Гражданско-правовое положение акционерного общества

2

Российский Новый Университет

(РосНОУ)

Гражданско-правовое положение акционерного общества

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

Руководитель:

«Допустить к защите»

заведующий кафедрой _________

«_____» ______________ 2005 г.

Москва 2005 г.

С о д е р ж а н и е

Введение

………………………………………………………………………….стр. 3-6

1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ

………………………………………………………………………….стр. 7-12

1.1. Понятие акционерного общества

………………………………………………………………………..стр. 12-16

1.2. Открытое акционерное общество

…………………………………………………………………………..стр. 16-18

1.3. Закрытое акционерное общество

…………………………………………………………………………..стр. 18-21

2. УПРАВЛЕНИЕ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

………………………………………………………………………….стр. 22-23

2.1. Общее собрание акционеров как высший орган АО

…………………………………………………………………………..стр. 23-40

2.2. Совет директоров общества

…………………………………………………………………………..стр. 41-46

2.3. Исполнительный орган общества

…………………………………………………………………………..стр. 47-49

2.4. Управляющая организация

…………………………………………………………………………..стр. 49-53

3. ИМУЩЕСТВО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

………………………………………………………………………….стр. 54

3.1. Уставный капитал

…………………………………………………………………………..стр. 54-59

3.2. Акции акционерного общества

…………………………………………………………………………..стр. 59-62

3.3. Облигации и иные ценные бумаги акционерного общества

…………………………………………………………………………..стр. 62-64

3.4. Фонды и чистые активы

…………………………………………………………………………..стр. 65-67

Заключение

………………………………………………………………………….стр. 67-72

Список использованных источников

………………………………………………………………………….стр. 73-75

Введение

В настоящее время тема, касающаяся правового положения акционерных
обществ, наиболее актуальна, поскольку на сегодняшний день в России из
2,1 миллиона юридических лиц (на 1 декабря 2003г.) более половины имеют
форму акционерного общества. Некоторые из них учреждены по решению
Правительства, значительное число преобразовано путем приватизации
государственных и муниципальных предприятий, многие созданы как дочерние
компании или, напротив, холдинги, объединяющие несколько самостоятельных
структур, и даже крупные финансово-промышленные группы, контролирующие
целые сектора рынка. Наконец, часть акционерных обществ образована путем
объединения частных капиталов физических лиц. Во многих акционерных
обществах соучредителями выступают иностранные участники корпорации,
компании, фирмы, банки, фонды. Более трех тысяч акционерных обществ
имеют закрепленные в федеральной собственности акции.

Государственная политика приватизации поставила акционерные общества в
центр имущественного оборота; акционерная форма предпринимательской
деятельности стала одной из самых распространенных форм хозяйствования,
глубоко вошла в механизм экономических преобразований в России и
оказывает существенное влияние на его развитие.

Акционерная форма позволяет привлечь в одно предприятие капиталы многих
лиц, причем даже тех, которые сами не могут в силу любых причин
заниматься предпринимательской деятельностью. Кроме того, ограничение
ответственности размером внесенного вклада вместе с высокой его
диверсификацией позволяет вкладывать средства не только в весьма
перспективные, но и в высоко рискованные проекты, существенно ускоряя
внедрение достижений научно-технического прогресса. Имеется также
множество других положительных сторон акционерной формы собственности,
делающие ее поистине универсальной и применимой везде, где есть
необходимость и возможность ограничить масштабы ответственности
предпринимателя. Последнее обстоятельство особенно важно в условиях
нестабильной российской экономики, когда непредвиденная обстановка
производства может привести к огромным убыткам, долгам, на погашение
которых может не хватить всего имеющегося имущества. Подобной опасности
подвергаются индивидуальные предприниматели и некоторые юридические
лица, имеющие другую организационно-правовую форму.

Акционерные общества позволяют более эффективно использовать
материальные и другие ресурсы, оптимально сочетать личные и общественные
интересы всех участников.

Акционерные общества, являющиеся основной формой организации современных
крупных предприятий и организаций во всем мире, представляют собой
наиболее совершенный правовой механизм по организации экономики на
основе объединения имущества частных лиц, корпораций различного вида и
иных органов.

Акционерные общества имеют ряд преимуществ по сравнению с другими
формами собственности.

Во-первых, общество имеет возможность привлекать средства акционеров для
пополнения уставного фонда и расширения своей деятельности, причем эти
средства не подлежат возврату (за исключением полной ликвидации
общества), так как акции обществом не выкупаются, а лишь перепродаются
другим акционерам.

