.

Удостоверение сделок органами нотариата

Язык: русский
Формат: курсова
Тип документа: Word Doc
0 1927
Скачать документ

6

НИЖЕГОРОДСКАЯ АКАДЕМИЯ МВД РФ

ИЖЕВСКИЙ ФИЛИАЛ

ВНЕБЮДЖЕТНЫЙ ФАКУЛЬТЕТ

КУРСОВАЯ РАБОТА ПО ГРАЖДАНСКОМУ ПРОЦЕССУ

НА ТЕМУ: УДОСТОВЕРЕНИЕ СДЕЛОК ОРГАНАМИ НОТАРИАТА

Выполнил: студент 3 “с” курса

Набор 2006 года заочной формы обучения

Проверил:

Ижевск 2008

СОДЕРЖАНИЕ

Введение 3

Глава 1. Понятие сделки 6

1.1. Сделки, подлежащие обязательному нотариальному удостоверению 7

1.2. Правила совершения сделок 8

1.3. Договоры 23

Глава 2. Правила удостоверения нотариусом договора 25

2.1. Договор купли-продажи части недвижимого имущества 25

2.2. Сделки с жилыми домами 26

2.3. Удостоверение договора дарения имущества 27

2.4. Удостоверение договора займа 28

2.5. Договор об ипотеке 29

2.6. Рента и пожизненное содержание с иждивением 32

Глава 3. Обеспечение правомерности и законности сделок с недвижимостью
36

3.1. Нарушения допускаемые нотариусами при удостоверении сделок 38

3.2. Защита прав несовершеннолетних при удостоверении сделок нотариусом
41

Вывод 47

Список литературы 51

Введение

Защита субъектных прав и охраняемых законом интересов граждан в
Российской Федерации возложена на различные государственные органы, к
которым относится нотариат. Термин “нотариат” происходит от латинского
“notarius”, что означает писец, секретарь.

Нотариат представляет собой систему органов, на которую возложено
удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов,
выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнения
других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных
интересов граждан и юридических лиц.

В сфере деятельности нотариусов остается достаточно много спорных
вопросов, связанных правовым регулированием данной области с учетом
современной действительности, а также с целесообразностью и
потенциальными возможностями использования нотариата на российском
правовом поле. Целью работы является исследование правового поля
деятельности нотариата по удостоверению гражданско-правовых сделок в
нашем государстве для определения наиболее сложных вопросов.

В настоящий момент можно выделить следующие проблемы российского
нотариата:

– неэффективное использование нотариата в системе госрегулирования
правоотношений в стране;

– возможное возникновение коррупции в данной сфере деятельности;

– отсутствие жесткого контроля уровня профессионализма нотариусов, а
также отсутствие продуманной кадровой политики государства;

– понижение юридических и фактических полномочий нотариуса, а также
снижение его социального статуса в обществе.

Актуальность темы заключается в том, что на современном этапе
становления правового государства назревает проблема создания
эффективной системы нотариата в России. Продуктивная работа нотариата
снижает расходы государства на содержание и обеспечение судебной власти
в 3-5 раз, а более широкое использование знаний и интеллектуального
потенциала нотариата в условиях развития российского демократического
общества могло бы обеспечить реальную защиту прав и законных интересов
граждан при совершении различных сделок, предотвратить возможность
возникновения споров уже на стадии совершения сделки, тем самым
разгрузив суды и освободив от бремени возможных последующих судебных
разбирательств участников сделки.

Кроме того, нотариусы могли бы способствовать укреплению авторитета
государственных органов власти путем формирования у граждан уважение к
закону, с учетом того, что большая часть населения России является
юридически малограмотными в решении правовых вопросов. В то время как
создание постоянных действующих структур, направленных на решение острых
социальных проблем, только планируется государственными чиновниками, а
нотариусы действуют во всех городах нашей страны в реальном времени и
вполне способны справиться с юридической консультацией населения.
Высокий профессиональный потенциал нотариата несопоставим с его крайне
ограниченным использованием. В настоящий момент можно констатировать,
что нотариат практически выведен из участия в гражданских договорных
отношениях, а многолетний опыт применения юридических норм действующего
законодательства нотариальными органами применяется в лучшем случае при
удостоверении доверенностей, а в основном при свидетельствовании
подлинности подписей и верности копий документов.

Основными задачами, поставленными в работе являются исследование сделок,
подлежащих нотариальному удостоверению, путем определения сущности
сделки и отнесения того или иного вида сделки к квалифицированной ее
форме, с целью проведения анализа нотариальной формы таких сделок и
исследования порядка их нотариального удостоверения по правилам
делопроизводства.

В работе проведен анализ действующего законодательства регулирующего
деятельность современных органов нотариата, в том числе Основы
законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденные
Верховным Советом Российской Федерации 11. 02. 1993 года за № 4462-1 (в
ред. от 18. 10. 2007 г) с последними изменениями, вступившими в силу 15
января 2008 года в соответствии с Федеральным законом РФ от 29. 12. 2006
г. № 258-ФЗ, а также исследования таких современных научных деятелей –
авторов работ по нотариату, как Брагинского М.И., Витрянского В.В. ,
Зайцевой Т.И., Красавчикова О.А. , Репина В.С. , Яркова В.В. и других
сторонников развития органов нотариата в правовой системе нашего
государства.

Роль современного нотариата в становлении правого государства является
определенной, так как институт нотариата является важным звеном в
правовой системе государства, выполняя задачу по предупреждению и
сокращению юридических споров по всевозможным основаниям. Нотариусы,
совершая нотариальные действия, способствуют укреплению законности и
правопорядка в обществе, создают основу для стабильного развития
гражданско-правовых отношений.

Глава 1. Понятие сделки

Статья 153 ГК РФ дает понятие сделки как действий граждан и юридических
лиц, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских
прав и обязанностей. Сделка представляет собой сочетание воли и
волеизъявления. В связи с тем, что сделка предполагает намерение лица
приобрести определенные юридические права и обязанности, для ее
совершения необходимо желание лица, заключающего сделку. Такое желание
называют внутренней волей, которую необходимо довести до сведения других
лиц. Способом выражения внутренней воли является волеизъявление.
Волеизъявление принимает форму определенного действия – подписание
договора, составление завещания, выдача доверенности и др.

В соответствии со ст. 154 ГК РФ, в зависимости от числа участвующих в
сделке сторон, сделки бывают – односторонними, двусторонними и
многосторонними.

Для совершения односторонней сделки достаточно волеизъявления одной
стороны. Примером односторонней сделки служит завещание, доверенность,
принятие наследства или отказ от него.

Для двух – или многосторонних сделок необходимо, чтобы волю выразили
двое и более лиц, и эта воля совпала. Такие сделки называются
договорами. Договоры в нотариальной практике чаще встречаются в виде
двусторонних сделок.

Форма сделок может быть устной или письменной, письменная форма
подразделяется на простую и нотариальную (ст. 158 ГК РФ).

Письменная форма представляет собой выражение воли участников сделки
путем оставления документа, отражающего содержание подписанного лицами,
совершающими сделку (ст. 160 ГК РФ). Нотариальная форма отличается от
простой письменной формы тем, что на документе, отвечающем перечисленным
выше требованиям, нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право
совершать такое нотариальное действие, совершается удостоверительная
надпись (ст. 163 ГК РФ).

1.1. Сделки, подлежащие обязательному нотариальному удостоверению

В соответствии со ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделок
признается обязательным в двух случаях:

– по закону;

– по соглашению сторон (даже если по закону для сделок данного вида эта
форма не требуется).

Гражданский кодекс Российской федерации содержит прямые указания об
обязательной нотариальной форме таких сделок как:

– доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы,
должна быть нотариально удостоверена, это указано в п. 2 ст. 185 ГК РФ;

– в соответствии с п. 3 ст. 187 ГК РФ доверенность, выдаваемая в порядке
передоверия, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 185 ГК РФ
удостоверяется в нотариальном порядке;

– в пункте 2 статьи 339 ГК РФ указано, что договор об ипотеке, а также
договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение
обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен;
Так, например, в п. 44 совместного постановления Пленума Верховного Суда
и Пленума Высшего арбитражного суда № 6/8 от 1 июля 1996 года “О
некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации” суд указал, что при разрешении споров,
связанных с залогом движимого имущества или прав на имущество, следует
учитывать, что такой договор залога подлежит нотариальному удостоверению
лишь в случаях, когда обеспечиваемый залогом договор в соответствии с
пунктом 2 статьи 163 должен быть заключен в нотариальной форме (пункт 2
статьи 339 ГК РФ).

– в пункте 2 статьи 389 и пункте 2 статьи 391 Гражданского Кодекса РФ
предусматривается обязательное нотариальное удостоверения уступки
требования и перевода долга, основанные на сделке, совершенной в
нотариальной форме;

– также договор ренты (ст. 584 ГК РФ).

Гражданский кодекс РФ не содержит исчерпывающего списка сделок, которые
подлежат обязательному нотариальному удостоверению. Такое требование
может содержаться и в ином федеральном законе, например, в Семейном
кодексе РФ предусматривается нотариальная форма брачного договора (п. 2
ст. 41СК РФ); соглашения об уплате алиментов (ст. 100 СК РФ). Нотариусом
могут быть удостоверены не только сделки, прямо указанные в законе, но и
любые не противоречащие закону сделки (ст. 53 Основ законодательства о
нотариате).

На основании ст. 164 ГК РФ:

– сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат
государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

– законом может быть установлена государственная регистрация сделок с
движимым имуществом определенных видов. Несоблюдение нотариальной формы
сделки либо требования о государственной регистрации сделки влечет ее
недействительность.

1.2. Правила совершения сделок

Удостоверение сделок, как и других нотариальных действий, осуществляется
в соответствии с принятыми 11 февраля 1993 года Основами
законодательства о нотариате, нотариусами, которые работают в
государственных нотариальных конторах или занимаются частной практикой.

При удостоверении сделки нотариус разъясняет сторонам смысл и значение
проекта сделки, проверяет, соответствует ли ее содержание действительным
намерениям сторон, разъясняет сторонам все правовые нормы, относящиеся к
сделке, ее юридическим последствиям.

