 4 ч.
2 ст. 125 АПК РФ, сложившееся в практике арбитражных судов еще в период
действия АПК 1995 г. Суть его сводится к следующему: нормативное
предписание, касающееся ссылок в исковом заявлении на законы и иные
нормативные правовые акты, может считаться выполненным лишь в случае,
если каждое исковое требование, изложенное в исковом заявлении,
обосновано ссылками на нормы материального и процессуального права,
позволяющими несомненно установить предмет исковых требований [выделено
мной – А.П.] HYPERLINK \l “sub_9923” *(23) .

Принципиальный характер носит и правило о необходимости раздельного
указания в исковом заявлении требований к каждому из соответчиков при
пассивном процессуальном соучастии (п. 4 ч. 2 ст. 125 ГПК РФ). Очевидно,
законодатель в данном случае имеет в виду ситуацию, когда несколько
субъектов не являются солидарно обязанными перед истцом, поскольку
раздельное указание объема ответственности каждого из солидарных
должников лишено практического смысла.

Условно-обязательным реквизитом мотивировочной части иска является
расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы. В литературе правильно
отмечается, что необходимость в указании данного реквизита возникает
лишь в трех ситуациях:

1) если предъявлен иск о взыскании денежной суммы соответчика;

2) если оспаривается взысканная с истца денежная сумма;

3) если оспаривается подлежащая взысканию с истца денежная сумма
HYPERLINK \l “sub_9924” *(24) .

Хотя требования к расчету как реквизиту искового заявления АПК РФ прямо
не закрепляет, исходя из систематического толкования норм ст. 125
Кодекса к числу таких требований можно отнести: обоснованность, четкость
и ясность, полноту.

Обоснованность расчета подразумевает, что каждая содержащаяся в нем
сумма должна подкрепляться ссылками на соответствующие документы –
финансовые, бухгалтерские, транспортные и т.п. Требование четкости и
ясности означает, что расчет должен быть изложен ясно и понятно, как для
судей, так и для других участвующих в деле лиц, независимо от наличия у
них специальных познаний в сфере экономики, финансов и бухгалтерского
учета. Наконец, требование полноты может считаться выполненным в том
случае, когда в исковом заявлении содержится расчет по всем заявленным
требованиям HYPERLINK \l “sub_9925” *(25) .

Наряду с изложением расчета в самом исковом заявлении (в его
мотивировочной части) закон допускает и другой вариант – оформление
расчета в виде отдельного документа, прилагаемого к исковому заявлению.
Этот способ оформления является оптимальным в случаях, когда приходится
делать сложные или значительные по объему расчеты.

Переход от развернутой аргументации к указанию норм права (законов и
иных нормативных правовых актов) принято обозначать выражением “На
основании изложенного и руководствуясь:”. Ссылка в исковом заявлении на
постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда, а также совместные
постановления высших судебных органов страны делается лишь в случаях,
когда вопрос, по которому пленумом было дано руководящее разъяснение, не
урегулирован в действующем законодательстве.

Особые требования относительно содержания мотивировочной части закон
предъявляет к заявлению, подаваемому в суд государственными органами,
органами местного самоуправления и иными органами, обращающимися в
арбитражный суд по правилам ст. 53 АПК РФ, – они должны указать, в чем
заключается нарушение публичных интересов, послужившее основанием для
обращения в арбитражный суд (ч. 2 ст. 53 АПК РФ).

Заключительная часть (просьба). Излагается адресованная суду просьба
истца (например: “Взыскать с ООО “Классика” в пользу ОАО “Перманент”
сумму долга в размере 2 000 000 (два миллиона) рублей”), а также
имеющиеся у него ходатайства. Не следует использовать выражение типа
“Обязать ответчика выплатить истцу долг в размере 2 000 000 руб.”.
Переход от мотивировочной к заключительной части искового заявления
обозначается словом “прошу:”.

Приложения и подписи. Раздел заявления, в котором указывается перечень
прилагаемых к заявлению документов, носит название “Приложение” и
приводится после заключительной части, обычно в виде столбца в левой
нижней части листа. Под разделом “Приложение” указывается дата подачи
заявления, например: “24 января 2000 г.”. Не следует при указании даты
месяц обозначать цифрами, например: “24.01.2000 г.”. Подпись истца
ставится на одном уровне с датой в правой части листа. Если истцом
является юридическое лицо, перед подписью необходимо указать должностное
положение лица, подписавшего заявление. Полное указание должности
необходимо также при подаче иска прокурором. Неправильным является
указание даты и расположение подписи истца до раздела “Приложение”.

К каждому исковому заявлению прилагается ряд документов (ст. 126 АПК
РФ).

При этом вне зависимости от характера требования к исковому заявлению
должны быть приложены следующие документы:

1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие
направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и
приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле,
отсутствуют;

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в
установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате
государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки,
рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец
основывает свои требования;

4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве
юридического лица или индивидуального предпринимателя.

Необходимость представления некоторых приложений в суд тесно связана с
характером предъявляемого требования, а потому возникает не во всех
случаях. К таким документам можно отнести следующие условно-обязательные
приложения:

– документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного
досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или
договором;

– проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить
договор;

– текст опубликованного нормативного правового акта в случае его
оспаривания.

Заявление должно быть подписано истцом или его представителем.

Правом подписания искового заявления, подаваемого гражданином, в том
числе индивидуальным предпринимателем, по закону наделяются две
категории субъектов:

1) истец;

2) представитель истца (при наличии у него полномочия на подписание,
которое по ч. 2 ст. 62 АПК РФ должно быть прямо указано в доверенности).

От имени истца – юридического лица исковое заявление могут подписывать
три категории субъектов:

1) руководитель организации;

2) заместитель руководителя, если согласно закону или учредительным
документам он обладает таким правом. Руководитель и его заместитель в
подтверждение своих полномочий обычно представляют служебное
удостоверение и выписку из учредительных документов;

3) представитель, имеющий полномочия на предъявление иска и подписание
искового заявления.

Если заявление подписано представителем (независимо от того, является
ли истцом юридическое лицо, индивидуальный предприниматель или
гражданин), к нему должна быть приложена доверенность или иной документ,
удостоверяющий его полномочия.

Условно-обязательным является реквизит, предусмотренный п. 9 ч. 2 ст.
125 АПК РФ, – копии определения арбитражного суда об обеспечении
имущественных интересов до предъявления иска. Совершенно очевидно, что
необходимость указания данного реквизита возникает лишь в случае, когда
до подачи искового заявления арбитражным судом были приняты
предварительные обеспечительные меры в порядке, предусмотренном ст. 99
АПК РФ.

Таким образом, требования к форме и содержанию искового заявления,
подаваемого в арбитражный суд (ст. 125 АПК РФ), во многом совпадают с
требованиями, которые предъявляются законом к исковому заявлению,
подаваемому в суд общей юрисдикции (ст. 131 ГПК РФ). Однако между
указанными процессуальными документами есть и ряд важных различий.

Во-первых, АПК РФ требует от истца-гражданина предоставления более
полной информации о себе: Кодекс обязывает истца указывать в исковом
заявлении не только свое место жительства, но также свои дату и место
рождения, место работы, а если он является предпринимателем, то дату и
место государственной регистрации в качестве индивидуального
предпринимателя.

Во-вторых, требования истца, излагаемые им в исковом заявлении,
подаваемом в арбитражный суд, должны в обязательном порядке
сопровождаться ссылками на законы и иные нормативные правовые акты (п. 4
ч. 2 ст. 125 АПК РФ). В этом отношении арбитражный процессуальный закон
ставит всех субъектов, обращающихся в арбитражный суд, в равное
положение, в то время как ГПК РФ требует выполнения указанной
обязанности только от прокурора (ч. 3 ст. 131 ГПК РФ).

В-третьих, ГПК РФ наряду с указанием требования возлагает на истца
обязанность изложить в исковом заявлении, в чем заключается нарушение
или угроза нарушения его прав, свобод или законных интересов.
По-видимому, данное требование закона призвано в какой-то мере
компенсировать отсутствие в исковом заявлении, подаваемом в арбитражный
суд, правового обоснования, поскольку приводить таковое по ГПК РФ (в
отличие от АПК РФ) истец не обязан.

В-четвертых, при предъявлении иска к нескольким ответчикам по АПК РФ
истец должен раздельно указывать требования к каждому из них (п. 4 ч. 2
ст. 125 АПК РФ).

В-пятых, по смыслу п. 9 ч. 2 ст. 125 АПК РФ истец обязан привести в
заявлении сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению
имущественных интересов до предъявления иска, если таковые фактически
были приняты в порядке, предусмотренном гл. 8 АПК.

Что касается документов, прилагаемых к исковому заявлению, необходимо
иметь в виду следующее. ГПК РФ и АПК РФ устанавливают принципиально
различные варианты выполнения истцом обязанности по направлению
ответчику исковых материалов. По ГПК РФ центр тяжести в выполнении
данной обязанности смещен в сторону суда, который осуществляет пересылку
представленных истцом копий документов ответчику по адресу, указанному в
исковом заявлении. АПК РФ требует, чтобы истец сам направил иск вместе с
прилагаемыми к нему документами ответчику до подачи заявления в
арбитражный суд, заранее позаботившись о необходимости документального
подтверждения этого факта. Функция суда в этой ситуации сводится к
проверке факта надлежащего выполнения истцом своей обязанности по
направлению ответчику исковых материалов на основании соответствующих
документов.

В связи с этим становится понятно, почему в качестве обязательных
приложений к исковому заявлению ГПК РФ закрепляет копии трех документов
в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц: 1) искового
заявления; 2) документов, подтверждающих обстоятельства, на которых
истец основывает свои требования; 3) расчета взыскиваемой или
оспариваемой денежной суммы.

Обращает на себя внимание и то, что при обращении в арбитражный суд
истец должен подтвердить факт отправки приложенных к иску документов
всем лицам, участвующим в деле, у которых они отсутствуют, в то время
как истцу, обращающемуся в суд общей юрисдикции, достаточно представить
копии в количестве экземпляров, равном количеству ответчиков и третьих
лиц. Причем требование о необходимости представления копий в
соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц по ГПК РФ
распространяется не на все прилагаемые к заявлению документы, а лишь на
три указанных выше.

Еще одно различие. ГПК РФ не требует от истца при обращении в суд общей
юрисдикции представлять такой документ, как копия свидетельства о
государственной регистрации его в качестве юридического лица или
индивидуального предпринимателя. Думается, это нельзя объяснить только с
позиции различий в подведомственности между общими и арбитражными
судами, поскольку правом на обращение в суд общей юрисдикции обладают не
только физические лица, но и организации (ст. 36 ГПК РФ).

Отсутствие копий определения об обеспечении имущественных интересов до
предъявления иска в перечне документов, прилагаемых к исковому
заявлению, подаваемому в суд общей юрисдикции, легко объяснимо: ГПК РФ
не предусматривает возможность применения обеспечительных мер в
отношении еще непредъявленного требования (ст. 139 ГК РФ).

И, наоборот, трудно объяснить, почему в перечне документов,
закрепленном в ГПК РФ, отсутствует такое приложение, как проект договора
при предъявлении требования о понуждении заключить договор.

Необходимость представления текста нормативного правового акта в случае
его оспаривания признается обоими кодексами. Но если ГПК РФ закрепляет
ее в перечне документов, прилагаемых к исковому заявлению (ст. 132 ГПК
РФ), то АПК РФ – в статье, регулирующей требования к заявлению о
признании нормативного правового акта недействующим (ч. 2 ст. 193 АПК
РФ). Второй подход представляется более правильным по двум причинам.
Во-первых, дела об оспаривании нормативных правовых актов возбуждаются
путем подачи заявления, а не искового заявления. Во-вторых, наличие
специальной главы, посвященной особенностям производства по делам об
оспаривании нормативных правовых актов, делает нелогичным включение
документа, являющегося специфическим приложением, в общий перечень
документов, прилагаемых к исковому заявлению.

3.2. Отзыв на исковое заявление

Отзыв на исковое заявление имеет структуру, схожую со структурой
искового заявления. Своеобразие данного процессуального документа
определяется его назначением. По сути отзыв является ни чем иным, как
письменной формой процессуального оформления возражений ответчика,
позволяющей ему заявить о своей позиции в споре арбитражному суду до
начала судебного разбирательства.

В плане общей характеристики следует отметить, что к содержанию отзыва
закон предъявляет менее формализованные требования, чем к исковому
заявлению.

Проводя аналогию между исковым заявлением и отзывом, можно выделить в
структуре последнего те же четыре части, что и в иске: вводную,
описательную, мотивировочную и заключительную (просьбу к суду).
Остановимся на каждой из них подробнее.

Вводная часть отзыва должна содержать минимально необходимые данные, а
именно:

– наименование арбитражного суда, в который отзыв направляется (речь
идет о полном наименовании, но без указания почтового адреса, например:
“В Арбитражный суд Свердловской области”);

– наименование истца, его место нахождения или место жительства. При
этом следует иметь в виду, что если истцом является коммерческая
организация, то необходимо указывать ее полное фирменное наименование,
например “Общество с ограниченной ответственностью “ЮКАНГ””; если
индивидуальный предприниматель или физическое лицо, то нужно указывать
его фамилию, имя, отчество;

– наименование ответчика и место его нахождения. Если ответчиком
является гражданин – о месте его жительства, дате и месте рождения,
месте работы или дате и месте государственной регистрации в качестве
индивидуального предпринимателя.

В качестве факультативных реквизитов во вводной части могут быть
указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты ответчика,
его представителя, истца.

Сведения, составляющие содержание вводной части отзыва, обычно
излагаются в виде столбца в правой верхней части листа. Переход от
вводной к описательной части заявления обозначается словами “Отзыв на
исковое заявление”.

Описательная часть. Здесь кратко излагается существо спора посредством
ответа на следующие вопросы: когда, кем и какое исковое заявление было
предъявлено; какие обстоятельства были положены истцом в основание своих
требований; на какие доказательства ссылается истец в иске; почему
позиция истца является неправильной.

Переход от описательной к мотивировочной части в отзыве на исковое
заявление принято обозначать словами “Требования истца считаем
необоснованными и не подлежащими удовлетворению по следующим
основаниям”.

Мотивировочная часть. Излагаются: обстоятельства, на которых ответчик
основывает свои возражения; доказательства, подтверждающие изложенные
ответчиком обстоятельства. При этом, излагая мотивы полного или
частичного отклонения исковых требований, лицо, участвующее в деле, от
которого исходит отзыв, должно сослаться на законы и нормативные
правовые акты, которым, по его мнению, не соответствуют исковые
требования.

Заключительная часть (просьба). Излагается адресованная суду просьба
ответчика об отказе истцу в иске полностью либо в части (например: “В
удовлетворении иска ОАО “Перманент” о взыскании суммы долга в размере 2
000 000 (два миллиона) рублей отказать полностью”). Кроме того, в
заключительной части отзыва могут содержаться ходатайства, имеющиеся у
ответчика либо другого лица, участвующего в деле (например, о вызове
свидетеля). Переход от мотивировочной к заключительной части отзыва на
исковое заявление обозначается словом “прошу:”, но в отличие от искового
заявления это переходное слово не выделяется в тексте путем “вынесения”
его в отдельную строку.

Приложения и подписи. Раздел отзыва, в котором указывается перечень
прилагаемых к нему документов, носит название “Приложение” и приводится
после заключительной части, обычно в виде столбца в левой нижней части
листа. Под разделом “Приложение” указывается дата подачи заявления,
например: “24 января 2000 г.”. Не следует при указании даты месяц
обозначать цифрами, например: “24.01.2000 г.”. Подпись истца ставится на
одном уровне с датой в правой части листа. Если истцом является
юридическое лицо, перед подписью необходимо указать должностное
положение лица, подписавшего заявление. Полное указание должности
необходимо также при подаче иска прокурором. Неправильным является
указание даты и расположение подписи истца до раздела “Приложение”.

3.3. Апелляционная жалоба

Апелляционная жалоба состоит из четырех частей: вводной, описательной,
мотивировочной и заключительной.

Вводная часть. В этой части документа должны содержаться следующие
сведения:

– наименование арбитражного суда, которому адресуется жалоба, например:
“В апелляционную инстанцию Арбитражного суда Свердловской области”;

– наименование лица, подающего жалобу, и других лиц, участвующих в деле
(например, стороны, не оспаривающей законность и обоснованность
судебного решения). При этом следует иметь в виду, что если истцом
является коммерческая организация, то необходимо указывать его полное
фирменное наименование, например “Общество с ограниченной
ответственностью “ЮКАНГ”; если индивидуальный предприниматель или
физическое лицо, то нужно указывать его фамилию, имя, отчество.

Вводная часть завершается наименованием документа: “Апелляционная
жалоба”, которое располагается посередине листа. Под наименованием
документа указываются реквизиты решения, которое обжалуется, а именно:
наименование арбитражного суда, принявшего решение, на которое подается
жалоба, номер дела и дата принятия решения, предмет спора. Например: “на
решение Арбитражного суда Свердловской области от 4 марта 1997 г. по
делу N А67-18/97 (судья С.А. Коровина)”.

Описательная часть. В этой части жалобы указываются следующие сведения:

– существо спора, рассмотренного судом первой инстанции;

– существо обжалуемого решения;

– обстоятельства и доказательства, положенные судом в основу принятого
решения;

– основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение;

– доказательства, подтверждающие изложенные истцом обстоятельства.

Мотивировочная часть. Здесь приводятся:

– юридическая оценка обстоятельств дела и доказательств, изложенных в
описательной части;

– ссылки на законы или иные нормативные правовые акты, которые, по
мнению апеллятора, суд должен был при разрешении данного спора
применить, но не сделал этого либо применил неправильно. По сути
апеллятор должен дать развернутую правовую квалификацию нарушений,
допущенных арбитражным судом, на которые он уже указал в описательной
части. Это очень важно, поскольку не всякое нарушение может повлечь за
собой отмену или изменение судебного акта, что является целью его
обжалования и одновременно важнейшим полномочием апелляционного суда.

Переход от развернутой аргументации к указанию норм права (законов и
иных нормативных правовых актов) принято обозначать выражением “На
основании изложенного и руководствуясь:”. Ссылка в исковом заявлении на
постановления Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного
Суда, а также совместные постановления высших судебных органов страны
делается лишь в случаях, когда вопрос, по которому пленумом было дано
руководящее разъяснение, не урегулирован в действующем законодательстве.

Заключительная часть (просьба). Здесь излагается просьба заявителя,
исходя из полномочий апелляционной инстанции: отменить или изменить
решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу
новый судебный акт; отменить решение полностью или в части и прекратить
производство по делу или оставить исковое заявление без рассмотрения
полностью или в части (ст. 269 АПК РФ). Таким образом, ошибочной
является формулировка просьбы типа “Решение Арбитражного Суда
Челябинской области от 14 декабря 2002 г. по делу N А14-54/71 отменить”,
поскольку закон не дает арбитражному суду апелляционной инстанции права
просто отменить решение, не определив при этом дальнейшую процессуальную
“судьбу” дела.

К апелляционной жалобе прилагаются:

1) копия оспариваемого решения;

2) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в
установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате
государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки,
рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины;

3) документ, подтверждающий направление или вручение другим лицам,
участвующим в деле, копий апелляционной жалобы и документов, которые у
них отсутствуют;

4) доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на
подписание апелляционной жалобы.

3.4. Кассационная жалоба

Кассационная жалоба в целом имеет такие же структуру и содержание, как
и апелляционная жалоба. Поэтому во избежание повторов остановимся лишь
на особенностях, так или иначе связанных с содержанием данного
процессуального документа.

Во-первых, закон требует от лица, подающего жалобу, указывать во
вводной части документа в отношении себя и других лиц, участвующих в
деле, не только наименования, но также: а) процессуальное положение; б)
место нахождения или место жительства.

Во-вторых, поскольку кассационная инстанция не проверяет обоснованность
решения (постановления), в кассационной инстанции не должны содержаться
ссылки на недоказанность фактических обстоятельств по делу или
несоответствие выводов резолютивной части решения (постановления)
установленным по делу фактам.

В-третьих, кассационная жалоба не должна содержать ссылки на новые
доказательства, которые не были представлены заявителем по не зависящим
от него причинам при рассмотрении дела в первой инстанции, а также
ходатайства о дополнении материалов дела такими доказательствами.

В-четвертых, кассационная жалоба может содержать требование о проверке
лишь законности судебного акта, а не его обоснованности. При этом
просьбы лиц, подающих жалобу, формулируются применительно к
предусмотренному ч. 1 ст. 287 АПК РФ объему полномочий кассационной
инстанции. В связи с этим жалоба может содержать просьбу:

1) об отмене или изменении решения суда первой инстанции и (или)
постановления суда апелляционной инстанции полностью или в части и без
передачи дела на новое рассмотрение и принятии нового судебного акта,
если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены
арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного
и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим
судом неправильно применена норма права, либо законность решения,
постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций
повторно проверяются арбитражным судом кассационной инстанции при
отсутствии оснований, предусмотренных п. 3 ч. 1 указанной статьи;

2) об отмене или изменении решения суда первой инстанции и (или)
постановления суда апелляционной инстанции полностью или в части с
направлением дела на новое рассмотрение в соответствующий арбитражный
суд, решение, постановление которого отменено или изменено, если этим
судом нарушены нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с
ч. 4 ст. 288 АПК РФ основанием для отмены решения, постановления, или
если выводы, содержащиеся в обжалуемом решении, постановлении не
соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или
имеющимся в деле доказательствам;

3) об отмене или изменении решения суда первой инстанции и (или)
постановления суда апелляционной инстанции полностью или в части и
передаче дела на рассмотрение другого арбитражного суда первой или
апелляционной инстанции в пределах одного и того же судебного округа,
если указанные судебные акты повторно проверяются арбитражным судом
кассационной инстанции и содержащиеся в них выводы не соответствуют
установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле
доказательствам;

4) об оставлении в силе одного из ранее принятых по делу решений или
постановлений;

5) об отмене решения суда первой инстанции и (или) постановления суда
апелляционной инстанции полностью или в части и прекращении производства
по делу или оставлении искового заявления без рассмотрения полностью или
в части.

Что касается различий между апелляционной и кассационной жалобами по
кругу прилагаемых документов, то таковых не имеется.

§ 2. Использование учебных документов в юридической клинике

Практическое применение полученных знаний можно реализовать путем
решения следующих задач на примере учебных документов.

Задания по учебным документам:

1. Внимательно прочитайте следующие процессуальные документы и
проанализируйте их на предмет выявления недостатков, связанных с
оформлением, стилем изложения, употреблением юридических терминов и т.д.

2. Проанализируйте документы на предмет соблюдения требований по
содержанию, обращая внимание не только на наличие необходимых
реквизитов, но и на степень проработки отдельных частей документа.

3. Оцените каждый из предложенных документов с точки зрения
обоснованности по двум критериям, а именно:

1) полнота отражения в них юридически значимых фактов;

2) правильность правовой квалификации предъявляемых требований.

1. Документы, используемые в арбитражных судах HYPERLINK \l “sub_9926”
*(26)

1.1. Исковое заявление, заявление

Фабула к документам 1, 2

В арбитражный суд поступило заявление инспекции Госстандарта России о
взыскании с гражданина-предпринимателя штрафа за нарушение предписания о
запрете реализации недоброкачественного товара, подписанное главным
бухгалтером инспекции.

Документ 1

В Арбитражный суд

Свердловской области

от 12 декабря 2001 г.

Заявление N 54 о взыскании штрафа

Истец: Инспекция Госстандарта России по Свердловской
области

(Адрес: г. Екатеринбург, ул. Советская, д. 30)

Ответчик: ЧП Иванов (Адрес: г. Екатеринбург, ул. Донская, д. 35,
кв.

24)

Истец требует взыскания с ответчика штрафа в размере 3000 руб.
за

нарушение предписания N 245 от 1 ноября 2000 года о запрете
реализации

недоброкачественной продукции.

Предписание о запрете реализации продукции было выдано в связи
с

проведением экспертизы на предмет соответствия продукции
существующим

стандартам, которая выявила несоответствие основным стандартам
качества.

Несмотря на выданное предписание, ответчик осуществлял
реализацию

товара в нескольких торговых точках города Екатеринбурга.

Главный бухгалтер Сидорова
К.И.

Приложение:

1. Справка об уплате госпошлины.

2. Копия предписания о запрете реализации
недоброкачественной

продукции.

3. Протокол по факту реализации недоброкачественной продукции.

Документ 2

Инспекция Госстандарта РФ по Свердловской области

4 января 2002 г. N
17-02/2

В Арбитражный суд Свердловской области

Адрес: 620075, г. Екатеринбург, ул. Ленина, д. 34

Истец: Инспекция Госстандарта РФ

Адрес: 620045, г. Екатеринбург, ул. Малышева, д. 101, оф. 216

Ответчик: Индивидуальный предприниматель Строев В.Н.

Адрес: 620132, г. Екатеринбург, ул. Щорса, д. 18, оф. 322

Цена иска: 10 000 рублей

Заявление

о взыскании штрафа за нарушение предписания

о запрете реализации недоброкачественного товара

Истцом в адрес Ответчика было направлено требование об уплате
штрафа

за нарушение предписания о запрете реализации недоброкачественного
товара

от 10.12.2001 г. N П-И-01/312.

Данное требование об уплате штрафа за нарушение предписания
о

запрете реализации недоброкачественного товара Ответчик не
признал,

ссылаясь нa необоснованность данных требований, о чем письменно
уведомил

Истца 21.12.2001 г.

Возражения Ответчика нельзя считать обоснованными, так как штраф
был

наложен в соответствии со ст. 19.4 Кодекса РСФСР об
административных

нарушениях от 30.12.2002 г.

Исковые требования:

В соответствии со ст. 27 Арбитражно-процессуального кодекса РФ
от

24.07.2002 г. и ст. 19.4 Кодекса РФ об административных
правонарушениях

от 30.12.2002 г. просим арбитражный суд взыскать с ответчика штраф
за

нарушение предписания о запрете реализации недоброкачественного товара
от

10.12.2001 г. за N МП-И-01/312 в сумме 10 000 рублей.

Приложение:

1. Требование об уплате штрафа за нарушение предписания о
запрете

реализации недоброкачественного товара от 10.12.2001 г. N П-И-01/312.

2. Уведомление от 21.12.2001 г. об отказе от уплаты штрафа.

3. Уведомление от 30.12.2001 г. об отправке искового
заявления

Ответчику.

4. Платежное поручение от 30.12.2001 г. N 222 на
уплату

государственной пошлины.

Должность уполномоченного лица Подпись
________________

М.П.

Фабула к документу 3

В арбитражный суд обратилось предприятие с иском к контрагенту по
биржевой сделке о взыскании убытков, причиненных неисполнением данной
сделки. Ответчик возражал против рассмотрения спора в арбитражном суде,
поскольку в биржевой сделке содержалось условие о разрешении всех споров
в биржевой арбитражной комиссии.

Документ 3

В Арбитражный суд Свердловской
области

Истец: Предприятие, адрес

Ответчик: Предприятие, адрес

Сумма иска: 150 000 руб.

Исковое заявление о взыскании убытков

В соответствии с п. 4 Биржевой сделки ответчик обязан
выполнить

указанные условия. Ответчик в нарушение условий сделки своих
обязательств

не выполнил, в результате чего наше предприятие понесло убытки на
сумму

150 000 (сто пятьдесят тысяч) рублей.

На основании изложенного и в соответствии со ст. 393 ГК РФ

просим:

Взыскать с ответчика-предприятия убытки на сумму 150 000 руб.
и

госпошлину.

Приложения:

Копия биржевой сделки. Расчет убытков. Госпошлина.

Директор предприятия

1.2. Отзыв на исковое заявление

Фабула к документу 1

Организация обратилась в арбитражный суд с исковым заявлением о
взыскании с Борисовского стеклозавода стоимости недостающих изделий из
хрусталя. Из приемного акта следовало, что на станцию назначения груз
прибыл в исправном вагоне за пломбой отправителя – “Борисов Горьковской
железной дороги”. В отзыве на исковое заявление ответчик указал, что все
вагоны стеклозавод пломбирует двумя пломбами с оттиском “Борисовский
стеклозавод”, а так как на станцию назначения вагон прибыл за пломбой
железной дороги, то последняя и должна нести ответственность за
недостачу.

Документ 1

В Арбитражный суд Тюменской
области

От Генерального
директора

ОАО “Борисовский
стеклозавод”

Иванова Ивана Ивановича

г. Тюмень, ул. Первомайская, д.
32

Отзыв на исковое заявление

20 ноября 2001 года мною было получено исковое заявление иск
ОАО

“Борисовский стеклозавод” к ОАО “Борисовский стеклозавод” о
взыскании

стоимости недостающих изделий из хрусталя. Дело N 2-567.

Настоящим сообщаю, что я не согласен с заявленными в
указанном

исковом заявлении требованиями, так как все вагоны стеклозавод
пломбирует

двумя пломбами с оттиском “Борисовский стеклозавод”, а так как на
станцию

назначения вагон прибыл за пломбой железной дороги, то последняя и
должна

нести ответственность за недостачу.

Приложения:

1. Копия отзыва на исковое заявление.

2. Документы, подтверждающие возражения на заявленные в
исковом

заявлении требования.

3. Копии документов, подтверждающих возражения на
заявленное

требование.

Дата: 22 ноября 2001 года

Подпись ______________

Фабула к документу 2

Организация обратилась в арбитражный суд с исковым заявлением к заводу
резинотехнических изделий об устранении чинимых ей препятствий в
строительстве производственного помещения. Из заявления следовало, что
ответчик самовольно занял часть земельного участка, принадлежащего
истцу, фактически им не пользуется и устроил на нем свалку отходов
своего производства. В отзыве на исковое заявление завод РТИ утверждал,
что спорная площадка принадлежит ему и постоянно используется для
складирования готовой продукции.

Документ 2

В Арбитражный суд Свердловской
области

Истец: ООО “Спектр”,

г. Екатеринбург, ул. Ясная, 10/А

Дело N 2518/01

Ответчик: АО “Завод РТИ”,

г. Екатеринбург, ул. Заводская, 5

Отзыв на исковое заявление

12 сентября 2001 года ООО “Спектр” обратилось в арбитражный суд
с

исковым заявлением, из которого следует, что наша организация АО
“Завод

РТИ” самовольно заняла часть земельного участка, находящегося в
г.

Екатеринбурге, по улице Заводской. Также истец утверждает, что АО
“Завод

РТИ” не пользуется данным участком и устроило на нем свалку
отходов.

Истец требует обязать завод освободить участок.

Мы, в свою очередь, полностью отклоняем предъявленные
требования.

Данный участок прилегает к территории завода и был взят в
долговременную

аренду под склад готовой продукции. В подтверждение данного
факта

прилагаем договор аренды этого участка, заключенный с
администрацией

Верх-Исетского района на период с марта 1996 г. по апрель 2004
г.

(Приложение 1). Площадка используется в соответствии с договором –
там

располагается открытый склад готовой продукции.

В соответствии с ч. 2 ст. 131 Арбитражного процессуального
кодекса

копии отзыва и договора аренды на спорный участок отправлены истцу.

Директор АО “Завод РТИ” П.К.
Бабичев

Приложение:

1. Договор аренды земельного участка от 25.02.94 г. между АО
“Завод

РТИ” и Администрацией Верх-Исетского района.

2. Квитанция почтового отделения N 100 об отправке заказного
письма

с уведомлением о вручении по адресу истца.

Фабула к документу 3

Арбитражный суд вынес определение о принятии заявления о признании
банкротом. Должник направил отзыв в суд, в котором указал, что одним из
предъявивших заявление кредиторов завышена сумма долга. Кроме основного
долга были включены и финансовые санкции.

Документ 3

В Арбитражный Суд Свердловской
области

Россия, 620151, г.
Екатеринбург,

пр. Ленина, 34

Должник: ООО “СК Урал”,

Адрес: 620021, г.
Екатеринбург,

ул. Малышева, 12

Кредиторы-заявители:

1) ОАО “СтройПроект”

Адрес: 620001, г.
Екатеринбург,

ул. Белинского, 42

2) ООО “С-Техника”

Адрес: 620011, г.
Екатеринбург,

ул. Ленина, 20

Третье лицо:

Управление Свердловской
области

по делам о несостоятельности
и

финансовому оздоровлению

Адрес: 620011, г.
Екатеринбург,

ул. Ленина, 15

Отзыв

на заявление кредитора о признании должника банкротом

1. Возражения по требованиям заявителя ОАО “СтройПроект”:

В соответствии с частью 2 статьи 4 ФЗ “О
несостоятельности

(банкротстве)” для определения наличия признаков банкротства должника
не

принимается во внимание размер подлежащей уплате за неисполнение
или

ненадлежащее исполнение денежных обязательств неустойки (штрафы, пеня).
В

связи с этим ответчик считает, что заявленная сумма
кредиторской

задолженности в размере 800 000 рублей является завышенной, поскольку
в

нее входит сумма санкции за нарушение договорных обязательств,
в

частности штраф в размере 300 000 рублей, которая подлежит исключению
из

общей суммы требований, заявленных кредиторами-заявителями.

2. Общая сумма неоспариваемой кредиторской задолженности
по

договорным обязательствам составляет 2 000 000 рублей (в том числе
сумма

задолженности перед отдельными кредиторами согласно Приложению 1).

3. Задолженности по оплате труда работников и обязательным
платежам

нет.

4. Сведения об имеющемся имуществе приведены в балансе за
последний

отчетный период (Приложение 2).

5. Расчетный счет N 30702810400000000056 в Урало-Сибирском
Банке

социального развития (ОАО) г. Екатеринбург, ул. Малышева, 27. На
момент

получения определения арбитражного суда о принятии заявления о
признании

должника банкротом на указанном расчетном счете находилась сумма
в

размере 850 000 руб.

Перечень прилагаемых документов:

1. Перечень сведений о задолженности перед отдельными кредиторами.

2. Копия баланса.

3. Справка по счету.

4. Копия договора с ОАО “СтройПроект” и сч/ф.

5. Доказательства уведомления кредиторов, не являющихся
заявителями.

6. Доказательства отправки заявителю и иным лицам, участвующим
в

деле о банкротстве, копий отзыва.

Руководитель ООО “СК Урал” _____________ Н.М.
Сидоров

“__” _________ 2002 г. М.П.

1.3. Апелляционная жалоба

Фабула к документам 1, 2

Решением арбитражного суда по первой инстанции удовлетворен иск о
возмещении убытков, причиненных несвоевременной оплатой поставленных
ответчику нефтепродуктов. Апелляционная инстанция по жалобе ответчика
решение суда первой инстанции отменила и в удовлетворении иска отказала,
указав в своем постановлении, что у суда первой инстанции отсутствовали
необходимые доказательства: в нарушение ст. 60 АПК РФ истец представил
копии договоров поставки и актов приема-передачи нефтепродуктов, не
заверив их надлежащим образом. Представленные истцом в апелляционную
инстанцию подлинники договоров и актов судом признаны дополнительными
доказательствами и не приняты к рассмотрению.

Документ 1

ОАО “ГЕО”

N И-02/6 19 декабря 2001
года

В Арбитражный суд Свердловской
области

Адрес: 620075, г.
Екатеринбург,

пр. Ленина, д. 34

Истец: ОАО “ГЕО”

Адрес: 620132, г.
Екатеринбург,

ул. Репина, д. 37, ком. 216

Ответчик: ООО “Нефто”

Адрес: 620101, г.
Екатеринбург,

ул. 8 Марта, д. 46

Цена иска: 216 000 рублей

Апелляционная жалоба

14.12.2000 г. решением Арбитражного суда Свердловской области N
718

в полном объеме было удовлетворено исковое заявление Ответчика
о

возмещении убытков, причиненных несвоевременной оплатой
поставленных

Истцом Ответчику нефтепродуктов.

Согласно этому решению суд установил, что Истец
несвоевременно

произвел оплату Ответчику за поставленные нефтепродукты по договору
от

27.10.2001 г. N П-01/52 и обязал Истца возместить убытки,
причиненные

несвоевременной оплатой поставленных нефтепродуктов в полном объеме
в

размере 216 000 рублей.

Считаем, что данное решение суда не является обоснованным в
силу

следующих обстоятельств. У суда первой инстанции
отсутствовали

необходимые доказательства, а именно Ответчиком
(ООО

“Нефто”) в нарушение ч. 8 ст. 75 АПК РФ были предоставлены
копии

договоров поставки и актов приема-передачи нефтепродуктов,
незаверенные

надлежащим образом.