Во-вторых, общее руководство деятельностью общества отделено от
конкретного управления, что позволяет нанимать и выбирать наиболее
подходящих управляющих, директоров, заставляет акционеров серьезно
относиться к подбору управляющего персонала, так как каждый акционер
отвечает за эффективную работу общества вложенными средствами.

В-третьих, создается возможность реального превращения всего трудового
коллектива предприятия в собственников путем приобретения каждым из них
акций общества.

В-четвертых, имеется возможность привлечь в состав акционеров своих
постоянных контрагентов, создавая при этом общую заинтересованность в
результатах деятельности общества. Также и само общество может
приобрести ценные бумаги других обществ, образуя при этом целые сети
заинтересованных в работе друг друга организаций, связанных отношениями
собственности и правом участия в управлении.

Таким образом, акционерное общество, объединяя на единой правовой основе
всех участников, обеспечивает уникальную форму реализации коллективной
собственности, создавая при этом заинтересованность в конечных
результатах работы.

Широкое распространение акционерной формы предпринимательства вследствие
приватизации государственных и муниципальных предприятий, динамичный
рост количества вновь создаваемых акционерных обществ в различных сферах
бизнеса и все возрастающее их влияние на экономику страны требуют
серьезного изучения экономико-правовой сущности акционерных обществ,
основных тенденций их развития и правового обеспечения.

Актуальность выбранной мною темы обусловлена ещё и тем, что процессы
реформирования экономики в РФ приобрели необратимый характер.
Приватизация затронула практически все наиболее важные сферы нашей
жизни, начиная от приватизации жилья, предприятий и следующий этап, к
которому мы все ближе подходим это приватизация земли.

На сегодняшний день, я не ошибусь, если скажу, что большинство наших
предприятий, которые были приватизированы, имеют организационно-правовую
форму АО.

Кроме того, практически любой гражданин в РФ сегодня, вольно или
невольно вступает в различные отношения с акционерными обществами,
предприятие на которых многие работают в большинстве своем акционерные
общества, банки, в которых многие из нас хранят свои сбережения также в
основном акционерные, многие из нас являются акционерами. Поэтому без
понимания, изучения и применения на практики законодательных положений
регулирующих деятельность акционерных обществ на сегодняшний день уже
невозможно успешное управление организациями, созданными в данных
организационно-правовых формах. Именно поэтому я обратился к этой теме.

1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ

В условиях рыночной экономики функционируют предприятия, организации
различных организационно-правовых форм, отличающиеся друг от друга
способами реализации их владельцами прав собственности на принадлежащее
им имущество, денежные средства, ценные бумаги, в том числе акции этих
объектов собственности. Акционерное общество – одна из форм
хозяйственных обществ, предусмотренных гражданским законодательством РФ
(наряду с обществом с ограниченной ответственностью (ООО), и крайне
незначительно отличающимся от ООО обществом с дополнительной
ответственностью (ОДО)).

Принятый в 1993 г. Гражданский кодекс РФ (ч. 1) и введенный в действие с
1 января 1996 г. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26
декабря 1995 г. №208-ФЗ (далее Закон об АО), сохранив преемственность с
предыдущими нормативно-правовыми актами, определили новое правовое
пространство для акционерных обществ их организационно-правовую форму.
Эти два нормативных акта стали базисом функционирования современных
акционерных обществ.

Необходимо отметить, что в настоящее время Федеральный закон «Об
акционерных обществах» действует в новой редакции от 7 августа 2001
года, вступившей в юридическую силу с 1 января 2002 года, и с
изменениями от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 21 марта, 31 октября
2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля 2004 г.. С принятием
новой редакции, прежние положения Закона получили существенные
изменения, некоторые из них будут рассмотрены ниже.

Самые общие положения, законодательно регламентирующие порядок создания
и правовой статус акционерных обществ, предусмотрены статьями 96 – 104
Гражданского Кодекса РФ (далее ГК РФ). Закон РФ “Об акционерных
обществах”, развивает и дополняет положения ГК РФ, непосредственно
посвященные акционерным обществам. Кроме того, положения Закона
учитывают нормы ГК РФ о юридических лицах (ст.48 – 65), о хозяйственных
обществах (ст.66 – 68), а также другие нормы.

В статье 1 определяется сфера применения Закона, носящая двупланный
характер. Во-первых, сфера действия Закона ограничивается определением
порядка создания и правового положения акционерных обществ, прав и
обязанностей их акционеров, а также обеспечением защиты прав и интересов
акционеров (п.1).