Приступая к удостоверению сделки, нотариус устанавливает личности
обратившихся для ее удостоверения, а также проверяет дееспособность
граждан либо правоспособность юридических лиц (ст. 42, 43 Основ).
Дееспособность граждан в полном объеме возникает по достижении ими
совершеннолетия, т. е. 18-летнего возраста (ст. 21 ГК РФ).

В силу правил статьи 171 ГК РФ:

– Ничтожна сделка, совершенная гражданином, признанным недееспособным
вследствие психического расстройства. Каждая из сторон такой сделки
обязана возвратить другой все полученное в натуре, а при невозможности
возвратить полученное в натуре – возместить его стоимость в деньгах.
Дееспособная сторона обязана, кроме того, возместить другой стороне
понесенный ею реальный ущерб, если дееспособная сторона знала или должна
была знать о не дееспособности другой стороны. В интересах гражданина,
признанного недееспособным вследствие психического расстройства,
совершенная им сделка может быть по требованию его опекуна признана
судом действительной, если она совершена к выгоде этого гражданина.

– Сделки от имени несовершеннолетних, не достигших 14 лет, могут
совершать только их родители, усыновители или опекуны (ст. 28 ГК РФ). От
имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает опекун
(п. 2 ст. 29 ГК РФ). Ничтожна сделка, совершенная несовершеннолетним, не
достигшим четырнадцати лет (малолетним). К такой сделке применяются
правила, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 статьи 171
Гражданского Кодекса РФ. В интересах малолетнего совершенная им сделка
может быть по требованию его родителей, усыновителей или опекуна
признана судом действительной, если она совершена к выгоде малолетнего.
Правила настоящей статьи не распространяются на мелкие бытовые и другие
сделки малолетних, которые они вправе совершать самостоятельно в
соответствии со статьей 28 ГК (п. 1, 2, 3 ст. 172 ГК РФ).

Сделки от имени несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет могут быть
удостоверены с письменного согласия их законных представителей –
родителей, усыновителей или попечителя (п. 1 ст. 26 ГК РФ).

В соответствии со статьей 175 ГК РФ:

– Сделка, совершенная несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до
восемнадцати лет без согласия его родителей, усыновителей или
попечителя, в случаях, когда такое согласие требуется в соответствии со
статьей 26 ГК РФ, может быть признана судом недействительной по иску
родителей, усыновителей или попечителя. Если такая сделка признана
недействительной, соответственно применяются правила, предусмотренные
абзацами 2 и 3 пункта 1 статьи 171 ГК РФ. Правила настоящей статьи не
распространяются на сделки несовершеннолетних, ставших полностью
дееспособными.

Сделки от имени лиц, признанных в судебном порядке ограниченно
дееспособными, могут быть удостоверены лишь с согласия попечителя.
Однако такой гражданин самостоятельно несет имущественную
ответственность по совершенным им сделкам и за причиненный им вред (п. 1
ст. 30 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 37 ГК РФ опекун не вправе без предварительного
разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель –
давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену
или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в
безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от
принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выделение из
него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества
подопечного. В соответствии с п. 3 этой же статьи: опекун, попечитель,
их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с
подопечным.

Если у нотариуса есть основания предполагать, что кто-либо из участников
сделки вследствие душевной болезни или слабоумия не может понимать
значения своих действий и руководить ими либо вследствие злоупотребления
спиртными напитками или наркотическими веществами ставит свою семью в
тяжелое материальное положение, а также располагает сведениями о
признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным, нотариус
откладывает решение по сделке и выясняет, не выносился ли на
рассмотрение суда вопрос о признании лица недееспособным или ограниченно
дееспособным. В зависимости от решения суда нотариус либо совершает
сделку, либо приостанавливает ее оформление до рассмотрения дела судом.

Если при совершении сделки одна из сторон является юридическим лицом,
нотариус проверяет его правоспособность. Юридическим лицом признается
организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или
оперативном управлении обособленное имущество, отвечает этим имуществом
по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и
осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести
обязанности, быть истцом или ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ).
Правоспособным признается такое юридическое лицо, которое “может иметь
гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в
его учредительных документах и нести связанные с этой деятельностью
обязанности” (п. 1 ст. 49 ГК РФ)

Юридические лица действуют на основании устава, либо учредительного
договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях,
предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой
организацией, может действовать на основании общего положения об
организациях данного вида. Учредительный договор юридического лица
заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).
Юридическое лицо, созданное в соответствии с ГК РФ одним учредителем,
действует на основании устава, утвержденного этим учредителем (п. 1 ст.
52 ГК РФ).

При проверке правоспособности нотариус уточняет порядок образования
юридического лица, знакомится с учредительными документами.

Нотариус проверяет: зарегистрированы ли в установленном порядке устав,
учредительный договор или положение, поскольку юридическое лицо
считается созданными с момента его государственной регистрации;
соответствует ли совершаемое нотариальное действие правам юридического
лица; уточняет полномочия его представителя, которые подтверждаются
выданной на его имя доверенностью. Руководителей юридических лиц,
которым уставом, учредительным договором или положением предоставлено
право заключения сделок, предоставляется документ, удостоверяющий их
должностное положение. Если юридическое лицо образовано коллегиальным
органом, то от руководителя этого органа предоставляется документ о
назначении должностных лиц и о распределении между ними обязанностей.

Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями
деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах,
либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей
деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого
юридического лица, его учредителя (участника) или государственного
органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью
юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или
заведомо должна была знать о ее незаконности (ст. 173 ГК РФ).

Если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо
полномочия органа юридического лица – его учредительными документами по
сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как
они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться
очевидными из обстановки, в которой совершаются сделки, и при ее
совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений,
сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в
интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет
доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была
знать об указанных ограничениях (ст. 174 ГК РФ).

Для физических и юридических лиц установлен единый порядок оформления
нотариальных документов. Едины также требования, предъявляемые к
совершаемой сделке. Нотариус должен проверить: не противоречит ли сделка
законодательству, соблюдена ли требуемая форма, а также определить
объект гражданских прав. Если сделка носит имущественный характер, то
необходимо уточнить, к какому виду имущества она относится – движимому
или недвижимому. Поскольку вся недвижимость регистрируется государством,
нотариус проверяет: подлежало ли данное имущество государственной
регистрации и является ли данное лицо собственником отчуждаемого или
закладываемого имущества.

Договор об отчуждении имущества, состоящего на учете, а также соглашение
о расторжении такого договора после его регистрации в соответствующем
органе должны быть представлены для регистрации по месту учета того
имущества, о чем указывается в удостоверительной надписи и разъясняется
сторонам нотариусом. Договор об отчуждении жилого дома (части дома),
квартиры, находящихся в городе или поселке городского типа, подлежит
регистрации органами Федеральной регистрационной службы, осуществляющей
регистрацию недвижимого имущества. Договор об отчуждении
автотранспортных средств регистрируется в органах ГИБДД.

Соглашение о расторжении договора об отчуждении имущества может быть
оформлено как путем составления отдельного документа, который
приобщается к договору, так и надписью на всех экземплярах договора,
подписанного сторонами.

Содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявление иных
документов должна быть зачитано вслух участниками. Документы,
оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии
нотариуса.

Если гражданин вследствие физических недостатков, болезни или по
каким-либо иным причинам не может лично расписаться, то по его
поручению, в его присутствии и в присутствии нотариуса сделку, заявление
или иной документ может подписать другой гражданин с указанием причин, в
силу которых документ не мог быть подписан собственноручно гражданином,
обратившимся за совершением нотариального действия.

Текст нотариально удостоверяемой сделки должен быть написан ясно и
четко, относящиеся к содержанию документа числа и строки обозначены хотя
бы один раз словами, а наименование юридических лиц – без сокращений, с
указанием адресов их органов. Фамилии, имена и отчества граждан, их
адреса по месту жительства должны быть написаны полностью. В документе,
объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты,
прошнурованы и скреплены печатью (ст. 44, ст. 45 Основ законодательства
РФ о нотариате).

Количество экземпляров документов, в которых излагается содержание
сделки, удостоверяемой в нотариальном порядке, определяется лицами,
обратившимися за совершением нотариального действия, но не может
превышать количество сторон, участвующих в ней. Однако завещание и
договоры о залоге имущества, возведении жилого дома, отчуждении жилого
дома и другого недвижимого имущества предоставляются нотариусу не менее
чем в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариальной
конторы. По просьбе лица, обратившегося за совершением нотариального
действия, нотариус принимает на хранение один экземпляр указанных
документов (ст. 60 Основ).

В Российской Федерации действует определенный порядок оформления прав на
недвижимое имущество – это государственная регистрация прав и сделок с
ним. Основным законом, регулирующим порядок регистрации, является
Федеральный закон № 122-ФЗ “О государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним” от 21 июля 1997 г. , который
вступил в силу 31 января 1998 г. Положения о регистрации также
содержатся в Гражданском кодексе Российской Федерации, Федеральном
законе № 102-ФЗ “Об ипотеке (залоге недвижимости) ” от 16 июля 1998 г. и
других нормативно-правовых актах.

Государственная регистрация – это юридический акт признания и
подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения),
перехода и прекращения прав на недвижимое имущество. Она является
доказательством существования права на недвижимость. В соответствии с
законодательством регистрации подлежат права, ограничения (обременения)
прав и сделки с недвижимым имуществом. ГК РФ устанавливает, что
государственной регистрации подлежат право собственности и иные вещные
права на недвижимое имущество, их возникновение, переход и прекращение.
К иным вещным правам относят: право хозяйственного ведения, право
оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право
постоянного бессрочного пользования.

Обязательность государственной регистрации возникает в двух случаях:

– если права приобретены после 31 января 1998 г. ;

– если права возникли до 31 января 1998 г. , но собственник недвижимости
в настоящее время собирается совершить сделку, влекущую отчуждение или
ограничение прав на недвижимое имущество.