Исковые требования:

В соответствии со ст. 257, ч. 1 ст. 270 АПК РФ просим
отменить

решение Арбитражного суда Свердловской области от 20.10.2000 года по
делу

N 719 о возмещении убытков, причиненных несвоевременной
оплатой

поставленных нефтепродуктов.

Приложение:

1. Уведомление от 19.12.2001 г. об отправке копии
апелляционной

жалобы.

2. Платежное поручение от 18.12.2000 г. N 716 на
уплату

государственной пошлины.

3. Договор от 27.10.2001 г. N П-01/52.

4. Акт приемки-передачи от 18.12.2001 г.

Руководитель Подпись
_____________

Документ 2

В Арбитражный суд Свердловской области

Адрес: 620075, г.
Екатеринбург,

пр. Ленина, д. 34

От МУП “Автобаза N 5”

г. Екатеринбург, ул. Окружная, д. 80

Истец: ЗАО “Нефтепродкуция”

г. Екатеринбург, ул. Комсомольская, д.
72-а

Апелляционная жалоба

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 12 октября
2001

года удовлетворен иск о возмещении убытков, причиненных
несвоевременной

оплатой поставленных нефтепродуктов.

С решением не согласен и считаю его подлежащим отмене
за

недоказанностью обстоятельств, имеющих значение для дела,
которые

арбитражный суд считал установленными.

В основу доказательств легли документы, представленные
истцом.

Причем были представлены не оригиналы, а копии. Часть 8 ст. 75 АПК
РФ

устанавливает требования, предъявляемые к письменным доказательствам:
они

предъявляются в подлиннике или в форме надлежащим образом
заверенной

копии. Копии, представленные истцом, не были вовсе заверены, поэтому
они

не могут расцениваться как доказательства и не могут быть положены
в

обоснование требований истца.

Согласно ч. 1 ст. 270 АПК РФ недоказанность имеющих значение
для

дела обстоятельств, которые арбитражный суд считал
установленными,

является основанием к изменению или отмене решения арбитражного суда.

Приложение:

1. Квитанция об оплате госпошлины.

2. Копия апелляционной жалобы.

3. Доверенность.

19 октября 2001 г.

Самохин

Фабула к документу 3 HYPERLINK \l “sub_9927” *(27)

При разрешении спора по первой инстанции арбитражный суд посчитал, что
участвовавшие в деле представители ответчика Зайцев и Куликова как
юристы обладают крайне низкой квалификацией. По этому поводу судом
вынесено частное определение в адрес Управления юстиции, выдавшего
Зайцеву и Куликовой лицензию на оказание платных юридических услуг.

Управление юстиции обжаловало определение в апелляционном порядке.
Судья арбитражного суда в принятии жалобы отказал, наложив на нее
резолюцию: “Апелляционная жалоба подана лицом, не являющимся стороной в
деле”.

Документ 3

В Арбитражный суд Центрального района

г. Екатеринбурга от 18 декабря 2000
г.

Апелляционная жалоба N 35

Истец: Арбитражный суд Центрального района, расположенный
по

адресу: пр. Ленина, 31

Ответчик: Управление юстиции, расположенное по
адресу:

г. Екатеринбург, пр. Свободы, 5

В своем частном определении в адрес ответчика истец заявил о
низкой

квалификации представителей Зайцева и Куликовой как юристов.

В связи с этим заявляю, что в соответствии с ч. 6 ст. 59 АПК
РФ

представителем в арбитражном суде может быть дееспособное лицо
с

надлежащим образом оформленными и подтвержденными полномочиями на
ведение

дела в арбитраже. Исключением являются в соответствии со ст. 60 АПК
РФ

лица, не обладающие полной способностью либо состоящие под опекой
или

попечительством, а также судьи, следователи, прокуроры, помощники судей
и

работники аппарата суда. Представители Зайцев и Куликова таковыми
не

являются.

В соответствии с вышесказанным прошу пересмотреть решение суда.

Заместитель начальника Управления Юстиции Колпаков
С.А.

2. Документы, используемые в судах общей юрисдикции HYPERLINK \l
“sub_9928” *(28)

2.1. Доверенность

Фабула к документам 1, 2

Романова предъявила иск к Степановой о разделе наследства. Адвокат
истицы предложил Степановой заключить мировое соглашение о разделе
наследства в равных долях. Степанова согласилась. Суд утвердил мировое
соглашение.

Документ 1

Доверенность

г. Екатеринбург Свердловской области “6” декабря 2001
г.

Я, Степанова Мария Александровна, проживающая в
городе

Екатеринбурге, улица Блюхера, дом 34, кв. 42, настоящей
доверенностью

уполномочиваю Антонова Дмитрия Владимировича, проживающего в
городе

Екатеринбурге, улица Лодыгина дом 8, кв. 129, на ведение от моего
имени

дела в Кировском районном суде города Екатеринбурга по иску
Романовой

М.А. ко мне о разделе наследства.

Представитель уполномочен, в соответствии со ст. 54 ГПК
РФ,

заключить мировое соглашение на любой стадии судебного процесса.

Доверенность выдана сроком на один год без права передоверия.

Подпись
доверителя

“6” декабря 2001 г. настоящая доверенность удостоверена
мной,

Галивановым С.В. нотариусом г. Екатеринбурга Свердловской
области,

лицензия N 123 от 28.02.1998 г. выдана Управлением юстиции
Свердловской

области.

Доверенность подписана гр. Степановой Марией Александровной в
моем

присутствии. Личность ее установлена, дееспособность проверена.

Зарегистрировано в реестре за N 3402

Взыскано по тарифу: 20 руб.

Нотариус: (подпись) печать нотариуса

Документ 2

Доверенность

г. Екатеринбург Свердловской области

Семнадцатого сентября две тысячи первого года

Я, гражданка Романова Ольга Михайловна, 14.08.1978 года
рождения,

проживающая в г. Екатеринбурге по ул. Советской, в
доме

N 5, кв. N 7, паспорт ХХ-АИ N 715867, выдан ОВД Кировского района
г.

Екатеринбурга 28.09.1994 года,

настоящей доверенностью уполномочиваю:

гражданку Гридину Анастасию Анатольевну 08.03.1973 года
рождения,

проживающую в г. Екатеринбурге по ул. Вишневой, в доме N 25, кв.
14,

паспорт XI-РЛ 681405 выдан ОВД Яльчинского района Чувашской
Республики

20.08.1993 года,

вести от моего имени в Кировском федеральном районном суде
г.

Екатеринбурга гражданское дело о разделе наследства по
иску,

предъявленному мной к Степановой Ольге Федоровне.

Для выполнения данного поручения уполномочиваю Градину
Анастасию

Анатольевну на заключение от моего имени мирового соглашения.

Доверенность выдана сроком на два года без права
передоверия

полномочий.

Содержание статей 187, 188 ГК РФ, касающееся прекращения и
отмены

доверенности, нотариусом разъяснено:

Подпись _____________ /Романова О.М./

17 мая 2002 года настоящая доверенность удостоверена и
прочитана

вслух мной, Соколовой Юлией Викторовной, нотариусом г.
Екатеринбурга

Свердловской области, действующим на основания лицензии N 134,
выданной

Управлением юстиции Свердловской области 31.03.1994 г.

Доверенность подписана гражданкой Романовой Ольгой Михайловной
в

моем присутствии:

Подпись ______________ /Романова О.М./

Личность подписавшего доверенность установлена,
дееспособность

проверена.

Зарегистрировано в реестре N 1СТ40

взыскано по тарифу ________ руб.

нотариус: _______________ /Соколова Ю.В./

Фабула к документу 3

В судебное заседание для защиты интересов предприятия явился
юрисконсульт Перцев. В подтверждение своих полномочий он предъявил суду
служебное удостоверение. В другой раз Перцев представил суду общую
доверенность на ведение всех судебных и арбитражных дел предприятия.

Документ 3

Доверенность на ведение дел в суде

г. Екатеринбург 13 декабря 2001
г.

Я, Чугунов Леонид Петрович, генеральный директор ООО “Вымпел”
на

основании п. 32.1 Устава ООО “Вымпел”, находящегося по адресу:
г.

Екатеринбург, ул. Комсомольская, 21 “а”, настоящей
доверенностью

уполномочиваю Перцева Антона Викторовича (паспорт V-ЖО 655909, выдан
17

ноября 1997 г. ОВД Кировского района города Екатеринбурга),
проживающего

по адресу: г. Екатеринбург, ул. Гурзуфская, 53, кв. 103,

вести дела ООО “Вымпел” в суде и арбитражном суде с правом
на

совершение от имени ООО “Вымпел” всех процессуальных действий,
включая

передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от
исковых

требований, признание иска, изменение предмета иска, заключение
мирового

соглашения, обжалование судебных решений, предъявление
исполнительного

листа ко взысканию, получение присужденного имущества или денег
(на

основании ст. 54 ГПК РФ), а также подачу кассационной жалобы
(на

основании ч. 3 ст. 339 ГПК РФ), а также обжалование действий
судебного

пристава-исполнителя (на основании ст. 35 Федерального закона
“Об

исполнительном производстве”).

Доверенность выдана сроком на два года.

Полномочия по данной доверенности не могут быть переданы
другим

лицам.

Приложение: Копия Устава ООО “Вымпел” на 15 листах.

Генеральный директор ООО “Вымпел”___________ /Чугунов Л.П./

М.П.

2.2. Исковое заявление

Фабула к документу 1

Ушаков, управлявший автомобилем по доверенности, совершил наезд на
Иванова, который в результате получил серьезную травму и попал в
больницу. После выписки из стационара Иванов решил предъявить иск к
Ушакову о возмещении вреда, причиненного здоровью.

Документ 1

В Кировский районный суд г.
Екатеринбурга

Истец: Иванов Сергей Сергеевич,

проживающий по адресу:
620137,

г. Екатеринбург, ул. Советская, 51-9.

Ответчик: Ушаков Юрий Петрович,

проживающий по адресу:
620152,

г. Екатеринбург, ул. Уральская, 25-8.

Исковое заявление о возмещении вреда,

причиненного в результате ДТП

20 июня 2002 г. я был сбит автомобилем ВАЗ 2105,
государственный

номер И 7203 СВ, принадлежащим Ушаковой Ирине Ивановне. За
рулем

находился ее муж, Ушаков Юрий Петрович, управлявший машиной
по

доверенности.

В результате ДТП я получил травму, две недели пролежал в ГКБ N 24,
в

отделении травмотологии.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 1064, 1085 ГК
РФ,

прошу:

Возместить мне утраченный заработок за время нахождения
в

стационаре, а также расходы на лечение, дополнительное
питание,

приобретение лекарств.

Приложения:

1. Копия искового заявления.

2. Копия больничного листа.

3. Квитанция об уплате госпошлины.

20 сентября 2002 г. И.С.
Иванов

Фабула к документу 2

В коммунальной квартире после смерти нанимателя освободилась комната,
ордер на которую местная администрация выдала Проворову. Упорин,
проживающий в той же коммунальной квартире с семьей из четырех человек,
обратился в суд с иском о признании за ним преимущественного права на
занятие указанной жилплощади, о признании недействительным ордера,
выданного Проворову, и выселении его из комнаты. Одновременно он просил
рассмотреть требование о взыскании с Проворова затрат на ремонт
квартиры, поскольку по его вине в ней произошел пожар.

Документ 2

В Ленинский районный суд г. Екатеринбурга

Истец: Упорин Виктор Сергеевич,

проживающий по адресу:

620234, г. Екатеринбург, ул. Фурмонова, 251-39.

Ответчик: Проворов Антон Игоревич,

проживающий по адресу:

620142, г. Екатеринбург, ул. Фрунзе, 146-111.

Исковое заявление

Я проживаю в кв. 39 по ул. Фурмонова с 1995 года. В том же году
в

одну из комнат данной квартиры был заселен Проворов А.И. Я проживаю
с

семьей из четырех человек в двух комнатах общей площадью 30 кв.м.

В мае этого года Т.А. Петраков скончался. Местная
администрация

выдала ордер на освободившуюся комнату А.И. Проворову.

Я считаю данные действия противозаконными и ущемляющими мои права.

18 марта 2002 г. по вине А.И. Проворова в занимаемой им
комнате

произошел пожар.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 38, 46, 48, 100
ЖК

РСФСР,

прошу:

1. Признать за мной право пользования освободившейся
комнатой,

расположенной в кв. 39, по ул. Фурмонова, 251, в г. Екатеринбурге.

2. Взыскать с А.И. Проворова затраты по ремонту комнаты.

Приложения:

1. Копия договора найма жилого помещения N 2-01-301 от 6 июля 1995
г.

2. Копия искового заявления.

3. Квитанция об уплате госпошлины.

Фабула к документу 3

Маркова была уволена в связи с сокращением штата работников из магазина
Среднеуральской птицефабрики, в котором она проработала более 6 лет
продавцом. Незадолго до этого в магазине произошла смена собственника:
магазин был приобретен владельцем сети магазинов “МагКор” Брусницыным и
перепрофилирован в обычный продовольственный магазин (до смены
собственника магазин специализировался на торговле продукцией из мяса
птицы).

Считая, что администрацией магазина были нарушены нормы трудового
законодательства, касающиеся увольнения по мотиву сокращения штата
работников, Маркова решила обратиться в суд с иском о восстановлении на
работе.

Документ 3

В Орджоникидзевский районный суд г.
Екатеринбурга

Истец: Маркова Лидия Михайловна,

проживающая по адресу: 620218, г.
Екатеринбург,

ул. Луначарского, 191-9.

Ответчик: ИП Брусницын Олег Григорьевич,

проживающий по адресу: 620152, г.
Екатеринбург,

ул. Кузнецова, 12-18.

Исковое заявление

25 ноября 1995 года я заключила трудовой договор на
неопределенный

срок о работе продавцом с магазином N 14 Среднеуральской птицефабрики.

В августе 2002 года произошла смена собственника данного
магазина.

Данный магазин был приобретен в собственность владельцем сети
магазинов

“МагКор”.

12 сентября 2002 г. я была уволена по п. 2 ст. 81 ТК РФ в связи
с

сокращением штата работников, о чем был издан приказ
администрации

магазина от 12 августа N 13.

При моем увольнении не были учтены ст. 179, 180 Трудового
кодекса

РФ. Я работаю в данном магазине 6 лет и являюсь единственным работником
в

семье, имеющим постоянный заработок. Более того, я не была
предупреждена

об увольнении под расписку за два месяца.

Администрация магазина по закону обязана уплатить мне компенсацию
за

дни вынужденного прогула из расчета среднего заработка за два с
половиной

календарных месяца, предшествовавших увольнению, что составляет 5
тысяч

рублей.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 179, 180,
234

Трудового кодекса РФ,

прошу:

Восстановить меня на работе в должности продавца в
магазине

“МагКор”, принадлежащем ИП Брусницыну О.Г. и взыскать с ответчика в
мою

пользу заработную плату за время вынужденного прогула с 12 августа
2002

г. по настоящее время.

Приложения:

1. Копия приказа об увольнении.

2. Копия трудового договора от 25.11.95 г.

3. Выписка из трудовой книжки.

4. Справка о среднем заработке.

5. Копия искового заявления.

29 сентября 2002 г. Л.М.
Маркова

2.3. Кассационная жалоба

Фабула к документу 1

Суд отказал Волину в расторжении брака с Волиной, сославшись на то, что
истец не подтвердил в должной мере доказательствами факт окончательного
распада семьи. Более того, он дважды без объяснения причин не являлся в
судебное заседание, что косвенно свидетельствует о необоснованности его
иска.

Рассмотрев дело по жалобе Волина, кассационная инстанция указала, что
суд избрал для себя упрощенный выход из положения. При недостаточности
доказательств он должен был сам проявить инициативу в их собирании или
оставить иск без рассмотрения, поскольку истец уклонился от активной
защиты своих интересов. Исходя из этого, коллегия решение суда отменила
и, руководствуясь абз. 8 ст. 222 ГПК РФ, исковое заявление Волина
оставила без рассмотрения.

Документ 1

В Судебную коллегию по гражданским
делам

Свердловского областного суда

От истца: Волина Ивана Юрьевича, на решение Кировского районного
суда

г. Екатеринбурга от 19 июня 2001 г. по делу N 5-765 по иску к
Волиной

Юлии Павловне о расторжении брака.

Кассационная жалоба

Кировский районный суд г. Екатеринбурга в своем решении от 19
июня

2001г. отказал мне в расторжении брака между мной и ответчицей,
мотивируя

указанное решение тем, что мною не подтвержден в должной
мере

доказательствами факт окончательного распада семьи.

Полагаю, что в данном случае суд избрал для себя упрощенный выход
из

положения. При рассмотрении дела в силу недостаточности доказательств
на

основании ст. 56 ГПК РФ суд должен был сам проявить инициативу
в

собирании доказательств или оставить иск без рассмотрения.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 56, 336 ГПК РФ,

прошу:

Решение Кировского районного суда г. Екатеринбурга от 19 июня
2001

г. отменить и направить дело для рассмотрения в тот же суд в ином
составе

судей.

Приложения:

1. Копия жалобы – 2 экз.

2. Квитанция об оплате госпошлины.

3. Копия решения суда от 19 июня 2001 г.

20 июня 2001 г. И.Ю.
Волин

Фабула к документу 2

Не соглашаясь с увольнением за систематическое нарушение трудовой
дисциплины, Букарев предъявил иск о восстановлении на работе. Суд пришел
к выводу, что увольнение произведено неправильно, но у администрации
были достаточные основания для увольнения истца по мотиву утраты доверия
HYPERLINK \l “sub_9929” *(29) (п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), и в
удовлетворении иска отказал. Дело рассматривалось в отсутствие истца, и
доказательств вручения ему судебной повестки не имеется.

Документ 2

В судебную коллегию по гражданским
делам

Свердловского областного суда

от истца: Букарева Сергея
Михайловича,

проживающего по адресу: г.
Екатеринбург,

ул. Баумана, 24

на решение Кировского федерального районного суда

г. Екатеринбурга

по делу N 2-2П по иску к МУП “Труд” о восстановлении на работе

Кассационная жалоба

25 февраля 2002 г. Кировский районный суд г. Екатеринбурга
вынес

решение об отказе в удовлетворении искового требования к МУП “Труд”
о

восстановлении на работе, посчитав, что, хотя увольнение и
произведено

неправильно, у администрации были достаточные основания для
увольнения

истца по мотиву утраты доверия.

Дело рассматривалось в мое отсутствие, так как я не был
надлежащим

образом извещен о времени и месте рассмотрения дела.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 2 ст. 167, ст. 336, п.
2

ст. 364 ГПК РФ,

прошу:

Решение Кировского федерального районного суда г. Екатеринбурга
от

25 февраля 2002 г. по делу N 2-2П отменить и направить дело на
новое

рассмотрение.

Приложение:

1. Копия жалобы.

2. Квитанция об уплате госпошлины.

29.02.02 г. ____________ /Букарев
С.М./

Фабула к документу 3

Лапшин предъявил иск к Осинцеву о признании действительным договора
купли-продажи небольшого домовладения и указал, что два года назад
Осинцев в связи с отъездом в Сургут предложил истцу купить его дом.
Истец согласился, в присутствии двух свидетелей уплатил обусловленную
сумму и занял домовладение. Однако ответчик внезапно возвратился и
потребовал выселения истца, утверждая, что продавать дом не намеревался,
а только разрешил Лапшину временно пожить в нем, пока сам он находился
на Севере; деньги от истца получил, но в качестве платы за проживание
истца в доме и в сумме меньшей, чем тот указывает.

Суд, приняв во внимание показания двух свидетелей, подтвердивших
заявление истца, а также признание ответчиком факта получения денег от
Лапшина, полностью удовлетворил иск.

Документ 3

В судебную коллегию по гражданским
делам

Челябинского областного суда

От ответчика: Осинцева
Евгения

Александровича

на решение Кировского районного
суда

г. Екатеринбурга от 25 декабря 2002
г.

по делу N 2-897 по иску Лапшина
Владимира

Владимировича к Осинцеву
Евгению

Александровичу о признании
действительным

договора купли-продажи

Кассационная жалоба

Кировский районный суд г. Екатеринбурга 25 декабря 2001 г.
вынес

решение о признании действительным договора купли-продажи
домовладения

между мною и Лапшиным В.В., приняв во внимание показания двух
свидетелей.

Однако суд в нарушение ст. 550 ГК РФ, которая гласит, что
несоблюдение

письменной формы договора купли-продажи строения влечет
его

недействительность, признал договор действительным, чем
существенно

нарушил мои права.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 550 ГК РФ и ст.
336

ГПК РФ,

прошу:

решение Кировского районного суда г. Екатеринбурга от 25
декабря

2001 г. отменить и признать договор купли-продажи действительным.

Приложение:

1. Копия жалобы.

2. Квитанция об уплате госпошлины.

3 января 2002 г. __________ /Е.А.
Осинцев/

§ 3. Использование интерактивных методик

Одним из достоинств юридической клиники несомненно является возможность
и даже необходимость использования при обучении студентов интерактивных
методик, которым в традиционных курсах уделяется меньшее внимание. Ниже
приводится методика проведения занятий со студентами юридической клиники
в соответствии с традиционно выделяемыми этапами: интервьюирование,
консультирование, анализ дела и т.д.

???????????????????????????????????????????????????????????????????????
??

? N ? Название темы ? Название ? Отрабатываемые
?

? п/п ? ? упражнения для ? профессиональные навыки
?

? ? ? отработки ?
?

? ? ?профессионального?
?

? ? ? навыка ?
?

???????????????????????????????????????????????????????????????????????
??

? 1. ?Интервьюирование ?Ролевая игра?Умение задавать
точные,?

? ?клиента ?”Дело Бердяева” ?уместные для данного
случая?

? ? ? ?вопросы
?

? ? ? ?Умение установить контакт
с?

? ? ? ?клиентом, разговорить
его,?

? ? ? ?вызвать у него доверие
к?

? ? ? ?себе и создать
все?

? ? ? ?необходимые условия,
чтобы?

? ? ? ?клиент преодолел
стеснение,?

? ? ? ?робость,
замкнутость,?

? ? ? ?недоверие, чтобы он
поведал?

? ? ? ?незнакомому
человеку?

? ? ? ?(юристу) о своих проблемах
и?

? ? ? ?правдиво изложил
всю?

? ? ? ?юридически
значимую?

? ? ? ?информацию
?

? ? ? ?Умение слушать клиента
?

???????????????????????????????????????????????????????????????????????
??

? 2. ?Консультирование ?Ролевая игра?Умение вовлечь клиента
в?

? ? ?”Дело Петренко”,?диалог, а в процессе
беседы?

? ? ?Ролевая игра?проверить, правильно
ли?

? ? ?”Дело Иванова” ?клиент понимает
объяснения,?

? ? ? ?выяснить, какие
из?

? ? ? ?предлагаемых
вариантов?

? ? ? ?решения он предпочитает
и?

? ? ? ?почему
?

? ? ? ?Умение
добиться?

? ? ? ?сотрудничества с
любым?

? ? ? ?клиентом, несмотря
на?

? ? ? ?особенности его
личности,?

? ? ? ?характера, типа поведения
?

? ? ? ?Умение установить
порядок?

? ? ? ?проведения
консультации?

? ? ? ?Умение говорить ясно
и?

? ? ? ?понятно
?

? ? ? ?Умение
сохранять?

? ? ? ?объективность и
своевременно?

? ? ? ?предупреждать клиента
о?

? ? ? ?возможных неудачах
?

???????????????????????????????????????????????????????????????????????
??

? 3. ?Анализ дела ?Учебный суд?Умение определять
круг?

? ? ?”Дело об убийстве?фактических
обстоятельств,?

? ? ?в лесопарке” ?имеющих значение для дела
?

? ? ? ?Умение давать
правовую?

? ? ? ?квалификацию (оценку)
дела?

? ? ? ?на основе полученной
от?

? ? ? ?клиента информации
о?

? ? ? ?юридически значимых по
делу?

? ? ? ?обстоятельствах
?

? ? ? ?Умение
анализировать?

? ? ? ?доказательства, имеющиеся
в?

? ? ? ?деле
?

???????????????????????????????????????????????????????????????????????
??

? 4. ?Выработка и?Ролевая игра?Все навыки, изложенные
в?

? ?реализация позиции?”Дело Городина” ?настоящей таблице, но
прежде?

? ?по делу ?Ролевая игра?всего, навык анализа дела
?

? ? ?”Дорожный ?
?

? ? ?патруль” ?
?

???????????????????????????????????????????????????????????????????????
??

? 5. ?Опрос истца и?Ролевая игра?Планирование
опроса/допроса,?

? ?допрос свидетеля в?”Дело ?т.е. формулирование
вопросов?

? ?ходе судебного?Христофоровой” ?и
определение?

? ?разбирательства ?Ролевая игра?последовательности
их?

? ? ?”Скатертью ?постановки
?

? ? ?дорога” ?Умение вызывать доверие
у?

? ? ? ?свидетеля
?

? ? ? ?Получение в ходе
допроса?

? ? ? ?максимального
объема?

? ? ? ?информации,
подтверждающей?

? ? ? ?вашу позицию
?

? ? ? ?Умение задавать
уточняющие?

? ? ? ?(закрытые) вопросы
?

? ? ? ?Умение вовремя
прекратить?

? ? ? ?допрос
?

???????????????????????????????????????????????????????????????????????
??

? 6. ?Выступление ?Ролевая игра?Умение согласовывать
свою?

? ?адвоката в?”Дело об ?позицию с
позицией?

? ?судебных прениях?обручальном ?доверителя, а
также?

? ? ?кольце” ?разъяснять
доверителю?

? ? ?Ролевая игра?отрицательные
последствия?

? ? ?”Дело Яковлевых” ?избранной им позиции
?

? ? ? ?Умение анализировать
факты?

? ? ? ?Умение обращаться к
эмоциям?

? ? ? ?слушающих, т.е. делать
такие?

? ? ? ?выводы в своей речи,
чтобы?

? ? ? ?они вызывали
жалость,?

? ? ? ?сострадание,
сочувствие,?

? ? ? ?желание понять,
простить,?

? ? ? ?помочь и т.п.
?

? ? ? ?Умение привлечь
внимание?

? ? ? ?аудитории и удерживать
его?

? ? ? ?до конца выступления
?

? ? ? ?Умение вызвать доверие
у?

? ? ? ?слушателей
?

? ? ? ?Умение подводить
итог?

? ? ? ?сказанному кратко и
четко,?

? ? ? ?чтобы у слушателей
появилось?

? ? ? ?желание захлопать в
ладоши,?

? ? ? ?чтобы после речи повисла
в?

? ? ? ?зале та необходимая
для?

? ? ? ?осмысления
сказанного?

? ? ? ?тишина, когда каждый мог
бы?

? ? ? ?сказать про себя:
“Да,?

? ? ? ?сильно сказано!”
?

???????????????????????????????????????????????????????????????????????
??

? 7. ?Проведение ?Конфликтная ?Организация переговоров
и?

? ?переговоров и?ситуация ?создание атмосферы
для?

? ?медиации ?”Телефон” ?достижения соглашения
?

? ? ?Конфликтная ?Формулирование
своих?

? ? ?ситуация “Сестры”?интересов и
определение?

? ? ? ?желаемых
результатов?

? ? ? ?предстоящих переговоров
?

? ? ? ?Прогнозирование
возможных?

? ? ? ?целей и интересов
второй?

? ? ? ?стороны в
предстоящих?

? ? ? ?переговорах
?

? ? ? ?Прояснение интересов
сторон?

? ? ? ?Формулирование повестки
дня?

? ? ? ?Побуждение стороны к
анализу?

? ? ? ?конфликта
?

? ? ? ?Выдвижение и
обсуждение?

? ? ? ?предложений
?

? ? ? ?Выбор решения и
формулировка?

? ? ? ?соглашения
?

? ? ? ?Умение разрядить
обстановку?

? ? ? ?Умение разбивать
большую?

? ? ? ?проблему на более мелкие
?

? ? ? ?Умение слушать
?

???????????????????????????????????????????????????????????????????????
??

? 8. ?Юридическая ?Тест на проверку?Правильное
аргументирование?

? ?техника ?усвоения термина?и использование
законов?

? ? ?”юридический ?логики
?

? ? ?документ” ?
?

? ? ?Задание на?Правильное
использование?

? ? ?отработку ?юридической и
иной?

? ? ?точности описания?терминологии
?

? ? ?с использованием?
?

? ? ?универсальных, ?Правильное определение
стиля?

? ? ?общепринятых слов?изложения
?

? ? ?Задание на?
?

? ? ?отработку ?Точность, ясность
и?

? ? ?точности ?достоверность языка
для?

? ? ?использования ?адресата
?

? ? ?профессиональной ?
?

? ? ?(специальной) ?Оправданное
использование?

? ? ?терминологии ?тех или иных
способов?

? ? ?Задание по?изложения элементов
правовых?

? ? ?выявлению ?норм
?

? ? ?недостатков стиля?
?

? ? ?и содержания?Максимальная
экономичность?

? ? ?искового ?
?

? ? ?заявления по?Оптимальная
емкость,?

? ? ?нескольким ?компактность формулировок
?

? ? ?представленным ?
?

? ? ?документам ?
?

? ? ?Задание по?
?

? ? ?выявлению ?
?

? ? ?недостатков ?
?

? ? ?предлагаемых ?
?

? ? ?бланков ?
?

? ? ?процессуальных ?
?

? ? ?документов ?
?

???????????????????????????????????????????????????????????????????????
??

1. Обучение навыкам интервьюирования

1.1. Ролевая игра “Дело Бердяева”

Одним из возможных способов отработки навыков проведения
интервьюирования является участие в ролевой игре. Для проведения игры
понадобится несколько человек. Один будет играть роль юриста, другой –
роль клиента (Бердяева). Остальные участники являются наблюдателями и
после завершения ролевой игры будут участвовать в комментировании.
Юристу целесообразно не читать заранее конфиденциальную информацию для
клиента, а попробовать сформулировать ее самостоятельно.

Информация для юриста

К юристу (адвокату) обратился мужчина средних лет. Из анкеты юрист
узнает следующее: мужчину зовут Бердяев Сергей Сергеевич, 45 лет. Суть
проблемы Бердяев изложил таким образом: “Я успокоил хулигана в
общественном транспорте, теперь меня могут привлечь к уголовной
ответственности”.

Задача юриста – отработать навык установления психологического контакта
с клиентом, вызвать его доверие и получить как можно более полную
информацию о мотивах и поступках клиента.

Конфиденциальная информация для клиента

Вы должны играть роль здравомыслящего, хитроватого 45-летнего мужчины.
Вы должны сообщать только те сведения, о которых вас прямо спрашивает
юрист.

Вы ехали в автобусе пятого маршрута домой (на ул. Грибоедова) вечером
15 сентября 1999 г. Вы сидели на одном из сидений в задней части
автобуса. Вдруг вы услышали какой-то шум впереди. Приглядевшись (было
уже не очень светло), вы увидели, что пьяный мужчина пристает к девушке.
Поскольку вы посчитали нужным вмешаться в происходящее, то прошли в
переднюю часть автобуса. В пьяном мужчине вы узнали своего соседа
Гладкова, который постоянно злоупотребляет спиртными напитками. Он
предлагал девушке пойти с ним и, несмотря на ее сопротивление, тянул ее
за руку к выходу. Вы взяли его за плечо и, развернув к себе, сказали,
чтобы он успокоился и отстал от девушки. В ответ вы услышали нецензурную
брань. Кроме того, он попытался ударить вас рукой по лицу. Поскольку вы
владеете приемами карате, вы болевым приемом вывернули руку Гладкова и
вытолкнули его на улицу (автобус в этот момент стоял на остановке).
Гладков упал и ударился головой о металлическую урну. На днях вы узнали
от соседей, что Гладков получил сотрясение мозга первой степени и
обратился в милицию. С Гладковым у вас уже случались стычки, так как он
проживает в соседнем доме. Он даже как-то раз приставал на улице к вашей
жене. Выталкивая его на улицу из автобуса, вы сознательно применили
большую силу, чем это было необходимо. Но обо всем этом вы не спешите
рассказывать адвокату, поскольку хотите, чтобы ваши действия были
оценены как пресечение хулиганства и при этом не всплыло бы ваше личное
неприязненное отношение к Гладкову.

2. Обучение навыкам консультирования

Обучение навыкам консультирования предусматривается учебными
программами всех юридических клиник, однако некоторые элементы таких
навыков начинающий юрист может и должен тренировать самостоятельно. С
этой целью ниже предлагаются два упражнения. Изучив материал казуса,
студенты могут самостоятельно или в группе разработать все возможные
варианты решения данной проблемы и подготовиться к проведению
консультирования. После этого в форме ролевой игры один человек может
попытаться объяснить другому в доходчивых и понятных выражениях правовой
смысл каждого варианта, спрогнозировать последствия этих вариантов и,
используя метод сотрудничества, определить наиболее приемлемый для
клиента вариант. Подобные ролевые игры можно проводить и по другим
фабулам, каждый раз ставя перед собой определенные учебные задачи,
например, отработать навык ясного и доходчивого языка консультирования
или последовательного соблюдения всех этапов консультирования либо
отработать один из этапов.

2.1. Ролевая игра “Дело Косенко”

Одним из возможных способов отработки навыков консультирования является
участие в ролевой игре. Для проведения игры понадобится несколько
человек. Один будет играть роль юриста, другой – роль клиента (Косенко).
Остальные участники являются наблюдателями и после завершения ролевой
игры будут участвовать в комментировании. Конфиденциальная информация
дается для учета ее при подготовке различных вариантов консультирования.

Заметки юриста, интервьюировавшего Косенко Л.Н.

Косенко Лидия Николаевна, 43 года, вдова, имеет двоих детей: сына 16
лет, дочь 10 лет. Проживает в г. Невинномысске, работает учителем в
школе.

23 июля 1999 г. ее муж Косенко Владимир Иванович возвращался домой из
командировки. Он работал летчиком в сельхозавиации; закончив обработку
полей на территории Кочубеевского района, он ехал домой в г.
Невинномысск на своей машине. На повороте с проселочной дороги на трассу
Ростов – Баку его машина столкнулась с грузовым автомобилем. В
результате аварии В.И. Косенко погиб. Его машина получила большие
повреждения и восстановлению не подлежит.

Расследование аварии велось крайне медленно и недоброкачественно.
Производство по делу приостанавливали, прекращали, вновь возобновляли
производством. Только в мае 2000 г. Л.Н. Косенко сообщили, что в
действиях водителя грузовика Мухаммеда Али-Агаси состава преступления не
было и дело производством было прекращено. В настоящее время у нее
тяжелое материальное положение, она не удовлетворена решением по делу,
считает, что ее интересы никто не защищал, ждет помощи и совета.

Конфиденциальная информация для Косенко Л.Н.

Косенко Л.Н. производит впечатление женщины мягкой и беспомощной.
Однако своего добивается упрямо и педантично. Она хотела бы получить
все, что можно, с авиакомпании, в которой работал муж, но не знает, что
именно и в каком размере может потребовать от них. Ей обидно, что
водитель грузовика, турок из Стамбула, остался безнаказанным, так как
машина принадлежит турецкой фирме “Астар”. Она полагает, что из-за
границы можно было бы получить немалые средства. О том, что водитель
иностранец, Косенко Л.Н. говорит только в процессе консультации и только
в ответ на прямо поставленный вопрос. Если до конца консультации прямой
вопрос студентом не задан, необходимо выдать эту информацию, но сделать
это как бы между делом.

2.2. Ролевая игра “Дело Косыревой”

Для проведения этой ролевой игры понадобится несколько человек. Один
будет играть роль юриста, другой – роль клиента (Косыреву). Остальные
участники являются наблюдателями и после завершения ролевой игры будут
участвовать в комментировании. Конфиденциальная информация дается для
учета ее при подготовке различных вариантов консультирования, в том
числе отработки навыка “опоры на клиента”.

Заметки юриста, интервьюировавшего Косыреву С.Т.

Косырева Светлана Тимофеевна, 28 лет, в настоящий момент не работает,
будучи в отпуске по уходу за ребенком. Замужем, брак был зарегистрирован
в июне 1998 г.

Муж, Косырев Константин Михайлович, работает технологом на
домостроительном комбинате. Косырева С.Т. до рождения ребенка работала
экономистом на этом же комбинате.

В апреле 1999 г. у Косыревых родился сын Виктор.

После свадьбы Косырева переехала к мужу, который проживал вместе с
родителями в трехкомнатной квартире.

До свадьбы Светлана проживала в общежитии домостроительного комбината.