Во-вторых, предусмотрено, что действие Закона распространяется на все
акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской
Федерации, но с определенными ограничениями, – если иное не установлено
Законом и другими федеральными законами (п.2). Эти ограничения касаются
трех групп акционерных обществ.

К первой группе относятся акционерные общества в сфере банковской,
инвестиционной и страховой деятельности. Особенности создания и
правового положения этих акционерных обществ определяются федеральными
законами:

– банковская деятельность регулируется Законом РСФСР “О банках и
банковской деятельности в РСФСР” (в редакции Федерального закона РФ от 3
февраля 1996 г.) и Законом РСФСР “О Центральном банке РСФСР (Банке
России)” (в редакции Федерального закона РФ от 12 апреля 1995 г.);

– инвестиционная деятельность регулируется Законом РСФСР от 26 июня 1991
г. “Об инвестиционной деятельности в РСФСР”; Федеральным законом от 25
февраля 1999 г. №39-ФЗ “Об инвестиционной деятельности в Российской
Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений” (с изменениями
от 2 января 2000 г.);

– регулирование страховой деятельности осуществляется Законом РФ “О
страховании” от 27 ноября 1992 г. (в ред. ФЗ от 31 декабря 1997 г.).

Ко второй группе (п.4) относятся акционерные общества, созданные на базе
реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27 декабря
1991 г. №323 “О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в
РСФСР” колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а
также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных
предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно:
предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических
предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов,
строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго,
семеноводческих станций, предприятий по переработке овощей.

Особенности создания и правового регулирования таких акционерных обществ
также определяются федеральными законами. Какими конкретно – в Законе,
естественно, не сказано, поскольку они до сих пор не приняты. В этой
связи совместный Пленум Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ своим
Постановлением (п.1) от 2 апреля 1997 г. №4/8 “О некоторых вопросах
применения Федерального закона «Об акционерных обществах»” разъяснил,
что до принятия и введения в действие законодательных актов,
определяющих особенности создания и правового положения указанных выше
акционерных обществ агропромышленного комплекса, следует
руководствоваться пунктом 5 статьи 94 Закона. Согласно этому пункту,
впредь до введения в действие соответствующих федеральных законов
акционерные общества агропромышленного комплекса действуют на основании
правовых актов Российской Федерации, принятых до введения в действие
Закона.

К ним относятся соответствующие указы Президента РФ и решения
Правительства РФ, а именно: Постановление Правительства РФ от 29 декабря
1991 г. №86 “О порядке реорганизации колхозов и совхозов”; “Положение о
реорганизации колхозов, совхозов и приватизации государственных
сельскохозяйственных предприятий”, утвержденное Постановлением
Правительства РФ от 4 сентября 1992 г. №708; “Положение о преобразовании
в акционерные общества кооперативно-государственных
(государственно-кооперативных) предприятий, организаций и их объединений
в агропромышленном комплексе”, утвержденное Постановлением Правительства
РФ от 29 марта 1994 г., с изменениями от 28 февраля 1995 г. №200; Указ
Президента РФ от 20 декабря 1994 г. №2205 “Об особенностях приватизации
предприятий по первичной переработке сельскохозяйственной продукции,
производственно-техническому обслуживанию и материально-техническому
обеспечению агропромышленных комплексов”.

К третьей группе (п.5) относятся акционерные общества, вновь создаваемые
в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий.
Действие Закона об акционерных обществах не распространяется на эти
объекты потому, что в процессе приватизации акционерного общества,
строго говоря, еще нет: происходит процесс передачи государственной и
муниципальной собственности – частично безвозмездно, частично за плату –
частным юридическим и физическим лицам с соответствующим преобразованием
организационно-правовой формы юридического лица.

Сам процесс приватизации регламентируется большим количеством
нормативных актов, принятых в виде законов, указов Президента РФ,
постановлений Правительства РФ, решений других государственных органов.
Именно поэтому в статье 1 Закона об акционерных обществах делается
особая оговорка о том, что особенности создания и правового положения
акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных
предприятий определяются правовыми актами Российской Федерации о
приватизации указанных предприятий. Такими актами являются: Закон
Российской Федерации от 21 июля 1997 г. №123-ФЗ “О приватизации
государственного имущества и об основах приватизации муниципального
имущества в Российской Федерации”; указы Президента РФ, в том числе от 1
июля 1992 г. №721 “Об организационных мерах по преобразованию
государственных предприятий, добровольных объединений государственных
предприятий в акционерные общества”, от 24 декабря 1993 г. №2284 “О
государственной программе приватизации государственных и муниципальных
предприятий в Российской Федерации”, от 18 августа 1996 г. №1210 “О
мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как
собственника и акционера”, а также решения Правительства РФ по вопросам
приватизации государственных и муниципальных предприятий и
соответствующие нормативные акты иных федеральных органов, изданные в
пределах их компетенции.