Права на недвижимое имущество возникают с момента государственной
регистрации. Жилищным кодексом Российской Федерации предусмотрено, что
гражданин, который проживает в жилом помещении по завещательному отказу,
вправе требовать государственной регистрации права пользования данным
помещением в силу завещательного отказа (п. 3 ст. 33 ЖК РФ).
Государственную регистрацию прав на недвижимое имущество удостоверяют
свидетельством. Кроме права собственности государственной регистрации
подлежат и ограничения (обременения) этих прав, а именно: ипотека
недвижимости, аренда, сервитут, рента. Для государственной регистрации
правообладатель, стороны договора или уполномоченные на то лица подают
пакет документов и заявление. Если права возникают на основании акта
государственного органа или органа местного самоуправления, то заявление
подает лицо, в отношении которого приняты акты. Если документы на
регистрацию передают через представителя, то необходима нотариально
удостоверенная доверенность. Без нее от имени юридического лица
документы вправе отдать генеральный директор организации.

В некоторых случаях могут понадобиться документы, подтверждающие
соблюдение правила о преимущественной покупке доли, согласие другого
супруга на продажу недвижимости (если это совместная собственность
супругов). Отчуждение жилого помещения, в котором проживают находящиеся
под опекой или попечительством члены семьи собственника (если при этом
затрагивают права или охраняемые законом интересы указанных лиц),
допускают только с согласия органов опеки и попечительства.

Государственную регистрацию сделок с недвижимым имуществом осуществляет
только Федеральная регистрационная служба РФ (ее территориальные органы)
(п. 1 ст. 9 Федерального закона “О государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним” №122-ФЗ от 21. 07. 1997г). Никакой
другой орган исполнительной власти не уполномочен на проведение данной
процедуры.

Договор считают заключенным с момента его регистрации. Несоблюдение
положения, предусмотренного п. 3 ст. 433 ГК РФ, в одних случаях влечет
незаключенность сделки (п. 2 ст. 558, п. 2 ст. 651, п. 2 ст. 658 ГК и
иные), в других (п. 1 ст. 165 ГК РФ, п. 1 ст. 10 Федерального закона “Об
ипотеке (залоге недвижимости) ” № 102-ФЗ от 16. 07. 98) – ее
недействительность. Поэтому, даже нотариально удостоверенный договор,
например купли-продажи квартиры, без государственной регистрации не
будет иметь юридической силы. Государственная регистрация является
доказательством существования зарегистрированного права на недвижимое
имущество, которое может быть оспорено только в судебном порядке (п. 2.
ст. 2 Федерального закона “О государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним” № 122-ФЗ от 21. 07. 1997г).

Сделку считают зарегистрированной, а правовые последствия – наступившими
со дня внесения записи о ней в Единый государственный реестр прав (п. 7
ст. 16 Федерального закона “О государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним” № 122-ФЗ от 21. 07. 1997г). В
соответствии со ст. 164 ГК РФ сделки с землей и другим недвижимым
имуществом подлежат государственной регистрации в случаях,
предусмотренных законом.

Обязательной государственной регистрации подлежат следующие операции с
недвижимостью:

1. Договор продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры
(п. 2 ст. 558 ГК РФ), а также доли в праве общей собственности на
указанные объекты недвижимости (ст. 251 ГК РФ).

2. Договор продажи предприятия (п. 3 ст. 569 ГК РФ).

3. Договор мены жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры
(п. 2 ст. 567 ГК РФ), а также доли в праве общей собственности на
указанные объекты недвижимости (ст. 251 ГК РФ).

4. Договор дарения недвижимого имущества (п. 2 ст. 574 ГК РФ), доли в
праве общей собственности на объекты недвижимости (ст. 251 ГК РФ), а
также отказ от принятия дара (п. 2 ст. 573 ГК РФ).

5. Договор участия в долевом строительстве (ст. 25. 1 Федерального
закона “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и
сделок с ним” № 122-ФЗ от 21. 07. 1997 г. , п. 3 ст. 4 Федерального
закона “Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных
объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные
акты РФ”).

6. Договор ренты, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под
выплату ренты, а также договор пожизненного содержания с иждивением (ст.
584, 601 ГК РФ).

7. Договор аренды недвижимого имущества, в том числе участка лесного
фонда, за исключением случаев, установленных законом (п. 2 ст. 609 ГК
РФ).

8. Договор субаренды недвижимого имущества, за исключением случаев,
установленных законом (абз. 3 п. 2 ст. 615 ГК РФ).

9. Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее
одного года (п. 2 ст. 651 ГК РФ).

10. Договор аренды земельного участка, субаренды земельного участка,
безвозмездного срочного пользования земельным участком, заключенный на
срок более одного года (п. 2 ст. 26 ЗК РФ).

11. Договор аренды предприятия (п. 2 ст. 659 ГК РФ).

12. Договор безвозмездного пользования участком лесного фонда (п. 2 ст.
23 Лесного кодекса РФ).

13. Договор об ипотеке (п. 3 ст. 339 ГК РФ, п. 2 ст. 10 Федерального
закона “Об ипотеке (залоге недвижимости) ” № 102-ФЗ от 16. 07. 98 г), в
том числе залог права аренды недвижимости (п. 5 ст. 5 Федерального
закона “Об ипотеке (залоге недвижимости) ” № 102-ФЗ от 16. 07. 98 г).
При включении соглашения об ипотеке в кредитный или иной договор,
содержащий обеспеченное ипотекой обязательство, в отношении формы и
государственной регистрации этого договора должны быть соблюдены
требования, установленные для договора об ипотеке (п. 3 ст. 10
Федерального закона “Об ипотеке (залоге недвижимости) ” № 102-ФЗ от 16.
07. 98 г. с изменениями от 13. 05. 2008 года № 66-ФЗ).

14. Соглашения об изменении и расторжении вышеуказанных договоров (п. 1
ст. 452 ГК РФ), а также соглашения о переводе долга, уступке прав по
договорам, требующим государственной регистрации.

Согласно п. 3 ст. 165 ГК РФ, если сделка, требующая государственной
регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется
от ее регистрации, суд имеет право по требованию другой стороны вынести
соответствующее решение о регистрации сделки. В этом случае сделку
регистрируют в соответствии с решением суда. При этом сторона, которая
необоснованно уклоняется от государственной регистрации, должна
возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в регистрации
сделки.

Государственной регистрации подлежат права собственности, оперативного
управления, хозяйственного ведения, пожизненного наследуемого владения,
постоянного пользования, а также ограничение (обременение), переход и
прекращение прав.

Если собственник по каким-либо причинам не можете лично участвовать в
сделке или другим образом представлять свои интересы, действовать можно
через представителя, что заметно облегчит жизнь и помогает сэкономить
время. Через доверенное лицо можно заключить договор купли – продажи
квартиры, зарегистрировать права на недвижимое имущество, получить
выписку из ЕГРП и выписку из кадастровой палаты и т. д. Для этого
представителю необходимо выдать доверенность. В соответствии с ГК РФ
доверенность – это письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом
другому для представительства перед третьими лицами. Документ
подтверждает наличие права действовать от чужого имени, определяет
условия и границы реализации данных прав. Доверенность является
односторонней сделкой. Согласие уполномоченного лица на ее выдачу не
требуется. В зависимости от характера и объема полномочий принято
различать генеральные, специальные и разовые доверенности. Генеральные
выдают для управления и распоряжения имуществом, совершения всех
возможных сделок и т. д. Специальную предоставляют для совершения
однообразных действий, однородных сделок. Разовую – на совершение одной
определенной сделки или действия.

Договор дарения недвижимого имущества не может быть совершен по
генеральной доверенности, даритель должен выдать специальное
уполномочие, где указан предмет дарения и назван одаряемый. Если все же
дарение совершено по доверенности, не соответствующей требованиям, для
регистрации договора и права собственности требуется прямое одобрение
совершенной сделки дарителем.

Доверенность составляют в письменной форме, где указывают следующие
необходимые реквизиты: дату составления, реквизиты представителя и
представляемого (Ф. И. О. , дату рождения, место жительства, паспортные
данные и т. д), существо полномочий, срок доверенности. Доверенности
составляют в простой письменной и нотариальной формах. Нотариальное
удостоверение необходимо в двух случаях: во-первых, когда документ
предполагает совершение сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст.
185 ГК РФ); во-вторых, когда его выдают в порядке передоверия (п. 3 ст.
187 ГК РФ).

Законом предусмотрены и такие случаи, когда выданные уполномочия
приравнивают к нотариально удостоверенным. Сюда входят следующие
доверенности:

– военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях,
санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные
начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части,
старшим или дежурным врачом;

– военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений,
учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариуса, также рабочих
и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих,
удостоверенные командирами этих частей, соединений, учреждений или
заведений;

– лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками
соответствующего места лишения свободы;

– совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях
социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого
учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа
соцзащиты.

Некоторые доверенности могут быть удостоверены организацией по месту
работы, учебы или жительства гражданина. Подобные документы выдают на
совершение таких широко распространенных действий, как: получение
заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями,
получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий,
стипендий, вкладов граждан в банках, получение корреспонденции, в том
числе денежной и посылочной.

Особого внимания заслуживает вид доверенности на совершение сделок в
простой письменной форме. Представитель обязан лично выполнить действия,
на которые он уполномочен. Но существует возможность передоверить
полномочия другому лицу, если такое право предусмотрено в доверенности
или разрешено в другой форме. Также передоверие возможно, если к этому
вынудили обстоятельства, для охраны интересов гражданина, выдавшего
документ. На первоначального представителя возлагается обязанность
известить доверителя о произведенном передоверии и сообщить всю
информацию о лице, которому переданы полномочия. Доверенность,
выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена.
Это не касается случаев, когда доверенность удостоверена организацией по
месту учебы, работы, места жительства или администрацией лечебного
учреждения. Срок действия документа, выданного в порядке передоверия, не
может превышать срока действия первоначальной доверенности.