Еще до рождения сына между Константином и Светланой стали возникать
споры на почве того, что муж злоупотреблял алкоголем. Родители
Константина, будучи свидетелями всего происходящего, обвиняли Светлану в
том, что она недостаточно внимания уделяет мужу и поэтому он себя так
ведет.

Рождение ребенка на некоторое время изменило отношения между супругами:
Константин казался заботливым и внимательным отцом, любящим мужем. Но
через полтора месяца все началось снова, только теперь Константин уже
позволял себе избивать жену. Доведенная до отчаяния, Светлана обратилась
в милицию с заявлением о причинении ей телесных повреждений, но дежурный
РОВД не принял у нее заявление, сказав: “В своей семье вы разберетесь
сами”.

Положение осложнялось еще и тем, что Константин, пропивая большую часть
своего заработка, не мог в достточной мере обеспечить жену и сына. Его
родители также не помогали, считая, что невестка неразумно тратит
деньги.

После того как муж в очередной раз избил Светлану, она взяла сына,
необходимые вещи и убежала к своей подруге. По совету последней Светлана
обратилась на станцию “Скорой помощи” и зафиксировала причиненные ей
телесные повреждения.

Светлану интересует:

1. Каким образом она может побыстрее развестись с мужем?

2. Можно ли привлечь мужа к уголовной ответственности за причиненные ей
телесные повреждения?

3. Будет ли муж обязан компенсировать причиненный ей моральный вред,
так как на лице Светланы много кровоподтеков, выбит зуб?

4. Может ли она запретить мужу и его родителям общаться с сыном
Виктором?

Конфиденциальная информация для Косыревой

Вы – Косырева С.Т., достаточно волевая женщина с сильным характером.

В принципе вы уже решились на развод. Больше всего вас волнует жилищный
вопрос. После свадьбы вы стали проживать вместе с родителями мужа в
трехкомнатной квартире, надеясь на то, что в будущем не исключена
возможность улучшения жилищных условий; вы не стали выписываться из
общежития ДСК, в котором проживали до замужества. Ребенок
зарегистрирован по месту жительства у родителей мужа.

Юрист не спросил при первой встрече, где вы прописаны, подождите, не
заинтересует ли его этот вопрос сейчас. Если же вас все-таки не спросили
о месте регистрации, скажите об этом сами. Безусловно, это определенный
недостаток работы юриста, но от решения вашей жилищной проблемы зависит
исход консультации. Вас волнует вопрос: сохранится ли за вами право на
жилплощадь в квартире родителей мужа после развода?

Кроме того, у вас очень тяжелые отношения с родителями мужа, поэтому в
первую очередь вы хотите отомстить им. Будучи свидетелями ваших
скандалов с мужем, они во всем обвиняли вас как жену, уделяющую мужу
недостаточное внимание.

Также вы хотите лишить мужа родительских прав, так как он алкоголик, не
занимается воспитанием сына, не обеспечивает его материально.

Вы считаете, что, избив вас в последний раз, муж причинил вам не только
физический вред, но и нравственные страдания, поэтому вас интересует не
только перспектива его уголовного наказания, но и компенсация морального
вреда.

Главное, что вы преследовали, обращаясь в юридическую клинику:
определение последовательности ваших действий при применении всех
возможных санкций к мужу.

3. Обучение навыкам опроса истца и допроса свидетеля в ходе судебного
разбирательства

3.1. Ролевая игра “Скатертью дорога”

Ролевая игра представляет собой имитацию опроса истца и допроса
свидетеля со стороны ответчика в ходе судебного разбирательства по
гражданскому делу.

Для проведения этой ролевой игры необходимо, чтобы кто-либо из играющих
взял на себя исполнение ролей истца Иванова и свидетеля Пятакова. С
конфиденциальной информацией для них должны ознакомиться только
исполнители этих ролей. Необходимо также, чтобы один из играющих взял на
себя роль председательствующего в процессе. При этом
председательствующий не будет использовать свое право задавать вопросы
допрашиваемым лицам, а ограничится лишь рассмотрением ходатайств об
отводе вопросов либо использует право отводить вопросы по своему
усмотрению. Кроме этого, председательствующий должен принимать
необходимые меры к обеспечению в судебном заседании надлежащего порядка.
Затем разделитесь на три группы, из которых одна будет представителем
истца, другая – ответчика, а третья группа – это наблюдатели, задача
которых – прокомментировать по предложенной ниже оценочной форме
действия представителей истца и ответчика.

Фабула дела

Иванов Иван Иванович, проживающий в г. Санкт-Петербурге, купил за 300
долларов в фирме ООО “Скатертью дорога Лимитед” тур на 10 дней в
Финляндию с размещением в мотеле-кэмпинге “Тэрве”.

По возвращении из поездки гражданин Иванов обратился в суд с иском о
защите прав потребителя при оказании туристических услуг.

Иванов считает, что фирма не выполнила условия договора, оказав услуги
ненадлежащего качества, и требует полного возмещения убытков (400
долларов) и компенсации морального вреда (400 долларов).

Фирма иск не признает и отказывается удовлетворить требования, заявляя
о фактическом выполнении всех условий договора.

Информация об истце

Иванов Иван Иванович, 62 года, вдовец, преподаватель консерватории по
классу скрипки, среднего достатка.

Информация о свидетеле ответчика

Пятаков Петр Петрович – свидетель, вызванный по ходатайству ответчика,
35 лет. Частный предприниматель, глава крестьянского фермерского
хозяйства из поселка Шушары. Среднее образование. Участвовал вместе с
женой в той же, что и Иванов, туристической поездке, организованной
фирмой ООО “Скатертью дорога Лимитед”. Полностью удовлетворен поездкой.

Конфиденциальная информация для истца

Вы – Иванов Иван Иванович, 62 года, вдовец, преподаватель консерватории
по классу скрипки, среднего достатка. Благодаря частным урокам и
репетиторству вы накопили небольшую сумму (около 400 долларов) на
поездку в Финляндию. За границей были впервые. Фирму ООО “Скатертью
дорога Лимитед” нашли по бесплатному объявлению “Спокойный отдых в
Финляндии”.

Вы не выступаете с развернутым свободным рассказом. Вы шокированы
происшедшим. На общие вопросы типа: “Что произошло?” вы отвечаете
короткими и общими ответами типа: “Я возмущен”, “Мне жаль потерянного
времени и денег”, “Турфирма меня обманула”, “Отдых испорчен” и т.п.

Вы выдаете информацию только в ответ на прямо заданные вопросы.

Ведете себя достаточно сдержанно. Вы искренне расстроены и
разочарованы.

Иногда вы можете более резко реагировать на провокационные, хамские, с
вашей точки зрения, вопросы.

Вы можете сочинять незначительные подробности, оставаясь в пределах
сюжета.

Если вы не в состоянии ответить на вопрос, говорите: “Не знаю” или “Не
помню”.

Автобус отправлялся 1 июля от Казанского собора в 10 утра. Была обычная
петербургская погода. Долго не могли найти автобус на стоянке, так как
там было много похожих “Икарусов”. Затем увидели на одном из них
табличку “Скатертью дорога”. Удивились, что ехать придется около пяти
часов в обыкновенном “Икарусе” с неудобными креслами, в духоте. Доехали
без приключений, нормально пересекли границу. В группе было примерно 15
человек.

При регистрации в мотеле выяснилось, что жить придется в двухместном
номере с соседом. Все одноместные номера были заняты. Портье, говорящий
по-русски, объяснил, что турфирма всегда снимает именно двухместные
номера, но по желанию клиента, доплатив за 10 дней сумму, эквивалентную
100 долларам, он может жить один в двухместном номере. Ни одного
представителя турфирмы в гостинице не было. На требование немедленно
связаться с турфирмой портье ответил, что у него нет доступа к
международной телефонной связи (только местный телефон), но клиент может
воспользоваться телефоном-автоматом, купив карту за 25 долларов.

Вы произвели доплату за индивидуальное проживание – 100 долларов.

Обеда в день приезда не было. Вечером ужин был накрыт в виде “шведского
стола” с очень малым выбором блюд. Ежедневное питание включало в себя
ранний завтрак (скудный “шведский стол”), поздний обед и снова “шведский
стол” вместо нормального ужина. Режим питания и меню совершенно не
соответствовали ожиданиям и привычке питаться вкусно и разнообразно. Это
повлияло на состояние вашего здоровья. Пришлось принимать лекарства. Все
10 дней чувствовали себя дискомфортно. У вас не было возможности
получить квалифицированную помощь врача, так как в мотеле находился
только медпункт с лекарствами.

На второй день вы поинтересовались, какая музыкально-танцевальная
программа ожидается вечером. Портье ответил, что в ресторане их мотеля с
20 часов каждый вечер профессиональный музыкант играет популярные
мелодии. Посетив ресторан, вы обнаружили, что два молодых музыканта на
синтезаторе и гитаре очень громко и часто фальшиво играли поп-музыку.

Мотель находился далеко от залива. На дорогу вы тратили 30 минут. Залив
был грязным, купаться не представлялось возможным. В связи с этим вы
поинтересовались, где находится бассейн. Им оказался небольшой водоем,
наполненный, кажется, дождевой водой, в котором даже не хотелось
купаться.

Вы поинтересовались у портье, когда будет экскурсия “Природа Суоми”, на
что портье ответил, что в двух километрах от мотеля начинается
“Национальный природный парк “Суоми””. Вход в парк бесплатный. В любой
момент вы можете его посетить и познакомиться с природой Суоми.

Мотель находился рядом с оживленным шоссе Санкт-Петербург – Хельсинки и
напоминал проходной двор. В выходные дни в мотель приехала группа
туристов, молодых и веселых ребят. Везде было шумно, накурено.

Вы считаете, что вас жестоко обманули: фактически предоставленные
услуги оказались более низкого уровня, чем вы ожидали. Вы хотите вернуть
потраченные 400 долларов, а также компенсировать моральный вред, что
также оценили в сумму 400 долларов.

Конфиденциальная информация для свидетеля ответчика

Вы – Пятаков Петр Петрович, свидетель, вызванный по ходатайству
ответчика, 35 лет, частный предприниматель, глава крестьянского
фермерского хозяйства из поселка Шушары; среднее образование (сельская
школа). Участвовал в турпоездке вместе с женой, заплатив по 300 долларов
за каждую путевку. За границей был впервые. Фирму ООО “Скатертью дорога
Лимитед” нашли по газетному рекламному объявлению.

Вы не выступаете с развернутым свободным рассказом. На общие вопросы
типа “Как вы отдохнули?” вы отвечаете короткими и общими ответами типа:
“Я доволен”, “Мне не жаль проведенного там времени и потраченных денег”
и т.п.

Вы выдаете информацию только в ответ на прямо заданные вопросы. Вы не
особенно сдержанны в выражениях, просторечивы (в ответах используете
простые и понятные всем слова и выражения), не чувствуете дискомфорта, с
радостью вспоминаете об отдыхе, искренни.

Если вы не в состоянии ответить на вопрос, говорите: “Не знаю” или “Не
помню”.

Автобус отправлялся 1 июля от какой-то площади с церковью в 10 утра.
Шел дождь. Когда садился в автобус, жена обратила внимание, что впереди
у автобуса эмблема, как у машины соседа (эмблема “Мерседеса”). Доехали
без приключений. Нормально пересекли границу. В группе было 15 человек.
Сопровождающего группы от турфирмы не было.

Поселили в хороших двухместных номерах, у каждого была своя кровать.
Никаких претензий к номеру у вас не было. Надобности пользоваться
местным телефоном у вас не было, так как у вас был свой мобильный
телефон. После приезда вы сразу же пошли с женой на пляж. Ужином
остались вполне довольны. В числе прочего была подана великолепная
финская колбаса. Питание было трехразовым, к тому же в мотеле был
кофейный автомат, и в любое время приезжие могли выпить кофе с печеньем
в неограниченных количествах, что произвело на вас большое впечатление.

Портье объяснил, как пройти в “Национальный природный парк “Суоми”. На
вас он произвел хорошее впечатление – чистота, лес:

Вы каждый день приходили на берег залива и купались. Вода была чистая,
теплая, пляж был очень близко, минутах в пяти, если идти через лес.

Вечером в ресторане собиралась хорошая компания людей примерно одного с
вами возраста. Музыканты играли популярную музыку, один на синтезаторе,
другой на гитаре. Люди танцевали, играли в азартные игры.

Большое удивление и восторг вызвал у вас бассейн – небольшой, но очень
красивый, именно о таком бассейне рядом с домом вы мечтали с женой. Люди
там не купались (залив рядом), но во время жары там можно было очень
хорошо отдохнуть. Жена тоже осталась всем довольна, а то, что в
гостиницу постоянно приезжали новые постояльцы, еще больше убедило вас в
том, что мотель пользуется популярностью.

Вы не болели, и потребности в медицинской помощи у вас не было, вы даже
не задумывались, есть ли там медпункт.

С истцом вы практически не общались, лишь здоровались по утрам.

Однако при отъезде из мотеля вы запомнили, как он возмущался качеством
обслуживания и организацией отдыха в целом, но вы не придали этому
большого значения. Вы недоумеваете, в чем проблема истца. Вы остались
довольны поездкой.

Документ

Федеральный суд Центрального
района

г. Санкт-Петербурга

Истец: Иванов Иван
Иванович,

г. Санкт-Петербург, пл.
Искусств,

д. 1, кв. 5

Ответчик: Общество с
ограниченной

ответственностью “Скатертью
дорога

Лимитед”

190000, Россия, г.
Санкт-Петербург,

пл. Пролетарской Диктатуры, д.
1,

офис 666

Исковое заявление

15 мая 2000 г. я заключил с турфирмой ООО “Скатертью дорога
Лимитед”

договор на оказание туристических услуг. Я заплатил турфирме 300
(триста)

долларов. Турфирма обязалась организовать мою поездку в Финляндию на
10

дней с 1 по 10 июля 2000 г. Проезд должен был осуществляться
на

комфортабельном автобусе “Мерседес”. Вместо этого был
предоставлен

неудобный “Икарус”. Турфирма в соответствии с договором должна
была

обеспечить размещение в гостинице “Тэрве”, находящейся в
непосредственной

близости от Финского залива, однако этот мотель-кэмпинг находился
далеко

от залива. Размещение проводилось не в одноместных (как по договору), а
в

двухместных номерах. За одноместное размещение мне пришлось доплатить
100

(сто) долларов. По договору в гостинице должен был быть бассейн,
связь,

врач. Но вместо бассейна был неприспособленный для купания
водоем,

бесплатной международной связи не имелось, а наличие лекарств не
могло

заменить медицинскую помощь. Вместо четырехразового качественного
питания

было трехразовое некачественное питание. Культурная программа также
не

была выполнена – нельзя назвать музыкально-танцевальными вечерами
ту

“музыку”, которая исполнялась в ресторане гостиницы, также не
были

созданы условия для знакомства с природой страны.

В результате таких нарушений мой отдых был испорчен, состояние
моего

здоровья не только не улучшилось, а наоборот, ухудшилось. Я потерял
400

долларов и не получил того, на что мог рассчитывать по договору
с

турфирмой, а также претерпел моральное расстройство.

При посещении офиса фирмы после возвращения из поездки
генеральный

директор фирмы заявил мне, что фирма свои обязательства
выполнила

полностью и качественно, никаких жалоб не поступало, и мои требования
по

расторжению договора и возврату понесенных расходов фирма
удовлетворять

не собирается.

Я считаю, что турфирма нарушила мои права потребителя, не
выполнив

условия договора и оказав услуги ненадлежащего качества. На
основании

вышеизложенного в соответствии со статьями 4, 13, 15, 29 Закона РФ
“О

защите прав потребителей” прошу:

Взыскать с ответчика в мою пользу сумму, эквивалентную 400
долларам

США (по курсу ЦБ на день выплаты), в возмещение убытков и 400
долларам

США (по курсу ЦБ на день выплаты) компенсации за причиненный
моральный

вред.

Приложения:

1. Копия искового заявления.

2. Договор с турфирмой.

3. Квитанция турфирмы об оплате 300 долларов (по курсу ЦБ на
день

оплаты).

4. Квитанция госпошлины о доплате 100 долларов.

1 сентября 2000 г. И.И.
Иванов

Документ 2

Федеральный суд Центрального
района

г. Санкт-Петербурга

Истец: Иванов Иван
Иванович,

г. Санкт-Петербург, пл.
Искусств,

д. 1, кв. 5

Ответчик: Общество с
ограниченной

ответственностью “Скатертью
дорога

Лимитед”

190000, Россия, г.
Санкт-Петербург,

пл. Пролетарской Диктатуры, д.
1,

офис 666

Возражения против иска

15 мая 2000 г. турфирмой ООО “Скатертью дорога Лимитед” был
заключен

договор на оказание туристических услуг с истцом И.И. Ивановым.
Все

условия договора нами были выполнены качественно и в срок. Период с 1
по

10 июля истец провел в комфортабельной гостинице и вплоть до 15 июля
не

предъявлял фирме никаких жалоб. Турист был доставлен в составе группы
в

гостиницу “Тэрве” (Финляндия) на автобусе типа “Мерседес”.
Утверждение

истца о недостаточном качестве услуг не соответствует
действительности,

гостиница расположена вблизи Финского залива. Каждому туристу в
гостинице

было предоставлено отдельное место в различных номерах. За размещение
в

более комфортабельных номерах гостиница взимает дополнительную плату
по

собственной договоренности с туристами. В гостинице имелись
бассейн,

средства связи, возможность оказания медицинских услуг.

Туристы качественно питались четыре раза в день, а некоторые и
более

часто. Имелись все возможности для культурного и познавательного
отдыха

(музыкально-танцевальные вечера, парк “Природа Суоми”).

Мы считаем, что истец злоупотребляет своими правами, обвиняя нас
в

оказании некачественных услуг. Фирма действовала в строгом соответствии
с

договором. Все остальные участники группы вполне удовлетворены
туром.

Истцу также были предоставлены все оговоренные услуги
надлежащего

качества. За пятилетнюю работу фирмы жалоб на ее работу от клиентов
не

поступало.

Ответчик не признает исковые требования. Для
подтверждения

соответствия качества услуг ответчик ходатайствует о вызове в
качестве

свидетеля Пятакова Петра Петровича, проживающего в пос. Шушары,
ул.

Мичурина, д. 1.

Общество с ограниченной ответственностью “Скатертью дорога
Лимитед”,

лицензия N 012345, адрес: 190000, Россия, г. Санкт-Петербург,
пл.

Пролетарской Диктатуры, д. 1, офис 666, тел./факс: (812) 555-5555

Р/счет: 0102030405 в АКБ “Фокус-банк”, кор/счет 0504030201,
ИНН

00000987654321

8 сентября 2000 г. Директор К.И.
Далов

Договор на оказание туристических услуг

г. Санкт-Петербург 15 мая 2000
г.

Общество с ограниченной ответственностью “Скатертью дорога
Лимитед”

(именуемое далее – Турфирма) в лице генерального директора
Далова

Константина Ивановича, действующего на основании устава, с одной
стороны,

и гражданин … (именуемый далее – Турист), с другой стороны,
заключили

настоящий договор на оказание туристических услуг, в соответствии
с

которым:

1. Турфирма обязуется организовать поездку Туриста в Финляндию на
10

дней с _____ по _________.

2. Турфирма обеспечивает одноместное размещение в гостинице
“Тэрве”,

находящейся в непосредственной близости от Финского залива,
располагающей

бассейном, связью, предоставляющей при необходимости медицинские
услуги.

3. Турфирма обеспечивает проезд членов туристической группы
из

Санкт-Петербурга до поселка Тэрве и обратно на комфортабельном
автобусе

типа “Мерседес”, четырехразовое качественное питание, обширную
культурную

программу, включающую экскурсию “Природа Суоми” и
музыкально-танцевальные

вечера.

4. Турист обязуется оплатить стоимость тура в сумме,
эквивалентной

300 (триста) долларам США по курсу ЦБ РФ на день оплаты.

5. Договор составлен в двух экземплярах, по одному для каждой
из

сторон.

6. Все вопросы, не урегулированные в настоящем договоре, решаются
в

соответствии с действующим законодательством.

7. Реквизиты сторон:

Турфирма: Общество с ограниченной ответственностью “Скатертью
дорога

Лимитед”, лицензия N 012345, адрес: 190000,
Россия,

г. Санкт-Петербург, пл. Пролетарской Диктатуры, д. 1, офис 666,
тел./факс

(812)555-5555

Р/счет 0102030405 в АКБ “Фокус-банк”, кор/счет 0504030201,
ИНН

00000987654321

Турист (ФИО): _________________________________________

Адрес:_________________________________________________

_______________________________________________________

Тел.___________________________________________________

8. Подписи сторон:

Турфирма Турист

______________ К.И. Далов ______________ (___________)

Закон РФ “О защите прав потребителей”

(извлечение)

Статья 4

Статья 13

Статья 15

Статья 29

Постановление Пленума Верховного Суда РФ

от 29 сентября 1994 г. N 7 “О практике рассмотрения судами дел о защите

прав потребителей”

(извлечение)

Оценочная форма для наблюдателей

Прокомментируйте действия представителей истца и ответчика.

При этом обратите внимание на то, каким образом они выполняли
перечисленные далее действия:

1. Представители истца при опросе истца:

– формулировали вопросы;

– выстраивали логическую последовательность вопросов;

– вызвали доверие к своему клиенту;

– получили максимальный объем информации, подтверждающей позицию
стороны;

– задавали уточняющие вопросы;

– вовремя прекратили вопросы.

2. Представители ответчика при опросе истца:

– формулировали вопросы;

– выстраивали логическую последовательность вопросов;

– вызвали недоверие к опрашиваемому;

– получили максимальный объем информации, подтверждающей позицию
стороны;

– задавали уточняющие вопросы;

– вовремя прекратили вопросы.

3. Представители ответчика при допросе свидетеля:

– формулировали вопросы;

– выстраивали логическую последовательность вопросов;

– вызвали доверие к своему свидетелю;

– получили максимальный объем информации, подтверждающей позицию
стороны;

– задавали уточняющие вопросы;

– вовремя прекратили вопросы.

4. Представители истца при допросе свидетеля:

– формулировали вопросы;

– выстраивали логическую последовательность вопросов;

– вызвали недоверие к допрашиваемому;

– получили максимальный объем информации, подтверждающей позицию
стороны;

– задавали уточняющие вопросы;

– вовремя прекратили вопросы.

4. Обучение навыкам выступления адвоката в судебных прениях

4.1. Ролевая игра “Дело Ермолаевых”

Для проведения игры разделитесь на две группы: одна – представители
истца, другая – представители ответчика. Каждая группа по отдельности
должна подготовиться к прениям на основе предварительного анализа
материалов дела и выработанной по этому делу позиции. Затем обе группы
собираются вместе, и один представитель каждой группы произносит свою
речь в прениях.

По завершении этих выступлений участники игры комментируют речи
представителей истца и ответчика.

Из материалов дела

С 15 апреля 1980 г. по 16 января 1999 г. Ермолаева Наталья Семеновна и
Ермолаев Игорь Борисович состояли в зарегистрированном браке, имеют двух
несовершеннолетних детей.

С августа 1998 г. Ермолаев прекратил фактические брачные отношения с
Ермолаевой и переехал к Воеводиной Ольге Николаевне. В сентябре этого же
года Ермолаева поступает в психиатрическую клинику в связи с попыткой
суицида (покушение на самоубийство). Пятого января 1999 г. между
Ермолаевой и Ермолаевым было подписано соглашение о разделе имущества, в
тот же день решением Энского суда брак между ними расторгнут.

Двадцатого января 1999 г. Ермолаев зарегистрировал брак с Воеводиной
О.Н. Шестнадцатого декабря 1999 г. Ермолаева обратилась в суд с иском к
Ермолаеву о понуждении к исполнению обязательства по соглашению о
разделе имущества от 5 января 1999 г.

Четвертого января 2000 г. Ермолаев предъявил в тот же суд встречное
исковое заявление о признании соглашения от 5 января 1999 г.
недействительным в соответствии со ст. 179 ГК РФ (кабальная сделка).

Объяснения Ермолаевой Н.С.

Ермолаева пояснила, что прожила с мужем почти 19 лет в любви и
согласии. Они никогда не испытывали материальных затруднений. Заработав
вместе с ней первоначальный капитал, муж в равных долях с Шапошниковым
Валерием Ивановичем учредил несколько предприятий. От деятельности
предприятий он получает высокую прибыль.

Попытку суицида она объяснила тем, что уход мужа явился для нее
предательством и она впала в состояние безысходности.

Однако через некоторое время с этим срывом она справилась и продолжила
свою трудовую деятельность в качестве декана экономического факультета
университета.

Муж выполнял обязательства по соглашению в течение 8 месяцев, затем
выплаты были прекращены по неизвестным ей причинам, в связи с чем она и
обратилась в суд.

Объяснения Ермолаева И.Б.

Ермолаев пояснил, что с Ермолаевой прожил в браке 19 лет, однако
постепенно отношения в семье испортились, возникло непонимание. Он
встретил женщину, которая отвечает всем его идеалам, возникли взаимные
чувства, и они решили создать семью. Препятствием этому явился его брак
с Ермолаевой. Ермолаева была категорически против развода, ему же он был
необходим, поскольку Ольга ожидала рождения их ребенка, о чем Ермолаевой
было известно.

Ермолаева согласилась расторгнуть брак с ним только при

условии подписания соглашения. К тому же врач Ермолаевой рекомендовал
ему во всем потакать Ермолаевой и удовлетворять все ее желания во
избежание рецидива суицида.

Показания свидетеля Шапошникова В.И.

В январе 1999 г. к нему обратился Ермолаев, который рассказал о
сложившейся у них в семье ситуации. Жена Ермолаева пыталась покончить с
собой, поэтому ее врач посоветовал Ермолаеву во всем ей потакать. Сейчас
она требует, чтобы Ермолаев подписал с ней договор о разделе каких-то
немыслимых сумм. Кроме того, Ермолаева также требует, чтобы Шапошников,
как друг семьи и порядочный человек, содействовал исполнению этого
договора. Ермолаев попросил его поставить на договоре свою резолюцию,
так как этого хочет жена. Ермолаев был очень озабочен ее здоровьем и
боялся, что если он сделает что-то не так, то она повторит попытку
самоубийства, что на этот раз она может быть удачной и дети останутся
без матери.

Пояснения специалиста

Врач, наблюдавший Ермолаеву, выбыл на постоянное место жительства в
США, поэтому в суде допрошен в качестве специалиста врач-психиатр с
соответствующей квалификацией и стажем работы.

Специалист Месник Олег Моисеевич разъяснил суду особенности диагноза,
поставленного Ермолаевой, и указал, что, как правило, пациенты в том
состоянии, в котором находилась Ермолаева после попытки суицида, в
течение одного года после кризиса склонны к экстремальным поступкам, при
этом они не способны адекватно оценивать последствия своего поведения.

Другие документы

1. Соглашение, из содержания которого следует, что в связи с
невозможностью произвести раздел общего имущества в натуре Ермолаев
обязуется ежемесячно в течение 30 лет выплачивать Яковлевой денежную
сумму в рублях, эквивалентную 1000 долларов США. К соглашению
прилагается перечень общего имущества, и на соглашении, кроме надписей
сторон, имеется надпись “Обязуюсь содействовать исполнению данного
соглашения” и подпись Шапошникова В.И.

2. Справка из регистрационной палаты о том, что Ермолаев является
соучредителем восьми фирм.

3. Справка налогового органа о доходах Ермолаева за 1998 и 1999 гг., из
которой следует, что размер его годового дохода составляет
соответственно 46 783 руб. 52 коп. и 58 948 руб. 77 коп.

4. Выписка из амбулаторной карты психиатрической клиники о факте
нахождения там Ермолаевой в период с 12 сентября 1998 г. по 3 ноября
1998 г. (диагноз написан неразборчиво).

5. Ксерокопия загранпаспорта Ермолаевой с 20 визами экзотических стран,
которые посетила Ермолаева (срок действия виз – 1996-1998 гг.).

6. Заключение независимого аудитора о рыночной стоимости имущества,
указанного в прилагаемом к соглашению перечне общего имущества. Сумма
определена в размере 810 тыс. руб., т.е. эквивалентна 27 тыс. долларов
США (по состоянию на 4 января 2000 г.).

7. Справка ГИБДД Энской области о том, что за Ермолаевым в
собственности не числятся транспортные средства, как не числились и в
1996-1999 гг.

8. Справка учреждения юстиции по регистрации прав на недвижимое
имущество и сделок с ним, из которой следует, что за Ермолаевым право
собственности на недвижимое имущество не зарегистрировано.

9. Справка из бухгалтерии вуза о том, что в 1999 г. средняя заработная
плата Ермолаевой составила 15 123 руб. 56 коп.

Примечание. При выполнении упражнения объяснения сторон и показания
свидетелей следует считать допустимыми доказательствами. Разрешаются
ссылки на любые доказательства, имеющиеся в деле.

5. Обучение навыку ведения переговоров

5.1. Конфликтная ситуация “Телефон”

Общая информация для Вараксина В.И. и Антонова Д.С.

Вараксин Владимир Иванович, пенсионер, старшина в отставке, и Антонов
Дмитрий Сергеевич, научный работник, эколог, 35 лет, проживают в
пятиэтажном кирпичном доме в центре города на третьем и четвертом этажах
соответственно. У каждого двухкомнатная квартира с телефоном, причем их
телефоны спарены друг с другом. Если в одной квартире звонят по телефону
или отвечают на телефонный звонок, то во второй квартире телефон в это
время занят. Номера телефонов различны. Телефонная служба не имеет
технической возможности разблокировать телефоны в доме, где проживают
Вараксины и Антоновы.

Вараксин В.И. проживает вместе с женой-пенсионеркой в этом доме более
20 лет. Антонов Д.С. въехал в дом год назад с семьей: женой,
преподавателем вуза, и сыном 13 лет.

Полгода назад соседи, до сих пор незнакомые друг с другом, впервые
встретились, когда Вараксин пришел к Антонову с жалобой на то, что
Антоновы слишком часто разговаривают по телефону и Вараксины не могут
свободно располагать телефоном. Антонов Д.С. пообещал сократить время
разговоров по телефону и предложил познакомиться. Вараксин с
негодованием отказался. Со дня первой встречи неоднократно блокировало
телефон как у Вараксиных, так и у Антоновых. Это являлось причиной
скандалов, в которых участвовали обе стороны, но инициаторами выступали,
как правило, Вараксины.

В один из таких моментов Вараксин позвонил в дверь Антоновых, ворвался
в квартиру соседей, где была только жена Антонова, оттолкнул ее и
выдернул телефонный шнур из розетки.

К моменту переговоров отношения сильно обострились. Конфликт требует
разрешения.

Конфиденциальная информация для Вараксина В.И.

Вы – Вараксин Владимир Иванович, живете с женой Анной Петровной в этом
доме более 20 лет. До пенсии (семь лет назад) вы служили старшиной в
одном из военных училищ города. Ваша жена работала бухгалтером в ЖЭКе.

Ваши соседи Антоновы, на ваш взгляд, совершенно не учитывают тот факт,
что телефон спаренный. Они ведут бесконечные телефонные разговоры, и вы
не всегда можете дозвониться до поликлиники, мастерской, прачечной – вам
или вашей жене приходится идти туда пешком, что в вашем возрасте и с
вашим здоровьем тяжело. Вы приходили к Антонову, при первой встрече он
обещал решить проблему, но не сделал этого, и по вечерам ваши
родственники и знакомые не могут до вас дозвониться. Однажды в течение
целого дня вы пытались дозвониться до поликлиники и вызвать врача для
заболевшей жены. Дозвониться до поликлиники тяжело, а тут еще соседи
каждые полчаса занимают телефон на 10-15 минут. Вы вышли из себя и
кинулись в квартиру Антоновых, случайно толкнули жену Антонова и
выдернули телефонный шнур из розетки.

Раньше в квартире Антоновых жил ваш бывший сослуживец, вы часто
заходили к нему в гости и принимали его у себя. В некотором смысле
спаренный телефон объединял вас. Общительность Антоновых заставила вас
острее почувствовать свою выключенность из активной жизни и свое
одиночество, усилившееся с отъездом сослуживца. Антоновы вызывают у вас
неприязнь. К тому же вы считаете, что они первыми должны были прийти
познакомиться, въехав в дом. Поэтому вы остро отреагировали при первой
встрече с Антоновым на его предложение познакомиться и, не удержавшись,
что-то сказали про эгоистичность и наглость современной молодежи. Вы
знаете собственную резкость и некоторую напористость, но считаете, что
Антонов другого обращения и не заслуживает. Хотя вам неловко за инцидент
с женой Антонова, вы не признаетесь в этом Антонову.

Затянувшийся конфликт утомил вас, вы хотели бы урегулировать как-то
проблему с телефоном и при этом:

– иметь возможность при необходимости быстро пользоваться телефоном;

– обезопасить себя от возможных ответных акций со стороны Антонова
после инцидента;

– получить от Антонова открытое признание ваших приоритетных прав на
пользование телефоном (в связи с возрастом и здоровьем).

Конфиденциальная информация для Антонова Д.С.

Вы – Антонов Дмитрий Сергеевич, 35 лет, научный работник в области
экологии. Год назад вы с семьей (жена Ирина и 13-летний сын Саша)
въехали в этот дом по обмену.

Время от времени вы испытывали небольшие неудобства, связанные со
спаренным телефоном и его блокировкой во время разговора соседей, но
большой проблемы это для вас не составляло. Полгода назад вас впервые
посетил ваш сосед Вараксин В.И. с претензиями по поводу ваших частых
бесед по телефону. Вы предложили урегулировать сложности и
познакомиться, но Вараксин нагрубил вам, упоминая наглость и
эгоистичность молодежи, что вы приняли на свой счет. Впоследствии
неоднократно Вараксин и его жена наносили вам визиты, ничем не
отличавшиеся от первого независимо от того, как вы их встречали. В
последний свой визит, в ваше отсутствие, Вараксин ворвался в вашу
квартиру, оттолкнул вашу жену и вырвал из розетки телефонный шнур. Ваша
жена в это время болела воспалением легких и, находясь на постельном
режиме, была вынуждена часто созваниваться с преподавателями,
замещавшими ее в вузе, и со студентами-дипломниками. Кроме того, ваши
родственники и многочисленные друзья звонили ей, чтобы узнать о ее
состоянии.

В то же время вы сами не любите, если вечером постоянно звонит телефон,
мешая вам отдыхать, и были бы рады как-то сократить количество вечерних
звонков. Днем вас не бывает дома, а жена отсутствует днем трижды в
неделю. Вы думаете, что у Вараксина есть некоторые основания для жалоб,
но вы совершенно не приемлете тот тон, в котором он с вами общается.
Особенно разозлил вас инцидент в вашей квартире.

Вы хотели бы урегулировать вопрос с телефоном и готовы пойти на
определенные уступки. Вы бы хотели:

– чтобы вечером и рано утром телефон был свободен, чтобы до вас всегда
могли дозвониться коллеги (ваши или вашей жены), что часто необходимо;

– избавиться от визитов соседей;

– чтобы Вараксин принес извинения вашей жене за инцидент.

6. Обучение навыку проведения медиации

6.1. Конфликтная ситуация “Сестры”

Общая информация для Татьяны и Галины

Конфликт произошел между двумя сестрами – Татьяной и Галиной по поводу
покупки квартиры. Галина переехала к Татьяне на постоянное место
жительства и попросила помочь ей купить квартиру в течение года. Татьяна
получила от сестры 35 тыс. долларов на покупку трехкомнатной квартиры
(была составлена расписка в получении денег и доверенность), после чего
Галина временно уехала к матери. В мае 2000 г. Галина узнала, что
покупка квартиры задерживается, так как деньги вложены в строительство
нового дома (договор долевого строительства заключен от имени Галины), а
сдача дома состоится в декабре 2000 г.

У Галины возникли подозрения в нечестности сестры. Она считает, что ее
деньги используются сестрой в личных целях (для получения прибыли).
Получение квартиры задерживается уже в течение полугода, так как она
рассчитывала въехать в новую квартиру в мае 2000 г. Конфликт
углубляется.

Информация для Галины

Вы – Галина, 50 лет. Отношения с сестрой были до этого хорошие. Сестра
помогла получить образование и устроиться на работу, помогала
материально в процессе учебы. Вы продали после смерти мужа две квартиры
(выручив от продажи примерно 45 тыс. долларов) и приехали к сестре с
богатыми подарками. Все искренне считают, что в отсутствие своей семьи
(у вас нет детей) вы должны помогать семье своей сестры. Возникшее
недоверие к действиям сестры тяготит вас, знакомые и родственники
считают, что вас обманывают, и это еще больше обостряет ситуацию.