Определению правового положения акционерного общества посвящена статья 2
главы I Закона об АО. В соответствии с пунктом 1 статьи 2 акционерным
обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой
разделен на определенное количество акций, удостоверяющих
обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к
обществу.

До введения в действие части 1 ГК РФ, использовалась несколько иная
формулировка: Акционерным признается общество, имеющее уставный капитал,
разделенный на определенное число акций равной номинальной стоимости и
несущее ответственность по обязательствам только своим имуществом.
Разумеется, можно встретить и другие, не совпадающие дословно
определения.

Так, крупнейший российский цивилист Г. Л. Шершеневич (1863-1912 гг.) в
своем известном Учебнике торгового права (1914 г.) писал: “Акционерное
товарищество представляет собой договорное соединение лиц для
совместного производства торгового промысла, с ограниченной определенным
вкладом ответственностью каждого участника”. И далее он подчеркивал:
“Акционерное товарищество представляет соединение лиц. Это могут быть
лица как физические, так и юридические. Как соединение, акционерное
товарищество не может быть менее чем из двух лиц, а так как капитал его
разделен на известное число определенных долей, то число участников не
может быть более числа акций и паев. Сосредоточение акций или паев в
руках одного человека означало бы прекращение товарищества. В своем
соединении участники образуют юридическое лицо”.

А. В. Бусыгин пишет, что акционерное общество – “Это форма объединения
предпринимателей (или собственников капитала) для совместного ведения
хозяйственной деятельности путем объединения капиталов с целью получения
прибыли”.

Французские ученые С. Жамен и Л. Лакур – авторы учебного пособия
“Торговое право” – подчеркивают: “АО является компанией, капитал которой
разбит на акции, а члены (в количестве не менее семи человек) несут
ответственность за убытки в зависимости от размеров своих вкладов
(акционеры не являются коммерсантами)… Капитал компании состоит не из
паев, а из акций, которые могут быть проданы”.

1.1. Понятие акционерного общества

Общее понятие акционерного общества в российском гражданском
законодательстве дано в п. 1 ст. 96 ГК РФ и п. 1 ст. 2 Закона об АО.

Акционерное общество (АО) – коммерческая организация, уставный капитал
которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих
обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к
обществу, и которая:

1. Обладает полной хозяйственной самостоятельностью (оплата труда,
установление цен, распределение чистой прибыли и т.д.).

2. Несет ответственность по своим обязательствам всеми активами (всем
имуществом), не отвечает по личным имущественным и неимущественным
обязательствам акционеров.

3. Является юридическим лицом, имеет фирменное название, круглую печать,
приобретает и осуществляет от своего имени имущественные и личные
неимущественные права, несет обязанности.

4. Действует без ограничения срока, если иное не оговорено в уставе.

5. Осуществляет любые виды хозяйственной деятельности, не запрещенные
законодательством, причем отдельными видами деятельности, перечень
которых определяется федеральными законами, АО вправе заниматься на
основании специально выданного разрешения (лицензии).

6. Публикует годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и
убытков, другую информацию, предусмотренную ст. 92 Закона об АО, в
средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного
общества.

7. Вправе открывать дочерние общества, филиалы и представительства (в
том числе за границей), участвовать в капитале других обществ, иметь
дочерние и зависимые общества (в контексте ст. ст. 55, 105, 106 ГК РФ,
ст. ст. 5 и 6 Закона об АО).

Акционерное общество как коммерческая организация преследует в качестве
основной цели своей деятельности извлечение прибыли. Некоммерческая
организация в отличии от коммерческой, если и может в соответствии с
организационно-правовой формой вести коммерческую деятельность (в
частности некоммерческое партнерство), не имеет права распределять
прибыль между участниками.

Акционеры учредители общества вносят в уставный капитал, деньги ценные
бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие
денежную оценку. Право собственности на вклады акционеров-учредителей
приобретает акционерное общество (если учредитель не вносит в качестве
вклада, например, право пользования). Вместо вклада акционер получает
ценные бумаги-акции (не менее одной), в которых формализованы
обязательственные права акционера по отношению к акционерному обществу,
т.е. акционер приобретает определенный комплекс прав, объем которых
зафиксирован ГК РФ и ФЗ «Об акционерных обществах».