Помимо истечения срока действия доверенности, доверенность прекращает
свое действие в следующих случаях:

– отмена доверенности лицом, ее выдавшим;

– отказ лица, которому она выдана;

– прекращение юридического лица, от чьего имени она выдана;

– прекращение юридического лица, которому она выдана;

– смерть уполномочившего гражданина, признание его недееспособным,
ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

– смерть уполномоченного гражданина, признание его недееспособным,
ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

В случае отмены доверенности выдавший ее гражданин (или его
правопреемники) обязан известить об этом представителя, а также третьих
лиц, для представительства перед которыми она дана.

Обязательной государственной регистрации подлежат:

– сделки отчуждения недвижимого имущества (договоры купли-продажи жилого
дома или его части, доли в общей собственности договоры мены жилого дома
или его части, а также доли в общей собственности, договоры дарения
жилого дома, его части или доли в общей собственности, договоры ренты,
аренды с правом выкупа (лизинга), и пожертвование). Обязательной
регистрации также подлежат такие сделки с нежилыми помещениями: договоры
дарения, аренды с правом выкупа (лизинга), продажи предприятия как
имущественного комплекса и пожертвование;

– сделки, направленные на ограничение прав на недвижимое имущество
(договоры аренды зданий, сооружений, нежилых помещений на срок не менее
года, аренды предприятия как имущественного комплекса, аренды земельных
участков, аренды жилых помещений юридическими лицами, субаренды с учетом
вышеизложенных пунктов, ипотеки, залога права аренды недвижимого
имущества)

– акцессорные сделки, то есть дополнительно заключенные сделки к ранее
зарегистрированным (уступка требования по зарегистрированной сделке,
перевод долга по зарегистрированной сделке, соглашение об изменении или
расторжении зарегистрированной сделки, отступное по зарегистрированной
сделке, отказ одаряемого принять дар). Следует отметить, что акцессорные
сделки совершаются в той же форме, в которой была совершена основная
сделка.

Обязательной государственной регистрации не подлежат:

– договоры купли-продажи, мены нежилой недвижимости, аренды на срок
менее 1 года, найма жилых помещений, предварительные договоры, а также
соглашения между участниками общей собственности и договоры
доверительного управления, безвозмездного пользования и простого
товарищества.

В стоимость услуги по регистрации недвижимости (сделок с недвижимостью)
входит юридическая экспертиза представленных документов: договора – на
предмет соответствия требованиям регистрирующего органа, документов БТИ
– на правильность и точность выполнения и непосредственно действия по
регистрации недвижимости.

1.3. Договоры

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К договорам
применяются правила о двух – и многосторонних сделках, предусмотренные
главой 9 настоящего Кодекса (п. 1, 2 ст. 240 ГК РФ).

Договор – это наиболее распространенный вид сделок. Сделками признаются
действия граждан и юридических лиц, направленные на установление,
изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК
РФ). Сделками являются действия, направленные на достижение
определенного правового результата. Как и любая сделка, договор
представляет собой волевой акт. Этот акт имеет правовое значение в
случае, если воля будет выражена каким-либо способом. Этим способом
является волеизъявление двух или более лиц, выражающее их общую волю.
Общая воля закрепляется в договоре, который должен быть свободен от
какого-либо внешнего воздействия.

Статья 421 ГК РФ закрепляет правила, обеспечивающие свободу договора.
“Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение
к заключению договора не допускается, за исключением тех случаев, когда
обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом,
или добровольно принятым обязательством” (п. 1 ст. 421 ГК РФ). Свобода
договора предусматривает: свободу выбора партнера при заключении
договора; выбор вида договора; свободу усмотрения сторон при определении
условий договора (п. 2, 3, 4 ст. 421 ГК РФ).

Содержание договора составляют условия, по которым достигнуто соглашение
сторон. По своему юридическому значению все условия подразделяются на:
существенные, обычные и случайные. Круг существенных условий,
необходимых для договора, зависит от особенностей, выражающих природу
договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо
согласовать все существенные условия.

В соответствии с п. 1 ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой
форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров
данного вида не установлена определенная форма. Если стороны
договорились заключить договор в определенной форме, он считается
заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для
договоров данного вида такая форма не требовалась.

Договоры различаются в зависимости от их юридической направленности.
Основной договор непосредственно порождает права и обязанности сторон,
связанные с передачей имущества, выполнением работ и т. п. (ст. 420 ГК
РФ).

Предварительный договор – это соглашение сторон о заключении основного
договора в будущем (ст. 429 ГК РФ).

Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны
установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а
указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право
требовать от должника исполнения обязательства (ст. 430 ГК РФ).

В соответствии с п. 1, 2 ст. 423 ГК РФ договор, по которому сторона
должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение
своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается
договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой
стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления;
так, договор купли-продажи, мены – это возмездный договор, договор
дарения – безвозмездный договор. Большинство договоров носят возмездный
характер.

Глава 2. Правила удостоверения нотариусом договора

2.1. Договор купли-продажи части недвижимого имущества

Любое имущество, в том числе и недвижимое, может находиться в
собственности двух и более лиц. Такое имущество принадлежит каждому из
этих лиц на праве общей собственности. В соответствии со ст. 250 ГК РФ
при продаже (а также мене) доли в праве общей собственности остальные
участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки
продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных
условиях.

Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников
долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лице с
указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные
участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут
продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение
месяца со дня извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу.
При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой
другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев
требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей
покупателя.

Уступка преимущественного права покупки доли не допускается. В ходе
продажи продавец может изменить объявленную цену и другие условия
продажи. В случае если данные изменения увеличивают возможности других
лиц как покупателей (уменьшается цена, предоставляется или увеличивается
рассрочка и т. д), участники общей собственности извещаются в указанном
выше порядке.

Вышеуказанные правила об обязательном извещении других участников общей
собственности об отчуждении своей доли не применяются в случае дарения
доли в общем имуществе и передаче за выплату ренты. Не применяется
преимущественное право при завещании и залоге доли.

В договоре об отчуждении доли в недвижимом имуществе указываются
идеальные (арифметические) доли (1/2 и т. д). Конкретные части
недвижимого имущества (комнаты и т.п.) указываются в том случае, если
они совпадают с идеальными.

Арифметические доли исчисляются из размера общей площади или стоимости
объекта недвижимости. При отчуждении жилого дома или квартиры можно
исчислить доли из размера общей или жилой площади. В любом случае в
договоре необходимо указать способ исчисления отчуждаемой доли.

Что касается реальных частей объекта недвижимости (комнат, частей или
этажей в жилом доме), то на практике они могут не совпадать с идеальными
долями. В этом случае владение и пользование конкретными частями объекта
недвижимости осуществляется по соглашению всех ее участников, а при не
достижении согласия – в порядке, устанавливаемом судом.

2.2. Сделки с жилыми домами

Совершить отчуждение жилого дома вправе только его собственник, что
должно подтверждаться правоустанавливающим документом.

Правоустанавливающим документом на жилой дом могут являться:

– нотариально удостоверенный договор купли-продажи (мены, дарения)
жилого дома, по которому лицо приобретает право собственности на дом,
если права возникли до 31 января 1998 года (договоры, относящиеся к
периоду 1931-1936 гг. , могли быть засвидетельствованы коммунальным
органом);

– свидетельство о регистрации прав на недвижимое имущество выданное
органом Федеральной регистрационной службы.

При отчуждении жилого дома его инвентаризационная стоимость определяется
органами технической инвентаризации. Различные хозяйственные и бытовые
постройки и сооружения (гараж, сарай, погреб, колодец и т. д), являются
служебными строениями и при отчуждении дома составляют с ним единое
целое. Поэтому, если в договоре не указано иное, они вместе с домом
переходят к новому собственнику.

2.3. Удостоверение договора дарения имущества

Суть договора дарения заключается в безвозмездной передаче в
собственность имущества одним лицом другому. Согласно ст. 572 ГК РФ по
договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или
обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо
имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу, либо
освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности
перед собой или третьим лицом. Договор не считается дарением при наличии
встречной передачи вещи или права, либо встречного обязательства. В
таком случае сделка считается притворной, поскольку совершается с целью
прикрыть другую сделку и признается ничтожной.

Дарение основано на взаимном соглашении, так как предполагает согласие
одаряемого принять предъявленное ему имущественное право. Тем самым оно
отличается от прощения долга, которое относится к сделкам односторонним.
Ничтожным признается договор, который предусматривает передачу дара
одаряемому после смерти дарителя, ибо в таких случаях применяются
правила гражданского законодательства о наследовании.

Сторонами договора являются даритель и одаряемый: первый добровольно
лишает себя определенного имущества, а второй – приобретает на него
права. Предметом договора дарения могут быть вещи – движимые и
недвижимые, а также различные имущественные права, которыми даритель
вправе распоряжаться. Вещи, изъятые из оборота, не могут быть предметом
договора дарения.

Нельзя забывать, что дарение не допускается:

· от имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, а также их
законными представителями;

· работникам лечебных, воспитательных учреждений, учреждений социальной
защиты и других социальных учреждений гражданами, находящимися в них на
лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих
граждан;

· государственным служащим и служащим органов муниципальных образований
в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими
служебных обязанностей;

· в отношениях между коммерческими организациями.

Исключение из данного правила составляют подарки, стоимость которых не
превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда.

Юридические лица, которым вещь принадлежит на правах хозяйственного
ведения или оперативного управления, вправе подарить ее с согласия
собственника, если законом не предусмотрено иное. Дарение имущества,
находящегося в общей совместной собственности, возможно по согласию всех
участников совместной собственности.

2.4. Удостоверение договора займа

По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность
другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми
признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму
денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей
того же рода и качества. Договор займа считается заключением с момента
передачи денег или других вещей (ст. 807 ГК РФ). Действующее
законодательство не требует нотариального удостоверения этого вида
договора. Однако по желанию сторон договор займа может быть оформлен
нотариально. Практика свидетельствует, что договоры займа довольно часто
удостоверяются в нотариальных конторах.

Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме,
если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом
минимальный размер оплаты труда, а так же в случае, когда одной из
сторон является юридическое лицо.

В подтверждение договора займа и его условий может быть предъявлена
расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему
займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества
вещей.