Конфиденциальная информация для Галины

Во время конфликта дочь Татьяны, которую Галина очень любила и
неоднократно баловала дорогими подарками, обозвала ее “бесплодной
куклой”, что еще более углубило конфликт. Галина считает, что ее личная
жизнь не сложилась, и прекращение отношений с самым близким человеком –
сестрой и семьей сестры привело ее в депрессивное состояние.

Информация для Татьяны

Вы – Татьяна, 40 лет. Вы тяжело переживаете ситуацию. Вы решили вложить
деньги в долевое строительство (сделали первый взнос в размере 20 тыс.
долларов) в связи с тем, что это дало бы возможность удешевить покупку
квартиры и сэкономить деньги для покупки квартиры для дочери, которая
только что вышла замуж. После приезда Галина обещала дать деньги дочери
на однокомнатную квартиру, но впоследствии об этом не упоминала, хотя вы
рассчитывали на эти деньги. Более того, Галина хочет получить
трехкомнатную квартиру, которая, по вашему мнению, не нужна одинокой
50-летней женщине. Галина отличается большой расточительностью, крайней
непрактичностью. Она планирует истратить все оставшиеся от продажи двух
квартир деньги (10 тыс. долларов) на отделку и обстановку новой
квартиры. Она имеет до ста пар туфель, пять шуб и т.д., что, по вашему
мнению, говорит о ее крайней непрактичности. Тем более что вы сейчас
нуждаетесь в помощи для дочери.

Конфиденциальная информация для Татьяны

Татьяна в декабре 1999 г. вложила часть денег, выделенных на покупку
квартиры (15 тыс. долларов) под большой процент в банк на свое имя на
год, для того чтобы заработать на квартиру, и ждет окончания этого срока
и момента сдачи дома (эти 15 тыс. долларов по договору долевого
строительства она должна внести по окончании строительства дома).

7. Обучение навыкам юридической техники

Упражнение 1

Приводим перечень бумаг, которые в разговорной речи нередко называются
юридическими документами. Определите, что действительно является
юридическим документом. В каком значении употребляется в этом случае
термин “юридический документ”:

– Трудовой договор, подписанный работодателем

– Проект федерального закона, принятый Государственной Думой

– Паспорт

– Решение арбитражного суда

– Заявление о приеме в коллегию адвокатов

– Конституция РФ, изданная отдельной книгой

– Комментированный Гражданский кодекс

– Претензия к ателье

– Учебник по гражданскому процессу.

Упражнение 2

При составлении актов правоприменения, некоторых видов обращения
(исковые заявления, претензии и т.п.) часто требуется описать какой-либо
объект, человека, обстоятельства. В этом случае важна точность описания.
В одних случаях для такого описания достаточно использовать обычный,
повседневный язык, в других случаях требуется использование специальной
терминологии.

Задание 1. Отработка точности описания с использованием универсальных,
общепринятых слов

Опишите человека, знакомого аудитории, используя обычный, повседневный
язык, но не называйте его. Пусть аудитория, не задавая вопросы,
отгадает, о ком идет речь.

Задание 2. Отработка точности использования профессиональной
(специальной) терминологии

Представьте, что вы заказали в ателье костюм. Причем, когда говорили с
мастером, показали ему в каталоге модель, которую хотели бы получить, и
оставили мастеру этот каталог. Когда пришли за готовой вещью,
выяснилось, что вам сшили другую модель. Напишите описательную часть
претензии, используя специальную терминологию. Опишите, какую модель вы
хотели и какой костюм вам сшили.

Представьте, что вы на мебельной фабрике заказали книжные полки.
Причем, когда говорили с мастером, показали ему в каталоге модель,
которую хотели бы получить, и оставили мастеру этот каталог. Когда
привезли готовые полки, выяснилось, что вам сделали другую модель.
Напишите описательную часть претензии, используя специальную
терминологию. Опишите, какую модель вы хотели и что вам сделали.

Упражнение 3

В качестве примера предлагаются два исковых заявления. Сравните
содержание и форму этих документов с требованиями, предусмотренными в
ст. 131 ГПК РФ. Может ли (должен ли) судья, получивший такие исковые
заявления, отказать в принятии их к рассмотрению? Назовите недостатки,
имеющиеся в данных исковых заявлениях.

В Кировский районный суд г.
Саратова

Истец: Иванова Ольга Петровна,

проживающая по адресу: г.
Саратов,

ул. Ленина, д. 135, кв. 6

Ответчик: Иванов Александр
Борисович,

проживающий по адресу: г.
Саратов,

ул. Ленина, д. 135, кв. 6

Исковое заявление

о принудительном обмене жилого помещения

С ответчиком Ивановым А.Б. я состояла в браке с 10.10.1974 г.
Брак

расторгнут 15.12.1999 г.

С ноября 1987 г. на основании ордера, выданного райисполкомом
г.

Саратова, я с ответчиком проживаю в квартире N 6 по ул. Ленина, д.
135,

состоящей из трех изолированных комнат, с коммунальными
услугами

(холодная, горячая вода, газ, отопление) на условиях договора
найма

жилого помещения.

Совместное проживание с ответчиком в одной квартире невозможно
по

причине злоупотребления им спиртными напитками. Кроме того, к
нему

постоянно приходят в гости его друзья, его новая жена, они
допоздна

распивают спиртные напитки, громко слушают музыку.

Мною ответчику был предложен вариант обмена занимаемой нами
квартиры

на две отдельные квартиры, однако соглашение между нами об
обмене

достигнуто не было.

В соответствии со статьей 68 ЖК Российской Федерации прошу:

Произвести принудительный обмен жилого помещения, расположенного
по

адресу: г. Саратов, ул. Ленина, д. 135, кв. 6, на две отдельные
квартиры

и переселить в одну из них ответчика Иванова А.Б.

В качестве свидетелей вызвать:

1. Тихомирову А.П., проживающую по адресу: г. Саратов, ул.
Ленина,

135, кв. 7;

2. Петросееву Г.С., проживающую по адресу: г. Саратов, ул.
Пушкина,

д. 7

Приложение:

1. Копия ордера на занимаемое жилое помещение.

2. Копия свидетельства о расторжении брака.

3. Копия лицевого счета и плана обмениваемого помещения.

4. Копия искового заявления.

10.07.2000
Подпись____________

В Кировский районный суд г.
Саратова

Истец: Иванова Ольга Петровна,

проживающая по адресу: г.
Саратов,

ул. Ленина, д. 135, кв. 6

Ответчик: Иванов Александр
Борисович,

проживающий по адресу: г.
Саратов,

ул. Ленина, д. 135, кв. 6

Исковое заявление

о принудительном обмене жилого помещения

С ответчиком Ивановым А.Б. я состояла в браке с 10.10.1974 г.
Брак

расторгнут 15.12.1999 г.

С ноября 1987 г. на основании ордера, выданного райисполкомом
г.

Саратова, я с ответчиком проживаю в квартире N 6 по ул. Ленина, д.
135,

состоящей из трех изолированных комнат, с коммунальными
услугами

(холодная, горячая вода, газ, отопление) на условиях договора
найма

жилого помещения.

Совместное проживание с ответчиком в одной квартире невозможно
по

причине злоупотребления им спиртными напитками. Кроме того, к
нему

постоянно приходят в гости его друзья, его новая жена, они
допоздна

распивают спиртные напитки, громко слушают музыку.

Мною ответчику был предложен вариант обмена занимаемой нами
квартиры

на две отдельные квартиры, однако соглашение между нами об
обмене

достигнуто не было.

В соответствии со статьей 68 ЖК Российской Федерации прошу:

Произвести принудительный обмен жилого помещения, расположенного
по

адресу: г. Саратов, ул. Ленина, д. 135, кв. 6, на две отдельные
квартиры

и переселить в одну из них ответчика Иванова А.Б.

В качестве свидетелей вызвать:

1. Тихомирову А.П., проживающую по адресу: г. Саратов, ул.
Ленина,

135, кв. 7;

2. Петросееву Г.С., проживающую по адресу: г. Саратов, ул.
Пушкина,

д. 7

Приложение:

1. Копия ордера на занимаемое жилое помещение.

2. Копия свидетельства о расторжении брака.

3. Копия лицевого счета и плана обмениваемого помещения.

4. Копия искового заявления.

10.07.2000
Подпись____________

Упражнение 4

Если к документам действующее законодательство предъявляет определенные
требования, то очень удобной формой таких документов является
использование различных типовых бланков, шаблонов и т.п.

В качестве примера приведем бланк постановления о возбуждении
исполнительного производства, утвержденный Минюстом РФ. Оцените его
законность с точки зрения соответствия ст. 7-8 Федерального закона “Об
исполнительном производстве”. Какие правовые последствия может иметь
заполнение такого бланка?

Упражнение 5

Отрабатывать навык юридической техники самостоятельно можно по-разному.
Для этого подойдет любой материал. Хорошие образцы “правовых ситуаций”
дает художественная литература. Используя различные литературные
произведения, найдите в них правовую проблему, связанную с нарушением
какого-то права. Составьте необходимые юридические документы.

В качестве образца можно использовать текст стихотворения Сергея
Михалкова “Дядя Степа”:

…В “Детском мире” – магазине,

Где игрушки на витрине, –

Появился хулиган.

Он салазки опрокинул,

Из кармана гвоздик вынул,

Продырявил барабан.

Продавец ему: – Платите! –

Он в ответ: – Не заплачу!

– В отделение хотите? –

– Отвечает: – Да, хочу!..

Истец: ООО “Детский мир”,

Юридический адрес: г. Москва, пр-т К-на, д.
7

Ответчик: Сидоров Николай Павлович,

проживающий по адресу: г. Москва, ул.
И-ва,

д. 5

Исковое заявление о возмещении вреда

20 июня 19… г. в 12 часов ответчик Сидоров Н.П., находясь
в

магазине “Детский мир” на пр-те К-на, д. 7, проткнул гвоздем
выставленный

в витрине на продажу барабан стоимостью 120 рублей.

На основании изложенного и согласно ст. 1064 ГК РФ прошу:

Взыскать с ответчика Сидорова Н.П. в пользу ООО “Детский мир”
в

возмещение вреда 120 рублей и расходы по оплате госпошлины –
восемь

рублей.

Приложение:

1. Копия искового заявления.

2. Квитанция об уплате госпошлины.

3. Справка ООО “Детский мир” о стоимости барабана.

Председатель ООО “Детский мир” Кошкин
А.А.

Дата

Решение

Именем Российской Федерации

15 июля 19: г.г. Москва

Н-ский районный суд г. Москвы в составе: председательствующего
судьи

Д-ва Б.А. при секретаре Х-й Л.Н., рассмотрев в открытом
судебном

заседании гражданское дело по иску ООО “Детский мир” к Сидорову
Николаю

Петровичу о возмещении вреда, установил:

20 июня 19… г. в 12 часов Сидоров Н.П., находясь в магазине
ООО

“Детский мир”, проткнул выставленный в витрине на продажу барабан,
чем

причинил ООО “Детский мир” вред на сумму 120 рублей.

Согласно справке ООО “Детский мир” стоимость барабана составляет
120

рублей.

ООО “Детский мир” обратилось с иском в суд о взыскании с
Сидорова

Н.П. материального ущерба в сумме 120 рублей.

В судебном заседании представитель ООО “Детский мир” Алексеев
иск

поддержал и просит взыскать с ответчика указанную сумму.

Ответчик Сидоров Н.П. с иском согласился, против размера вреда
не

возражает.

Иск ООО “Детский мир” подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 1064 ГК РФ и ст.
198

ГПК РФ, суд решил:

Взыскать с Сидорова Николая Павловича в пользу ООО “Детский мир”
в

возмещение вреда 120 рублей и восемь рублей в возмещение расходов
по

оплате госпошлины.

Решение может быть обжаловано в Московский городской суд в
течение

10 дней со дня его вынесения.

Председательствующий судья Б.А.
Д-ов

Глава III. Актуальные вопросы практики, рассмотренные в юридической
клинике “Академический центр правовой защиты”, и методика их разрешения

В настоящей главе нашли отражение вопросы, рассмотренные в юридической
клинике “Академический центр правовой защиты”: как наиболее часто
встречающиеся на практике, так и вопросы, актуальные в силу их новизны
регулирования действующим законодательством. Это позволило выработать и
предоставить читателю некоторые рекомендации по разрешению этих вопросов
в юридической клинике.

§ 1. Возмещение морального вреда

Консультирование является следующим этапом после интервьюирования
клиента. Для того чтобы успешно провести консультирование клиента,
студент должен уяснить цели данного этапа. Целью консультирования
является, во-первых, предоставление клиенту всего объема информации по
интересующему его вопросу, во-вторых, определение возможных вариантов
решения проблемы, а также разъяснение их положительных и отрицательных
сторон, в-третьих, помощь в выборе наиболее приемлемого для клиента
варианта решения интересующей его проблемы и, в-четвертых, оказание
помощи клиенту в реализации избранного варианта решения проблемы. С
учетом указанных целей можно разделить консультирование на подготовку к
консультированию и собственно консультирование. При подготовке к
консультированию студент должен произвести следующие действия.

1. Определение юридически значимых обстоятельств дела

Для консультирования клиента студент должен проанализировать
фактическую информацию, полученную от клиента при интервьюировании, и
выделить в ней юридически значимые обстоятельства дела.

Для того чтобы определить юридически значимые обстоятельства по делам о
компенсации морального вреда, необходимо определить, что же такое
моральный вред.

В ст. 151 ГК РФ понятие морального вреда дается следующим образом – это
физические или нравственные страдания, причиненные гражданину
действиями, нарушающие его личные неимущественные права либо посягающие
на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага, а также в
других случаях, предусмотренных законом. Более широкая трактовка понятия
морального вреда приводится в п. 2 постановления Пленума Верховного Суда
РФ от 20 декабря 1994 г. N 10 “Некоторые вопросы применения
законодательства о компенсации морального вреда” – “под моральным вредом
понимаются нравственные или физические страдания, причиненные действиями
(бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или
в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство
личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и
семейная тайна и т.п.), или нарушающие его личные неимущественные права
(право на пользование своим именем, право авторства и другие
неимущественные права в соответствии с законами об охране прав на
результаты интеллектуальной деятельности) либо нарушающие имущественные
права граждан”. В постановлении приводятся и некоторые примеры
морального вреда – он “в частности может заключаться в нравственных
переживаниях в связи с утратой родственников, невозможностью продолжать
активную общественную жизнь, потерей работы, раскрытием семейной,
врачебной тайны, распространением не соответствующих действительности
сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию гражданина,
временным ограничением или лишением каких-либо прав, физической болью,
связанной с причиненным увечьем, иным повреждением здоровья либо в связи
с заболеванием, перенесенным в результате нравственных страданий и др.”,
однако, не стоит забывать, что данный перечень лишь примерный и может
быть расширен с учетом конкретных обстоятельств дела.

Если сравнить понятия морального вреда, даваемые в ст. 151 ГК РФ и
названном постановлении Пленума, то можно отметить, что правоприменитель
существенно дополнил это понятие, указав, что моральный вред может быть
причинен не только действием, но и бездействием причинителя вреда.

Исходя из приведенных понятий морального вреда, можно определить и
юридически значимые обстоятельства по данной категории гражданских дел
(предмет доказывания по делу).

По делам о компенсации морального вреда в предмет доказывания входят
следующие юридические факты:

1) имели ли место действия (бездействие) ответчика, причинившие истцу
нравственные или физические страдания, в чем они выражались и когда были
совершены;

2) какие личные неимущественные права истца нарушены этими действиями
(бездействием) и на какие нематериальные блага они посягают;

3) в чем выразились нравственные или физические страдания истца;

4) степень вины причинителя вреда (в том случае, если она должна
учитываться). Компенсация морального вреда независимо от вины
причинителя вреда производится в случаях, установленных ст. 1100 ГК РФ:
причинение вреда жизни и здоровью гражданина источником повышенной
опасности; причинение вреда гражданину в результате его незаконного
осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности,
незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу
или подписки о невыезде, незаконного наложения административного
взыскания в виде ареста или исправительных работ; причинение вреда
распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую
репутацию, – в этих случаях установление факта вины причинителя вреда
исключается из предмета доказывания. В остальных случаях определение
вины причинителя вреда в предмет доказывания входит;

5) размер компенсации.

Но следует отметить, что нельзя указать идеальный предмет доказывания,
подходящий для всех случаев компенсации морального вреда. По каждому
конкретному делу возможно его изменение или дополнение.

2. Определение нормативной базы

Для того чтобы выработать позицию по делу и дать консультацию,
необходимо найти правовую основу для решения проблемы клиента. Для этого
студент должен найти нормативный материал, которым следует
руководствоваться при решении казуса.

Основными нормативными актами по делам о компенсации морального вреда
являются следующие: ГК РФ; ТК РФ; СК РФ; КоАП РФ; УПК РФ; Закон РФ от 27
декабря 1991 г. N 2124-I “О средствах массовой информации”; Закон РФ от
7 февраля 1992 г. N 2300-I “О защите прав потребителей”; Федеральный
закон от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ “О рекламе”; Федеральный закон от 27
мая 1998 г. N 76-ФЗ “О статусе военнослужащих”; Федеральный закон от 24
июля 1998 г. N 125-ФЗ “Об обязательном социальном страховании от
несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний” и др.

Также особенности рассмотрения судами дел о компенсации морального
вреда отражены в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля
1994 г. N 3 “О судебной практике по делам о возмещении вреда,
причиненного повреждением здоровья”, от 29 сентября 1994 г. N 7 “О
практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей”, от 20
декабря 1994 г. N 10 “Некоторые вопросы применения законодательства о
компенсации морального вреда”, от 14 февраля 2000 г. N 9 “О некоторых
вопросах применения судами законодательства о воинской обязанности,
военной службе и статусе военнослужащих”, от 14 декабря 2000 г. N 35 “О
некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении дел, связанных с
реализацией инвалидами прав, гарантированных законом Российской
Федерации “О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию
радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС” и др.

Однако, следует помнить, что компенсация морального вреда не всегда
должна ставиться в зависимость от того, предусмотрен ли такой способ
защиты нарушенного права гражданина законом, регулирующим конкретные
правоотношения. Например, вопросы, связанные с компенсацией морального
вреда, не были урегулированы трудовым законодательством, но в
соответствии с п. 3 ст. 1 Основ гражданского законодательства Союза ССР
и республик к трудовым отношениям, возникающим после 3 августа 1992 г.,
может быть применена ст. 131 названных Основ, регулирующая
ответственность за нанесение морального вреда по обязательствам,
возникающим вследствие причинения вреда. Эти же положения применимы к
трудовым отношениям, возникшим после 1 января 1995 г. HYPERLINK \l
“sub_9930” *(30)

В настоящее время возможность компенсации морального вреда
предусмотрена ст. 394 ТК РФ в случаях увольнения без законных оснований
или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного
перевода на другую работу. Но это не означает, что компенсация
морального вреда возможна только в данных случаях. При причинении
работнику работодателем морального вреда иными действиями (бездействием)
компенсация производится на основании общих норм ГК РФ о компенсации
морального вреда. Также в судебной практике был разрешен вопрос о
возможности применения ст. 13 Закона РФ “О защите прав потребителей”
(теперь ст. 15 названного закона), регулирующей компенсацию морального
вреда, причиненного потребителю в отношениях воздушной перевозки
граждан, несмотря на то что в действовавшем на тот момент на территории
Российской Федерации Воздушном Кодексе СССР право пассажиров на
возмещение морального вреда не было предусмотрено HYPERLINK \l
“sub_9931” *(31) . Данное правило касается не только внутренних
воздушных перевозок, но и международных.

Так, решением Южно-Сахалинского городского суда (оставленным без
изменения судебной коллегией по гражданским делам Сахалинского
областного суда) отказано в удовлетворении исковых требований Гнутова о
возмещении морального вреда, причиненного в результате отмены рейса
Пусан (Южная Корея) – Южно-Сахалинск авиакомпанией “Сахалинские
авиатрассы”. Отказывая истцу в удовлетворении требований о компенсации
морального вреда, суд ссылался на то, что такая возможность не
предусмотрена ни договором, ни правилами международных воздушных
перевозок пассажиров, багажа и грузов, ни Варшавской конвенцией для
унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных
перевозок, от 12 октября 1929 г., а Закон РФ “О защите прав
потребителей”, устанавливающий такую возможность, спорные правоотношения
не регулирует. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ
решения в части отказа в удовлетворении иска о возмещении морального
вреда отменила, указав следующее. Закон РФ “О защите прав потребителей”,
предусматривающий компенсацию причиненного потребителю морального вреда,
в этой части не противоречит нормам международного права, а дополняет
их, устанавливая меры дополнительной правовой защиты интересов
пассажиров. Действие названного Закона в части возмещения морального
вреда должно распространяться на правоотношения, возникшие между
сторонами по этому делу HYPERLINK \l “sub_9932” *(32) .

Однако необходимо отметить, что при нарушении имущественных прав
граждан моральный вред компенсируется только в том случае, если такая
возможность предусмотрена законом (п. 2 ст. 1099 ГК РФ). В действующем
законодательстве это предусмотрено, например, ст. 15 Закона РФ “О защите
прав потребителей”.

Поскольку требование о компенсации морального вреда возникает из личных
неимущественных прав и других нематериальных благ, то в соответствии с
п. 1 ст. 208 ГК РФ на это требование не распространяется исковая
давность. Но в то же время не могут удовлетворяться требования о
компенсации морального вреда, если он причинен до введения в действие
закона, предусматривающего такую возможность, даже в том случае, если
потерпевший продолжает испытывать нравственные или физические страдания,
поскольку в соответствии с п. 1 ст. 54 Конституции РФ закон, усиливающий
ответственность по сравнению с законом действовавшим на время совершения
противозаконных действий, не может иметь обратной силы. Однако, если
после вступления в действие закона, устанавливающего ответственность за
причинение морального вреда, действия (бездействие) причинителя вреда,
начавшиеся до этого, продолжаются, то в таком случае моральный вред
подлежит возмещению HYPERLINK \l “sub_9933” *(33) .

Так, М. в декабре 1995 г. обратился в суд с исковым требованием к АООТ
“Горизонт” обязать его в течении 30 дней отремонтировать автомобиль и
выплатить ему в счет компенсации морального вреда 10 млн. руб. на
основании Закона РФ “О защите прав потребителей”. В марте 1992 г. М.
передал свой поврежденный в аварии автомобиль для ремонта работникам
АООТ “Горизонт”. На участке по ремонту автотранспорта АООТ “Горизонт”
автомобиль М. был разобран, но в ходе ремонтных работ выяснилось, что
необходима замена кузова, которого у подрядчика не оказалось. Решением
Бабушкинского межмуниципального суда Северо-Восточного административного
округа г. Москвы исковое требование о возмещении морального вреда
оставлено без удовлетворения.

Президиум Московского городского суда отменил это решение, а также
определение судебной коллегии по гражданским делам Московского
городского суда, оставившего без изменения решение суда первой
инстанции, сделав следующий вывод. Договорные отношения возникли между
сторонами в марте 1992 г., до введения в действие Закона РФ “О защите
прав потребителей”, но право истца требовать от ответчика своевременного
и надлежащего исполнения его договорных обязательств и обязанность АООТ
“Горизонт” возвратить М. отремонтированный автомобиль или потребовать
расторжения договора из-за невозможности окончания работ возникли после
того, как этот Закон был введен в действие. Обязательственные
правоотношения между сторонами являются длящимися, их прекращение
связано с моментом вынесения судебного решения по существу спора, в
связи с чем довод суда о том, что Закон РФ “О защите прав потребителей”
к правоотношениям сторон по данному делу неприменим, признан ошибочным
HYPERLINK \l “sub_9934″ *(34) .

3. Выявление возможных вариантов решения проблемы

В соответствии с законодательством есть два пути разрешения конфликта
по делам о компенсации морального вреда. Во-первых, возможно заключение
соглашения о добровольной компенсации морального вреда. И во-вторых,
если причинитель вреда отказывается от добровольной компенсации
морального вреда, гражданин может обратиться в суд с иском о компенсации
морального вреда.

После того как студент определил юридически значимые обстоятельства
дела, ознакомился с нормативной базой, регулирующей отношения по
компенсации морального вреда, и выработал пути разрешения проблемы, он
может переходить непосредственно к консультированию клиента.

4. Разъяснене клиенту возможных вариантов решения проблемы

Данный этап консультирования клиента включает не только информирование
клиента обо всех возможных вариантах решения проблемы, но и разъяснение
положительных и отрицательных сторон предлагаемых вариантов. При этом
важно, чтобы клиент понял объяснения студента о достоинствах и
недостатках предлагаемых путей решения проблемы, поскольку именно клиент
должен окончательно выбрать наиболее приемлемый для него вариант, исходя
из субъективных обстоятельств.

I

E

I

u

ue

th

`

d

oe

u

”

&

?

1/4

b

o

$

?

Z

^

?

o

?

¶

\

o

–

?

–

°

?

F J Ue a B

F

O

Ue

?

H TH D

U

f

ue

\

I

O

Z

^

I

O

. Юрист должен руководствоваться целями, достижения которых желает
клиент. Однако, следует помнить, что клиент не знает права и наилучший
для себя вариант поведения без консультации юриста он найти не может.
Именно поэтому следует предлагать клиенту несколько вариантов решения
его проблемы, обсуждая с ним как положительные, так и отрицательные
стороны предлагаемого варианта. Так, например, при причинении морального
вреда гражданину существует два пути урегулирования конфликта. Первый –
добровольная компенсация причиненного морального вреда его причинителем
потерпевшему, второй – обращение в суд с исковым заявлением.

В первом случае в качестве положительной стороны предлагаемого варианта
можно назвать достаточно быстрое получение потерпевшим сумм компенсации.
Отрицательной же стороной этого варианта является то, что в случае
неисполнения добровольно причинителем вреда заключенного соглашения
потерпевший не может обратиться к судебному приставу-исполнителю для
принудительного взыскания сумм компенсации, указанных в соглашении. Для
того чтобы такое соглашение (если оно совершено в простой письменной
форме) обратить к принудительному исполнению, взыскателю (лицу, которому
причинен вред) необходимо обратиться в суд с заявлением о выдаче
судебного приказа, а в случае, если от должника (причинителя вреда)
поступят возражения относительно исполнения судебного приказа, он
отменяется судьей, вынесшим его. В определении об отмене судебного
приказа судья разъясняет взыскателю, что заявленное требование о
компенсации морального вреда может быть предъявлено в порядке искового
производства, т.е. первый вариант окажется еще более длительным, чем
второй, положительные и отрицательные стороны которого мы рассмотрим
далее.

В случае выбора второго варианта и предъявления в суд иска о
компенсации морального вреда в качестве положительной стороны данного
пути можно выделить возможность принудительного исполнения вступившего в
законную силу решения по делу о компенсации морального вреда.
Отрицательная сторона – пройдет время, пока суд рассмотрит и вынесет
судебное решение по требованию потерпевшего, при этом на истца
(потерпевшего) возлагается определенное бремя доказывания.

Обсудив с клиентом достоинства и недостатки каждого из предлагаемых
вариантов решения проблемы, студент должен помочь клиенту выбрать
наиболее оптимальный.

После выбора наиболее оптимального для клиента варианта решения его
проблемы студент должен предложить помощь в реализации данного пути. По
делам о компенсации морального вреда мы видим два варианта решения
проблемы, и, следовательно, можно избрать два пути дальнейшего поведения
студента с клиентом.

5. Заключение соглашения о добровольной компенсации морального вреда

В случае, если клиент останавливается на добровольном урегулировании
конфликта с причинителем вреда, необходимо рекомендовать клиенту
обратиться с таким предложением непосредственно к причинителю вреда. При
согласии причинителя вреда на добровольное урегулирование конфликта
необходимо рекомендовать клиенту заключить письменное соглашение с
причинителем вреда о добровольной компенсации морального вреда.

По просьбе клиента можно составить соглашение о добровольной
компенсации морального вреда.

В этом случае соглашение должно содержать следующие реквизиты:

1) дата и место составления соглашения;

2) наименование сторон;

3) цель заключения соглашения;

4) указание на вред, причиненный потерпевшему;

5) в чем заключается моральный вред (страдания нравственные или
физические), причиненный потерпевшему;

6) определение потерпевшим размера компенсации морального вреда с
учетом характера и степени страданий, а также страданий, которые
потерпевший может испытывать в дальнейшем;

7) обязанность причинителя вреда выплатить потерпевшему указанную сумму
и срок выплаты;

8) дату вступления в силу соглашения;

9) адреса и реквизиты сторон;

10) подписи сторон.

6. Обращение в суд с иском о компенсации морального вреда

Из предложенных вариантов решения конфликта клиент выбирает обращение в
суд с иском, если не желает урегулировать конфликт добровольно либо если
причинитель вреда отказывается от добровольного урегулирования.
Необходимо уточнить, нуждается ли клиент в консультации по порядку
обращения в суд с исковым заявлением, в составлении искового заявления и
в представительстве в суде его интересов.

Необходимо обратить внимание на следующие моменты.

Требование о компенсации морального вреда может быть заявлено как
совместно с другими требованиями о возмещении вреда (причиненного
здоровью, имущественного вреда и т.д.), так и самостоятельно. Возможно
предъявление гражданского иска о компенсации морального вреда при
производстве по уголовному делу (ст. 44, 309 УПК РФ). Однако
непредъявление такого иска не лишает гражданина права обратиться в суд с
иском о компенсации морального вреда в порядке гражданского
судопроизводства.

В первую очередь необходимо определить надлежащего истца. Истец по делу
о компенсации морального вреда – это лицо, которое претерпевает
нравственные или физические страдания. Соответственно ответчик – лицо, в
результате действий (бездействия) которого истец испытывает нравственные
или физические страдания. Наибольший интерес по делам о компенсации
морального вреда представляет определение ответчика. В каждом случае
ответчик определяется в зависимости от характера отношений, по которым
требуется компенсация морального вреда. В случае, когда вред (в том
числе и вред моральный, поскольку правило ст. 1068 ГК РФ относится к
общим положениям о возмещении вреда, которые распространяются и на
компенсацию морального вреда) причинен работником при исполнении его
трудовых обязанностей, этот вред в соответствии со ст. 1068 ГК РФ
возмещается юридическим лицом или гражданином, с которым работник
состоит в трудовых (по трудовому договору) либо в договорных (по
гражданско-правовому договору) отношениях. Но это правило применимо не
всегда. Так, при взыскании компенсации за моральный вред, причиненный
распространением средствами массовой информации порочащих и не
соответствующих действительности сведений в авторских произведениях,
когда автор состоит с редакцией средства массовой информации в трудовых
правоотношениях, суд может привлечь в качестве соответчиков редакцию
средства массовой информации и автора публикации, поскольку “работник,
творческим трудом которого создано распространенное средством массовой
информации произведение, выступает не только субъектом трудового
правоотношения с редакцией, но и участником авторского правоотношения”
HYPERLINK \l “sub_9935” *(35) .

Иски о компенсации морального вреда, причиненного государственными
органами, органами местного самоуправления, а также их должностными
лицами в результате незаконных действий (бездействия) (ст. 1069 ГК РФ)
предъявляются к соответствующему финансовому органу, поскольку в этом
случае вред возмещается за счет казны Российской Федерации, казны
субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования. Это
же правило применяется и при определении ответчика при компенсации
морального вреда, причиненного незаконными действиями органов дознания,
предварительного следствия, прокуратуры и суда (ст. 1070 ГК РФ).

При причинении морального вреда в результате воздействия источника
повышенной опасности ответчиком по иску будет в соответствии со ст. 1079
ГК РФ владелец источника повышенной опасности. В этом случае возможно
также и процессуальное соучастие, если вред причинен при взаимодействии
источников повышенной опасности.

Исходя из изложенного, можно выделить еще одну особенность субъектного
состава лиц, участвующих в деле по искам о возмещении морального вреда.
Это участие в процессе третьих лиц, не заявляющих самостоятельных
требований на предмет спора на стороне ответчика (соответственно –
работника предприятия, по вине которого причинен моральный вред, лица,
управлявшего транспортным средством и т.п.), поскольку впоследствии
возможно предъявление к ним регрессного иска в соответствии со ст. 1081
ГК РФ.

При определении суда, в который следует обратиться с исковым
заявлением, необходимо определить территориальную подсудность.
Территориальная подсудность по требованиям о компенсации морального
вреда может быть общей и альтернативной. Общее правило подсудности
устанавливается ст. 28 ГПК РФ, предусматривающей, что иск предъявляется
в суд по месту жительства ответчика, иск к организации – по месту
нахождения организации. При альтернативной подсудности суд, в который
может обратиться истец, предусмотрен законом, но действие специального
правила не исключает возможности применения ст. 28 ГПК РФ. По искам о
возмещении морального вреда альтернативная подсудность предусмотрена в
следующих случаях:

– по искам о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным
повреждением здоровья, а также смертью кормильца, иск может
предъявляться также по месту жительства истца или по месту причинения
вреда (п. 5 ст. 29 ГПК РФ);

– если вред причинен незаконным осуждением, незаконным привлечением к
уголовной ответственности, незаконным применением в качестве меры
пресечения заключения под стражу либо незаконным наложением
административного взыскания в виде ареста или исправительных работ, иски
могут предъявляться также по месту жительства истца (п. 6 ст. 29 ГПК
РФ);

– если моральный вред причинен потребителю вследствие нарушения его
прав, предусмотренных законодательством о защите прав потребителей, иск
может быть предъявлен по месту нахождения ответчика либо по месту
жительства истца, либо по месту причинения вреда (ст. 16 Закона РФ “О
защите прав потребителей” и п. 7 ст. 29 ГПК РФ).

Во всех перечисленных случаях право выбора суда принадлежит истцу.

Статья 131 ГПК РФ содержит требования, предъявляемые к форме и
содержанию искового заявления. Исковое заявление подается в письменной
форме и должно содержать следующие реквизиты:

1) наименование суда, в который подается заявление;

2) наименование истца, его место жительства или, если истцом является
юридическое лицо, его местонахождение, а также наименование
представителя и его адрес, если заявление подается представителем;

3) наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком
является юридическое лицо, его местонахождение;

4) обстоятельства, на которых истец основывает свое требование, и
доказательства, подтверждающие изложенные истцом обстоятельства. По
требованиям о компенсации морального вреда должно быть указано:
обстоятельства причинения вреда; в претерпевании каких (нравственных или
физических) страданий выразился моральный вред (например, истец
испытывал чувство страха, стыда либо боль при причинении морального
вреда, обострение хронического заболевания в результате действий
ответчика);

5) требование истца;

6) цена иска, если иск подлежит оценке. По правоотношениям, возникшим
после 3 августа 1992 г., компенсация определяется судом в денежной или
иной материальной форме. А по правоотношениям, возникшим после 1 января
1995 г., – только в денежной форме, независимо от подлежащего возмещению
имущественного вреда. Денежная форма компенсации предусмотрена п. 1 ст.
1101 ГК РФ, но в данном случае следует согласиться с мнением В.М.
Жуйкова, что названная норма не исключает возможности компенсации
морального вреда в отдельных случаях и в иной материальной форме. При
этом следует учитывать мнение как истца, так и ответчика, если данную
форму они сочтут наиболее приемлемой, поскольку осуществление сторонами
их прав зависит от их усмотрения (ст. 9 ГК РФ) HYPERLINK \l “sub_9936”
*(36) ;

7) перечень прилагаемых к заявлению документов. К исковому заявлению
должны быть приложены копии по числу ответчиков, а в зависимости от
сложности и характера дела – копии документов, приложенных к исковому
заявлению. Также прилагается квитанция об уплате государственной
пошлины. Так как моральный вред признается вредом неимущественным,
государственная пошлина уплачивается в соответствии с пп. 7 п. 1 ст. 4
Закона РФ “О государственной пошлине”. В предусмотренных законом случаях
истцы по данной категории дел освобождаются от уплаты государственной
пошлины, например, по искам о возмещении вреда, причиненного увечьем или
иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца (п. 4 ч. 1 ст. 89
ГПК РФ), по спорам, связанным с возмещением ущерба, причиненного
гражданину незаконным осуждением, незаконным привлечением к уголовной
ответственности, незаконным применением в качестве меры пресечения
заключения под стражу либо незаконным наложением административного
взыскания в виде ареста или исправительных работ (п. 11 ч. 1 ст. 89 ГПК
РФ), по искам, связанным с нарушением прав потребителей (ст. 16 Закона
РФ “О защите прав потребителей” и п. 8 ч. 1 ст. 89 ГПК РФ) и др.