Акционерное общество, как юридическое лицо, при создании образует
обособленный имущественный комплекс (в отличие от случаев
индивидуального предпринимательства и простого товарищества), которым
отвечает по своим обязательствам. Акционерное общество, как ООО и ОДО, а
также (только в отношении вкладчиков) товарищество на вере, реализует
принцип ограниченной ответственности по обязательствам. Акционеры не
отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с
деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций,
общество также не отвечает по обязательствам акционеров. В тоже время
акционеры, не полностью оплатившие стоимость акций, несут солидарную
ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах
неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Данное положение
роднит акционеров с участниками общества с ограниченной ответственностью
(ст. 87 ГК РФ), в котором установлены аналогичные нормы для участников
общества с ограниченной ответственностью.

В отношении членства акционерное общество предполагает наиболее широкий
вариант возможностей: участниками могут быть граждане и юридические
лица, причем в ГК РФ речь не идет именно о российском гражданстве.

Правоспособность юридического лица акционерное общество приобретает, как
в прочем и все остальные юридические лица, с момента государственной
регистрации. Акционерное общество имеет также все другие атрибуты
юридического лица, т.е. печати, бланки, штампы, вправе открывать в
установленном порядке банковские счета, иметь фирменное наименование.

Акционерное общество, как и другие юридические лица, может иметь
дочерние и зависимые общества с правами юридического лица.

Акционерная форма вложения средств в предпринимательскую деятельность с
целью получения дохода (в акционерном обществе – дивидендов) в силу ряда
причин весьма привлекательна для юридических и физических лиц.

Во-первых, став акционерами, они получают возможность получать
дивиденды. Во-вторых, предпринимательская деятельность всегда
рискованна, существует опасность потерять все или часть имеющихся у
акционерного общества средств. Акционеры же, как было сказано выше,
рискуют только в пределах средств, затраченных ими на приобретение
акций. В-третьих, акционеры имеют право участвовать в управлении
акционерным обществом, участвуя в общем собрании акционеров, а также
будучи избранными в органы управления обществом. При этом степень
влияния каждого акционера, независимо от того, является ли он
юридическим или физическим лицом, на принятие обществом тех или иных
решений определяется количеством принадлежащих ему акций. Нередко
акционер (группа акционеров) имеет возможность определяющим образом
влиять на принятие решений. В-четвертых, универсальный характер акций,
их способность к ликвидности, а часто и высокая ликвидность создают для
предпринимателей возможность сравнительно легко и просто распоряжаться
своими акциями путем их купли-продажи. К тому же купля-продажа акций
может служить дополнительным источником дохода при изменении их курсовой
стоимости.

Вместе с тем, организационно-правовая форма, характерная для акционерных
обществ, является привлекательной и для предпринимателей-организаторов
производственной, коммерческой и иных видов деятельности. Она дает
возможность путем выпуска и размещения акций привлекать в акционерное
общество большое число физических и юридических лиц, а стало быть,
значительные финансовые средства. Капиталы, аккумулированные таким
образом, обеспечивают создание реальной финансовой базы для
функционирования акционерных обществ.

Акционерные общества получили широкое распространение в самых различных
сферах экономики страны. Уже к 1996г., по статистике, в России имелось
около 895 тысяч акционерных обществ и товариществ, в том числе более 51
тысячи акционерных обществ открытого типа и около 664 тысяч акционерных
обществ закрытого типа и товариществ с ограниченной ответственностью.11
Крапивин О. М., Власов В. И. Комментарий к ФЗ «Об АО » Фонд Правовой
культуры. М.: 1998. с. 6

Только за период с 1992-1996 гг. было создано более 30 тысяч акционерных
обществ. Среди них такие гиганты, как «Газпром», РАО «ЕЭС России»,
«Роснефть» и др., а также несколько тысяч крупнейших и крупных
предприятий. Благодаря своему финансовому могуществу, контролю над
многими отраслями народного хозяйства, нередко монопольному положению на
рынке товаров и услуг, а также в силу иных причин решающим образом,
влияют на экономические, социальные, политические и иные процессы,
происходящие в стране.

В связи с этим и рядом других обстоятельств возникла настоятельная
необходимость четкого и последовательного законодательного регулирования
деятельности акционерных обществ с момента их создания до ликвидации, а
также защиты прав и интересов акционеров.