2.5. Договор об ипотеке

О порядке заключения договора об ипотеке в ст. 8 Закона говорится, что
договор об ипотеке заключается с соблюдением общих правил Гражданского
кодекса Российской Федерации о заключении договоров, а также положений
Федерального закона “Об ипотеке”.

Столь краткая информация о заключении договора означает следующее.
Во-первых. Ипотека как разновидность залога может быть оформлена только
путем договора. Во-вторых. К ипотеке применяются правила о двух – и
многосторонних сделках, предусмотренных главой 9 ГК РФ (п. 2 ст. 420
ГК). В-третьих. К ипотеке, возникшей из договора, применяются общие
положения об обязательствах (статьи 307 – 419 ГК РФ), если иное не
предусмотрено правилами главы 27 ГК РФ и правилами об отдельных видах
договоров, содержащимися в первой и второй части ГК РФ (п. 3 ст. 420 ГК
РФ). В-четвертых. Если договор ипотеки не регулируется положениями ГК
РФ, к нему применяются нормы Закона “об ипотеке”.

В текст договора об ипотеке включаются разделы о предмете ипотеки, его
оценке, существе, размере и сроках исполнения обязательства,
обеспечиваемого ипотекой. При этом предмет ипотеки определяется в
договоре указанием его наименования, места нахождения. Здесь же
приводится описание имущества, ставшего предметом ипотеки, достаточное
для идентификации этого имущества.

В договоре об ипотеке должно быть указано право, в силу которого
имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и
наименование органа государственной регистрации прав на недвижимое
имущество, зарегистрировавшего это право залогодателя. Если предметом
ипотеки служит принадлежащее залогодателю право аренды, арендованное
имущество должно быть определено в договоре об ипотеке так же как если
бы оно само являлось предметом ипотеки, одновременно следует указать
срок аренды.

Оценка предмета ипотеки производится в соответствии с законодательством
Российской Федерации по соглашению залогодателя с залогодержателем и
указывается в договоре в денежном выражении. Если предметом ипотеки
выступает земельный участок, то при его оценке необходимо соблюдать
требования ст. 67 Закона “Об ипотеке”.

Обязательство, обеспечиваемое ипотекой, должно быть названо в договоре
об ипотеке с указанием его суммы, основания возникновения и срока
исполнения. В тех случаях, когда это обязательство основано на
каком-либо договоре, должны быть указаны стороны этого договора, дата и
место его заключения. Если сумма обеспечиваемого ипотекой обязательства
подлежит определению в будущем, в договоре об ипотеке должны быть
указаны порядок и другие необходимые условия ее определения. Когда
обеспечиваемое ипотекой обязательство подлежит исполнению по частям, в
договоре об ипотеке должны быть указаны сроки (периодичность)
соответствующих платежей и их размеры либо условия, позволяющие
определить эти размеры (пункты 4, 5 ст. 9 Закона “Об ипотеке”).

Согласно пунктам 1 и 2 ст. 10 Закона “Об ипотеке” договор об ипотеке
подлежит нотариальному удостоверению и обязательной государственной
регистрации. Причем нотариально удостоверен и зарегистрирован в качестве
договора об ипотеке может быть только договор, содержащий все
обязательные для договора об ипотеке данные. Несоблюдение правил о
нотариальном удостоверении и государственной регистрации договора об
потеке влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным
во всех случаях. Договор об ипотеке считается заключенным и вступает в
силу с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 10 Закона “Об
ипотеке”).

В п. 3 ст. 10 Закона “Об ипотеке” говорится, что при включении
соглашения об ипотеке в кредитный или иной договор, содержащий
обеспечиваемое ипотекой обязательство, в отношении формы и
государственной регистрации этого договора должны быть соблюдены
требования, установленные для договора об ипотеке. Если в договоре об
ипотеке указано, что права залогодержателя в соответствии со ст. 13
Закона удостоверяются закладной, то вместе с договором нотариусу
представляется закладная. Нотариус согласно части второй п. 3 ст. 14
Закона делает на закладной отметку о времени и месте нотариального
удостоверения договора об ипотеке, нумерует и скрепляет печатью листы
закладной (п. 4 ст. 10 Закона “Об ипотеке”).

Право залога (возникновение права залога по договору об ипотеке) на
заложенное имущество возникнет с момента заключения договора об ипотеке,
а если обязательство, обеспечиваемое ипотекой, возникло позднее, – с
момента возникновения этого обязательства. Имущество, заложенное по
договору об ипотеке, считается обремененным ипотекой с момента
возникновения права залога (ст. 11 Закона “Об ипотеке”).

При заключении договора об ипотеке залогодатель обязан в письменной
форме предупредит залогодержателя обо всех известных ему к моменту
государственной регистрации договора правах третьих лиц на предмет
ипотеки (правах залога, пожизненного пользования, аренды, сервитутах и
других). Неисполнение этой обязанности дает залогодержателю право
требовать досрочного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства
либо изменения условий договора об ипотеке (ст. 12 Закона).

2.6. Рента и пожизненное содержание с иждивением

Рента – одно из существенных новшеств современного российского
законодательства. С экономической точки зрения, рента представляет собой
вид регулярного дохода, не требующий от получателя осуществления
трудовой, предпринимательской или иной деятельности, а основанный
непосредственно на передаваемом в собственность плательщика имущества.

Институт ренты мало изучен. В ГК 1964 г. только две статьи – 253 и 254,
были посвящены близкому к ренте вопросу – купле-продаже жилого дома с
условием пожизненного содержания. Однако статьи эти предусматривали
больше ограничений, нежели управомочивающих норм о рентных отношениях.
Ограничение по предмету заключалось в том, что рентные отношения могли
устанавливаться только по поводу жилого дома или его части. Субъектный
состав возможных получателей содержания ограничивался только лицами
нетрудоспособными по возрасту или состоянию здоровья. А по существу
правоотношений главное ограничение состояло в том, что в обмен на
отчуждаемое имущество эти лица могли получать только содержание
(обеспечение) в натуре – жилище, питание, уход и т. п. , но не деньги. В
настоящее время для граждан все указанные ограничения сняты, и
определенные запреты касаются только юридических лиц и их отдельных
разновидностей (п. 1 ст. 589, ст. 596 ГК РФ).

В соответствии со ст. 583 ГК РФ сторонами договора ренты являются
получатель ренты, передающий имущество в собственность другой стороне, и
плательщик ренты, который со своей стороны обязуется периодически
выплачивать получателю ренту либо деньгами, либо путем предоставления
средств на содержание получателя. При этом в законе различаются два
основных вида ренты: постоянная рента, период времени выплаты, которой
заранее никак не ограничен, и пожизненная рента, выплачиваемая в
пределах срока жизни получателя ренты. Разновидностью пожизненной ренты
является пожизненное содержание гражданина с иждивением.

Характерная особенность ренты заключается в том, что имущество,
передаваемое под выплату ренты, сразу переходит в собственность
плательщика ренты, который, по общему правилу, вправе его отчуждать
немедленно после получения, за исключением специально оговоренных в
законе или договоре случаев. Получатель же ренты взамен передаваемых под
выплату ренты, в настоящее время никак не ограничен, и предметом ренты
могут быть практически любые вещи, принадлежащие гражданам или
некоммерческим организациям, относящиеся как к движимому имуществу, так
и к недвижимости. Исключение составляют лишь вещи, изъятые из свободного
имущественного оборота или ограниченные в таком обороте (оружие,
наркотические вещества и т. п).

Состав возможных плательщиков ренты в законе никак не ограничен; ими
могут быть любые юридические лица и граждане. Что же касается
получателей ренты, то в этом качестве могут выступать только граждане и
при определенных условиях – некоммерческие организации.

Договор ренты подлежит обязательному нотариальному удостоверению.
Удостоверительная надпись нотариуса может совершаться только на
документах, отвечающих требованиям письменной сделки (ст. 160 и 163), то
во всех случаях договор ренты, независимо от его разновидности, состава
участников и т. п. , должен заключаться сторонами в письменной форме.
Требование об обязательном нотариальном удостоверении ренты очень важно,
потому что такие договоры обычно заключаются людьми, требующими особой
социальной защиты (пенсионерами, инвалидами). Нотариус перед тем, как
удостоверить сделку, должен проверить чистоту намерений плательщика
ренты, объяснить последствия заключения этого договора. Таким образом,
можно предотвратить судебные разбирательства.

Договор ренты не связанный с передачей недвижимости, считается
заключенным с момента его нотариального удостоверения (п. 1 ст. 425, п.
1 ст. 434, ст. 584), а договор ренты, основанный на отчуждении
недвижимости, – с момента его государственной регистрации (п. 3 ст. 433
и ст. 584).

Пожизненное содержание с иждивением. Советское гражданское
законодательство первоначально не предусматривало договора пожизненного
содержания. Подобная норма была введена лишь в 1964 г. В Гражданском
кодексе РСФСР 1964 г. (ст. 253 и 254) названный договор получил
квалификацию купли-продажи жилого дома с условием пожизненного
содержания, хотя в действительности представлял собой самостоятельный
вид договора. Эти договорные отношения существенным образом отличались
от обычной купли-продажи. Отчуждение касалось только одного объекта
личной собственности – жилого дома. Условие о цене в общепринятом смысле
здесь вообще не фигурировало, а выражалось в обязанности пожизненного
материального обеспечения отчуждателя со стороны приобретателя жилого
дома. Условие о сроке договора также носило своеобразный характер,
связанный с условием пожизненного содержания. К тому же названный
договор выполнял функции материальной и социальной помощи дееспособным
гражданам – престарелым и инвалидам. Продавцом жилого дома с условием
пожизненного содержания могло быть только лицо, нетрудоспособное по
возрасту (мужчина – 60 лет, женщина –55 лет) либо по состоянию здоровья
(инвалид первой, второй или третьей групп). Считалось, что
трудоспособный гражданин – собственник жилого дома не может претендовать
на пожизненное содержание, иначе договор купли-продажи жилого дома был
бы использован как источник паразитического существования. Более того,
если отчуждатель (продавец) восстанавливал полностью трудоспособность,
то договор считался прекращенным независимо от требования покупателя.