Исковое заявление должно быть подписано заявителем или его
представителем. В последнем случае к исковому заявлению должен быть
приложен документ, удостоверяющий полномочия представителя.

§ 2. Особенности консультирования по вопросам, вытекающим из семейных
правоотношений

Отношения с членами семьи, а также близкими родственниками играют
значительную роль в жизни каждого человека. Для большинства людей
семейные связи имеют основополагающий характер и занимают главное место
в индивидуальном внутреннем мире.

Кроме того, семейные отношения составляют одну из наиболее закрытых от
посторонних лиц сфер человеческого бытия. Именно к этой области жизни
индивида относится большинство секретов и тайн, охраняемых законом,
этикой и моралью.

Особенности данных отношений отражаются на порядке и способах
проведения приема клиентов, беседы с ними, а также даче необходимых
советов по правовому решению возникших проблем.

В работе с клиентом по вопросам, вытекающим их семейных отношений,
необходимо учитывать следующее.

1. Сложности, возникающие в семье, как правило, связаны со
значительными психологическими переживаниями, моральным напряжением и
неблагополучием. Поскольку практика обращения за помощью к
специалисту-психологу в России не распространена, юрист должен быть
готов к тому, что клиент зачастую нуждается не только в юридической
помощи, но и в психологической поддержке. В таком случае юристу
приходится выступать в роли не только специалиста-правоведа, но и
тонкого психолога, умеющего за короткое время установить конгруэнтные
отношения с человеком, находящимся в состоянии душевного кризиса.

2. Пытаясь произвести благоприятное впечатление, клиент обычно
ограничивает круг и объем сведений, которые он может дать юристу, теми
фактами, которые, по его мнению, являются позитивными как в плане его
личностной характеристики, так и в плане удовлетворения заявленных им
требований. С другой стороны, следуя общепринятым нормам морали или
соображениям ложно понятой личной выгоды, он умалчивает о фактах,
которые могут иметь определяющее значение при разрешения его дела. По
этой причине истинное положение вещей выясняется чаще всего в ходе
доверительной беседы путем получения от клиента ответов на уточняющие
вопросы.

3. Зачастую посетители пытаются использовать правовые средства вовсе не
для того, чтобы восстановить свои нарушенные права или защитить свои
умаленные кем-то интересы. Их главным стремлением является отомстить или
досадить лицу, ставшему объектом неприязненных чувств. Юрист должен
выяснить истинные намерения клиента и предупредить его обо всех
неблагоприятных последствиях и расходах, сопутствующих реализации
подобных планов.

Указанные особенности дел из семейных отношений следует учитывать на
любом этапе их рассмотрения. Далее мы рассмотрим на примере реальных дел
типичные ошибки и трудности, с которыми мы столкнулись в юридической
клинике на стадии знакомства с клиентом и выяснения обстоятельств дела
(интервьюирования).

Пример 1. Однажды на кафедру, где мы обычно проводили прием
посетителей, пришел молодой человек с просьбой дать ему консультацию по
одному деликатному вопросу. Год назад он разошелся со своей подругой, с
которой прожил около полутора лет. Их брак зарегистрирован не был. Сразу
после их размолвки у женщины родился мальчик. По словам нашего клиента,
он к рождению ребенка не имеет никакого отношения, поскольку в последнее
время совместной жизни с указанной женщиной он почти постоянно находился
в служебных командировках. Однако женщина уже не однократно обращалась к
нему с обвинениями и угрозами, требуя уплаты алиментов на малолетнего
сына. Для того чтобы вынудить его пойти на уступки, она прибегала к
помощи своих родственников и их связей. Неделю назад он получил от нее
письмо, в котором она сообщила, что направила в районный суд исковое
заявление об установлении отцовства и взыскании алиментов. Как ему
защититься от многочисленных нападок этой женщины и ее родных? У него
самого сейчас на содержании находится семья, есть малолетний ребенок.
Заработок у него скромный, поэтому данное заявление в суд в случае
удовлетворения просто разорит его.

В помощь посетителю консультанты рассказали о порядке применения норм
семейного законодательства о признании отцовства, о том, как проходит
судебное разбирательство, посвященное данному вопросу, какие
доказательства при этом используются, как происходит взыскание
алиментов. Посоветовали подготовить доказательства своего отсутствия в
городе в период зачатия ребенка.

На этом можно было бы поставить в деле точку. Однако несколько
уточняющих вопросов к посетителю выявили обстоятельства, резко
изменившие всю картину событий. Оказывается, женщина, о которой ведет
речь посетитель, начала предъявлять свои претензии уже давно и около
года назад уже подавала в суд исковое заявление с аналогичными
требованиями. Но в результате уговоров клиента и его обещаний помогать
материально обеспечивать сына истица отказалась от первого иска. Теперь
она подает такой иск вновь.

Поскольку гражданское процессуальное законодательство не позволяет
судам принимать к рассмотрению иски, тождественные исковым требованиям,
по которым ранее уже были вынесены судебные решения или определения,
данные обстоятельства значительно изменяют содержание данной клиенту
консультации.

Кроме того, выявленные факты по-иному раскрывают роль самого клиента в
описанной истории, превращая его из жертвы в нарушителя прав молодой
женщины и ее ребенка.

Данные события также могут послужить основой для выводов о том, как не
должна была поступать эта женщина, чтобы не совершить юридическую
ошибку. Ей следовало своевременно обратиться за квалифицированной
помощью, а не идти на поводу своего знакомого, который обманывал ее и
ранее.

Из данного эпизода должны сделать выводы и студенты, консультирующие
посетителей юридической клиники.

Каждый клиент, обращающийся за помощью, преследует ясно представляемую
им цель. Хотя он не уверен в том, что ее можно достичь или сомневается в
выборе способов достижения, он полагает, что, исходя из соображений
справедливости, он прав. На основании этого он старается найти
подтверждение своей правоты у специалистов, пытаясь склонить их к своей
точке зрения.

Проводя интервьюирование, юрист не должен поддаваться влиянию клиента,
безоговорочно принимая его слова на веру. Следует объективно подойти к
рассказу посетителя и непредвзято установить истинную картину события.
Юристу необходимо уяснить суть ситуации, определив реально существующее
положение вещей, а не только то, как понимает или пытается представить
действительность клиент.

Одностороннее рассмотрение дела свидетельствует о формальности подхода
к нему, о нежелании проникнуть вглубь жизненной ситуации. Каждый эпизод
при соответствующем анализе может дать бесценные выводы, которые
послужат хорошим уроком как для клиента, так и для юриста. Юрист должен
совершенствовать свои навыки и повышать квалификацию. Правильно
проведенное дело – отличная школа для профессионала.

В юридической клинике мы также столкнулись с формальностью в подходе к
делу и на стадии консультирования.

Пример 2. Пожилая женщина обратилась в клинику по телефону. Ее
интересовал вопрос о правах и обязанностях, возложенных на местные
органы власти, по отношению к семье, воспитывающей приемного ребенка.

Поскольку посетители клиники выстраивались в длинную очередь и
студенты-консультанты явно старались сэкономить время, они посоветовали
женщине обратиться за разъяснениями непосредственно в орган опеки и
попечительства, а также дали номер телефона соответствующего комитета по
социальной политике.

Мастерство адвоката нередко воспринимается студентами-клиницистами как
синоним результативности, причем результативность выступает прежде всего
в количественном измерении. Быстро обслужить как можно больше страждущих
– вот идеал эффективной, мастерской работы, который видится начинающим
юристам. Такая погоня за результатом увлекает студентов и не дает
сосредоточиться на самом главном – качестве выполнения своей работы.

Поскольку мы исходим из положения, что практика в юридической клинике
является формой учебного процесса, приоритет должен отдаваться
детальному разбору каждого дела, рассматриваемого сотрудниками клиники.
При изучении каждого случая должны делаться выводы теоретического и
практического характера, так, чтобы практика помогала понимать
преподаваемую на занятиях теорию, а теоретические знания как можно более
полно служили правильному применению права в реальных жизненных
ситуациях.

Преодолеть стремление студентов к количественной результативности
всегда очень нелегко, поэтому руководителям и преподавателям юридической
клиники необходимо постоянно работать над качеством изучения студентами
дел.

Каким должно быть консультирование клиента, показывает следующий
пример.

Пример 3. К нам обратился за помощью пожилой мужчина с просьбой помочь
найти выход из трудного положения, в котором оказалась его семья. Его
жена имеет трех сестер. Первая из них замужем за состоятельным
человеком, ее сын занимается предпринимательской деятельностью, поэтому
ее семья имеет солидный доход. Две другие сестры страдают психическими
расстройствами и проживают вдвоем в отдельной квартире. Они не могут
самостоятельно обслуживать себя, и поэтому уход за ними и их
материальное обеспечение осуществляет жена нашего клиента. Первая сестра
отказывается помогать своим родственникам, ссылаясь на то, что после
смерти родителей ее больным сестрам по наследству перешла причитающаяся
по закону часть имущества. Между тем сам посетитель и его жена имеют
скромный доход. Кроме того, состояние их здоровья не позволяет им
продолжать ухаживать за своими родственниками. Существует ли правовой
механизм принуждения первой сестры заботиться о нетрудоспособных
сестрах?

Как указали студенты, данный вопрос может быть разрешен несколькими
способами, клиенту может быть предложено несколько вариантов действий.
Например, возможно предъявление искового требования к первой сестре о
взыскании в судебном порядке алиментов на содержание нетрудоспособных
сестер. Однако данный вариант сопряжен со значительными трудностями:
доказывание в суде наличия у ответчика необходимых средств для уплаты
алиментов, взыскание установленных решением суда сумм в порядке
исполнительного производства, моральное напряжение, связанное с
осуществлением судебного процесса, спорами на судебном заседании и т.п.
При этом данный вариант не обеспечивает настоящих интересов клиента:
во-первых, даже когда решение суда будет вынесено в пользу заявителя,
нет гарантии, что взысканных средств будет достаточно для обеспечения
нуждающихся родственников, во-вторых, уход за больными все равно
останется на плечах семьи клиента.

Возможен другой вариант развития событий. В судебном порядке
нетрудоспособные сестры могут быть признаны недееспособными с
назначением жены клиента их опекуном. Уход за ними может быть обеспечен
силами лечебного учреждения. Денежные средства, необходимые для оплаты
услуг указанного учреждения, могут быть получены в качестве дохода от
передачи занимаемой сестрами квартиры в пользование по договору найма
третьим лицам. Осуществление данного варианта связанно с обращениями в
соответствующие органы власти, однако это менее затратный и более
эффективный способ решения проблемы.

Таким образом, на стадии подготовки к консультированию обстоятельства
дела должны быть тщательно проанализированы, и возможности выхода из
создавшейся ситуации должны быть представлены в виде различных вариантов
решения поставленной задачи. При этом необходимо обязательно учесть
последствия действий клиента в каждом из предусмотренных вариантов.

В силу сложившихся обстоятельств клиент не может не доверять
консультирующему его юристу, и это доверие должно быть обеспечено
качественной работой специалиста-правоведа. Осуществляя выбранный
вариант, он надеется на то, что существенных неожиданностей на его пути
не будет, поскольку юрист должен был о них предупредить. Если клиент
оказался не готов к обстоятельствам, возникновение которых юрист должен
был предвидеть, то о профессиональном подходе к делу со стороны
консультанта говорить не приходится.

Пример 4. В районном суде рассматривалось дело о расторжении брака.
Детей у супругов не было, в отношении раздела имущества разногласий
между сторонами также не возникало. С формальной точки зрения судебное
разбирательство не предвещало значительных трудностей, исходя из чего
адвокат заверил клиентку, что разрешение дела в ее пользу не составит
труда. На самом деле суд несколько раз откладывал разбирательство: на
основании ходатайств ответчика о предоставлении срока для примирения, а
позднее – по причине его неявки. Данный процесс растянулся на полгода.
Наконец ответчик явился в суд и предъявил встречный иск о признании
брака недействительным. Свои требования супруг основывал на утверждении,
что жена является лесбиянкой. Это заявление явилось полной
неожиданностью для суда и адвоката. У истицы же оно вызвало настоящий
психологический шок. Женщина потеряла сознание прямо в зале суда.

Решение о расторжении брака было вынесено только спустя три года после
описанных выше событий. За это время состоялось восемь заседаний судов
первой и второй инстанции.

Можно ли в данном случае говорить о том, что юрист выполнил свою работу
надлежащим образом? Он – единственное лицо, способное защитить зачастую
беспомощного в правовых вопросах клиента, поэтому ему необходимо быть
готовым самому и подготовить клиента к возникновению различных ситуаций.

Как следует из приведенного примера, при прогнозировании вероятных
вариантов развития событий данного дела он должен учитывать не только
специфику рассмотрения категории дел, к которым относится исследуемый
вопрос, но и обращать внимание на индивидуальные особенности
складывающихся отношений, а также лиц, участвующих в них.

Студенты должны отчетливо понимать, что неотъемлемым качеством
настоящего специалиста является не только свободная ориентация в
профессиональной сфере, но и способность к тщательному анализу ситуации
в сочетании с адекватным восприятием жизненных реалий. Все
вышеперечисленное поможет разобраться не только в правовом, но и в
психологическом аспекте сложившейся ситуации, тем самым позволяя
выработать оптимальный вариант решения проблемы.

Таким образом, юрист не должен рассматривать себя в качестве
ретранслятора правовых норм. Клиенты чаще всего сами могут найти и
прочитать нужные статьи закона. Ценность юриста состоит в том, что
благодаря своим широким познаниям он может предвидеть возможные
трудности реализации задуманного проекта и помочь клиенту обойти их или
подготовиться к ним. Поэтому основной функцией юриста должна быть не
дача ответов на поставленные клиентом вопросы, а работа с ним с целью
решения его проблемы правовыми средствами.

Формальный подход юриста к своим обязанностям делает работу
малоэффективной. Особенно ярко это проявляется при рассмотрении таких
тонких и деликатных дел, как споры, вытекающие из семейных
правоотношений. Кроме того, некачественная работа юриста дискредитирует
в глазах населения специальность правоведа и право в целом. Исходя из
этого, организация обучения и работы в юридической клинике должна
способствовать преодолению формального отношения и воспитанию
профессионального подхода к делу, который подразумевает действительное
обеспечение интересов обратившегося за помощью клиента.

§ 3. Гражданский иск в уголовном судопроизводстве

1. Подача гражданского иска

Традиционно фигура потерпевшего (представителя потерпевшего) и, как
производная от нее, – фигура гражданского истца (представителя
гражданского истца) в уголовном процессе оказывалась как бы на втором
плане, задвигаемая туда следующим триумвиратом:

1) органы, производящие предварительное расследование (дознание) и
поддерживающие государственное обвинение в судебном заседании;

2) подозреваемый – обвиняемый – подсудимый;

3) суд.

В последнее время наметилась позитивная тенденция усиления роли
потерпевшего в уголовном процессе как самостоятельной фигуры, что
выражается в реальной возможности реализации потерпевшим своих прав,
носивших ранее во многом декларативный характер. В связи с этим одним из
основных прав потерпевшего (гражданского истца) является его право на
получение материальной компенсации причиненного ему материального ущерба
и морального вреда.

С момента получения статуса гражданского истца или представителя
гражданского истца, что оформляется постановлением, а в случае, если
уголовное дело рассматривается коллегиально, – определением, лицо
получает право на предъявление гражданского иска; при этом необходимо
иметь в виду, что гражданский иск может быть предъявлен только до начала
судебного следствия. В связи с этим особое внимание следует обращать на
полное, своевременное и подробное разъяснение потерпевшему его прав,
ставя один из акцентов на его праве предъявить гражданский иск.

Отказ в иске, постановленный в порядке гражданского судопроизводства,
лишает истца права повторного предъявления того же иска по уголовному
делу, однако в том случае, если в качестве подсудимого (гражданского
истца) по уголовному делу проходит другое лицо, не выступавшее в
гражданском процессе в качестве ответчика, истец, несомненно, имеет
право на повторное предъявление иска.

Гражданский иск в уголовном процессе разрешается в рамках уголовного
дела, поэтому здесь в неполной мере соблюдается правило подсудности,
существующее в гражданском процессе и рассматриваемое как подсудность по
связи дел.

Необходимо признать, что право прокурора на предъявление гражданского
иска реализуется в неполной мере, и то в основном лишь по некоторым
категориям дел, например, по делам о возмещении затрат, понесенных
учреждениями здравоохранения на лечение потерпевшего.

Законом на орган дознания, следователя, прокурора и суд возложена
обязанность принятия мер по обеспечению предъявленного или возможного
иска, при этом заинтересованные лица вправе требовать от указанных
органов и должностных лиц принятия подобных мер.

2. Влияние причиненного преступлением ущерба на квалификацию деяния

Существует прямое влияние размера причиненного ущерба на квалификацию
преступления, и особенно – на квалификацию преступлений против
собственности (как умышленных, так и совершенных по неосторожности). В
каждом случае привлечения лица к уголовной ответственности необходимо
точное, выраженное в денежном эквиваленте определение размера прямого
материального ущерба, причиненного преступлением. Очень часто при
определении размера причиненного ущерба за основу берется мнение
потерпевшего, который сам определяет размер причиненного ему ущерба,
оценивая стоимость похищенных вещей, уничтоженного или поврежденного
имущества и т.д. Однако не всегда оценку, данную потерпевшим, можно
признать объективной. Даже в том случае, когда подсудимый не оспаривает
размер причиненного им ущерба и кроме того соглашается возместить ущерб
в размере, определенном потерпевшим, суд обязан по собственной
инициативе установить точный размер причиненного ущерба, так как это
непосредственно влияет на квалификацию содеянного, и следовательно – в
случае признания подсудимого виновным в совершении преступления – на вид
и размер назначенного наказания. Здесь нельзя не учитывать, что
подсудимый как самостоятельно, так и с помощью адвоката оценивает
доказанность своего участия в совершении преступления, и в том случае,
если он придет к выводу, что его виновность будет подтверждена в
судебном заседании, становится понятным его согласие с суммой
гражданского иска и готовность возместить причиненный ущерб, так как
это, вкупе с другими обстоятельствами, несомненно, будет расцениваться
судом как показатель его раскаяния в совершенном преступлении.

Существенно помогает установлению истинного размера причиненного ущерба
активная позиция, выбранная как гражданским истцом, с одной стороны, так
и гражданским ответчиком, с другой. В данном случае большое значение
имеет юридически грамотная оценка судом доказательств, посредством
которых участники процесса обосновывают свою позицию.

Установление в судебном заседании несоответствия указанного в обвинении
размера причиненного ущерба фактически причиненному ущербу может повлечь
за собой как изменение квалификации предъявленного обвинения на менее
тяжкое, так и направление уголовного дела для производства
дополнительного расследования в случае необходимости предъявления более
тяжкого обвинения. В последнем случае потерпевший (гражданский истец)
играет важную роль, ведь зачастую именно его ходатайство о направлении
дела для проведения дополнительного расследования помогает в конечном
итоге правильно квалифицировать действия виновного.

3. Разрешение гражданского иска

В уголовном судопроизводстве гражданский иск разрешается в приговоре,
при этом главным, от чего зависит судьба иска, является, какой приговор
вынесен судом – обвинительный или оправдательный.

В обвинительном приговоре гражданский иск, как правило, удовлетворяется
(полностью либо частично). В исключительных случаях, при невозможности
произвести подробный расчет по иску без отложения разбирательства дела,
а эта формулировка позволяет судам в ряде случаев фактически избегать
принятия решения по искам в рамках уголовного судопроизводства, суд
может признать за гражданским истцом право на удовлетворение иска и
передать вопрос об установлении размера причиненного ущерба на
рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства.

Существует проблема признания причиненного преступлением морального
вреда и, соответственно, определения размера такого вреда, в частности
по отдельным категориям преступлений. В данном случае отечественная
судебная практика является недостаточно наработанной, и, следовательно,
необходимо учитывать имеющийся богатый опыт судебного возмещения
морального вреда в развитых странах с учетом специфики отечественного
законодательства.

При вынесении оправдательного приговора суд в удовлетворении
гражданского иска отказывается полностью (если не установлено событие
преступления или не доказано участие подсудимого в совершении
преступления), либо иск остается без рассмотрения (если в действиях
подсудимого отсутствует состав преступления). В последнем случае истец
может обратиться с тем же иском в гражданский суд.

4. Обжалование и опротестование приговора

Не вступивший в законную силу приговор суда может быть обжалован или
опротестован. Гражданский истец или гражданский ответчик (если они не
являются одновременно соответственно осужденным (оправданным) или
потерпевшим) могут обжаловать приговор суда только в части, относящейся
к гражданскому иску. В кассационную инстанцию могут быть представлены
дополнительные материалы, подтверждающие или опровергающие как размер,
так и сам факт причинения ущерба. Кассационная инстанция вправе
исключить из приговора решение об удовлетворении гражданского иска, а
также изменить решение о сумме его удовлетворения. Если изменение
размера материального ущерба может повлиять на квалификацию преступления
или изменение объема обвинения в сторону, ухудшающую положение
осужденного, приговор отменяется, а дело направляется на новое
рассмотрение.

Вопросы, которые необходимо поставить на обсуждение со студентами при
проведении занятий в юридической клинике:

– лица, участвующие в судебном разбирательстве;

– лица, имеющие право предъявлять гражданский иск;

– понятие потерпевшего и гражданского истца, соотношение их прав и
обязанностей;

– подсудимый и гражданский ответчик, соотношение их прав и
обязанностей;

– представители потерпевшего, гражданского истца и гражданского
ответчика;

– процессуальные акты, которыми лицо: а) признается потерпевшим, б)
привлекается в качестве гражданского ответчика;

– определение размера материального ущерба и морального вреда, его
влияние на квалификацию преступления;

– меры обеспечения предъявленного гражданского иска;

– роль прокурора в уголовном процессе в свете рассматриваемой проблемы;

– с какого момента и до какой стадии судебного разбирательства возможно
предъявление гражданского иска;

– последствия отказа в иске, постановленном в порядке гражданского
судопроизводства;

– последствия неявки в судебное заседание гражданского истца или
гражданского ответчика;

– доказывание гражданского иска;

– роль потерпевшего и гражданского истца в направлении уголовного дела
для производства дополнительного расследования;

– удовлетворение иска полностью;

– удовлетворение иска частично;

– отказ в удовлетворении гражданского иска;

– передача вопроса о размере гражданского иска на рассмотрение в
порядке гражданского судопроизводства;

– отказ в удовлетворении гражданского иска;

– оставление гражданского иска без рассмотрения;

– обжалование приговора суда потерпевшим и его представителем;

– обжалование приговора суда гражданским истцом и его представителем;

– принесение протеста прокурором;

– порядок и сроки обжалования и опротестования приговоров;

– восстановление пропущенного срока на обжалование или опротестование
приговора.

§ 4. Разрешение вопросов о процессуальной правосубъектности учредителей
(участников) и руководителей коммерческих организаций в отношении
обязательств юридических лиц

В правоприменительной практике бывают случаи, когда взыскатель не имеет
возможности получить с коммерческой организации присужденное ему
имущество. Если это происходит по причине отсутствия или недостаточности
такового, то судебный пристав-исполнитель оформляет данный факт
специальным актом HYPERLINK \l “sub_9937” *(37) . И если при этом
коммерческая организация находится в процессе ликвидации, то суд своим
определением прекращает исполнительное производство HYPERLINK \l
“sub_9938” *(38) . В таких случаях у взыскателя появляется возможность
инициировать новый судебный процесс с привлечением в качестве ответчиков
уже учредителей (участников) или руководителей коммерческих организаций,
которые ранее были признаны судом должниками. Здесь необходимо
определить круг лиц, к которым могут быть предъявлены такие новые иски.

Гражданский кодекс РФ (далее – ГК РФ, Кодекс) закрепляет в п. 3 ст. 56
правило, согласно которому учредитель (участник) юридического лица или
собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического
лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя
(участника) или собственника. Однако в той же статье предусматривается
две группы случаев, изменяющих действие общего правила: во-первых, это
указание ГК РФ или учредительных документов юридического лица;
во-вторых, некоторые случаи при банкротстве (несостоятельности).

ГК РФ и учредительные документы юридического лица. Дополнительная
имущественная ответственность (солидарная или субсидиарная) учредителей
или собственников имущества юридического лица возможна в случаях,
предусмотренных ГК РФ и учредительными документами самого юридического
лица.

Кодекс устанавливает такие правила ответственности в отношении
юридических лиц, в деятельности которых в силу особенностей
имущественных или организационных отношений велико проявление воли
других субъектов. Такими юридическими лицами, в частности, являются
товарищества и унитарные предприятия.

В п. 3 ст. 56 ГК РФ в качестве источников не указаны иные федеральные
законы. Вместе с тем гражданское законодательство состоит из ГК РФ и
принятых в соответствии с ним иных федеральных законов; нормы
гражданского права, содержащиеся в других законах, должны
соответствовать ГК РФ HYPERLINK \l “sub_9939” *(39) . В
действительности же некоторые законы устанавливают дополнительные случаи
ответственности.

Так, в п. 3 ст. 7 Федерального закона “О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях” HYPERLINK \l “sub_9940” *(40)
установлено, что Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или
муниципальные образования несут субсидиарную ответственность по
обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности имущества
последних. По поводу разрешения данной правовой коллизии представляется,
что применению подлежит более поздний и специальный закон, т.е.
Федеральный закон “О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях”. Этот вывод подтверждается п. 3 ст. 126 ГК РФ, находящейся
в главе “Участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и
муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским
законодательством”, где, говоря об ответственности названных публичных
образований, делается общая отсылка на закон, а также п. 5 ст. 115 ГК
РФ.

Обобщенно регулирование вопросов ответственности собственников
имущества унитарных предприятий можно представить в нижеследующей
таблице. Знаками “+” и “-” обозначено соответственно наличие или
отсутствие такой ответственности.

Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную
ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. В
случае, кода происходит изменение состава участников полного
товарищества, то новый участник отвечает наравне с другими участниками
по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. В то же
время участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам
товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися
участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности
товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества HYPERLINK \l
“sub_9941” *(41) . Подобные правила действуют и применительно к
товариществу на вере (коммандитному товариществу).

Члены производственных кооперативов согласно ст. 107 ГК РФ несут по
обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и
порядке, предусмотренных в Федеральном законе “О производственных
кооперативах” и уставом кооператива. Вместе с тем сам Федеральный закон
от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ “О производственных кооперативах” HYPERLINK \l
“sub_9942” *(42) по рассматриваемому вопросу делает лишь отсылку к
уставу производственного кооператива, т.е. не содержит никаких правил об
ответственности членов кооператива, сводя тем самым к нулю упомянутую
выше норму ГК РФ.

Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут
субсидиарную ответственность по обязательствам общества своим имуществом
в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов,
определяемом учредительными документами общества. При этом в случае
банкротства одного из участников его ответственность по обязательствам
общества распределяется между остальными участниками пропорционально их
вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен
учредительными документами общества HYPERLINK \l “sub_9943” *(43) .

Применительно к обществам с ограниченной ответственностью и акционерным
обществам Кодекс не устанавливает исключений из общего правила при
отсутствии ответственности учредителей (участников) общества по
обязательствам самого общества и наоборот.

В учредительных документах юридического лица упоминание о солидарной
или субсидиарной ответственности учредителей встречается крайне редко,
что связано с самой правовой природой коммерческих организаций:
ограничить риск хозяйственных убытков размером долей (вкладов) в
хозяйственное общество.

Несостоятельность (банкротство) юридического лица. При
несостоятельности (банкротстве) юридического лица субсидиарная
ответственность по его обязательствам может быть возложена на его
учредителей (участников), собственника его имущества или лиц, которые
имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания
либо иным образом имеют возможность определять его действия, но только
при недостаточности имущества самого юридического лица и если
банкротство было вызвано названными лицами HYPERLINK \l “sub_9944”
*(44) .

К учредителям юридического лица относятся лица, принявшие участие в
формировании (создании) юридического лица и владеющие соответствующими
вкладами (долями) в уставном капитале юридического лица, принимающие
личное участие в его деятельности или опосредованное через первичные
коллегиальные органы управления.

Собственник имущества юридического лица не совпадает в одной ипостаси с
самим юридическим лицом лишь в том случае, если оно создано в форме
унитарного предприятия или финансируемого собственником учреждения.
Однако последнее не является коммерческой организацией и,
соответственно, не входит в предмет рассмотрения данной работы.
Собственником имущества унитарного предприятия является Российская
Федерация или субъект Российской Федерации (в отношении государственных
унитарных предприятий) или муниципальное образование (в отношении
муниципальных унитарных предприятий). По общему правилу собственник
имущества унитарного предприятия несет субсидиарную ответственность по
его обязательствам именно и лишь в случае, когда им было вызвано
банкротство такого предприятия.

С учетом публичного статуса Российской Федерации, ее субъектов и
муниципальных образований возникает вопрос о необходимости определения
конкретных органов, на которые будет возлагаться дополнительная
ответственность по обязательствам унитарного предприятия. От имени этих
публичных образований выступает соответственно казна Российской
Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования.

Лицом, которое имеет право давать обязательные для юридического лица
указания либо иным образом имеет возможность определять его действия,
могут выступать следующие субъекты. Во-первых, руководители (единоличные
органы управления), действующие по трудовому договору (такими, например,
являются директора и генеральные директора в акционерных обществах).
Во-вторых, основное общество (товарищество) в отношениях с дочерним
хозяйственным обществом HYPERLINK \l “sub_9945” *(45) . В-третьих,
сторонняя коммерческая организация или индивидуальный предприниматель
(управляющий), реализующие полномочия исполнительного органа в
акционерном обществе, переданные по решению общего собрания акционеров
HYPERLINK \l “sub_9946” *(46) .

В соответствии с Федеральным законом “О несостоятельности
(банкротстве)” HYPERLINK \l “sub_9947” *(47) (далее по тексту – Закон
о банкротстве) под несостоятельностью (банкротством) понимается
признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме
удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или)
исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Его наличие
подтверждается вступившим в законную силу решением арбитражного суда о
признании должника банкротом. Помимо данного факта лицу, желающему
привлечь учредителей и иных соответствующих лиц к субсидиарной
ответственности, необходимо будет доказывать наличие
причинно-следственной связи HYPERLINK \l “sub_9948” *(48) и вины
HYPERLINK \l “sub_9949” *(49) между их действиями и наступившим
банкротством.

В ряде случаев, указанных в п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве,
свидетельствующих о приближении банкротства, руководитель должника
обязан принять решение об обращении с заявлением должника в арбитражный
суд и подать соответствующее заявление. Такое заявление должно быть
сделано в срок не более одного месяца с даты возникновения
соответствующих обстоятельств. В ином случае на руководителя должника
возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам должника
HYPERLINK \l “sub_9950” *(50) , возникшим после истечения названного
месячного срока.

При этом необходимо учитывать, что действие Закона о банкротстве не
распространяется на казенные предприятия, и в этом случае необходимо
руководствоваться лишь п. 5 ст. 115 ГК РФ и п. 3 ст. 7 Федерального
закона “О государственных и муниципальных унитарных предприятиях”, что
было раскрыто выше.

Разрешение обозначенного в заглавии правового вопроса возможно и в
другом ключе, когда в качестве соответчиков уже при первоначальном
рассмотрении дела (по привлечению к ответственности коммерческой
организации) будут привлекаться учредители (участники) или руководитель
коммерческой организации при наличии такой возможности по материальному
праву. Помимо иных фактов в предмет доказывания здесь войдет факт
недостаточности имущества коммерческой организации для удовлетворения
заявленных требований. В данном случае, как представляется, будет иметь
место факультативное пассивное соучастие.

§ 5. О методике доказывания убытков в гражданском и арбитражном
процессе HYPERLINK \l “sub_9951” *(51)

Методика доказывания убытков имеет сугубо практическое значение.
Зачастую от выбора методики зависит и “конечный результат” – выигранный
или проигранный процесс. Говоря о методике доказывания убытков, следует
отметить следующие моменты. Статья 12 ГК РФ в качестве одного из
способов защиты гражданских прав предусматривает возможность потерпевшей
стороны требовать от неисправной стороны возмещения убытков. Данный
способ справедливо признается “универсальным способом защиты”, так как
может применяться практически при любом материально-правовом
правоотношении, которое требует защиты, в том числе и судебными
органами. В силу действия принципа диспозитивности, что подчеркивается и
судебной практикой HYPERLINK \l “sub_9952” *(52) , выбор способа защиты
принадлежит истцу. При обращении к суду с требованиями о возмещении
убытков истец должен учитывать как особенности самого правового феномена
– убытков, так и особенности их доказывания в гражданском и арбитражном
процессе HYPERLINK \l “sub_9953” *(53) .

Закрепление в законе понятия убытков через оценочные категории (ст. 15,
393 ГК РФ), с одной стороны, придает этому правовому явлению свойство
“необходимости доказывания”, из чего следует, что невозможно говорить о
наличии у лица убытков, не доказанных с соблюдением требований норм
процессуального права, иначе понесенные потери не приобретают правового
(юридического) значения, т.е. не подлежат взысканию с виновной стороны.
При рассмотрении дел о возмещении убытков суд общей юрисдикции или
арбитражный суд с необходимостью руководствуются действующим
процессуальным законодательством, которое требует от потерпевшей стороны
представления доказательств несения ей имущественных потерь,
“разумности” установленного метода исчисления убытков, а также самого
размера убытков.

С другой стороны, оценочные категории и принцип состязательности
ужесточают требования не только к лицу, заявляющему о взыскании убытков
(требуют более профессионального отношения в силу особенностей указанной
правовой категории), но и к представляемым им доказательствам –
правильное определение предмета доказывания, соблюдение требований
относимости, допустимости, достоверности, достаточности доказательств и
др. Наиболее отчетливо это проявляется в арбитражном процессе в силу
особенностей его субъектного состава, характера рассматриваемых дел и
т.д.

Наконец, с третьей стороны, оценочные категории позволяют потерпевшей
стороне воспользоваться всем процессуальным “инструментарием” для
подтверждения своего нарушенного права, так как законодатель объективно
не может предусмотреть для каждого случая нарушения субъективного права
каких-либо строго определенных последствий, а следовательно, заранее
предопределить размер имущественных потерь (убытков).

Процесс доказывания убытков условно можно разделить на несколько
этапов. Выше уже отмечалась универсальность (как качество) данной
правовой категории, что затрудняет выработку единой методики, поэтому в
данной работе предлагается в качестве основного метод “от обратного” –
при доказывании убытков необходимо учитывать те условия, которые делают
невозможным возмещение убытков. Причем данные условия установлены как
действующим законодательством, так и судебной практикой.

Первым этапом является деятельность по выяснению и установлению
основания возмещения убытков. Независимо от того, что будет являться
основанием для наступления ответственности в виде взыскания убытков, –
самого понятия убытков, установленного в ст. 15 ГК РФ, это не меняет.
Основываясь на действующем законодательстве, можно сделать вывод, что
основанием для взыскания убытков может быть:

1) Деликт – противоправное поведение лица, причинившего вред, не
состоявшего в договорных отношениях с потерпевшим лицом (ст. 1064 ГК
РФ). Необходимо учитывать, что при договорной ответственности нормы,
вытекающие из деликтных правоотношений, не применяются. В данном случае
появляется дополнительный необходимый факт, подлежащий доказыванию, –
это факт наличия, существования самих договорных обязательств, т.е.
прежде чем говорить о договорной ответственности, необходимо подтвердить
реальность существования самого договорного обязательства.

2) Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (ст. 393-395
ГК РФ) HYPERLINK \l “sub_9954” *(54) .

3) Действия (бездействие) государственных органов, органов местного
самоуправления или должностных лиц этих органов – установлено ст. 53
Конституции РФ, более точно определено в ст. 16 ГК РФ, детализировано
ст. 1069 и 1071 ГК РФ и др.

При установлении данного основания необходимо учитывать, что возмещение
убытков от деяния государственных органов, органов местного
самоуправления или должностных лиц этих органов возможно только в том
случае, если указанным деянием нарушаются права и законные интересы
непосредственно заявителя. Таким образом, необходимым доказательством по
данной категории дел всегда будет выступать факт нарушения прав и
законных интересов лица, несущего убытки и подающего исковое заявления
(истца), в результате действий (бездействия) вышеуказанных органов и
должностных лиц (говоря процессуальным языком – истец должен быть
надлежащей стороной по делу).