Самые общие положения, законодательно регламентирующие порядок создания
и правовой статус акционерных обществ, предусмотрены статьями 96-104 ГК
РФ, Законом РФ «Об акционерных обществах», который развивает и дополняет
положения ГК РФ о юридических лицах (ст. 66-68), а также другие нормы.

Далее мы рассмотрим конкретные виды акционерных обществ, которые могут
быть открытыми и закрытыми и их отличие друг от друга (Приложение 1).

1.2. Открытое акционерное общество

В соответствии со ст. 7 Закона об АО, акционерные общества могут быть
открытыми и закрытыми, что отражается в уставе общества и фирменном
наименовании. Каковы же их принципиальные особенности?

Положения ст. 7 Закона об АО, базируются на нормах ст.97 ГК РФ. В ст. 7
Закона об АО раскрываются принципиальные особенности двух форм
акционерных обществ – открытых и закрытых, отличающие их друг от друга.

Особенности открытого акционерного общества:

– его акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия
других акционеров этого общества;

– общество вправе проводить открытую (для всех других юридических и
физических лиц) подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их
свободную продажу с учетом требований Закона об АО и иных правовых актов
Российской Федерации;

– общество вправе проводить также и закрытую (для определенного круга
физических и юридических лиц, своих акционеров) подписку на выпускаемые
им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой
подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов
Российской Федерации;

– число членов (физических и юридических лиц) такого общества законом не
ограничивается (п. 2 ст. 7 Закона об АО);

– общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой
отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (п. 1 ст. 97 ГК РФ
и п. 1 ст. 92 Закона об АО);

– оно должно публиковать:

1) проспект эмиссии своих акций в случаях, предусмотренных правовыми
актами РФ;

2) сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке,
предусмотренном Законом об АО;

3) списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий
(типов) принадлежащих им акций;

4) иные сведения, определяемые Федеральной комиссией по ценным бумагам и
фондовому рынку (далее – ФКЦБ РФ).

Все перечисленные выше публикации должны помещаться в средствах массовой
информации, доступных для всех акционеров акционерного общества (п. 1
ст. 7 Закона об АО);

– в случае размещения обществом акций или иных ценных бумаг оно обязано
опубликовать об этом информацию в объеме и порядке, установленной ФКЦБ
РФ (п. 2 ст. 7 Закона об АО).

Открытое акционерное общество, несомненно, удобная
организационно-правовая форма для привлечения капитала, а также для
консолидации разнородных предприятий, в особенности с учетом
возможностей аппарата дочерних и зависимых обществ. Тем не менее,
следует иметь в виду, что на открытые акционерные общества наложено
множество (нередко формальных) обязанностей по опубликованию информации
и, кроме того, обязанность ежегодного аудита.

1.3. Закрытое акционерное общество

Особенности закрытого акционерного общества изложены в п. 4 ст. 7 Закона
об АО, содержание которого базируется на нормах п. 2 ст. 97 ГК РФ:

– число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В
случае если число его акционеров превысит этот предел, общество в
течение года должно преобразоваться в открытое. Если число его
акционеров не уменьшилось до пятидесяти, общество подлежит ликвидации в
судебном порядке, указанное выше ограничение числа акционеров было
принято в отношении тех обществ, которые созданы или создаются после
введения в действие Закона об АО, т.е. после 1 января 1996г. Те же
закрытые общества, которые созданы до введения в действие Закона об АО,
продолжают функционировать независимо от количества их акционеров (п. 4
ст. 94 Закона об АО);

– закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на
выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения
неограниченному кругу лиц;

– в случае публичного размещения облигаций или иных ценных бумаг
общество обязано опубликовать информацию об этом в объеме и порядке,
установленных ФКЦБ РФ;

– минимальный уставный капитал общества должен составлять не менее
стократной суммы минимального размера оплаты труда установленного
федеральным законодательством на дату государственной регистрации
общества;

– акционеры такого общества имеют преимущественное право приобретения
акций, продаваемых его другими акционерами, по цене предложения другому
лицу. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения
акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества. Срок
осуществления преимущественного права не может быть менее 30 и более 60
дней с момента предложения акций на продажу;

– уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право
общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если
акционеры не использовали свое преимущественное право на приобретение
акций;

– акции общества, распределяются только среди его учредителей или иного,
заранее определенного круга лиц;

Итак, как видно из вышесказанного, одно из главных отличий открытого
акционерного общества от закрытого это то, что закрытое акционерное
общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции,
акции закрытого акционерного общества распределяются только среди его
учредителей, или иного заранее определенного круга лиц, акционеры
закрытого акционерного общества и само общество, в случае если это
предусмотрено его уставом, имеют преимущественное право покупки своих
акций.