В современных изменившихся социально-экономических условиях, с переходом
к новой правовой системе договор пожизненного содержания с иждивением
получил дальнейшее развитие и приобрел более четкую правовую
характеристику. Определено правильное место данному договору в системе
обязательственных правоотношений гражданского законодательства – он
рассматривается как особая разновидность нового гражданско-правового
института – ренты. Предметом договора является не только жилой дом, но и
любая другая недвижимость, т. е. квартира, дача, земельный участок и др.
, принадлежащая собственнику – получателю ренты и передаваемая им в
собственность плательщику ренты. При этом получатель ренты может
передать свое недвижимое имущество как за плату, по правилам
купли-продажи, так и бесплатно, по правилам дарения. Получателем ренты
может быть любой дееспособный гражданин, желающий передать свое
недвижимое имущество тому лицу, кто согласится принять его на
пожизненное содержание с иждивением, или указанное им третье лицо. Тем
самым создается юридическая возможность материального обеспечения не
только самого собственника недвижимости, но и тех лиц, в отношении
которых он считает себя обязанным их материально поддерживать. Ими могут
быть члены его семьи, родственники или просто близкие ему люди.

По договору пожизненного содержания с иждивением получателем ренты может
быть только гражданин. Юридическое лицо не может быть субъектом
пожизненного содержания, в отличие, например, от правила ст. 589, где
получателями постоянной ренты значатся и некоммерческие организации.
Состав плательщиков ренты законом не ограничен. Ими могут быть как
физические, так и юридические лица, в том числе страховые и другие
коммерческие организации, а также государственные (муниципальные)
организации, занятые в сфере социального обслуживания населения.

Договор пожизненного содержания с иждивением является договором
консенсуальным. Подлежит нотариальному удостоверению и считается
заключенным с момента его государственной регистрации.

Глава 3. Обеспечение правомерности и законности сделок с недвижимостью

Действия нотариуса не ограничиваются удостоверением личности и проверкой
дееспособности граждан, совершающих правовое действие. Он также
участвует в подготовительной стадии договора, когда стороны еще не
пришли к соглашению, разъясняя им смысл и все возможные правовые
последствия договора отчуждения недвижимости. Кроме того, нотариус
осуществляет контроль за недопущением заключения договора,
противоречащего закону, а также предупреждает злоупотребления доверием
сведущего лица по отношению к несведущему, с тем, чтобы юридическая
неосведомленность не могла быть использована им во вред. Нотариус вместе
с тем в соответствии со ст. 17 Основ законодательства Российской
Федерации о нотариате несет полную имущественную ответственность за
законность совершения сделки.

Все перечисленные функции согласно ГК РФ (ст. ст. 131, 164) возлагаются
на государственные органы, регистрирующие недвижимость и сделки с ней.
Так, ст. 13 Федерального закона “О государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним” предусматривает, что учреждением
юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и
сделок с ним проводится правовая экспертиза представленных на
регистрацию документов и проверяется законность совершенной сделки, а
также устанавливается отсутствие противоречий между заявляемыми правами
и уже зарегистрированными правами на объект недвижимого имущества и др.
Государство все бремя ответственности за законность сделки берет на
себя. Однако всем известно, что в случае ошибки с государства гораздо
труднее взыскать причиненный ущерб, нежели с частнопрактикующего
нотариуса, чья деятельность застрахована. В нашей стране немало людей с
низкой правовой культурой, а устранение нотариуса от удостоверения
сделок с недвижимостью приведет к увеличению и без того тревожащего
уровня криминальности в данной сфере. От такого положения пострадают
только граждане, что внесет в наше нелегкое экономическое положение
излишнюю сумятицу в обществе и приведет в конечном счете к тому, что
все-таки рано или поздно придется отказаться от данных норм.

Кроме того, вызывают озабоченность сроки проведения государственной
регистрации прав на недвижимое имущество – до 1 месяца со дня подачи
заявления и документов на государственную регистрацию. Не вызывает
сомнений то, что месячный срок будет выдержан до конца, а это негативно
скажется на самих гражданах, увеличивая их моральные и материальные
потери. Сторонники совершения сделок с недвижимостью в простой
письменной форме придерживаются мнения, что этим они оградят граждан от
лишних расходов на нотариальное оформление сделок. Так, на
предварительной стадии заключения договора, чтобы исключить
нежелательные последствия, стороны вынуждены будут обратиться к услугам
адвокатов для составления юридически грамотного договора. Стоимость
услуг составляет до 5% от суммы договора с каждой стороны. При этом
адвокат не несет имущественной ответственности за невыполнение условий
сделки, поэтому сторонам также придется застраховать саму сделку и
оплатить страховку, составляющую 10% от суммы договора. Таким образом
получается примерно 15% от суммы сделки. Нотариус же за нотариальное
оформление берет 1,5% от суммы сделки, т. е. в 10 раз меньше. Причем эта
ставка, а также льготы при совершении нотариальных действий
устанавливаются государством. Адвокаты размер своих тарифов за услуги
определяют самостоятельно, и государство не в состоянии воздействовать
на механизм ценообразования их услуг.

Положение о том, что граждане согласно ГК РФ имеют факультативное право
обратиться в нотариальную контору за удостоверением сделки, для которой
законом не установлена обязательная нотариальная форма, вряд ли имеет
под собой достаточно содержательную основу. Русский менталитет
срабатывает таким образом, что когда идет речь о правовых процедурах,
рассматриваемых как ненужные формальности, если к тому же их соблюдение
связано с затратами, то их следует отбросить при первой возможности. Но
это, в конечном счете, оборачивается против самих граждан.

Необходимым отметить опыт зарубежных стран в области сделок с
недвижимостью. Так, в странах Западной и Центральной Европы (например, в
Испании, Франции, Голландии, Германии, Австрии, Италии), а также в
Латинской Америке сделки с недвижимостью сопровождаются очень суровой и
надежной регистрационной системой, управляемой государственными
органами. Эта система придает законную силу договорам по отчуждению
недвижимости лишь в том случае, когда такие договоры заключены при
посредничестве нотариуса или судьи. Эта широко распространившаяся и
устоявшаяся практика свидетельствует о ее предпочтительности перед
другими системами.

В странах континентальной Европы, где сделки с недвижимостью
удостоверяют нотариусы, количество судебных споров значительно ниже
числа дел, возникающих при англосаксонской системе права, при которой
подготовкой договоров занимаются сами стороны или же их адвокаты, а
нотариус лишь заверяет подписи.

3.1. Нарушения допускаемые нотариусами при удостоверении сделок

Обобщив работу Нотариальной палаты Удмуртской Республики, выявлены
наиболее характерные нарушения, допускаемые нотариусами при совершении
нотариальных действий и ведении делопроизводства.

1. При удостоверении договоров отчуждения имущества отмечены следующие
недочеты:

Оформляя договоры ренты (пожизненного содержания с иждивением),
нотариусы не разъясняли порядок реализации плательщиком ренты права
отчуждения (продажа, мена) имущества, переданного ему в обеспечение
пожизненного содержания (требования ст. ст. 586, 604 ГК РФ).

Слабо практикуется (в интересах сторон) такой вид нотариального
действия, как передача заявления сособственнику с предложением в течение
месячного срока выразить свое пожелание воспользоваться преимущественным
правом покупки доли (долей) квартиры, предусмотренным ст. 250 ГК РФ. Не
поступление ответа в указанный срок расценивается как нежелание
сособственника использовать предоставленное ему право и является
основанием для удостоверения договора с другим лицом, о чем сообщается
сособственнику.

При удостоверении сделок по отчуждению имущества, когда лицо, являющееся
стороной договора, в браке не состоит, нотариусы не истребуют от него
соответствующего заявления, а делают отметку на договоре, находящемся в
их наряде, об отсутствии брачных отношений, что является неправильным,
поскольку доподлинно установить данный факт нотариусы не имеют
возможности, а отсутствие соответствующего штампа в паспорте не может
являться доказательством того, что указанное лицо в браке не состоит.
Приобщая к договорам соответствующие заявления лиц, являющихся сторонами
договора, нотариус тем самым возлагает на них ответственность за
достоверность изложенных фактов и с этой же целью должен ознакомить с
текстом данного заявления под расписку другую сторону договора.

Оформляя сделки (договоры залога и др.), в тексте договора указывают
оценку имущества только в иностранной валюте, в то время как в
соответствии со ст. 317 ГК РФ в денежном обязательстве может быть
предусмотрено, что оно может подлежать оплате в рублях в сумме,
эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте. В этих случаях
нотариус может указать оценку имущества в иностранной валюте с
определением платежа в рублях в эквивалентной сумме на день расчетов.

В удостоверительной надписи нотариуса не всегда указывается, что текст
прочитан сторонам вслух (требования ст. 44 Основ законодательства РФ о
нотариате).

В тексте договоров, заключаемых от имени юридических лиц, не указываются
должности лиц, подписавших договор от имени юридического лица.

В брачные договоры включались условия, которые регулируются нормами
других отраслей права, в частности, наследственного права. Так, в
брачный контракт были включены условия, определяющие порядок оформления
завещания.

2. Вызывают серьезную тревогу многочисленные случаи нарушения
нотариусами законодательства, регулирующего права несовершеннолетних. В
нарушение требований ст. 26 ГК РФ в договорах с участием
несовершеннолетних, достигших 14 лет, за них действуют в качестве
законных представителей их родители, в то время как в этих случаях
стороной в договоре должен выступать сам несовершеннолетний, действующий
с согласия своих законных представителей.

3. При удостоверении соглашений о расторжении договора в нарушение ст.
408 ГК РФ в тексте соглашения в ряде случаев отсутствует основание
расторжения договора и не указываются обязательства (условия договора),
которые не были выполнены сторонами. Имели место случаи, когда в
нарушение ст. 452 ГК РФ расторжение договора, не зарегистрированного в
соответствующих органах, производилось не в форме соглашения “О
расторжении договора”, а на основании письменных заявлений сторон:

· удостоверялись соглашения о расторжении договора с участием
представителей одной из сторон договора без соответствующе оформленного
на это полномочия, т. е. без доверенности;

· при расторжении договоров не всегда делается соответствующая отметка в
реестре и на экземпляре договора, хранящегося в делах нотариуса.
Зачастую отсутствует на экземпляре договора, хранящегося в делах
нотариуса, расписка в получении правоустанавливающих документов.