Кроме трех перечисленных оснований для возмещения убытков,
установленных Гражданским кодексом РФ, можно вывести из смысла ч. 1 ст.
8 и ч. 1 ст. 15 ГК РФ и четвертое основание. Его можно определить как
иное (любое) нарушение гражданских прав лица, повлекшее возникновение у
него убытков в их юридическом смысле HYPERLINK \l “sub_9955” *(55) .
Основанием для взыскания может служить и правомерное действие
(бездействие) лица, если на это прямо указано в законе. Например,
возможность взыскания убытков ответчиком в случае применения к нему мер
по обеспечению иска – ст. 146 ГПК РФ, ст. 98 АПК РФ соответственно.

На втором этапе необходимо выявить отсутствие “общих” признаков
невозможности взыскания убытков. В процессуальной науке данный момент
связан с понятием права на предъявление иска. Не останавливаясь на
точках зрения по данному вопросу, скажем лишь, что вопрос о праве на
предъявление иска при определении нами методики имеет прикладное
(практическое) значение. В этом ракурсе мы и будем рассматривать эту
проблему далее.

Выделенные “общие” признаки могут носить как материально-правовой, так
и процессуальный характер.

1. Существование самого материального права на возмещение убытков лица,
заявляющего об их взыскании. Лицо должно убедиться в существовании у
него права на возмещение убытков не на момент подачи искового заявления,
а на момент причинения ему убытков, т.е. законодательство, действующее
на момент причинения убытков (по существу нарушения прав лица,
повлекшего причинение убытков), должно предусматривать ответственность
за данное деяние либо рассматривать его в качестве нарушающего права
(право) лица, заявляющего о возмещении убытков HYPERLINK \l “sub_9956”
*(56) .

2. Срок исковой давности по предъявленным исковым требованиям не должен
истечь. Данный вопрос полностью определяется нормами материального
права, между тем есть и процессуальная сторона, которая заключается в
следующем. Сторона по делу вправе обратить внимание арбитражного суда на
истечение срока исковой давности по заявленным требованиям, что будет
служить основанием для прекращения производства по делу в соответствии с
п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ в силу отсутствия у лица права на судебную
защиту. Несмотря на это, арбитражный суд при обсуждении вопроса о
пропуске сроков давности должен будет обстоятельно изучить все материалы
дела с учетом требований норм материального права HYPERLINK \l
“sub_9957” *(57) . В гражданском процессе заявление ответчика о
пропуске истцом срока исковой давности может повлечь вынесение судом
решения об отказе в удовлетворении исковых требований после исследования
всех связанных с этим обстоятельств на стадии подготовки дела к
судебному разбирательству в соответствии с ч. 6 ст. 152 ГПК РФ.

3. Отсутствие процессуальных препятствий. У лица, подавшего исковое
заявление о взыскании убытков, должно быть не только наличие
материального права на предмет спора, но и возможность подтвердить его в
установленной законом процессуальной форме, т.е. он должен располагать
самими доказательствами причинения ему убытков. Лицо обязано будет
определить для себя первоначально предмет доказывания по предстоящему
делу, имеющиеся доказательства и их соответствие требованиям
относимости, допустимости, достоверности и достаточности, а также
средства доказывания. Только после этого имеет смысл обращаться в суд за
защитой нарушенного права и при необходимости истребовать через суд
недостающие доказательства. Естественно, что и само обращение должно
осуществляться в установленной законом форме, т.е. исковое заявление
должно соответствовать требованиям ст. 125 АПК РФ и ст. 131 ГПК РФ
соответственно, в необходимых случаях стороной должен быть соблюден
претензионный порядок и т.д.

На третьем этапе необходимо учесть особенности убытков как правовые
категории, установленные действующим законодательством и воспринятые
судебной практикой. Можно выделить следующие из них:

1. Зачетный характер убытков и неустойки, установленный ч. 1 ст. 394 и
ст. 395 ГК РФ HYPERLINK \l “sub_9958” *(58) .

В случае заявления стороной о применении ст. 333 ГК РФ о снижении
неустойки в силу действия ст. 65 АПК РФ и 56 ГПК РФ ответчик обязан
предоставить доказательства явной несоразмерности суммы заявленной ко
взысканию неустойки последствиям нарушения обязательства. В любом
случае, если истцом не заявлялось требования о взыскании убытков, а лишь
неустойка, и договором или законом не предусмотрена возможность
взыскания и убытков, и неустойки, ответчик может представить свой
вариант рассчитанных им убытков истца с целью снижения взыскиваемой
суммы на основании зачетного характера убытков и неустойки.

2. При взыскании упущенной выгоды ч. 4 ст. 393 ГК РФ прямо
предусмотрена обязанность истца доказать принятие мер для ее получения и
сделанные с этой целью приготовления.

Данное положение нашло отражение и в действующей судебной практике,
которая установила дополнительное условие в отношении принятия мер и
приготовлений – данные меры и приготовления должны быть реальными
HYPERLINK \l “sub_9959” *(59) .

3. В некоторых случаях закон предусматривает возможность снижения
ответственности в виде взыскания убытков. Правоприменительная практика
арбитражных судов также дополнила этот перечень.

– При взыскании убытков необходимо учитывать действие ст. 404 ГК РФ,
которая предусматривает уменьшение размера ответственности должника,
если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по
вине обеих сторон, если кредитор умышленно или по неосторожности
содействовал увеличению размера убытков или не принял разумных мер к их
уменьшению. Указанные факты могут быть включены в предмет доказывания по
конкретному делу при известных обстоятельствах. Как мы видим, все
формулировки представляют собой оценочные понятия, следовательно,
последнее слово будет за судом, рассматривающим дело, а значит, у
стороны есть возможность снизить ответственность путем представления
соответствующих доказательств.

– Другой случай возможного уменьшения ответственности в виде взыскания
убытков связан со следующими обстоятельствами: если ответчик является
бюджетной организацией либо финансирование работ кредитора и должника по
данной категории споров осуществлялось централизованно. И в том, и в
другом случае суд вправе – в виду отсутствия вины стороны по делу –
снизить размер ответственности. Нет вины, нет ответственности, нет
убытков HYPERLINK \l “sub_9960” *(60) .

Четвертый, заключительный этап – определение размера убытков. Еще раз
подчеркнем, что выделение данных этапов является условным, они могут
определяться стороной в иной последовательности, отдельные элементы при
подготовке и рассмотрении конкретного дела могут отсутствовать. При
определении размера убытков необходимо обращать внимание на следующие
правила.

Размер убытков определяется не из характера нарушенного права,
характера действия, нарушающего законные права и интересы пострадавшего
лица, а только из характера последствий противоправного деяния. Каким бы
ни было деяние, повлекшее причинение убытков, – нас интересуют только
сами последствия, которые должны отвечать признакам убытков,
установленным в законодательстве и подтвержденным судебной практикой.
Одно и то же нарушение (например, недопоставка) может вызвать самые
различные последствия – уменьшение объема производства, снижение
качества продукции и др., равно как различные нарушения могут вызвать
одно и то же последствие. В случае, если потерпевшей стороне причинен
ущерб (убытки) нескольких видов, то ущерб (убытки) каждого вида
рассчитываются отдельно, а полученные результаты суммируются.

В случае наличия договорных обязательств срок для исполнения
обязательства должен истечь, в противном случае нет оснований для
взыскания убытков.

Исходя из принципа компенсационности убытков, необходимо исключить
двойной счет при определении размера убытков, упущенная выгода
учитывается только один раз.

Статья 524 ГК РФ предусматривает возможность взыскания “абстрактных”
убытков по договорам купли-продажи и поставки, следовательно, размер
убытков можно рассчитать в соответствии с правилами указанной статьи.

Сумма убытков в виде упущенной выгоды должна определяться исходя из
размера дохода, который могла бы получить понесшая убытки сторона при
нормальном производстве и реализации своей продукции за период
вынужденного простоя, за вычетом затрат, не понесенных ею в результате
остановки производства (стоимости неизрасходованного сырья, неоплаченной
электроэнергии и т.д.) HYPERLINK \l “sub_9961” *(61) .

Необходимо отметить и то, что стороны вправе устанавливать любой иной
порядок определения размера ущерба (убытков), подлежащего возмещению в
случае нарушения договора, отдельных условий договора, в том числе
применять методику, разработанную актами международного и иностранного
права.

§ 6. Новые положения в наследственном праве в связи с введением в
действие части третей ГК РФ

С 1 марта 2002 г. вступила в действие часть третья ГК РФ, составной
частью которой является раздел V – “Наследственное право”. Данный раздел
отличается как преемственностью ряда положений ГК РСФСР, так и новизной
во многих своих правилах. Что можно отметить при краткой характеристике
новелл наследственного права?

1. Новое правовое регулирование наследственного права отличается
детальностью правил и относительной проработанностью юридических
процедур. Так, если раздел VII “Наследственное право” ГК РСФСР 1964 г.
насчитывал 35 статей, то аналогичный раздел ГК РФ включает пять глав
(гл. 61-65) и объединяет в целом 75 статей. Подобная проработанность
гражданско-правовых процедур оправданна, поскольку в наследственном
праве очень значимы не только нормы регулятивного плана, но и положения
процедурного плана, отражающие все стадии наследственного производства,
динамику принятия наследства и оформления наследственных прав.

2. Наследственное право осовременено с учетом новых реалий,
возможностей наличия в собственности физических лиц самых различных
объектов собственности, которые могут им принадлежать и, соответственно,
быть объектом наследственного права. В частности, в гл. 65 ГК РФ отражен
порядок наследования прав, связанных с участием в хозяйственных
обществах и товариществах, производственных и потребительских
кооперативах, порядок наследования предприятий и земельных участков,
иного имущества, которое может находиться в собственности граждан.

3. В основе правового регулирования в наследственном праве лежит защита
преимущественно частных, а не публичных интересов. В частности, в
результате установления в общей сложности восьми очередей наследников по
закону практически исключены случаи наследования государством по закону,
хотя такая возможность при отсутствии наследников по завещанию и по
закону сохраняется (ст. 1151 ГК РФ).

4. На первом месте в ГК РФ теперь выделяется наследование по завещанию,
а не по закону, в отличие от ГК РСФСР. Тем самым подчеркивается
диспозитивное начало в наследовании, связанное прежде всего с волей
самого наследодателя. Наряду с этим сохраняется правило о праве на
обязательную долю в наследстве (ст. 1149 ГК РФ).

5. В период разработки части третей ГК РФ по-разному оценивалась роль
нотариуса в правовом оформлении и удостоверении наследственных прав.
Так, один из первых проектов части третей ГК вообще умалчивал о
нотариусе, предусматривая завещание в простой письменной форме и раздел
имущества по соглашению наследников. К чему бы это привело? Только к
повышению спорности отношений гражданского оборота, увеличению и без
того большой нагрузки на суды общей юрисдикции, а в конечном счете, к
проблемам в защите наследственных прав граждан.

Окончательная редакция раздел V ГК РФ “Наследственное право” отошла от
этих, как нам представляется, не просто сомнительных, а ошибочных
подходов. Поэтому исходя из роли нотариуса как лица, уполномоченного
государством обеспечивать бесспорность отношений гражданского оборота,
его роль в правореализации в сфере наследственных отношений достаточно
велика.

Так, нотариус прежде всего принимает заявление о принятии наследства
либо о выдаче свидетельства о праве на наследство, выдает свидетельство
о праве на наследство; основная форма завещания – нотариальная, нотариус
принимает на хранение закрытое завещание, разрешает множество других
вопросов наследственного права в процессе их оформления, например, об
учреждении доверительного управления имуществом, нуждающимся в
управлении.

Наряду с нотариусами правом удостоверения завещания наделяются
должностные лица органов местного самоуправления и должностные лица
консульских учреждений (п. 7 ст. 1125 ГК РФ). Здесь вносится
определенность в решение вопроса, не получившего пока окончательного
разрешения в судебной и нотариальной практике.

Дело в том, что Основы законодательства Российской Федерации о
нотариате (ст. 1, 37), принятые до Конституции России 1993 г., наделяют
правом совершения отдельных видов нотариальных действий должностных лиц
органов исполнительной власти. Однако органы местного самоуправления не
относятся к системе органов исполнительной власти, в связи с чем на
практике возникали вопросы о юридической действительности удостоверенных
ими завещаний и других совершенных ими нотариальных действий
(удостоверение доверенности, свидетельствование подписи лица на
заявлении). Поэтому в ГК РФ вопрос разрешен более верно и точно с точки
зрения места органов местного самоуправления в системе государственного
устройства России. Поскольку в ст. 1125 ГК РФ правом удостоверения
завещаний прямо наделяются должностные лица органов местного
самоуправления, юридическая сила таких завещаний не вызывает теперь
вопросов с точки зрения их компетенции.

Согласно п. 1 ст. 1153 и п. 1 ст. 1162 ГК РФ принятие наследства и
выдача свидетельства о праве на наследство может осуществляться помимо
нотариуса уполномоченным в соответствии с законом должностным лицом. Кто
относится к их числу? В третьей части ГК РФ на этот вопрос нет ответа.
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате не наделяют
таким правом должностных лиц органов власти, они могут в сфере
наследования только удостоверять завещания и принимать меры к охране
наследственного имущества. Таким образом, вопрос о компетентных
должностных лицах, которые будут уполномочены на совершение данного вида
нотариальных действий, требует своего разрешения.

6. Новыми являются формы завещаний – закрытое завещание (ст. 1126 ГК
РФ) и завещание, составленное в чрезвычайных обстоятельствах, которое
составляется в присутствии двух свидетелей в простой письменной форме и
действительность которого должна быть подтверждена судом, очевидно, в
особом производстве гражданского процесса (ст. 1129 ГК РФ). К оценке
юридической действительности данного вида завещаний предъявляются
повышенные требования процедурного плана, что обеспечивает
доказательственное значение таких завещаний как отражающих
действительную волю наследодателя.

7. Как уже указывалось выше, усложнилась процессуальная форма
наследственных отношений, юридические процедуры стали более развитыми и
сложными с целью обеспечения высокого доказательственного значения
совершаемых юридических действий. В частности, вводится процедура
составления протокола при оглашении закрытого завещания (ст. 1126 ГК
РФ), возможность либо обязанность участия свидетелей при составлении
завещания (ст. 1125 ГК РФ), обязательно участие свидетелей при передаче
на хранение нотариусу закрытого завещания и его вскрытии (ст. 1126 ГК
РФ). Нотариус наделяется правом вынесения постановления об аннулировании
ранее выданного свидетельства о праве на наследство (п. 2 ст. 1155 ГК
РФ), допускается отказ от ранее принятого завещания (п. 2 ст. 1157 ГК
РФ), прямо допускается использование технических средств при составлении
завещания (п. 1 ст. 1125 ГК РФ).

8. Значительное место в наследственном производстве занимает суд. К его
ведению отнесено, как и ранее, разрешение всех споров, возникающих из
наследственных правоотношений, а также разрешение бесспорных дел, когда
нет иного порядка установления соответствующего юридического факта.

В частности, суд наделяется правом толкования завещания, восстановления
пропущенного срока для принятия наследства, освобождения исполнителя
завещания от обязанностей, в судебном порядке должен подтверждаться факт
составления завещания в чрезвычайных обстоятельствах, суд освобождает от
принятия наследства (п. 2 ст. 1157 ГК РФ), приостанавливает выдачу
свидетельства о праве на наследство. Можно предположить, что возрастет
количество обращений в суды общей юрисдикции за установлением факта
родственных отношений при наследовании по закону, поскольку многие
родственные отношения с наследодателем, практически начиная с четвертой
очереди, установить по документам достаточно сложно. Поэтому в подобных
случаях наследники будут обращаться в суд в особом производстве
гражданского процесса.

9. Новое правовое регулирование наследственного права ставит большие
задачи перед системой российского нотариата. Прежде всего, это
внимательное изучение ГК РФ, постоянное повышение квалификации,
обобщение нотариальной и судебной практики по наследственным делам,
разработка новых форм документов нотариального производства в связи с
усложнением юридических процедур. Многие вопросы могут быть прояснены
только в нотариальной и судебной практике, например, можно ли приравнять
к наследникам восьмой очереди – нетрудоспособным иждивенцам
наследодателя (ст. 1148 ГК РФ) лиц, которые по решению суда получали в
возмещение вреда, причиненного здоровью, денежные средства от
наследодателя. Ведь они фактически и юридически также состояли на
иждивении наследодателя.

10. Следует отметить и такое важное обстоятельство, как необходимость
изменения нотариальных тарифов, поскольку действующий Закон РФ “О
государственной пошлине” освобождает наследников при наследовании
отдельных видов имущества от уплаты государственной пошлины и
нотариальных тарифов. Однако бесплатность совершения нотариальных
действий для наследников не означает их бесплатности для нотариуса,
поскольку наследственные дела являются, пожалуй, самыми сложными и
затратными по времени работы нотариуса. Тем самым нотариусы в настоящее
время фактически датируют за счет средств от других нотариальных
действий ведение работы по наследственным делам. Между тем не все
нотариусы имеют такую возможность. Относительно большие доходы
нотариусов в ряде крупных городов России только искажают общую картину,
которая заключается в том, что нотариусы в сельской местности, небольших
городах, да и во многих крупных городах в условиях низкой деловой
активности, распространения простой письменной формы договоров имеют
доходы, которые позволяют им финансировать такую деятельность по
наследственным делам только в самых минимальных размерах. Поэтому
последний аспект также надо иметь в виду при совершенствовании правил
нотариального производства и системы нотариальных тарифов.

В заключение следует отметить важность и значимость принятия раздел V
ГК РФ, который соответствует современным социально-экономическим и
правовым реалиям, позволяя обеспечить большую определенность
наследственных прав.

§ 7. Особенности консультирования по вопросам, связанным с векселями в
гражданском обороте

1. Особенности рассмотрения судами дел, связанных с векселями

Первый вопрос, который необходимо разрешить при обращении за конкретным
видом юрисдикционной защиты, – это вопрос о подведомственности и способе
правовой защиты. По вексельным правоотношениям следует иметь в виду
особенности, связанные с возможностью выбора различных способов защиты и
отсюда – с различной подведомственностью дел: судам общей юрисдикции или
арбитражным судам. Кроме того, споры из вексельных отношений как
гражданско-правовые могут быть переданы в соответствии со ст. 323 АПК РФ
и ст. 1 Закона РФ “О международном коммерческом арбитраже” также на
рассмотрение третейского суда либо международного коммерческого
арбитража.

В начале 90-х гг. ХХ в. дискутировался вопрос о создании
специализированного вексельного суда HYPERLINK \l “sub_9962” *(62) .
Указом Президента РФ от 23 мая 1994 г. N 1005 “О дополнительных мерах по
нормализации расчетов и укреплению платежной дисциплины в народном
хозяйстве” (с изменениями от 9 августа 1994 г., 24 января 1995 г., 21
ноября 1995 г.) было поручено Министерству юстиции России с участием
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в месячный срок
разработать и представить Правительству Российской Федерации проекты
законов о внесении изменений в АПК РФ и ГПК РФ, предусматривающих
ускорение процедуры судебного рассмотрения исков о погашении долговых
обязательств, оформленных простыми и переводными векселями единого
образца, и обращения взыскания непогашенной задолженности на активы и
имущество предприятий (пп. “в” ст. 3). В ст. 4 Указа было установлено
следующее: считать целесообразным создание Федеральной вексельной палаты
как негосударственной организации коммерческих банков, осуществляющей
функции третейского суда по спорам, возникающим в связи с обращением
векселей. Однако все эти положения не были реализованы. А.В. Габов
предлагал создать расчетную палату, предъявление векселя в которую было
бы равносильно предъявлению его к платежу HYPERLINK \l “sub_9963” *(63)
. Однако до сего дня подведомственность остается неизменной.

В настоящее время действуют следующие правила подведомственности.
Во-первых, вексельный кредитор вправе обратиться за получением судебного
приказа в порядке гл. 11-1 ГПК РФ. Согласно ст. 5 Федерального закона “О
простом и переводном векселе” по требованиям, основанным на протесте
векселей в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном
нотариусом, в отношении физического лица, юридического лица или
индивидуального предпринимателя выдается судебный приказ и производится
исполнение по правилам, предусмотренным гл. 11-1 ГПК РФ и раздел V
HYPERLINK \l “sub_9964” *(64) ГПК РФ. В соответствии с п. 1
постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного
Суда РФ от 5 февраля 1998 г. N 3/1 “О некоторых вопросах применения
Федерального закона “О переводном и простом векселе” заявления о выдаче
судебного приказа на взыскание задолженности по опротестованному в
неплатеже, неакцепте (или недатировании акцепта) векселю рассматриваются
судами общей юрисдикции независимо от субъектного состава участников
вексельного обязательства. При этом согласно ст. 113 ГПК РФ дела о
выдаче судебного приказа, в том числе и по вексельным обязательствам,
рассматриваются мировым судьей.

Во-вторых, в соответствии с п. 4 постановления Пленума Верховного Суда
РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 февраля 1998 г. N 3/1 “О
некоторых вопросах применения Федерального закона “О переводном и
простом векселе” HYPERLINK \l “sub_9965” *(65) иск о взыскании
указанной задолженности может быть предъявлен в суд общей юрисдикции или
арбитражный суд в соответствии с установленной подведомственностью и в
том случае, когда истец не обращался с заявлением о выдаче судебного
приказа в порядке, установленном гл. 11-1 ГПК РФ.

Таким образом, у организации-векселедержателя есть право выбора при
взыскании задолженности по вексельному обязательству с другой
организации или гражданина, имеющего статус индивидуального
предпринимателя: либо обратиться в суд общей юрисдикции с заявлением о
выдаче судебного приказа (в порядке приказного производства гражданского
процесса), либо обратиться с иском в арбитражный суд о взыскании
указанной задолженности (в порядке искового производства арбитражного
процесса).

В п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 5 февраля 1998 г. N 3/1 “О некоторых вопросах
применения Федерального закона “О переводном и простом векселе” также
разъяснено, что поскольку рассмотрение заявления о выдаче судебного
приказа по требованиям, основанным на протесте векселей в неплатеже,
неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом в отношении
физического лица, юридического лица или индивидуального предпринимателя,
в соответствии со ст. 5 Федерального закона “О переводном и простом
векселе” отнесено к подведомственности судов общей юрисдикции, в случае
подачи такого заявления в арбитражный суд судья отказывает в принятии
этого заявления на основании п. 1 ч. 1 ст. 107 АПК РФ как не подлежащего
рассмотрению в арбитражном суде.

По вексельным обязательствам нет обязательной процедуры обращения за
получением судебного приказа для векселедержателя. В данном случае выбор
процедуры (приказное или исковое производство) определяется волей самого
заинтересованного лица. Подведомственность требования о взыскании
задолженности по векселю в рамках искового производства уже не
определяется волей заинтересованного лица, а зависит от критериев
подведомственности, установленных ст. 25 ГПК РФ и ст. 22 АПК РФ, –
субъектного состава участников спора HYPERLINK \l “sub_9966” *(66) .

Следует иметь в виду, что обращение в арбитражный суд с иском о
взыскании задолженности с лиц, обязанных по векселю, возможно также:

– при отказе судьи суда общей юрисдикции в принятии заявления о выдаче
судебного приказа в случаях, предусмотренных статьей 125-6 ГПК РФ;

– при отказе в выдаче судебного приказа по основаниям, установленным в
статье 125-8 ГПК РФ;

– если судебный приказ отменен в соответствии со статьей 125-10 ГПК РФ;

– если истец не обращался с заявлением о выдаче судебного приказа в
порядке, установленном гл. 11-1 ГПК РФ (поскольку в данном случае
установлена альтернативная подведомственность).

Таким образом, в настоящее время установлена следующая
подведомственность споров из вексельных обязательств – в исковом
производстве судам общей юрисдикции либо арбитражным судам в зависимости
от их субъектного состава, либо в приказном производстве гражданского
процесса независимо от субъектного состава, либо по соглашению сторон
спор может быть передан на рассмотрение третейского суда либо
международного коммерческого арбитража также в зависимости от
субъектного состава.

Следует учитывать, что действующее законодательство не предусматривает
обязательного претензионного порядка рассмотрения вексельных споров.
Установленные вексельным законодательством процедуры протеста векселей
(ст. 44 Положения) и оповещения о совершенном протесте (неплатеже) всех
участников отношений по векселю (ст. 45 Положения) не могут
рассматриваться в качестве обязательного претензионного порядка
разрешения вексельных споров (п. 37 постановления Пленума Верховного
Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации от 4 декабря 2000 г. N 33/14 “О некоторых вопросах практики
рассмотрения споров, связанных с обращением векселей”).

Способы исковой защиты. По спорам из вексельных правоотношений
используются самые различные средства исковой защиты, связанные со
способами защиты гражданских прав (ст. 12 ГК РФ). Остановимся на
характеристике двух наиболее распространенных категорий споров,
отражающих специфику вексельного обращения:

– взыскание задолженности по вексельному обязательству;

– признание векселя недействительным в связи с наличием определенных
дефектов его формы.

При этом, как подчеркнуто в постановлении Пленума Верховного Суда
Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от
4 декабря 2000 г. N 33/14 “О некоторых вопросах практики рассмотрения
споров, связанных с обращением векселей”, отношения, связанные с
оборотом векселей, регулируются нормами специального вексельного
законодательства. Поэтому только при отсутствии специальных норм в
вексельном законодательстве следует применять нормы общего гражданского
законодательства к вексельным сделкам с учетом их особенностей.

Есть и другие категории споров, так или иначе связанные с векселем.
Например, споры из обязательственных правоотношений, когда вексель
является предметом договора купли-продажи, в связи с чем возникают споры
о своевременности оплаты, подлинности самого векселя как предмета
договора, полномочий представителей продавца и покупателя, и др. Однако
такие споры рассматриваются как обычные споры из гражданских
правоотношений с использованием положений вексельного законодательства
относительно требований к форме векселя как объекта договора.

Подсудность исков о взыскании вексельной задолженности. Иск может быть
предъявлен по месту нахождения (месту жительства) одного из ответчиков
по выбору истца на основании ч. 1 ст. 121 ГПК РФ, ч. 1 ст. 26 АПК РФ.
Частью 8 ст. 118 ГПК РФ и ч. 4 ст. 26 АПК РФ предусмотрена возможность
предъявления иска, вытекающего из договора, в котором указано место
исполнения, по месту исполнения договора. С учетом того, что
обязательство по векселю подлежит исполнению в определенном в нем месте
(место платежа), которое может не совпадать с местонахождением либо
местожительством обязанного (обязанных) по векселю лица (лиц), исковое
требование о взыскании вексельного долга может быть заявлено как в
месте, определенном согласно общим правилам о подсудности, так и в месте
платежа по векселю.

Соединение нескольких требований. Рассмотрим данный вопрос на примере
требований о взыскании вексельной задолженности. Данные положения были
разъяснены в ряде положений постановления Пленума Верховного Суда
Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от
4 декабря 2000 г. N 33/14 HYPERLINK \l “sub_9967” *(67) . На основании
пп. 2 ст. 48 Положения о переводном и простом векселе HYPERLINK \l
“sub_9968” *(68) векселедержатель может требовать от того, к кому он
предъявляет иск, уплаты процентов и пени на вексельную сумму.

Помимо перечисленных в ст. 48 Положения требований векселедержатель
вправе требовать возмещения убытков в размере иного ущерба, причиненного
задержкой платежа, в части, превышающей суммы, взыскиваемые по
перечисленным в данной статье основаниям. Наличие убытков, их размер, а
также причинная связь между нарушением вексельного обязательства и
возникшими убытками являются обстоятельствами, подлежащими доказыванию
взыскателем. При этом следует учитывать, что само по себе заключение
договора, предусматривающего использование средств, которые
предполагается получить в оплату векселя, не доказывает причинной связи
между неполучением вексельных сумм и убытками в виде упущенной выгоды.

Кроме того, векселедержатель вправе заявить требование о взыскании
издержек, право на взыскание которых предусмотрено п. 3 ст. 48
Положения. В частности, к их числу относятся: издержки по протесту, то
есть сумма государственной пошлины за совершение протеста векселя, суммы
вознаграждения и компенсации расходов нотариуса, понесенных при
совершении нотариального действия; издержки по направлению извещения,
т.е. расходы, понесенные при составлении, оформлении и посылке извещений
(почтовые, транспортные и прочие); другие издержки, включающие судебные
(ст. 79 ГПК РФ, ст. 89 АПК РФ) и другие прямые денежные расходы
кредитора, которые он понес в связи с неисполнением вексельного
обязательства.

Однако векселедержатель не вправе заявлять требования о взыскании любых
расходов, понесенных в связи с предъявлением векселя к платежу HYPERLINK
\l “sub_9969” *(69) . Такие расходы должны признаваться относящимися к
обычной хозяйственной деятельности всякого векселедержателя, в
частности, представительские, командировочные, банковское вознаграждение
за инкассацию и др. Они не относятся к числу издержек, предусмотренных
ст. 48 Положения, поскольку она допускает возможность взыскания только
таких издержек, которые вызваны нарушениями при вексельном обращении.
Данное положение было подтверждено в практике Высшего Арбитражного Суда
России HYPERLINK \l “sub_9970” *(70) .

Надлежащий истец. В качестве истца по иску о взыскании вексельной
задолженности выступает векселедержатель. В соответствии со ст. 16, 77
Положения лицо, у которого находится вексель, рассматривается как
законный векселедержатель в том случае, когда оно основывает свое право
на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний индоссамент
является бланковым.

При наличии на векселе в ряду последовательных индоссаментов одного или
нескольких зачеркнутых индоссаментов законным векселедержателем является
лицо, на имя которого совершен последний перед зачеркнутым индоссамент.
Это лицо как законный векселедержатель вправе индоссировать вексель в
общем порядке; зачеркнутый индоссамент в этом случае не принимается во
внимание. Если последний индоссамент является бланковым (т.е. не
содержащим указания лица-индоссата), то в качестве законного
векселедержателя рассматривается лицо, у которого вексель фактически
находится; данное лицо вправе осуществлять все права по векселю, в том
числе и право требовать платежа.

Соответственно законный векселедержатель не обязан доказывать
существование и действительность своих прав, они предполагаются
существующими и действительными. Бремя доказывания обратного лежит на
вексельном должнике.

Ответчики по иску об исполнении вексельного обязательства. Особенностью
вексельных отношений является солидарная ответственность векселедателя,
авалиста и индоссанта. Как разъяснено в п. 38, 39 постановления Пленума
Верховного Суда России и Высшего Арбитражного Суда России от 4 декабря
2000 г. N 33/14, в соответствии со ст. 47 Положения все лица, выдавшие,
акцептовавшие, индоссировавшие переводной вексель или поставившие на нем
аваль, являются солидарно обязанными перед векселедержателем.
Векселедержатель имеет право предъявить иск ко всем этим лицам, к
каждому в отдельности и ко всем вместе, не будучи принужден соблюдать
при этом последовательность, в которой они обязались. При этом
отношения, возникающие при возложении солидарной вексельной
ответственности, регулируются нормами ст. 47-51 Положения, в связи с
этим нормы ст. 322-325 ГК РФ о солидарных обязательствах к солидарной
вексельной ответственности не применяются.

В данном случае имеет место факультативное соучастие на стороне
ответчика (ст. 35 ГПК РФ, ст. 35 АПК РФ). В отличие от обязательного
соучастия при факультативном соучастии истец сам выбирает, к кому именно
из должников он предъявит свое требование HYPERLINK \l “sub_9971” *(71)
. Векселедержатель вправе предъявить иск либо к одному, либо к группе
должников в одном процессе, либо предъявить отдельное требование к еще
одному должнику (должникам), к которым иск ранее не предъявлялся.
Поэтому вынесение решения об удовлетворении иска в отношении одного или
нескольких обязанных по векселю лиц по одному делу не должно являться
для судов основанием для отказа во взыскании сумм по другому требованию,
предъявленному к иным ответственным по векселю лицам, если судом будет
установлено, что обязательство перед векселедержателем не исполнено.

Однако при рассмотрении требования, предъявленного к нескольким
обязанным по векселю лицам, суд должен обсудить вопрос о возложении
ответственности по векселю в отношении каждого соответчика. На
должников, в отношении которых отсутствуют основания для освобождения их
от ответственности, ответственность возлагается солидарно. При
удовлетворении иска суд в резолютивной части решения должен указать всех
соответчиков, за счет которых удовлетворен иск, а также то, что сумма
иска подлежит взысканию с них солидарно (ч. 2 ст. 202 ГПК РФ) HYPERLINK
\l “sub_9972” *(72) .

Вексель и судебное решение. После вынесения решения подлинный вексель
остается в материалах дела и не возвращается векселедержателю – истцу.
Это связано с тем, что решение по делу заменяет собой вексель в смысле
установленной в нем принудительной обязанности ответчика уплатить по
векселю. По вступлении решения в законную силу должник может либо
добровольно уплатить сумму, указанную в резолютивной части решения, либо
взыскание будет производиться в принудительном порядке в рамках
исполнительного производства.

Исключение предусмотрено только для того случая, когда взыскание
производится по судебному решению с индоссанта, имеющего право регресса
к авалисту и векселедателю. В этом случае ему необходим подлинный
вексель для предъявления такого регрессного иска.

2. Особенности доказывания вексельных требований

Центральным вопросом рассмотрения любого дела в суде является вопрос о
доказанности истцом своих требований и ответчиком – его возражений
против иска. В последнее время появился ряд глубоких книг по доктрине и
практике доказывания HYPERLINK \l “sub_9973” *(73) , однако вопрос о
доказывании по вексельным обязательствам отдельно, к сожалению, не
изучался. Рассмотрим доказывание на примере двух ранее выделенных
категорий дел – взыскания задолженности по вексельному обязательству и
споров о признании векселя недействительным в связи с его дефектами
HYPERLINK \l “sub_9974” *(74) .

2.1. Взыскание задолженности по вексельному обязательству

Рассмотрение дел данной категории имеет ряд особенностей с точки зрения
доказательственного права, которые определяются спецификой векселя как
ценной бумаги. Важнейшим доказательством в процессе по взысканию
вексельной задолженности является сам вексель, который должен быть
представлен в суде путем его демонстрации. Копия векселя по форме не
соответствует требованиям вексельного законодательства, и она не может,
соответственно, породить вексельных отношений и быть основанием для
взыскания HYPERLINK \l “sub_9975” *(75) .

Предмет доказывания по данной категории дел следует определять исходя
из условий ст. 815 ГК РФ, согласно которой вексель удостоверяет ничем не
обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) или иного
указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по
наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные
суммы. Поэтому предмет доказывания образуют следующие юридические факты
– факт легитимации истца в качестве векселедержателя, факт легитимации
ответчика (ответчиков) в качестве лиц, обязанных к уплате по векселю,
факт наступления срока платежа, факт предъявления векселя к платежу,
факт неполучения платежа.

Распределение обязанностей по доказыванию заключается в следующем.
Истец как законный векселедержатель не обязан доказывать существование и
действительность своих прав, которые предполагаются существующими и
действительными (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда России и
Высшего Арбитражного Суда России от 4 декабря 2000 г. N 33/14). Поэтому
истец должен доказать наличие своих прав путем демонстрации и
представления в суде подлинного векселя, как доказательства
взаимоотношений сторон. Из векселя также будет установлен факт
наступления платежа. Кроме того, истец представляет доказательства
предъявления векселя к платежу.

Как сказано в п. 6 постановления Пленума Верховного Суда России и
Высшего Арбитражного Суда России от 4 декабря 2000 г. N 33/14, при
рассмотрении требований об исполнении вексельного обязательства судам
следует учитывать, что истец обязан представить суду подлинный документ,
на котором он основывает свое требование, поскольку осуществление права,
удостоверенного ценной бумагой, возможно только по ее предъявлении (п. 1
ст. 142 ГК РФ). Документ должен считаться подлинным, если на нем имеется
подпись, выполненная собственноручно лицом, которое его составило либо
приняло на себя обязательство.

Если же вексель будет находиться на руках у должника, то согласно ст.
408 ГК РФ такой факт удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение
вексельного обязательства. Бремя доказывания факта неполучения платежа в
этом случае лежит на кредиторе по векселю.

Вместе с тем отсутствие у истца векселя само по себе не может служить
основанием к отказу в иске, если судом будет установлено, что вексель
был передан ответчику в целях получения платежа и истец этот платеж не
получил. Истец в этом случае обязан доказать названные обстоятельства
(п. 2 ст. 408 ГК РФ) HYPERLINK \l “sub_9976” *(76) . Последнее
положение нуждается в пояснении, поскольку вексель может выбыть из
обладания вексельного кредитора и по иным причинам, например, вследствие
пожара, кражи, уничтожения иным путем (залит тушью и нечитаем). В таком
случае вексельный кредитор должен подтвердить свои права вначале в
рамках вызывного производства гражданского процесса, а затем уже
обращаться с иском или заявлением о выдаче судебного приказа, представив
суду доказательства восстановления в правах по утраченному векселю
HYPERLINK \l “sub_9977” *(77) .