Однако, что же это за иной круг лиц и кто его определяет? На этот
вопрос в Законе об АО не дано однозначного ответа. В связи с этим
следует, видимо исходить из правоприменительной практики, которая
сложилась. Так Президиум ВАС РФ, в Постановлении от 21.03.2000г., по
делу № 1539/99 исходит из того, что иной заранее определенный круг лиц
определяется собранием акционеров. Хотя в нашей стране юридический
(судебный) прецедент не является источником права. Тем не менее, в
практике применения акты толкования ВАС РФ имеют большое значение. В
частности, уже процитированное Постановление Президиума ВАС РФ, а также
Информационное письмо ВАС РФ от 21.04.1998г., которое дает следующее
толкование положениям п. 3 ст. 7 Закона об АО:

– для продажи акций закрытого акционерного общества не требуется
согласия большинства его участников, но акционеры закрытого акционерного
общества пользуются преимущественным правом приобретения акций
отчуждаемых другими акционерами данного общества, при условии, если они
согласны приобрести по цене предложения другому лицу, не являющемуся
акционером. В случаях предусмотренных уставом общества, преимущественным
правом может пользоваться и само общество. Если же акционеры или
общество не воспользуются предоставленным им правом в порядке и в сроки,
предусмотренные законом и уставом общества, акционер, продающий акции
вправе заключить договор с любым иным лицом, а приобретатель этих акций
получит права акционера, подлежащие защите.

И так из вышесказанного следует, что акционеры как закрытого, так и
открытого акционерного общества по своему усмотрению, без какого-либо
согласования с другими акционерами или акционерным обществом, вправе
определять юридическую судьбу акций, как-то совершить сделки ее
купли-продажи, мены, дарения, завещания и т.д. Однако существующие
экономико-правовые различия двух типов акционерных обществ обусловили
появление института права преимущественной покупки для акций закрытого
акционерного общества. Поэтому, участники закрытого акционерного
общества вправе реализовать право собственности на акции лишь с
соблюдением процедуры преимущественного права покупки, т.е. отчуждения
акций закрытого акционерного общества происходит по установленным
процессуальным правилам. Преимущественное право не действует в случае
продажи акций одним акционером внутри закрытого акционерного общества –
дарении, наследования. Порядок же дарения и наследования акций, как в
закрытом, так и открытом акционерном обществе одинаков: акционер может
свободно переуступать акции, как акционерам, так и любым третьим
лицам.22 Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 2.04.1997г. №
4/8 п. 7 // «Российская газета» от 23.04.1997.г.

2. УПРАВЛЕНИЕ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

Под управлением акционерным обществом понимается механизм или система
взаимодействия участников и способы, с помощью которых они представляют
свои интересы.

Участниками акционерных отношений, являются различные группы субъектов,
как внутри, так и вне акционерного общества, связанные с его
функционированием, оказывающие непосредственное или опосредованное
влияние на его деятельность, в той или иной форме или степени зависимые
от него.

К субъектам акционерных отношений можно отнести:

– само акционерное общество как целостную корпорацию;

– органы управления акционерного общества;

– акционеров, в том числе учредителей общества, имеющих, в отличие от
других акционеров, особые обязательства и интересы;

– персонал акционерного общества, в том числе высший менеджерский
персонал, имеющий специфические ценностно-мотивационные установки;

– кредиторов акционерного общества, заинтересованных в исполнении
обществом принятых на себя обязательств;

– государство в целом, его территориальные субъекты, органы местного
самоуправления;

– другие предпринимательские структуры, влияющие на деятельность
акционерного общества, (поставщики, потребители, банки, конкуренты).

С точки зрения организации управления наиболее значимы следующие три
группы участников акционерных отношений: акционеры, менеджеры и
директора (члены совета директоров). Механизм их взаимодействия можно
представить так называемым «треугольником» корпоративного управления
(Приложение 2).

Иерархия органов управления акционерным обществом, может строиться, по
одному из четырех вариантов (Приложение 3).

Высшим органом управления акционерного общества, обеспечивающим
волеизъявление владельцев капитала, является общее собрание акционеров.

Совет директоров в акционерном обществе с числом акционеров с правом
голоса 50 и более образуется обязательно, при числе таких акционеров
менее 50 совет директоров является факультативным органом.