4. Несмотря на неоднократные рекомендации Нотариальной палате Удмуртской
республики, продолжается практика удостоверения нотариусами
доверенностей на право пользования (распоряжения) автотранспортными
средствами, в отношении которых таможенными органами наложены
ограничения на отчуждение, передачу в пользование или владение другим
лицам.

В нарушение п. 3 ст. 182 ГК РФ имели место случаи удостоверения
нотариусами сделок, где представитель, действующий по доверенности,
совершал сделку от имени представляемого в отношении себя лично или
являлся одновременно представителем обеих сторон.

5. При удостоверении завещаний выявлены следующие ошибки, влекущие за
собой трудности в исполнении завещаний.

При удостоверении завещания в нарушение ст. 44 Основ законодательства РФ
о нотариате не всегда указывается о прочтении текста завещания вслух.

При отмене завещания не всегда имелась отметка об этом на экземпляре
завещания, хранящегося в делах нотариуса.

3.2. Защита прав несовершеннолетних при удостоверении сделок нотариусом

Защита прав человека и гражданина – обязанность государства. Это
конституционное положение распространяется на всех лиц независимо от их
возраста и получило дальнейшее закрепление в Гражданском и Семейном
кодексах РФ, Основах законодательства РФ “О нотариате” и других
нормативных актах.

Интересы ребенка нотариус защищает путем совершения нотариальных
действий от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ законодательства РФ
“О нотариате”).

Наиболее распространены с участием детей удостоверение сделок, выдача
свидетельств о праве на наследство и некоторые другие. Новое гражданское
законодательство сократило виды сделок, подлежащих обязательному
нотариальному удостоверению.

По соглашению сторон любую сделку можно совершить в нотариальной форме.
Речь идет о сделке как правомерном действии. Надо полагать, что
предложение о нотариальной форме сделки может быть заявлено как
ребенком, так и его представителем.

Личность ребенка и (или) его законного представителя устанавливается на
основании паспорта, свидетельства о рождении ребенка и других
документов, бесспорно подтверждающих личность. Если законным
представителем являются усыновители, которые не записаны в качестве
родителей в свидетельстве о рождении, нотариусу должно быть представлено
свидетельство или решение суда об усыновлении (ст. 42 Основ
законодательства РФ “О нотариате”, ст. ст. 136, 137 СК РФ). От опекунов,
приемных родителей нотариус должен затребовать соответствующее
удостоверение или постановление органов опеки и попечительства о
назначении опеки (попечительства) либо договор о передаче ребенка на
воспитание в приемную семью (ст. 42 Основ законодательства РФ “О
нотариате”, ст. ст. 146, 153 СК РФ, ст. ст. 1, 3 Положения о приемной
семье, утвержденного постановлением Правительства РФ 17 июля 1996 г. №.
829). Если в качестве представителя выступает руководитель учреждения,
являющегося опекуном (попечителем) ребенка, необходимо предоставить
нотариусу удостоверение руководителя учреждения, справку о нахождении
ребенка на полном государственном попечении (ст. 147 СК РФ). В случае
сомнения относительно подлинности документа нотариусу следует отложить
совершение нотариального действия и истребовать дополнительные
подтверждения от компетентных органов либо иным образом проверить
личность. Судебной практике известны случаи, когда лица, обратившиеся к
нотариусу за удостоверением сделки, использовали документы других
граждан.

Установив личность ребенка и (или) его законного представителя, нотариус
должен выяснить, способны ли они к участию в сделке. Субъектом
гражданско-правового договора, иной сделки может быть гражданин,
обладающий полной или неполной дееспособностью. Гражданская
дееспособность в полном объеме наступает по достижении совершеннолетия
(18 лет). Ранее этого возраста приобретение полной дееспособности
возможно по двум основаниям: вступление в брак и эмансипация.

Согласно ст. 13 СК РФ при наличии уважительных причин вступление в брак
может быть разрешено лицу, достигшему возраста 16 лет. Субъекты РФ
вправе установить порядок и условия, при наличии которых вступление в
брак возможно до достижения 16 лет. Приобретенная дееспособность
сохраняется и в случае расторжения брака. Лишь при признании брака
недействительным суд может принять решение об утрате ребенком полной
дееспособности (ст. 21 ГК РФ). Эмансипация – объявление полностью
дееспособным ребенка, достигшего шестнадцати лет и работающего по
трудовому договору (контракту) или с согласия родителей (лиц их
заменяющих) занимающегося предпринимательской деятельностью. Решение об
объявлении ребенка полностью дееспособным принимается органами опеки и
попечительства с согласия законных представителей. В том случае, когда
представители (один из них) возражают против объявления ребенка
полностью дееспособным, решение может быть принято судом (ст. 37 ГК РФ).
Приобретение полной дееспособности должно быть подтверждено
свидетельством о заключении брака или решением органов опеки и
попечительства либо решением суда.

Малолетние граждане в возрасте от 6 до 14 лет вправе самостоятельно
совершать: мелкие бытовые сделки; сделки, направленные на безвозмездное
получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо
государственной регистрации; сделки по распоряжению средствами,
предоставленными законными представителями или с их согласия третьими
лицами.

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут самостоятельно, без
согласия законных представителей: распоряжаться своим заработком,
стипендией и иными доходами; осуществлять права автора произведения
литературы, науки и искусства, изобретения или иного охраняемого законом
результата своей интеллектуальной деятельности; вносить вклады в
кредитные учреждения и распоряжаться ими. Все другие сделки
несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают с письменного
согласия законных представителей (ст. 26 ГК РФ). В отличие от малолетних
несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет способны лично участвовать
в сделках, требующих нотариального удостоверения. Следует отметить, что
самостоятельно совершать сделки, требующие нотариального удостоверения,
ребенок может лишь в случаях, предусмотренных законом.

Анализ закона приводит к такому выводу: принять наследство, отказаться
от него, завещать имущество; заключить договор купли-продажи движимого
имущества; договор дарения; соглашение об уплате алиментов и другие
договоры, направленные на отчуждение имущества и (или) требующие
нотариального удостоверения или государственной регистрации,
несовершеннолетний может лишь с письменного согласия законных
представителей.

Кроме того, родители, усыновители, опекуны (попечители) ребенка не
вправе без предварительного разрешения органов опеки и попечительства
совершать (от имени малолетних) и давать согласие (несовершеннолетним в
возрасте от 14 до 18 лет) на совершение сделок по отчуждению, в том
числе обмену или дарению имущества ребенка, сдаче его внаем (в аренду),
в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от
принадлежащих ребенку прав, раздел его имущества или выдел из него
долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества
ребенка (ст. 37 ГК РФ, ст. ст. 60, 137, 146, 147, 153 СК РФ).
Представляется, что согласие органов опеки и попечительства должно быть
выражено в постановлении главы местного самоуправления.

В том случае, когда законами субъектов РФ осуществление функций по опеке
и попечительству возложено на конкретные муниципальные органы (например,
на муниципальные органы управления образованием), согласие на совершение
сделок может быть дано их руководителем. Другие лица вправе совершать
такие действия лишь в том случае, когда уполномочены на это
компетентными органами (ст. 53 ГК РФ, п. 2 ст. 121 СК РФ). Родители,
усыновители, опекуны (попечители), их супруги и близкие родственники не
вправе также совершать сделки с детьми, за исключением передачи
имущества ребенку в качестве дара или в безвозмездное пользование, и не
могут представлять ребенка при заключении сделок между ним и супругом и
их близкими родственниками (ст. 36 ГК РФ, ст. 60 СК РФ).

Законным представителям запрещено делать подарки от имени малолетних, за
исключением обычных, не превышающих по стоимости пяти минимальных
размеров оплаты труда (ст. 575 ГК РФ). Следует отметить, что сделки,
совершенные несовершеннолетним без согласия законных представителей и
органов опеки и попечительства, могут быть признаны судом
недействительными (ст. ст. 37, 168, 175 ГК РФ).

Представляется, что самостоятельно несовершеннолетний в возрасте от 14
до 18 лет вправе заключить авторский договор на результат своей
интеллектуальной деятельности и по соглашению с другой стороной
нотариально удостоверить этот договор, распоряжаясь заработком и иным
доходом совершать сделки к своей выгоде, не требующие в силу закона
государственной регистрации либо нотариального удостоверения.

Удостоверяя сделку, нотариус должен проверить, не лишен ли
несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет права распоряжаться своим
заработком и иным доходом, а также не признан ли судом недееспособным
вследствие психического расстройства либо ограниченно дееспособным ввиду
злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами.

Установив правомочия ребенка и его представителя, нотариус проверяет
содержание самой сделки, соответствует ли она закону и иным правовым
актам, не является ли она мнимой или притворной. Так, удостоверяя
соглашение об уплате алиментов, нотариус должен выяснить, соответствует
ли соглашение требованиям ст. ст. 81, 99, 103 и 104 СК РФ. В частности,
размер алиментов, уплачиваемых по соглашению, не может быть ниже размера
алиментов, которые дети могли бы получить при взыскании алиментов в
судебном порядке: на одного ребенка – одной четверти, на двух детей –
одной трети, на трех и более детей – половины заработка и (или) – иного
дохода родителей. Соглашение не должно нарушать интересы детей. В
противном случае оно может быть признано судом недействительным.

При удостоверении сделки нотариус обязан также выяснить соответствие
волеизъявления подлинной воле участников; проверить, не под влиянием ли
насилия, угроз, заблуждения, обмана совершена сделка; не имеется ли
злонамеренного соглашения представителя ребенка с другой стороны; не
вследствие ли тяжелых обстоятельств она совершена.

Выдав свидетельство о праве на наследство на имя ребенка, нотариус
должен сообщить об этом органам опеки и попечительства (ст. 71 Основ
законодательства РФ “О нотариате”). Помимо оформления сделок, нотариус
вправе удостоверить факт нахождения ребенка в живых и в определенном
месте (ст. ст. 82, 83 Основ законодательства РФ “О нотариате”).