Основное бремя доказывания лежит на должнике. Поскольку
векселедержатель предполагается добросовестным, то именно на ответчике
лежит бремя доказывания обратного. Можно говорить о двух группах
возможных возражений ответчика против иска, разумеется, не исключая
другие.

Во-первых, ответчик может доказывать, что форма векселя не
соответствует требованиям Положения о переводном и простом векселе, что
вексель подписан неуполномоченным лицом, был украден или иным незаконным
способом выбыл из обладания ответчика, в связи с чем истец является
ненадлежащим держателем векселя. Такие возражения ответчика могут быть
представлены как объяснения по делу путем подачи встречного иска о
признании векселя недействительным ввиду дефектов формы.

Вместе с тем следует иметь в виду, что в случае предъявления требования
об оплате векселя лицо, обязанное по векселю, не вправе отказаться от
исполнения со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо его
недействительность, кроме случаев, определенных ст. 17 Положения. Такие
возражения для должника исключены HYPERLINK \l “sub_9978” *(78) . В
данном случае имеется в виду, например, невозможность оспаривания
ответчиком кредитного договора, который послужил фактическим основанием
выдачи векселя (ст. 815 ГК РФ).

Что вправе опровергать и на что может ссылаться должник? Согласно п. 15
постановления Пленума Верховного Суда России и Высшего Арбитражного Суда
России от 4 декабря 2000 г. N 33/14, исходя из ст. 17 Положения, лицо, к
которому предъявлен иск по векселю, вправе ссылаться на возражения,
проистекающие из его личных отношений с законным векселедержателем,
предъявившим данное исковое требование. На свои личные отношения к иным
лицам, в том числе к предшествующим векселедержателям, должник вправе
ссылаться лишь в том случае, когда векселедержатель, приобретая вексель,
действовал сознательно в ущерб должнику, т.е. если он знал об отсутствии
законных оснований к выдаче (передаче) векселя до или во время его
приобретения. Наличие указанных обстоятельств, свидетельствующих о
недобросовестности держателя векселя, доказывается лицом, к которому
предъявлен иск.

Лицо, обязанное по векселю, освобождается от платежа, если докажет, что
предъявивший требования кредитор знал или должен был знать в момент
приобретения векселя о недействительности или об отсутствии
обязательства, лежащего в основе выдачи (передачи) векселя, либо получил
вексель в результате обмана или кражи, либо участвовал в обмане в
отношении этого векселя или его краже, либо знал или должен был знать об
этих обстоятельствах до или в момент приобретения векселя. При
применении ст. 17 Положения следует исходить из того, что “личными
отношениями” лица, к которому предъявлено требование по векселю, с иными
участниками отношений по векселю являются все отношения с ними,
основанные на юридических фактах, ссылка на которые или опровержение
которых заставили бы их обосновывать свое притязание иначе, чем путем
ссылки на порядок, предусмотренный ст. 16 Положения. К личным относятся
отношения по сделке между конкретными сторонами либо наличие обманных
действий со стороны держателя векселя, направленных на получение подписи
данного обязанного лица, а также иные отношения, известные лицам, между
которыми возник спор об исполнении вексельного обязательства.

При доказанности подписания векселя не уполномоченным на то лицом
возможен отказ в иске, но при этом сам вексель не теряет свою
юридическую силу, поскольку в этом случае обязанным является лицо,
подписавшее вексель. Например, вексель был подписан от имени
акционерного общества заместителем директора по финансам и экономике,
который хотя и относился к исполнительным органам юридического лица, но
не входил в совет директоров, к компетенции которого отнесено заключение
сделок и который сделки по выдаче векселя не одобрял HYPERLINK \l
“sub_9979” *(79) .

Во-вторых, ответчик может доказывать факт непредъявления векселя к
платежу либо несоблюдения установленного порядка его предъявления к
платежу. Данное положение разъяснено относительно полно в п. 23
постановления Пленума Верховного Суда России и Высшего Арбитражного Суда
России от 4 декабря 2000 г. N 33/14.

Предъявление векселя к платежу должно состояться в месте платежа,
указанном в векселе, а если место платежа не было прямо указано, то в
месте, обозначенном рядом с наименованием плательщика (акцептанта)
переводного векселя (ст. 2 Положения) либо в месте составления простого
векселя (ст. 76 Положения). Вексельные обязательства прямых должников –
векселедателя простого векселя и акцептанта переводного – могут быть
исполнены надлежащим образом только при условии предъявления векселя к
платежу в надлежащем месте. Место платежа может определяться указанием
на населенный пункт или конкретный адрес. Требование о платеже,
предъявленное в месте, отличном от места, определенного в векселе на
основании изложенных выше правил как место платежа, не может считаться
предъявленным надлежащим образом. Соответственно, протест в неплатеже,
совершенный без указания о представлении векселя к платежу по месту,
определенному в векселе как место платежа, не может считаться надлежащим
доказательством отсутствия платежа и не может быть основанием
удовлетворения регрессных вексельных требований.

При множественности обозначений мест платежа в одном векселе он
считается дефектным по форме и недостаток его не может быть восполнен по
нормам ст. 2 или ст. 76 Положения.

Прямой должник по векселю обязан доказать свои возражения против того,
что векселедержатель не предъявил ему подлинника векселя либо не
предоставил возможности проверить наличие в надлежащем месте и в
надлежащий срок у предъявившего требование лица подлинника векселя и
права держателя векселя. Эти возражения могут опровергаться
векселедержателем посредством представления любых не запрещенных законом
доказательств (в том числе актом нотариуса о протесте векселя, актом
нотариуса об удостоверении факта предъявления векселя к платежу,
документом, выданным должником). Кредитор, который не в состоянии
опровергнуть возражения прямого должника об отсутствии надлежащего
предъявления векселя к платежу, считается просрочившим, исходя из правил
ст. 406 ГК РФ. Аналогичным образом следует оценивать доводы и возражения
сторон тогда, когда требование платежа по векселю заявлено прямому
должнику непосредственно в исковом порядке.

2.2. Признание векселя недействительным в связи с наличием определенных
дефектов его формы

Предмет доказывания по данной категории дел образуют факты,
свидетельствующие о соответствии векселя установленным требованиям,
поскольку в силу своей формализованности под векселем понимается только
тот документ, который имеет все необходимые реквизиты. Требование
векселедержателя об исполнении вексельного обязательства, основанное на
документе, не отвечающем требованиям к форме и наличию реквизитов,
подлежит отклонению судом (п. 3 постановления Пленума Верховного Суда
России и Высшего Арбитражного Суда России от 4 декабря 2000 г. N 33/14).

В частности, с точки зрения предмета доказывания согласно ст. 1
Положения о переводном и простом векселе переводный вексель должен
содержать:

1) наименование “вексель”, включенное в самый текст документа и
выраженное на том языке, на котором этот документ составлен;

2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную
сумму;

3) наименование того, кто должен платить (плательщика);

4) указание срока платежа;

5) указание места, в котором должен быть совершен платеж;

6) наименование того, кому или по приказу кого платеж должен быть
совершен;

7) указание даты и места составления векселя;

8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя).

Документ, в котором отсутствует какое-либо из обозначений, указанных
здесь, не имеет силы переводного векселя, за исключением следующих
случаев (ст. 2 Положения). Переводный вексель, срок платежа по которому
не указан, рассматривается как подлежащий оплате по предъявлении. При
отсутствии особого указания место, обозначенное рядом с наименованием
плательщика, считается местом платежа и вместе с тем местом жительства
плательщика. Переводный вексель, в котором не указано место его
составления, признается подписанным в месте, обозначенном рядом с
наименованием векселедателя.

Можно привести пример, отражающий формализм вексельного
законодательства. Так, предметом судебного рассмотрения был вексель,
выполненный на бланке переводного, но содержащий реквизиты простого
векселя. В частности, в нем были указаны только векселедатель и
векселедержатель, но не был указан акцептант (п. 3 ст. 1 Положения о
переводном и простом векселе). Поэтому арбитражный суд признал такой
вексель недействительным.

Согласно ст. 75 Положения простой вексель содержит:

1) наименование “вексель”, включенное в самый текст и выраженное на том
языке, на котором этот документ составлен;

2) простое и ничем не обусловленное обещание уплатить определенную
сумму;

3) указание срока платежа;

4) указание места, в котором должен быть совершен платеж;

5) наименование того, кому или по приказу кого платеж должен быть
совершен;

6) указание даты и места составления векселя;

7) подпись того, кто выдает документ (векселедателя).

Согласно ст. 76 Положения документ, в котором отсутствует какое-либо из
обозначений, указанных в ст. 75 Положения, не имеет силы простого
векселя, за исключением следующих случаев. Простой вексель, срок платежа
по которому не указан, рассматривается как подлежащий оплате по
предъявлении. При отсутствии особого указания место составления
документа считается местом платежа и вместе с тем местом жительства
векселедателя. Простой вексель, не указывающий место его составления,
рассматривается как подписанный в месте, обозначенном рядом с
наименованием векселедателя.

Распределение обязанностей доказывания заключается в том, что
доказывание несоответствия векселя форме лежит на лице, обосновывающем
данные факты, в данном случае, должнике по вексельному обязательству.
Признание векселя недействительным возможно по самым различным
основаниям. Например, вексель, содержащий срок платежа иной, чем
предусмотрен Положением о переводном и простом векселе, должен быть
признан недействительным HYPERLINK \l “sub_9980” *(80) .

В другом случае в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации от 9 июня 1998 г. N 7033/97 было отмечено, что
простой вексель предусматривал уплату 1 000 000 000 руб. с условием
оплаты только шинной продукцией. Данное условие включено в текст бланка
векселя и расположено перед подписью лица, выдавшего вексель. Однако
излишние сведения, включенные в вексельный текст и обусловливающие
предложение уплатить вексельную сумму, несовместимы с природой векселя.
В данном случае содержащаяся пометка об оплате векселя только шинной
продукцией удостоверяет не денежное обязательство, а обязательство по
передаче шинной продукции на определенную сумму. При таких условиях
документ, представленный истцом и названный им векселем, следует
рассматривать как долговое письменное обязательство, а правоотношения
сторон в этом случае регулируются нормами гражданского права. Поэтому
спорный документ не является векселем ввиду дефекта формы.

При предъявлении исков о признании векселя недействительным из-за того,
что он был подписан неуполномоченным лицом, на основании ст. 168 ГК РФ,
такой иск вряд ли будет удовлетворен, поскольку это связано с
особенностями вексельного законодательства. Согласно ст. 7 Положения,
если на переводном векселе имеются подписи лиц, неспособных обязываться
по переводному векселю, подписи подложные или подписи вымышленных лиц,
или же подписи, которые по всякому иному основанию не могут обязывать
тех лиц, которые их поставили, или от имени которых он подписан, то
подписи других лиц все же не теряют силу. Поэтому вексель и в этом
случае сохраняет свою юридическую силу HYPERLINK \l “sub_9981” *(81) .

Как сказано в ст. 8 Положения, каждый, кто подписал переводный вексель
в качестве представителя лица, от имени которого он не был уполномочен
действовать, сам обязан по векселю и, если он уплатил, имеет те же
права, которые имел бы тот, кто был указан в качестве представляемого. В
таком положении и находится представитель, который превысил свои
полномочия. Поэтому в данном случае ответственность по векселю будет
нести лицо, его подписавшее. При этом согласно п. 1 ст. 183 ГК РФ, когда
представляемое лицо впоследствии одобрит совершенную от его имени
сделку, ответственность по векселю будет нести само представляемое лицо,
если иное не вытекает из особенностей совершения тех или иных сделок.

Однако в этом случае, во-первых, меняется подведомственность дела,
поскольку иск следует предъявлять к физическому лицу в суд общей
юрисдикции, во-вторых, весьма туманна возможность взыскания большой
суммы по векселю, выданному от имени юридического лица, с физического
лица, с учетом правил об имущественных иммунитетах граждан, а также
вероятного сокрытия имущества от взыскания.

Таков обзор правил искового производства по рассмотрению вексельных
споров. Разумеется, есть и другие категории споров, которые также
нуждаются в специальном изучении.

Арбитражный суд Свердловской
области

Истец: коммерческий банк
“Росток”,

расположенный по адресу:

г. Екатеринбург Свердловской
области,

ул. Рыжикова, д. 24

Ответчик: закрытое
акционерное

общество Коммерческий банк
“Агробанк”,

расположенный по адресу:

г. Екатеринбург, ул. Петровская, д.
15

Исковое заявление

о взыскании вексельной задолженности

Коммерческий банк “Росток” является векселедержателем двух
простых

векселей коммерческого банка “Агробанк” по триста тысяч рублей
каждый

(векселя выданы 1 июля 2001 г., N АА 5647 и АА 5648), всего на
общую

сумму шестьсот тысяч рублей. 20 сентября 2001 г. указанные векселя
были

предъявлены нами к оплате, однако векселедатель отказался от их
оплаты,

сославшись на отсутствие денежных средств. Факт предъявления векселей
к

оплате и факт неоплаты подтверждаются актом протеста векселя в
неплатеже,

удостоверенным нотариусом Екатеринбургского нотариального
округа

Свердловской области С.В. Поповой по реестру N 5643 от 20 сентября
2001

г.

Поскольку векселя не были оплачены добровольно, коммерческий
банк

“Росток” просит взыскать задолженность по векселям в сумме шестьсот
тысяч

рублей.

Кроме того, просим взыскать расходы по опротестованию векселей
в

сумме 6000 руб., что подтверждается выпиской из реестра нотариуса N
5643

от 20 сентября 2001 г. и платежным поручением, а также в соответствии
со

ст. 3 Федерального закона “О простом и переводном векселе” проценты
и

пени в размере учетной ставки Центрального банка Российской Федерации
по

правилам, установленным ст. 395 ГК РФ, в сумме 10 000 руб.

На основании изложенного, руководствуясь Положением о переводном
и

простом векселе, ст. 3 Федерального закона “О простом и
переводном

векселе”, прошу взыскать с ответчика общую сумму 625 240 руб., в
том

числе:

1) сумму вексельной задолженности в размере 600 000 руб.,

2) расходы по опротестованию векселя в сумме 6 000 руб.,

3) проценты и пени в сумме 10 000 руб.,

4) сумму государственной пошлины в сумме 9240 руб.

Приложение:

1. Квитанция о направлении искового заявления ответчику.

2. Платежное поручение об уплате государственной пошлины.

3. Копия векселя от 1 июля 2001 г., N АА 5647 (подлинник
будет

представлен на судебном заседании).

4. Копия векселя от 1 июля 2001 г., N АА 5648 (подлинник
будет

представлен на судебном заседании).

5. Акт протеста нотариусом векселя в неплатеже.

6. Расчет процентов и пени.

15 ноября 2001 г. Подпись председателя правления банка
“Росток”

3. Особенности протеста векселей нотариусами и применяемые правила
нотариального производства

Протест векселя как нотариальное действие представляет собой сложный
фактический состав, который в свою очередь после его совершения
подтверждает определенные юридические факты в сфере вексельных
отношений, например, отказ от акцепта векселя, отказ от платежа по
векселю и др. Поскольку в соответствии с Основами законодательства
Российской Федерации о нотариате протест векселя представляет собой
нотариальное действие, отнесенное к компетенции нотариусов, то
соответственно оно является юридическим фактом как гражданского, так и
публичного права, поскольку нотариус выступает от имени Российской
Федерации и наделен полномочием совершать нотариальные действия от имени
государства.

Правовая природа протеста как публичного акта не вызывает сомнений у
специалистов HYPERLINK \l “sub_9982” *(82) . Акт протеста векселя
является квалифицированным письменным доказательством, составленным в
рамках специальной юридической процедуры – нотариального производства,
которое и имеет целью создание таких доказательств. При этом следует
иметь в виду, что в соответствии с Основами законодательства Российской
Федерации о нотариате на совершение протеста векселя уполномочены только
нотариусы. Не могут совершать такие протесты должностные лица органов
исполнительной власти, а также консульских учреждений Российской
Федерации за рубежом, у них более ограниченная компетенция на совершение
нотариальных действий (ст. 37, 38 указанных Основ).

Нотариальная профессия характеризуется существенной технической
компетентностью, необходимостью знания как общих, так и специальных
правил нотариального производства применительно к совершаемому виду
нотариальных действий HYPERLINK \l “sub_9983” *(83) . Можно привести
пример из п. 11 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного
Cуда Российской Федерации от 25 июля 1997 г. N 18 “Обзор практики
разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном
обороте”, где подчеркнуто следующее: арбитражный суд оценивает нарушения
требований к форме акта протеста векселя в неплатеже с учетом характера
этих нарушений.

По конкретному делу векселедатель предъявил иск к индоссантам по
простому векселю. В подтверждение факта отказа векселедателя от платежа
был представлен акт протеста векселя в неплатеже. В ходе рассмотрения
представленных по делу доказательств было установлено, что в нарушение
требований Инструкции “О порядке совершения нотариальных действий
государственными нотариальными конторами РСФСР”, утвержденной приказом
Министра юстиции РСФСР от 6 января 1987 г. N 01/16-01 HYPERLINK \l
“sub_9984” *(84) , акт не содержал указания о дате его составления.
Кроме того, на самом векселе отсутствовала отметка нотариуса о протесте
в неплатеже. Векселедержатель настаивал на том, что названные нарушения
в оформлении акта не лишают его права требовать оплаты векселя в исковом
порядке. Арбитражный суд отказал в иске, указав, что в данном случае
акт, составленный с грубыми нарушениями установленной формы, не может
быть принят в качестве надлежащего доказательства своевременного
совершения протеста. При несовершении протеста в установленный срок
векселедержатель в силу ст. 53 Положения утрачивает свои права в
отношении индоссантов.

Всегда ли протест векселя обязателен? В тех случаях, когда
векселедатель включил в вексель оговорку “без протеста”, “оборот без
издержек” или иную подобную оговорку, нет необходимости в совершении
протеста как юридического действия, подтверждающего соответствующий
фактический состав. Однако в любом случае с векселедержателя не
снимается обязанность при предъявлении иска в суд о взыскании вексельной
задолженности доказать факт предъявления векселя к платежу. Поэтому, на
наш взгляд, более квалифицированным и весомым доказательством является
протест нотариуса. На это ориентирует и п. 23 постановления Пленума
Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря
2000 г. N 33/14 “О некоторых вопросах практики рассмотрения споров,
связанных с обращением векселей”, в котором сказано, что предъявление
векселя к платежу может доказываться векселедержателем посредством
представления любых не запрещенных законом доказательств (в том числе
актом нотариуса о протесте векселя, актом нотариуса об удостоверении
факта предъявления векселя к платежу, документом, выданным должником)
(ст. 49, 50 ГПК РФ; ст. 52, 53 АПК РФ).

Можно воспользоваться и помощью свидетелей при предъявлении векселя к
платежу физическому лицу для доказательства данного факта в последующем,
как это предлагает В.А. Белов HYPERLINK \l “sub_9985” *(85) . Однако,
несмотря на действующий в гражданском и арбитражном процессе принцип
свободы оценки доказательств (ст. 56 ГПК РФ, ст. 59 АПК РФ), такого рода
факты более целесообразно доказывать с помощью письменных, а не устных
доказательств, прибегая к помощи специально действующей для этого
системы нотариата. Альтернативой может быть также вручение требования о
платеже под расписку представителю должника либо самому должнику,
передача данного заявления о платеже через нотариуса (это другой вид
нотариальных действий). Возможна фиксация и на аудионосители, но
исследование данного носителя информации с точки зрения легализации в
судебном процессе в настоящее время будет представлять очень большие
сложности прежде всего процессуального порядка. Использование в целях
доказывания только свидетельских показаний может быть не очень
эффективным и по причине общей непорядочности, существующей, к
сожалению, в отношениях гражданского оборота в нашей стране. На двух
свидетелей со стороны векселедержателя, предъявлявшего вексель к
платежу, недобросовестный векселедатель либо иной плательщик может со
своей стороны выставить десять своих свидетелей, которые будут
подтверждать совершенно обратное, и как суду в такой ситуации установить
истину?

Виды протестов векселя могут быть многообразны. В свое время ныне не
действующая Инструкция о порядке совершения нотариальных действий
государственными нотариальными конторами РСФСР, утвержденная
Министерством юстиции РСФСР от 6 января 1987 г. N 01/16-01, в п. 161
предусматривала только три вида протестов векселей – протест векселя в
неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта. В ст. 95 Основ
законодательства Российской Федерации о нотариате предусмотрен такой же
перечень трех видов нотариальных протестов. Однако Положением о
переводном и простом векселе предусмотрены и другие виды протестов
векселей, в частности, в соответствии с законом возможны также протесты
в недатировании визы, в невизировании, в невыдаче подлинника векселя, в
ненахождении трассата в месте платежа HYPERLINK \l “sub_9986” *(86) .

Каждый вид протеста представляет собой удостоверение определенного
юридического факта, например, несовершение платежа по векселю в
определенный срок, указанный в векселе, отказ от акцепта векселя и т.д.

Процедура протеста векселя определена в законодательстве. В данном
случае необходимо исходить одновременно как из вексельного
законодательства, так и из Основ законодательства Российской Федерации о
нотариате, устанавливающих процедуру нотариального производства –
достаточно формализованную и имеющую самодовлеющее значение при оценке
правомерности совершения протеста. Нотариальное производство как
юридически регламентированная деятельность складывается из определенных
стадий, образующих в совокупности единое процессуальное целое. Можно
выделить три стадии нотариального производства. Первая стадия –
возбуждение нотариального производства, на которой решается вопрос о
возможности совершения нотариального действия. Вторая стадия –
установление юридического состава, необходимого для совершения
нотариального действия. Третья стадия – совершение нотариального
действия нотариусом либо отказ в совершении нотариального действия в
зависимости от установленного фактического состава HYPERLINK \l
“sub_9987” *(87) . Остановимся только на специфических юридически
значимых действиях, которые совершаются нотариусом при протесте любого
вида.

На первой стадии при возбуждении нотариального производства нотариус
проверяет следующий фактический состав: предметную и территориальную
компетенцию, устанавливает личность векселедержателя и его
правосубъектность. Территориальная компетенция нотариусов при протестах
векселей определяется следующим образом. Протест векселя в неплатеже
производится нотариусом по месту нахождения плательщика или по месту
платежа (по домицилированным векселям – подлежащим оплате у третьего
лица). Протест векселя в неакцепте и недатировании акцепта
осуществляется нотариусом по месту нахождения плательщика.

Данные правила применимы и в других случаях совершения протестов
векселей. В частности, протест в невизировании и недатировании визы
осуществляется по месту нахождения плательщика, в ненахождении тратты в
месте платежа – по месту платежа, а в невыдаче подлинника векселя – по
месту нахождения депозитария (хранителя подлинника) HYPERLINK \l
“sub_9988” *(88) .

В соответствии со ст. 13 Основ законодательства Российской Федерации о
нотариате введено понятие нотариального округа (территории деятельности
нотариуса). Данное понятие аналогично правилам подсудности в судебном
процессе. Нотариальный округ (территория деятельности нотариуса)
устанавливается в соответствии с административно-территориальным
делением Российской Федерации. В городах, имеющих районное или иное
административное деление, нотариальным округом является вся территория
соответствующего города.

Нотариальный округ каждому нотариусу устанавливается совместным
решением органа юстиции и нотариальной палаты. При этом каждый гражданин
либо организация для совершения нотариального действия вправе обратиться
к любому нотариусу на территории как данного нотариального округа, так и
другого округа, за исключением случаев, предусмотренных ст. 40 Основ
законодательства Российской Федерации о нотариате. В данном случае речь
идет об определенном месте совершения нотариального действия, как другом
фактическом обстоятельстве, проверяемом нотариусом. Поэтому если
плательщик по векселю находится в г. Екатеринбурге, то протест может
быть совершен любым нотариусом данного города.

Иногда имеет место практика совершения протеста нотариусом другого
города, например, нотариус выезжает из г. Москвы для протеста в другой
город по месту платежа. Следует иметь в виду, что в соответствии со ст.
13 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате совершение
нотариусом нотариального действия за пределами своего нотариального
округа не влечет за собой признания недействительности этого действия.
Однако такое совершение протеста за пределами своего округа может быть
использовано векселедателем как одно из возражений, обосновывающих,
например, заинтересованность нотариуса в совершении данного действия и
оспаривающих тем самым его правомерность.

Основываясь на дореволюционной практике и суждении А.И. Каминки, В.А.
Белов делает вывод о том, что нотариус по современному российскому
законодательству вправе совершить протест векселя, который выдан в его
пользу, поскольку в данном случае он действует в качестве должностного
лица, а не субъекта вексельного права HYPERLINK \l “sub_9989” *(89) .
Однако такая рекомендация является ошибочной, поскольку противоречит
действующему нотариальному законодательству.

Согласно ст. 47 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате
нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от
своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников
(родителей, детей, внуков). Данная норма содержит императивный запрет, в
связи с чем при наличии теоретической ситуации, когда нотариус является
векселедержателем и есть необходимость протеста такого векселя, в любом
случае протест должен быть совершен другим нотариусом, но не нотариусом
– векселедержателем, поскольку нотариус не вправе совершать нотариальные
действия в отношении самого себя. Нотариус, к примеру, также не вправе
при приобретении лично для себя жилого дома или квартиры удостоверить
такую сделку. То же самое касается ситуаций, когда векселедержателем
является его супруг и другие родственники, указанные в ст. 47 данных
Основ.

Смысл данного ограничения заключается опять же в сути нотариальной
профессии, которая сродни профессии судьи, – нотариус не вправе быть
заинтересованным и предвзятым в результатах нотариальных действий,
которые он будет совершать. При нарушении данного правила данное
нотариальное действие будет, безусловно, признано судом недействительным
и не порождающим никаких правовых последствий.

На второй стадии нотариального производства происходит установление
фактического состава, необходимого для совершения нотариального
действия. В основном речь идет о юридических фактах
материально-правового характера, совокупность которых определяет
возможность совершения нотариального действия. Нотариус определяет,
исходя из характера нотариального действия, круг необходимых фактов и
затребует для их установления соответствующие документы либо приглашает
других лиц. Юридическими условиями совершения протеста векселя являются
следующие.

Во-первых, нотариус должен убедиться в том, что представленный для
совершения протеста вексель является таковым, т.е. обладает присущими
ему признаками формы и содержания (см. об этом предыдущие главы).
Например, поскольку ст. 4 Федерального закона “О переводном и простом
векселе” устанавливает только письменную форму векселя (на бумажном
носителе), то, соответственно, нотариус не вправе совершать протесты в
отношении так называемых бездокументарных простых векселей, выпуск
которых был санкционирован Положением об обращении бездокументарных
простых векселей на основе учета прав их держателей, утвержденным
постановлением ФКЦБ России от 21 марта 1996 г. N 5.

Во-вторых, нотариус принимает для совершения протеста только подлинник
векселя, поскольку закон связывает правовые последствия только с его
предъявлением. Копия векселя, в том числе и нотариально удостоверенная,
не является юридическим документом, достаточным для совершения протеста,
хотя в определенных случаях в других ситуациях взаимодействия участников
вексельного оборота копия может иметь юридическое значение HYPERLINK \l
“sub_9990” *(90) .

В-третьих, в полной мере сюда также относятся и положения ст. 45 Основ
законодательства Российской Федерации о нотариате, согласно которой
нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы,
имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные
исправления, а также документы, исполненные карандашом. При наличии
таких погрешностей в векселе (например, неоговоренных исправлений)
нотариус должен отказать в совершении его протеста.

В-четвертых, нотариус проверяет среди условий совершения протеста сроки
для предъявления векселя. В частности, векселя для совершения протеста в
неплатеже принимаются нотариусом на следующий день после истечения даты
платежа по векселю, но не позднее 12 часов следующего после этого срока
дня. Векселя для совершения протеста в неакцепте принимаются нотариусом
в течение срока, определенного для предъявления к акцепту. Если же
предъявление к акцепту состоялось в последний день срока, то вексель
принимается для совершения данного вида протеста не позднее 12 часов
следующего после этого срока дня.

Сроки совершения протеста определяются нотариусом также в соответствии
с Положением о переводном и простом векселе. Совершение протеста в
неакцепте производится в сроки, установленные для предъявления к
акцепту. Если протестуется вексель, подлежащий оплате “во столько-то
времени от предъявления” и если первое предъявление такого векселя имело
место в последний день срока, то протест может быть совершен и на
следующий день HYPERLINK \l “sub_9991” *(91) . Данное правило имеет
силу и в отношении протеста в неплатеже векселя сроком “по
предъявлении”. Протест в неплатеже векселя сроком на определенный день
или “во столько-то времени от составления”, а также “во столько-то
времени от предъявления” должен быть совершен в один из двух рабочих
дней, которые следуют за днем, в который вексель подлежит оплате. Если
имело место совершение протеста векселя в неакцепте, предъявление его к
оплате и совершение протеста в неплатеже не требуется HYPERLINK \l
“sub_9992” *(92) .

На третьей стадии – совершение нотариального действия нотариусом –
происходит практическое совершение нотариального действия по процедурам,
установленным в Основах законодательства Российской Федерации о
нотариате и других федеральных законах.

Поскольку основной вид протестов в нотариальной практике – это протест
в неплатеже, разберем совершение данного вида нотариального действия на
этом примере. Первоначально к нотариусу поступает заявление от
векселедержателя о совершении такого протеста в неплатеже с приложением
подлинного векселя. На данном заявлении ставится печать нотариальной
конторы с целью фиксации даты и времени поступления заявления (если
заявление должно быть подано в соответствии с требованиями закона до 12
часов). Нотариус выдает расписку о принятии подлинного векселя,
устанавливает необходимый фактический состав, о котором шла речь выше
(свою территориальную компетенцию, подлинность векселя, место и сроки
платежа по векселю, реквизиты векселедателя и векселедержателя,
полномочия представителя векселедержателя, если это организация, либо
дееспособность физического лица – векселедержателя).

Выезд нотариуса к плательщику для вручения ему требования о платеже
должен быть, по нашему мнению, личным, хотя ряд комментаторов говорят о
возможности совершения такого действия через работника нотариальной
конторы HYPERLINK \l “sub_9993” *(93) . Здесь, очевидно, надо исходить
из лично-доверительного характера нотариальной профессии, ее
непредпринимательского характера, что определяет необходимость
совершения нотариального действия лично. Требование о платеже
формулируется произвольно, но в любом случае должно содержать информацию
о векселедателе, векселедержателе, заявлении векселедержателя в
нотариальную контору и необходимости производства платежа на сумму,
указанную в его заявлении. Векселедержатель вправе потребовать уплаты и
меньшей суммы, чем обозначена в векселе, это не имеет значения для
совершения протеста, но влияет на размер взысканного нотариального
тарифа (один процент от опротестованной суммы, а не обозначенной в
векселе).

Требование о платеже может быть заявлено по сложившейся практике
нотариусом вместе с представителем векселедержателя. Ведь в случае
платежа денежные средства поступают к векселедержателю и протест не
совершается. Кроме того, векселедатель может представить платежное
поручение нотариусу о перечислении средств векселедержателю, проверить
поступление денежных средств по которому может только последний
(векселедержатель). По сложившейся практике требование об оплате по
векселю плательщику вручает лично нотариус. Это обеспечивает фиксацию
всех юридических действий при возникновении в будущем судебного
процесса. На заявлении должна быть сделана отметка уполномоченным лицом
векселедателя о его приеме, как правило, самим первым лицом организации
либо секретарем канцелярии, иным уполномоченным на прием корреспонденции
лицом.

Следует иметь в виду некоторое противоречие вексельного
законодательства (в силу его архаичности) и современной практики
расчетов. С одной стороны, вексель предъявляется против денег и платеж
должен быть произведен немедленно. С другой стороны, расчеты между
организациями происходят в основном в безналичной форме и выдача,
например, десяти миллионов рублей по векселю наличными будет законной с
точки зрения вексельного законодательства, но противоречит
законодательству о расчетах.

В данном случае можно исходить из разъяснений п. 25 постановления
Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4
декабря 2000 г. N 33/14 “О некоторых вопросах практики рассмотрения
споров, связанных с обращением векселей”, в котором сказано следующее.
Судам при разрешении споров необходимо исходить из того, что, если в
соответствии с требованиями законодательства или по соглашению сторон
расчеты по векселю производятся в безналичном порядке, вопрос о
совершении платежа по векселю должен решаться с учетом требований ст.
316 и гл. 46 ГК РФ, а также положений вексельного законодательства.
Вексельное обязательство исполняется по месту платежа, определяемому с
учетом ст. 1, 4, 75 Положения. В связи с этим должник по векселю не
считается просрочившим, если он в месте платежа и в установленный срок
осуществил необходимые действия, связанные с перечислением средств
кредитору. Соглашением сторон могут предусматриваться иные правила,
определяющие порядок исполнения вексельного обязательства в безналичной
форме.

Однако недостаточно для несовершения протеста заявления плательщика о
желании заплатить в будущем, не могут приниматься во внимание
традиционные ссылки на задержки в платежах со стороны контрагентов и
т.д. Факт платежа должен быть, как правильно подчеркивает Т.И. Зайцева,
абсолютно достоверным HYPERLINK \l “sub_9994” *(94) . При несовершении
платежа и отказе либо невозможности плательщика уплатить данную сумму
именно в момент предъявления требования об оплате совершается протест
векселя. Протест заключается в отметке нотариуса о протесте на самом
подлинном векселе, скрепляемой печатью и подписью нотариуса. Затем
нотариусом составляется акт о протесте векселя – либо на самом векселе,
либо в силу отсутствия места на нем – на отдельном бланке, который затем
сшивается с опротестованным векселем. В акте фиксируются все важнейшие
совершенные действия в момент предъявления векселя к платежу и
отражается причина неплатежа. О составлении данного акта делается
отметка на векселе.

Первый экземпляр акта вместе с опротестованным векселем выдается
векселедержателю. Второй экземпляр акта с копией векселя остается в
делах нотариальной конторы. Акт протеста векселя в неплатеже
регистрируется в реестре совершенных нотариальных действий. По мнению
В.А. Белова, запись о протесте векселя должна вноситься в реестр
опротестованных векселей HYPERLINK \l “sub_9995” *(95) . Однако
действующая номенклатура дел нотариальной конторы не предусматривает
такого реестра. В данном случае происходит регистрация в общем реестре
совершенных нотариальных действий HYPERLINK \l “sub_9996” *(96) .

Расходы по протесту и порядок их взыскания. Расходы по протесту
определяются в соответствии с Законом Российской Федерации “О
государственной пошлине” на основе правил ст. 22 Основ законодательства
Российской Федерации о нотариате. Они включают в себя государственную
пошлину (при составлении акта о протесте векселя государственным
нотариусом) либо тариф за совершение нотариального действия, который
определяется в таких же размерах, как и государственная пошлина (при
составлении акта о протесте нотариусом, занимающимся частной практикой).
В настоящее время за совершение протеста векселя в неплатеже, неакцепте
и недатировании акцепта взимается один процент от неоплаченной суммы.

Нотариальное действие считается совершенным с момента уплаты
государственной пошлины либо тарифа в размерах, указанных в законе.
Нотариус вправе принять пошлину либо тариф только в наличных рублях либо
путем перечисления на расчетный счет нотариуса. Сомнительна имеющаяся
иногда практика принятия нотариального тарифа векселями, товарами и т.п.

Могут ли быть взысканы еще какие-либо другие суммы нотариусом за
совершение протеста? Так, В.А. Белов включает в состав издержек по
протесту сумму вознаграждения в случае протеста векселя нотариусом,
занимающимся частной практикой, а также расходы по составлению акта о
протесте HYPERLINK \l “sub_9997” *(97) . Такое мнение не соответствует
действующему законодательству о государственной пошлине и нотариату.

В соответствии со ст. 22 Основ законодательства Российской Федерации о
нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, взимает за
совершение нотариальных действий плату по тарифам, соответствующим
размеру государственной пошлины. При этом нотариальное действие
считается совершенным после уплаты государственной пошлины либо суммы
согласно тарифа. В ст. 22 также указано, что льготы для физических и
юридических лиц, предусмотренные законодательством о государственной
пошлине, распространяются на этих лиц при совершении нотариальных
действий как нотариусами, работающими в государственных нотариальных
конторах, так и нотариусами, занимающимися частной практикой.
Аналогичное положение по характеру и содержанию закреплено в п. 39
Инструкции ГНС Российской Федерации от 15 мая 1996 г. N 42 “По
применению Закона Российской Федерации “О государственной пошлине”.

При этом вопреки распространенному мнению о деятельности нотариусов
взысканный тариф на основании ст. 22 Основ законодательства Российской
Федерации о нотариате остается только в распоряжении, но не в
собственности нотариуса. В собственность нотариуса переходит только та
сумма, которая остается после возмещения расходов на содержание
нотариальной конторы, оплаты труда ее сотрудников, уплаты обязательных
взносов в Нотариальную Палату, уплаты налогов и других обязательных
платежей во внебюджетные фонды.

Поэтому нотариус, занимающийся частной практикой, впрочем, как и
государственный нотариус, не вправе взимать какое-либо вознаграждение за
совершение протеста векселя, поскольку в сумму нотариального тарифа оно
входит как его составная часть, но в общем балансе полученного тарифа по
всем нотариальным действиям за минусом расходов на содержание
нотариальной конторы и других необходимых затрат.

Следует иметь в виду, что за нотариальные действия, совершаемые вне
помещения государственной нотариальной конторы, государственная пошлина
взимается в полуторакратном размере. О совершении нотариального действия
вне помещения нотариальной конторы делается отметка в реестре
нотариальных действий, а также перед подписью нотариуса на самом
нотариально удостоверенном документе с указанием места фактического
совершения соответствующего действия. Можно ли взимать тариф в таком
полуторакратном размере за совершение протеста векселя, ведь практически
всегда вексель протестуется вне помещения нотариальной конторы? На наш
взгляд, нет, поскольку сама природа нотариального действия по протесту
векселя предполагает его совершение вне помещения конторы нотариуса, за
исключением тех случаев, когда место платежа определено в конкретной
нотариальной конторе. По такому пути идет и нотариальная практика,
поскольку всегда в известных нам случаях тариф взимается в однократном
размере.

Сверх нотариального тарифа может браться только компенсация проездных
расходов нотариуса, также по правилам нотариального производства. В
частности, согласно ч. 5 ст. 22 Основ законодательства Российской
Федерации о нотариате при выезде нотариуса для совершения нотариального
действия вне места своей работы заинтересованные физические и
юридические лица возмещают ему фактические транспортные расходы. В
законодательстве, к сожалению, не содержится конкретизации правил о том,
что понимается под фактическими транспортными расходами. Практика
совершения нотариальных действий допускает самые различные формы выезда
нотариуса к лицу, обратившемуся за совершением нотариального действия.

Во-первых, сами заинтересованные лица доставляют нотариуса от
нотариальной конторы до места совершения нотариальных действий. Здесь
фактические транспортные расходы возмещаются участниками нотариального
производства.

Во-вторых, при наличии у нотариуса автомобиля (на праве собственности
либо по договору аренды) некоторые нотариусы используют его для
совершения нотариальных действий по месту нахождения лиц, в отношении
которых совершается нотариальное действие. В таком случае должны
компенсироваться расходы на бензин и амортизацию автомобиля, однако, в
законодательстве четко не определен порядок такой компенсации.

Распределение издержек по протесту производится следующим образом.
Согласно п. 30 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума
Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 “О некоторых
вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей”
издержки по протесту подлежат отнесению на того, к кому векселедержатель
предъявляет иск (пп. 3 ст. 48 Положения). Однако в тех случаях, когда
векселедержатель совершает протест, несмотря на включенную
векселедателем оговорку “без протеста”, “оборот без издержек” или иную
подобную оговорку, исключающую необходимость совершения протеста,
издержки по протесту лежат на нем. Если оговорка исходила от индоссанта
или авалиста, то издержки по протесту, если таковой был совершен, могут
быть истребованы от всех лиц, поставивших свои подписи на векселе (ч. 3
ст. 46 Положения).

Расходы по протесту, когда он являлся обязательным по закону, в любом
случае подлежат возмещению со стороны вексельного должника, независимо
от того, оплатил ли он этот вексель на основании судебного решения или в
добровольном порядке HYPERLINK \l “sub_9998” *(98)

Последствием протеста векселя является право векселедержателя
обратиться с иском в арбитражный суд или суд либо с заявлением о выдаче
судебного приказа в зависимости от установленной подведомственности
дела. Акт протеста является доказательством отказа векселедателя либо
иного лица от производства платежа, акцепта и совершение других
юридически значимых действий в сфере вексельного оборота.

Споры о правомерности совершения протеста векселя. В соответствии с ч.
1 ст. 271 ГПК РФ заинтересованное лицо, считающее неправильным
совершенное нотариальное действие или отказ в его совершении, вправе
подать об этом жалобу в районный суд по месту нахождения государственной
нотариальной конторы либо нотариуса, занимающегося частной практикой.
Жалобы на указанные нотариальные действия либо на отказ в их совершении
рассматриваются судами общей юрисдикции в порядке, предусмотренном гл.
32 ГПК РФ. Арбитражным судам дела по жалобам на нотариальные действия
или на отказ в их совершении неподведомственны (ст. 22 АПК РФ).

Согласно разъяснениям п. 43 постановления Пленума Верховного Суда РФ и
Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 “О
некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением
векселей” под заинтересованными лицами, которые вправе обжаловать
действия нотариуса по протесту векселей, следует понимать тех лиц, в
отношении которых были совершены указанные действия: в случае отказа в
платеже – векселедатель простого векселя либо акцептант переводного, в
случае отказа в акцепте – плательщик по переводному векселю, иные
обязанные по векселю лица (индоссанты, авалисты и т.д.), права в
отношении которых определяются на основании совершенного протеста, а
также те граждане и юридические лица, по требованию которых был или
должен был быть совершен протест. Дело может быть возбуждено и по
инициативе прокурора (ст. 41 ГПК РФ).

Согласно ч. 5 ст. 271 ГПК РФ возникший между заинтересованными лицами
спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии,
рассматривается судом в порядке искового производства. В соответствии с
частью 3 ст. 246 ГПК РФ, если при рассмотрении дела в порядке особого
производства возникает спор о праве, подведомственный судам, суд
оставляет заявление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным
лицам, что они вправе предъявить иск на общих основаниях.

При наличии спора о праве, подведомственного арбитражным судам, суд
рассматривает жалобу по существу в порядке особого производства. Решение
об удовлетворении либо об отказе в удовлетворении жалобы на нотариальное
действие или на отказ в его совершении является обязательным для
арбитражного суда, рассматривающего спор о взыскании по векселю в
порядке искового производства. В арбитражном процессе правомерность
совершения любого нотариального действия с точки зрения соблюдения
правил нотариального производства рассматриваться не может.

Данное положение подчеркнуто в п. 12 Информационного письма Президиума
Высшего Арбитражного Cуда Российской Федерации от 25 июля 1997 г. N 18
“Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в
хозяйственном обороте”: действия нотариуса, допустившего нарушения при
оформлении акта протеста векселя в неплатеже, подлежат обжалованию в
суде общей юрисдикции. При рассмотрении спора по иску векселедержателя к
авалисту векселедателя по простому векселю ответчик ссылался на
допущенные нотариусом при совершении протеста нарушения порядка
совершения нотариальных действий. В частности, в нарушение п. 163
Инструкции о порядке совершения нотариальных действий требование о
платеже нотариус векселедателю не предъявлял. Кроме того, акт был
датирован не тем числом, когда он действительно был совершен. Поскольку
представленные истцом акт и иные документы были составлены с соблюдением
установленных требований к их оформлению, арбитражный суд указал, что он
не вправе оценивать ссылки сторон на нарушения порядка совершения
нотариальных действий. Заинтересованная сторона вправе обжаловать
действия нотариуса в суд общей юрисдикции в соответствии со ст. 35, 40
Основ законодательства о нотариате. Арбитражный суд при оценке доводов
сторон основывается на решении, принятом судом общей юрисдикции.

4. Особенности исполнительного производства в тех случаях, когда его
объектом является вексель

Порядок принудительной реализации исполнительных документов об
обращении взыскания на ценные бумаги, в том числе и векселя, в
исполнительном законодательстве отдельно не выделяется. Здесь следует
руководствоваться не только нормами исполнительного производства, но
также нормами материального права – гражданского законодательства и
комплекса норм, образующего вексельное законодательство. В соответствии
с ГК РФ ценные бумаги относятся к движимому имуществу, соответственно на
них распространяются правила обращения взыскания в отношении данного
вида имущества.

Необходимо различать несколько видов судебных решений, которые так или
иначе связаны с вексельным оборотом и вексельными обязательствами.
Отсюда вытекают и разные процедуры и порядки исполнения судебных решений
в исполнительном производстве HYPERLINK \l “sub_9999” *(99) .

Во-первых, решение о взыскании денежной суммы по вексельному
обязательству, когда судом удовлетворено требование векселедержателя к
векселедателю либо иному лицу (например, авалисту) об уплате вексельной
суммы. В этом случае юридическая сила векселя “переходит” в судебное
решение в связи с тем, что предусмотренное им обязательство подтверждено
судом. Исполняется подобное решение по общим правилам путем обращения
взыскания на имущество и денежные средства должника.

Во-вторых, обращение взыскания на вексель с целью его передачи
конкретному лицу, в частности, при удовлетворении иска о его изъятии из
чужого незаконного владения на основании ст. 278 ГПК РФ, когда заявитель
подавал иск к держателю документа о его истребовании. В данном случае
принудительное исполнение решения суда обеспечивается санкциями,
предусмотренными в ст. 85 Федерального закона “Об исполнительном
производстве”.

В этом случае закон устанавливает ряд санкций, которые могут
применяться к виновным организациям, органам и лицам с целью обеспечения
исполнимости судебного акта. Санкции за неисполнение исполнительного
документа, обязывающего должника совершить определенные действия или
воздержаться от их совершения, заключаются в следующем. В частности, на
основании ст. 73 и 85 Федерального закона “Об исполнительном
производстве” первоначально должнику судебным приставом-исполнителем
устанавливается срок для добровольного исполнения исполнительного
документа, который не может превышать пять дней. При неисполнении в
установленный срок требований исполнительного документа, обязывающего
должника совершать действия, судебный пристав-исполнитель применяет по
отношению к должнику штрафные и иные санкции и назначает ему новый срок
для исполнения решения. Штраф взыскивается с должника в доход
государства.

Следует иметь в виду, что такой штраф может налагаться судебным
приставом-исполнителем неоднократно, до полного исполнения
исполнительного документа. Размер штрафа составляет до 200 установленных
федеральным законом минимальных размеров оплаты труда. При последующих
нарушениях должником без уважительных причин новых сроков исполнения
исполнительного документа размер штрафа каждый раз удваивается. Уплата
такого штрафа не освобождает от обязанности исполнить соответствующий
исполнительный документ. Штраф может налагаться на любого должника, в
качестве которого может выступать и организация, и должностное лицо, и
гражданин. Постановление о наложении штрафа должно быть утверждено
старшим судебным приставом. Указанное постановление может быть
обжаловано в соответствующий суд в 10-дневный срок.

Кроме того, при повторном неисполнении без уважительных причин
исполнительного документа судебный пристав-исполнитель вносит в
соответствующие органы представление о привлечении к административной
или уголовной ответственности, предусмотренной законодательством
Российской Федерации, гражданина, который должен исполнить
исполнительный документ.

При применении ст. 73 и 85 Федерального закона “Об исполнительном
производстве” возникает вопрос о правовых последствиях неисполнения
решения в сроки, указанные в самом решении суда, поскольку
первоначальный срок для исполнения устанавливает суд (см.: ст. 201 ГПК
РФ и ст. 131 АПК РФ). По действующему законодательству получается, что в
данной ситуации возможно (до возбуждения исполнительного производства)
только применение мер, связанных с ответственностью за неуважение к
суду, например, привлечение к уголовной ответственности по ст. 315 УК
РФ.

Согласно указанной статьи УК РФ злостное неисполнение представителем
власти, государственным служащим, служащим органа местного
самоуправления, а также служащим государственного или муниципального
учреждения, коммерческой или иной организации вступивших в законную силу
приговора суда, решения суда или иного судебного акта, а равно
воспрепятствование их исполнению наказываются штрафом в размере от 200
до 400 минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы
или иного дохода осужденного за период от двух до четырех месяцев либо
лишением права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо обязательными
работами на срок от 180 до 240 часов, либо арестом на срок от трех до
шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет. Как видно, в
данной статье УК РФ определен достаточно широкий круг обязанных
субъектов, которые могут быть привлечены к уголовной ответственности.

В-третьих, суд выносит решение, которым признает утраченный документ
недействительным. Это решение является основанием для выдачи заявителю
нового векселя взамен признанного недействительным. В резолютивной части
решения должны быть указаны все реквизиты утраченного документа в целях
его индивидуализации и разрешения всех возникающих вопросов заявителя с
организацией, выдавшей вексель. Исполнение решений судов общей
юрисдикции о восстановлении прав в отношении утраченного векселя
происходит по общему правилу вне рамок исполнительного производства. В
случае необходимости, по нашему мнению, взыскатель вправе просить
судебного пристава-исполнителя о применении к такой организации санкций,
если заявителю не выдается новый документ взамен утраченного. В таком
случае по отношению к обязанной организации также могут применяться
санкции, но предусмотренные не в ст. 85, а в ст. 87 Федерального закона
“Об исполнительном производстве”. Связано это с тем, что в делах особого
производства отсутствует ответчик и, следовательно, должник. Что же
касается условий применения ответственности, установленных в ст. 87
Федерального закона “Об исполнительном производстве”, то они более
широкие и допускают ее применение, но только в рамках возбужденного
исполнительного производства. Однако вопрос о возможности возбуждения в
данном случае и в целом по делам особого производства и исполнительного
производства является дискуссионным.

И в-четвертых, обращение взыскания на вексель как часть имущества
должника с целью получения денежных средств и возмещения убытков.
Исполнение подобных решений представляет наибольшую сложность с точки
зрения сочетаемости правил исполнительного производства и специфики
векселя как особой разновидности ценных бумаг. На данное положение
обращалось уже внимание ряда специалистов HYPERLINK \l “sub_99100”
*(100) . Поэтому в дальнейшем остановимся в основном на порядке
обращения взыскания на вексель как способе возмещения убытков
взыскателя.

Следует иметь в виду законодательство, регламентирующее порядок
обращения взыскания на вексель. В него помимо собственно актов
вексельного законодательства, о которых шла речь ранее, включаются также
следующие основные акты: Федеральный закон “Об исполнительном
производстве” (ст. 51-54, 59 и др.); Федеральный закон “О рынке ценных
бумаг” (гл. 2 и др.); Порядок наложения ареста на ценные бумаги,
утвержден постановлением Правительства РФ от 12 августа 1998 г. N 934;
постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации от 4 декабря 2000 г. N 33/14 “О
некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением
векселей”, а также Методические рекомендации по аресту и реализации
ценных бумаг в ходе исполнительного производства, утвержденные
Министерством юстиции России от 30 июля 2001 г. N 06/7681-АМ. Имеется
ряд других нормативных и судебных актов по данному вопросу.

При исполнении решения об обращении взыскания на вексель необходимо
обратить внимание на ряд вопросов. Согласно п. 1 ст. 46 Федерального
закона “Об исполнительном производстве” обращение взыскания на имущество
должника состоит из его ареста (описи), изъятия и принудительной
реализации, поэтому рассмотрим данные исполнительные действия в
указанной последовательности.

Согласно ст. 59 Федерального закона “Об исполнительном производстве”
ценные бумаги отнесены к имуществу, в отношении которого арест и
реализация осуществляются в первую очередь (после денежных средств). В
соответствии с п. 8 ст. 51 Федерального закона “Об исполнительном
производстве” арест на ценные бумаги налагается в порядке, определяемом
Правительством Российской Федерации. В настоящее время действует
постановление Правительства Российской Федерации от 12 августа 1998 г. N
934, которым утвержден Порядок наложения ареста на ценные бумаги
HYPERLINK \l “sub_99101” *(101) (в дальнейшем – Порядок). Порядок
определяет процедуру наложения судебным приставом-исполнителем ареста на
ценные бумаги должника при обращении взыскания на его имущество на
основании соответствующего исполнительного документа.

Существующие особенности обращения взыскания на ценные бумаги
определяются в зависимости от их класса (именная, ордерная, на
предъявителя). Поэтому при аресте и обращении взыскания на ордерные
ценные бумаги, которыми по общему правилу являются векселя, следует
установить права должника как законного векселедержателя, проверив
наличие на векселе (либо на специальном листе – аллонже) непрерывного
ряда индоссаментов, последний из которых должен быть совершен на имя
должника.

Кроме того, в отдельных случаях, на что справедливо обратили внимание
Л.А. Новоселова и А.В. Габов, в соответствии со ст. 11 Положения о
переводном и простом векселе 1937 г. в вексель может быть включена так
называемая оговорка “не приказу”, в связи с чем он передается в порядке
и на условиях цессии по правилам ГК РФ. Такой вексель не может быть
передан по индоссаменту, в связи с чем его следует рассматривать как
именную ценную бумагу. Поэтому принадлежность должнику векселя с
подобной оговоркой должна определяться путем изучения совершенных при
передаче векселя сделок уступки права (требования) по данному векселю,
оформленных либо на самом векселе, либо путем составления отдельных
документов.

Права по векселю также могут перейти к другому лицу в порядке общего
правопреемства, например, путем наследования, при реорганизации
юридического лица, путем приобретения на публичных торгах по ранее
состоявшемуся исполнительному производству и т.д. Во всех подобных
случаях вексель правильнее рассматривать как именную ценную бумагу,
применяя соответствующие правила ареста.

Согласно ст. 12-14 Положения о переводном и простом векселе на векселе
могут быть совершены бланковые (без указания имени приобретателя) и
предъявительские передаточные надписи. Вексель в этом случае передается
простым вручением, в связи с чем в подобной ситуации его можно
рассматривать как предъявительскую ценную бумагу, права на которую
принадлежат фактическому владельцу.

При наложении ареста на вексель следует обратить внимание на целый ряд
существенных обстоятельств. Арест векселей необходим в силу того, что
сделки с ними происходят и оформляются достаточно быстро (в простой
письменной форме) путем совершения на векселе передаточной надписи, в
связи с чем должник может реализовать векселя во избежание обращения на
них взыскания. Поэтому более верным будет наложение ареста на векселя
ответчика еще в стадии судебного разбирательства до вынесения судебного
решения, если о наличии векселей (ликвидных и представляющих интерес с
точки зрения получения денежных средств от векселедателя) известно
истцу. Например, векселя Сбербанка России достаточно распространены в
современном обороте как средство платежа, они достаточно ликвидны,
поэтому при наличии такой информации у истца он вправе ходатайствовать о
наложении ареста и на векселя в порядке обеспечения иска.

Если вексель можно рассматривать как именную ценную бумагу, то при его
аресте следует установить, на основании какого правоустанавливающего
документа он принадлежит должнику: договор дарения, свидетельство о
праве на наследство или какой-либо другой документ, а также обратить
внимание на соответствующую отметку на самом векселе.

О наложении ареста на вексель судебным приставом-исполнителем
составляется акт ареста векселя. В акте ареста векселя помимо
реквизитов, предусмотренных в ст. 372 ГПК РФ, указываются обязательно
его индивидуализирующие признаки: наименование векселедателя и
векселедержателя, дата выдачи, место и условия платежа, вексельная
сумма, иные данные. В этом случае следует исходить из Положения о
переводном и простом векселе, которое устанавливает весьма формальные
требования к форме и содержанию векселя.

После наложения ареста на векселя судебный пристав-исполнитель обязан
принять решение об их изъятии у владельца с передачей на хранение в
специализированную организацию, имеющую соответствующую лицензию, либо в
службу судебных приставов. Арестованные векселя передаются на хранение
под роспись должностного лица указанной организации в акте ареста
векселей с вручением им копии этого акта.

Правовые последствия наложения ареста на векселя заключаются в том, что
должник лишается возможности ими распоряжаться. Судебный
пристав-исполнитель должен прямо указать об этом в своем постановлении
об аресте. Копия акта ареста векселя с указанием об ограничении
владельца векселя в праве пользования им, заверенная печатью старшего
судебного пристава подразделения судебных приставов, должна обязательно
направляться векселедателю. Получив указанные документы, векселедатель
не вправе совершать операции, связанные с осуществлением последним
векселедержателем прав на арестованный вексель, а именно осуществлять
оплату по векселю. Вексель к оплате будет предъявляться векселедателю
лицом, которое приобретет его с публичных торгов в ходе исполнительного
производства.

Как сказано в п. 2 ст. 51 Федерального закона “Об исполнительном
производстве”, виды, объемы и сроки ограничения определяются судебным
приставом-исполнителем в каждом конкретном случае с учетом свойств
имущества, значимости его для собственника или владельца,
хозяйственного, бытового или иного использования и других факторов.
Полагаем, что должник лишается всех прав, которые дает ему владение
векселем.

Пользование арестованным векселем при его хранении допускается только в
интересах своевременного, полного и правильного выполнения
исполнительного документа. Вполне возможны ситуации, когда срок платежа
по векселю наступит в период после его ареста, но до его реализации с
публичных торгов. Данный вопрос не разрешен в законодательстве и
судебной практике. Полагаем, что в подобной ситуации предъявлять
арестованный вексель к оплате должен судебный пристав-исполнитель с
зачислением всех полученных сумм на депозитный счет соответствующего
подразделения судебных приставов для передачи взыскателю. Рекомендация
достаточно нестандартная, не очень вписывающаяся в вексельное
законодательство, но практически возможная в данной ситуации. Полагаем,
что вряд ли векселедержатель вправе при наличии судебного решения и акта
об аресте векселя отказать в оплате по нему. Возможен и вариант оплаты
векселя векселедателем в пользу векселедержателя – должника под
контролем судебного пристава-исполнителя с немедленным арестом денежным
сумм и зачислением их также на депозитный счет подразделения судебных
приставов. Такой порядок более соответствует вексельному
законодательству.

В целях обеспечения сохранности арестованных векселей, переданных на
хранение, возмещения убытков в случае их утраты или недостачи могут быть
заключены договоры хранения и имущественного страхования в порядке,
установленном законодательством Российской Федерации. Перечень страховых
организаций, с которыми могут быть заключены договоры имущественного
страхования, определяется Министерством юстиции Российской Федерации.

Ряд особенностей имеет деятельность по определению цены векселя. Цена
векселя в целях его продажи определяется по общим правилам
принудительного исполнения. Согласно ст. 52 Федерального закона “Об
исполнительном производстве” оценка имущества должника производится
судебным приставом-исполнителем по рыночным ценам, действующим на день
исполнения исполнительного документа, за исключением случаев, когда
оценка производится по регулируемым ценам. Если оценка отдельных
предметов является затруднительной либо должник или взыскатель возражает
против произведенной оценки, то судебный пристав-исполнитель для
определения стоимости имущества назначает специалиста.

В соответствии с Приказом Министра юстиции Российской Федерации от 27
октября 1998 г. N 153 “Об обязательном назначении специалиста при
осуществлении оценки ценных бумаг, на которые обращается взыскание”,
основываясь на п. 2 ст. 52 Федерального закона “Об исполнительном
производстве”, установлено, что для определения стоимости арестованных
ценных бумаг судебный пристав-исполнитель в обязательном порядке
назначает специалиста, который составляет соответствующее заключение в
письменном виде. До момента передачи ценных бумаг на реализацию
информация о произведенной оценке таких ценных бумаг должна быть
доведена до сведения должника и взыскателя.

Как показывает практика российского рынка ценных бумаг, цена как
векселей, так и акций, – величина весьма непостоянная, которая может
меняться в течение небольшого срока самым различным образом. Сама оценка
должна производиться с учетом данных котировок в системе РТС (Российской
торговой системе) и аналогичных общероссийских систем торговли ценными
бумагами (на фондовых биржах). Правда, это касается векселей известных и
стабильно действующих векселедателей, например Сбербанка России.

Современной российской практике уже известен институт независимой
оценки имущества. Независимая оценка в рамках процедур исполнительного
производства обеспечивает определение справедливой рыночной стоимости
векселей для их реализации в целях наиболее полного удовлетворения
имущественных требований взыскателей.

При оценке векселя можно использовать ряд рекомендаций, которые были
даны применительно к определению стоимости акций в п. 4 постановления
Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 3 марта 1999
г. N 4 “О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на
акции”. При отсутствии рыночных котировок акций при оценке акций следует
принимать во внимание все факторы, влияющие на их реальную рыночную
стоимость, в том числе размер чистых активов акционерного общества,
выпустившего акции, уровень доходности его деятельности и др. Однако в
конечном счете, на наш взгляд, рыночная цена – эта та, которую способны
заплатить покупатели в условиях существующей экономической ситуации.
Ведь оценка ценных бумаг, включая возможность получения денежных средств
по векселю с векселедателя, отражает оценку его бизнеса, поскольку
стоимость векселя производна от результатов хозяйственной деятельности и
экономической эффективности векселедателя.

Порядок продажи векселей прямо не урегулирован в Федеральном законе “Об
исполнительном производстве”. Правом продажи векселей в качестве
специализированной организации, на наш взгляд, обладает только
профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на
осуществление брокерской деятельности и действующий на основании
договоров поручения или комиссии, заключаемых со службой судебных
приставов либо управлением юстиции.

В соответствии с п. 2 постановления Правительства Российской Федерации
от 23 апреля 1999 г. N 459 “О реализации конфискованного и арестованного
имущества” реализация акций акционерных обществ, конфискованных или
арестованных по основаниям, указанным в настоящем постановлении (на
основании судебных решений или актов других органов, которым
предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на
имущество), осуществляется исключительно Российским фондом федерального
имущества и его территориальными отделениями.

Порядок юридического оформления продажи векселя и перерегистрации прав
на нового собственника в ходе исполнительного производства специально в
действующем законодательстве не оговаривается. Следовательно, он должен
подчиняться общим требованиям законодательства, регламентирующего
порядок совершения сделок с векселями. Конечно, рассматривая процедуру
обращения взыскания на вексель, нельзя не отметить те юридические
сложности, которые могут возникнуть в связи с передачей векселя в
порядке исполнительного производства к другому векселедержателю до
наступления срока исполнения обязательства по векселю. По общему правилу
переход прав по векселю осуществляется в силу индоссамента, который
совершается самим векселедержателем. Однако в ходе исполнительных
процедур должник-векселедержатель не обязан совершать индоссамент в
пользу лица, приобретшего вексель на торгах. В свете вексельного
законодательства также является спорным вопрос о возможности совершения
индоссамента уполномоченным представителем специализированной
организации в пользу нового приобретателя. Полагаем, что в этом случае
вексель может быть передан другому лицу специализированной организацией,
проводившей торги, на основании судебного решения, исполнительного листа
и протокола о проведении торгов с обязательным приложением к векселю
копий указанных документов.

По сути дела данный порядок отражен и в п. 10 постановления Пленума
Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря
2000 г. N 33/14 “О некоторых вопросах практики рассмотрения споров,
связанных с обращением векселей”. Здесь сказано, что при переходе прав
по векселю в составе наследственной массы, в составе имущества
предприятия при его продаже как комплекса, при переходе прав к другому
юридическому лицу при реорганизации юридического лица –
векселедержателя, при принудительной продаже векселя с публичных торгов
векселедержатель, заявляющий требования по векселю, должен представить
соответствующие доказательства перехода этих прав. В указанных случаях
отсутствие на векселе отметки в форме индоссамента о переходе прав не
является основанием для отказа в удовлетворении требования
векселедержателя по векселю при условии, что им будут представлены
доказательства того, что вексель перешел к нему на законных основаниях.

Такими законными основаниями являются: судебное решение, исполнительный
лист и протокол о проведении публичных торгов по векселю, которые
доказывают обоснованность перехода прав по векселю к новому
векселедержателю.

Возникает вопрос и о порядке реализации векселя на основании п. 4 ст.
54 Федерального закона “Об исполнительном производстве”, в соответствии
с которым при невозможности реализации имущества в двухмесячный срок
взыскателю предоставляется право оставить это имущество за собой в целях
компенсации неполученных денежных средств от реализации векселя. В
случае отказа взыскателя от имущества оно возвращается должнику, а
исполнительный документ – взыскателю.

Указанный двухмесячный срок исчисляется по смыслу данной статьи со дня
наложения ареста на имущество. При этом в данный период должны
предприниматься действия по продаже имущества должника, а именно,
передача его для торговли, организация торгов по недвижимости.

К сожалению, в Федеральном законе “Об исполнительном производстве” не
указано, по какой цене взыскатель может оставить за собой
нереализованное имущество (за исключением невозможности реализации
предмета залога). Ведь размер оценки влияет на степень удовлетворения
требований взыскателя. Представляется, что такая оценка должна
производиться в порядке, предусмотренном ст. 52 Федерального закона “Об
исполнительном производстве”, с привлечением специалиста и с участием
взыскателя и должника. Если взыскатель и должник не могут придти к
соглашению о цене такого имущества, оставляемого взыскателем за собой,
то его цена должна определяться по начальной цене последних торгов.

Кроме того, в п. 4 ст. 54 Федерального закона “Об исполнительном
производстве” не определен порядок юридического оформления такого
действия, как оставление имущества за должником. Здесь имеют место
недостатки законодательной техники, присущие данному закону. В
гражданском законодательстве нет такого основания для перехода права
собственности и его регистрации за новым собственником.

Практика идет путем составления акта о передаче имущества должника
взыскателю в связи с невозможностью его реализации. В этом случае такой
акт, как правоустанавливающий документ, должен содержать все
существенные данные, которые применительно к гражданскому обороту
необходимы для сделок с векселем. Акт передачи векселя должен содержать
фактическую и правовую информацию, которая обязательна в соответствии с
вексельным законодательством для сделок с векселем. Кроме того, акт
должен содержать необходимые правовые сведения о том, какие
предпринимались меры к реализации арестованного векселя в течение двух
месяцев, отпущенных на эти цели.

Если взыскатель откажется оставить за собой вексель, не проданный при
исполнении исполнительного документа, исполнительный документ
возвращается взыскателю (пп. 5 п. 1 ст. 26 Федерального закона “Об
исполнительном производстве”), что не препятствует новому предъявлению
исполнительного документа ко взысканию.

Согласно п. 2 ст. 237 ГК РФ право собственности на имущество, на
которое обращается взыскание по обязательствам собственника,
прекращается у собственника с момента возникновения права собственности
на изъятое имущество у лица, к которому переходит это имущество. Поэтому
в данном случае право собственности на вексель у нового приобретателя
возникает после момента передачи ему векселя вместе с актом проведения
торгов.

В соответствии со ст. 449 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил,
установленных законом, могут быть признаны недействительными по иску
заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет
недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги. Ряд
вопросов рассмотрения арбитражными судами споров об оспаривании
результатов публичных торгов разъяснен в п. 26 и 27 постановления
Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 февраля
1998 г. N 8 “О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных
с защитой права собственности и других вещных прав” HYPERLINK \l
“sub_99102” *(102) .

Согласно приведенному постановлению исковое требование собственника об
истребовании имущества у лица, приобретшего спорное имущество в
результате публичных торгов, проведенных в порядке, установленном для
исполнения судебных актов и актов других органов, указанных в ст. 1
Федерального закона “Об исполнительном производстве”, подлежит
удовлетворению в случае, если проданное с торгов имущество утеряно
собственником или лицом, которому имущество было передано собственником
во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их
владения иным путем помимо их воли, поскольку согласно ст. 302 ГК РФ
собственник вправе в этом случае истребовать имущество и у
добросовестного приобретателя.

Публичные торги, проведенные в порядке, установленном для исполнения
судебных актов и актов других органов, указанных в ст. 1 Федерального
закона “Об исполнительном производстве”, могут быть признаны
недействительными по иску заинтересованного лица в случае нарушения
правил проведения торгов, установленных законом. Споры о признании таких
торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для
признания недействительными оспоримых сделок. В случае признания торгов
недействительными стороны исполнительного производства возвращаются в
прежнее положение.

Особенности обращения взыскания на заложенные векселя. Они были
разъяснены в п. 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума
Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 “О некоторых
вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей”.
При рассмотрении споров, связанных с залогом векселей, необходимо
учитывать, что в тех случаях, когда вексель передан залогодержателю по
договору о залоге с совершением на нем в пользу залогодержателя
индоссамента, содержащего оговорку “валюта в обеспечение”, “валюта в
залог” или всякую иную оговорку, имеющую в виду залог, векселедержатель
на основании ст. 19 Положения может осуществлять все права, вытекающие
из переводного векселя. В силу ст. 77 Положения это правило применяется
и к простому векселю.

В данном случае правило п. 1 ст. 350 ГК РФ о реализации (продаже)
заложенного имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ
обращается взыскание, только путем продажи с публичных торгов в порядке,
установленном процессуальным законодательством, не применяется,
поскольку законом установлен иной порядок. По смыслу ст. 19 Положения
векселедержатель, в пользу которого совершен залоговый индоссамент,
вправе реализовать свои права посредством прямого истребования
исполнения по векселю, не прибегая к порядку, предусмотренному п. 1 ст.
350 ГК РФ.

Должник по векселю, которому предъявлено требование векселедержателем,
владеющим векселем на основании залогового индоссамента, не вправе
требовать представления договора о залоге или иных документов для
подтверждения прав векселедержателя на получение вексельной суммы.
Наличие и действительность этого права предполагаются; его отсутствие
или недействительность должны быть доказаны заинтересованным лицом –
индоссантом залогового индоссамента.

В соответствии с ч. 2 ст. 19 Положения обязанные лица не могут заявлять
против векселедержателя по залоговому индоссаменту возражений,
основанных на их личных отношениях к лицу, передавшему вексель в залог
(индоссанту), если только векселедержатель, получая вексель, не
действовал сознательно в ущерб должнику. Обязанные лица вправе ссылаться
на возражения, основанные на своих отношениях с лицом, являющимся
держателем векселя на основании залогового индоссамента.

5. Судебный приказ на взыскание по векселю

В 1995 г. в ГПК РФ Федеральным законом от 27 октября 1995 г. N 189-ФЗ
был введен вновь институт судебного приказа (гл. 11-1 “Судебный
приказ”). Ранее глава о судебном приказе была в ГПК РСФСР 1923 г. и
действовала до 1929 г. HYPERLINK \l “sub_99103” *(103) Приказное
производство представляет собой упрощенную юрисдикционную процедуру
разрешения единоличным судьей требований о взыскании денежных сумм или
об истребовании имущества. Процессуальная доктрина и законодательство
всегда развивались в направлении установления оптимального соотношения
между необходимостью обеспечения в процессуальной форме всех ей присущих
признаков и одновременно поиска путей упрощения процессуального
регламента по несложным делам с целью их более быстрого разрешения,
экономии времени судей и сторон HYPERLINK \l “sub_99104” *(104) .
Поэтому необходимо использовать ряд исторически сложившихся форм
ускорения правосудия, не лишающих судебную деятельность ее сущностных
признаков. Среди них традиционно важное место занимает институт
судебного приказа и приказного производства.

Главный критерий, по которому те либо иные требования были отнесены к
возможности получения судебного приказа, – это относительная
бесспорность доказательств, на которых основывается требование
кредитора. Здесь вряд ли можно говорить о бесспорности самих отношений
сторон, главное – бесспорность самого требования, основанная на
квалифицированных доказательствах.

Практика упрощенного взыскания по векселю распространена во многих
странах. Например, во Франции в подобных случаях нотариусом выдается так
называемая исполнительная копия, которая является исполнительным
документом HYPERLINK \l “sub_99105” *(105) . В целом следует отметить,
что одной из проблем, которая дискутируется зарубежными специалистами по
гражданскому процессу, является вопрос о специальных процедурах,
позволяющих более быстро рассматривать многие категории дел. В этом
плане наличие упрощенных процедур является одним из аспектов обеспечения
доступа к правосудию HYPERLINK \l “sub_99106” *(106) . Так, на
последнем коллоквиуме Европейской комиссии, Министерства юстиции Бельгии
и Международной ассоциации процессуального права в Брюсселе (26-27
октября 2001 г.), посвященном проблемам сближения процессуального права
в Европе, в качестве одной из важнейших тем для анализа выделялись
проблемы “Summary proceeding” и “Fast-track procee-ding” HYPERLINK \l
“sub_99107” *(107) .

Основные достоинства приказного производства сводятся к следующему.
Во-первых, оно отличается большой скоростью; во-вторых, упрощенностью
процедуры; в-третьих, отсутствием как таковой процедуры судебного
разбирательства; в-четвертых, наличием гарантий для должника; в-пятых,
приданием судебному приказу силы исполнительного документа. В этом
смысле судебный приказ является такой же разновидностью судебных актов,
как и судебные решения, определения, постановления, что определено в
новой редакции ст. 13 ГПК РФ.