Надо отметить, что нотариусы, совершая нотариальные действия, могут и
должны защищать интересы ребенка. Гарантиями обеспечения защиты прав
несовершеннолетних являются, в частности, судебный контроль за
деятельностью нотариусов и их имущественная ответственность.

Ребенок и (или) его представитель могут обжаловать действия нотариуса в
суде (ст. 49 Основ законодательства РФ “О нотариате”). Предполагается,
что самостоятельно воспользоваться этим правом ребенок может в том
случае, когда до достижения совершеннолетия он приобрел полную
дееспособность.

Имущественная ответственность нотариусов предусмотрена ст. ст. 17, 21
Основ законодательства РФ “О нотариате”, ст. ст. 1069, 1072 ГК РФ. Кроме
общих условий наступления ответственности (противоправное поведение,
вред, причинная связь, вина), законодатель предусмотрел и специальные,
которые определяются особенностями объективной стороны состава
гражданского правонарушения и спецификой правового положения нотариусов.

Вывод

Договоры отчуждения недвижимости имеют большое значение в
гражданско-правовых отношениях, поскольку речь идет о переходе права
собственности на материальные ценности и нередко огромной стоимости.

Исходя из конституционного принципа охраны частной собственности (ст. 35
Конституции РФ), представляется неприемлемым какое-либо сужение
гарантий, обеспечивающих его реализацию. Нотариальное оформление
договора отчуждения недвижимости, безусловно, относится к числу таких
гарантий.

Однако в настоящий момент возможности нотариата в процессе регулирования
гражданских правоотношений при осуществлении законотворчества не
учитываются должным образом. Так, в частности, в ст. ст. 550, 560, 574
Гражданского кодекса РФ отсутствует положение об обязательном
нотариальном удостоверении сделок с недвижимым имуществом.

Подобное нововведение принижает роль нотариата в обеспечении правовой
безопасности граждан и юридических лиц при осуществлении своих прав и
законных интересов. Положения части второй ГК РФ, связанные с отказом от
обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимостью,
существенно сужают гарантии, обеспечивающие предусмотренный Конституцией
Российской Федерации (ст. ст. 8, 35, 45, 48) принцип охраны прав и
свобод гражданина, включая право частной собственности.

Мировая практика исходит из необходимости нотариального удостоверения
таких сделок, их правового сопровождения. В обычаях делового оборота
стран Европы, Америки, Азии и Африки, нотариально удостоверенные
договоры пользуются наибольшим доверием, как у физических, так и у
юридических лиц.

В условиях российской действительности тем более не следует ломать
сложившиеся правовые устои. Это объясняется еще и тем, что в настоящее
время в результате приватизации, роста рынка недвижимости,
собственниками значительных материальных ценностей (квартир, строений,
предприятий, земельных участков) стали миллионы граждан, что повлекло
значительный рост таких сделок. При этом собственники в большинстве
случаев не обладают элементарными правовыми знаниями при заключении
договоров и нуждаются в услугах профессионального юриста, которыми и
является нотариус.

Мировой опыт показывает, что устранение нотариата от удостоверения
сделок с недвижимостью приводит к увеличению нарушений прав граждан и
юридических лиц, что в свою очередь оказывает влияние на количество
судебных споров по делам бесспорного характера. Значительно возрастает
объем работы судов, и так работающих с предельной нагрузкой. Так, в США
из-за неразвитости системы нотариата затраты на содержание судов по
сравнению с Европой выше примерно в 3 и даже 7 раз. Поэтому придание
сделкам с недвижимостью обязательной нотариальной формы способствует
предварительному контролю за законностью действий участников
гражданского оборота, снижению количества споров в судах, экономя тем
самым необходимые средства для проведения судебной реформы.

Положение о том, что граждане согласно ГК РФ имеют факультативное право
обратиться в нотариальную контору за удостоверением сделки, для которой
законом не установлена обязательная нотариальная форма, вряд ли имеет
под собой достаточно содержательную основу. Русский менталитет
срабатывает таким образом, что когда идет речь о правовых процедурах,
рассматриваемых как ненужные формальности, если к тому же их соблюдение
связано с затратами, то их следует отбросить при первой возможности. Но
это, в конечном счете, оборачивается против самих граждан.

Надо отметить, что ГК РФ, исключив нотариальное удостоверение сделок с
недвижимостью, разрешает также и продажу недвижимости по доверенности,
никем не удостоверенной, поскольку ст. 185 ГК РФ предусматривает
нотариальное удостоверение доверенностей на совершение сделок, требующих
нотариальной формы. Излишне говорить, что это еще более усугубляет
положение договаривающихся сторон. Так, к примеру, в настоящее время
значительное количество граждан живет в одном городе, имеет недвижимость
в другом, бывая там наездами. Собственность таких граждан представляет
собой идеальный объект для правонарушений в данной сфере, поскольку
выписать доверенность на сбор документов и продажу недвижимости от их
имени может любое лицо. Этот пробел можно восполнить возможностью
обращения в органы регистрации с заявлениями о наложении своеобразного
запрета (ареста) и такой же отмены только при личной явке и т. д.

Отсутствие обязательного нотариального удостоверения сделок с
недвижимостью также отрицательно скажется на международном авторитете
России, являющейся с 1995 года членом Европейского сообщества и
Международного союза латинского нотариата. Требования к гражданскому
законодательству, установленные этими организациями, предусматривают
обязательное нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью, и отмена
этой процедуры в Российской Федерации может повлечь существенный
экономический ущерб. Иностранные предприниматели, желающие иметь
стабильный бизнес в России, придают главное значение стабильному и
юридически безупречному праву собственности в России.

Вместе с тем вызывает недоумение то обстоятельство, что законодатель при
разработке законопроектов меньше уделяет внимания содействию
профессиональных юристов (нотариусов) при оформлении договоров
отчуждения недвижимости, т. е. действительно существенному элементу, и
придает большое значение лишь формальному аспекту регистрации.

Таким образом, нотариальное удостоверение сделок с недвижимым имуществом
является серьезной гарантией защиты прав граждан и юридических лиц,
участвующих в сделке. Система римского права, которой придерживаются все
участники Международного союза Латинского нотариата, предусматривает
активное участие нотариуса в правовом сопровождении таких сделок. И нам
не надо искать свою особую российскую концепцию развития нотариата, а
надо перенять все лучшее, имеющееся в странах с развитой законодательной
системой и установившееся в результате многолетнего опыта традиций
нотариата, и сохранить обязательное нотариальное удостоверение сделок с
недвижимым имуществом.

Список литературы

1. Конституция РФ 1993 года. (“Российская газета” № 237, 25. 12. 93г)

2. Гражданский кодекс РФ, 2004 г.

3. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате №4462-1 от
11. 02. 93 г. – Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного
Совета РФ, 1993 г.

4. Федеральный Закон “О государственной регистрации прав на недвижимое
имущество и сделок с ним” 1997 г.

5. Нотариус. Практическое и информационное издание. Федеральная
нотариальная палата. – М. : Юрист, 1997 г. № 4

6. Нотариус. Практическое и информационное издание. Федеральная
нотариальная палата. – М. : Юрист, 1998г. № 2(10)

7. Нотариус. Практическое и информационное издание. Федеральная
нотариальная палата. – М. : Юрист, 1999г. № 6

8. Бюллетень нотариальной практики. Практическое и информационное
издание. М. : ИГ “Юрист”, 2007 г. №2-3

9. Нотариальный Вестник. Научно-практический журнал. Федеральной
нотариальной палаты. – М, 1997г. №9

10. Нотариальный Вестник. Научно-практический журнал. Федеральной
нотариальной палаты. – М, 1998г. №12.

11. Нотариальный Вестник. Научно-практический журнал. Федеральной
нотариальной палаты. – М, 1999г. №7-8

12. Абова Т.Е., Кабалкин А.Ю. Комментарий части II ГК РФ: Мена, дарение,
рента и пожизненное содержание с иждивением. – М. : “БЕК”, 2004.

13. Аргунов В. Н. Комментарий к Основам законодательства Российской
Федерации о нотариате. – М.: Спарк, 2006 г.

14. Аргунов В.Н. Правовые основы нотариальной деятельности. – М.: БЕК,
2003.

15. Б???а Е.А., В??в Ю.Н., К??? Н.В. О??ы ???????? о ?т???, ?????и. – М.
: И?. С??, 2006г.

16. Васильева М.В., Новопашина У.С. Нотариальное оформление документов
для граждан и организаций. – М. : НОРМА-ИНФРА-М, 2006 г.

17. В????? Р.И., Л???ая Л.Ф. Н???т в ???? и ???х. – М.: Ю?????а, 2000 г.

18. В???а В.П. , Р????? И.В. , Я?? В.В. П???е ??? ?????? ?я????и. – М.:
“Б?”, 2004г.

19. Завидов Б.Д. Комментарий к ФЗ РФ “Об ипотеке (залоге недвижимости)
“. – М.: ПРИОР, 2001 г.

20. К??. Н.Ф. П????е ?а????о ???????? в ?????? ????: Р????ия ??????,
???е ????, ?????? ????х ????, ??а, ???и???я ???ь. – К??оя?к: КГУ, 2005
г.

21. Крашенинников П.В. Сделки с жилыми помещениями. – М. : Статус, 2007
г.

22. Кречет Н.А. Справочник нотариуса. –Ростов-на-Дону: “Феникс”, 1999 г.

23. Лустов А.В. Образцы нотариальных документов. – М.: “Юрайт”, 2002 г.

24. Михайлова Е.П., Таранина И.В. Справочник по нотариату. – М. :
“ЮКЭА”, 2000 г.

25. П????а. И.Б. С??? н????? ??в, ???я?? в ?????? ????. – М.: МП “И??”,
2002 г.

26. Репин В.С. Комментарий к Основам законодательства Российской
Федерации о нотариате. – М.: НОРМА-ИНФРА-М, 2003 г.

27. Соловьев А.А. Практическое пособие по нотариату. – М.: Приор”, 1999
г.

Похожие документы
Обсуждение
    Заказать реферат
    UkrReferat.com. Всі права захищені. 2000-2019