В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее
пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета
директоров общества осуществляет общее собрание акционеров. В этом
случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или
органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о
проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня
(ст. 64 Закона об АО).

Совет директоров в этом случае реализует компромисс между громоздкостью
института общего собрания акционеров и не представительностью и
субъективизмом единоличного органа. Примечание:

Как мне представляется, было бы целесообразно для более полного
правового обеспечения деятельности акционерного общества, учитывая тот
факт, что в законе многие вопросы, касающиеся деятельности как
акционерного общества в целом, так и его органов управления, их
компетенции и тд., носят диспозитивный, отсылочный характер, разработать
и утвердить на собрании акционеров нормативные акты акционерного
общества. Поскольку юридическая значимость двух составляющих
(централизованного и локального) правового обеспечения деятельности
общества одинакова велика. Локальные нормативные акты в этом случае,
должны отвечать всем условиям закона, осуществляя в тоже время более
тонкую настройку механизма регулирования отношений, входящих в
компетенцию общества, в них должны содержаться конкретные правила,
регламентирующие различные аспекты деятельности акционерного общества.

2.1. Общее собрание акционеров как высший орган АО

Общее собрание акционеров, является высшим органом управления
акционерным обществом. Высшим, но не всесильным. Его компетенция
исчерпывающим образом определена в законе. Оно не вправе принимать
решения по вопросам, которые выходят за рамки этой компетенции и,
следовательно, не может рассматривать вопросы, относящиеся к ведению
совета директоров или исполнительного органа. В этом как представляется
преимущество нового закона, ликвидировавшего один из крупнейших
недостатков ранее действовавшего законодательства, в котором
отсутствовало четкое разделение компетенции между различными органами
общества.

Однако на практике данная норма нередко нарушается. На деле во многих
случаях общее собрание носит формальный характер, на нем решаются
преимущественно производственные и социальные вопросы и в меньшей мере
финансовые. Тем самым происходит смешение функций управления
производством и капиталом, нарушается распределение компетенции между
органами управления, снижается эффективность работы.

Собрание акционеров представляет собой неоднородный орган с точки зрения
его состава. В самом общем виде акционеры могут быть разделены на три
группы:

1. Акционеры, приобретающие акции в целях спекуляции или в качестве
рантье. С акционерным обществом их связывает чисто денежный интерес. Это
мелкие акционеры, каждому из которых принадлежит не большая доля
собственности. Единственная забота такого акционера состоит в том, чтобы
эта доля принесла ему как можно больше денег. При возможности увеличения
дохода он продает акции и вкладывает деньги в более выгодные ценные
бумаги.

2. Акционеры – работники предприятия (включая администрацию, интересы
которой могут расходиться с интересами остальных работников). Интересы
работника предприятия, как правило, не замыкаются на дивиденде. Ему
совсем небезразлична судьба предприятия, от которой зависит его
зарплата, получение ряда социальных льгот и даже социальный престиж.
Вместе с тем, работники – владельцы акций, скорее держатели и
распорядители, чем ответственные собственники. В массе своей они не
способны дать объективную оценку деятельности руководства общества.

3. Крупные акционеры, покупающие акции из предпринимательских
соображений. Один и тот же инвестор в одних случаях приобретает
предприятие (или ряд предприятий) с тем, чтобы развивать производство, в
других – налаживает управление, санирует предприятие, а затем продает, в
третьих, – покупает пакет акций в целях перепродажи. Но в каждом
конкретном случае инвестор выступает весьма в определенной роли. И в
процессе приватизации или продажи крупного пакета акций эта роль должна
учитываться, исходя из интересов государства.

Влияние перечисленных категорий акционеров на решения, принимаемые общим
собранием, различно в зависимости от распределения между ними акций.

Итак, высшим органом управления общества является общее собрание
акционеров.

Общее собрание участников, вложивших средства в предприятие –
естественный орган управления организацией. Аналогичное положение
содержат и федеральный закон «Об Обществах с ограниченной
ответственностью»,33 ФЗ «Об ООО»,№ 14-ФЗ от 8.02.1998г. // Российская
газета от 17.02.1998г. и федеральный закон «О производственных
кооперативах».44 ФЗ «О ПК» № 41-ФЗ от 8.05.1996г. // Российская газета
от 16.05.1996г. За исключением случаев, установленных Законом об АО,
правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на
голосование, обладают:

Акционеры-владельцы обыкновенных акций общества;

Акционеры владельцы привилегированных акций общества в случаях,
предусмотренных законом и уставом общества.

Голосующей акцией общества является обыкновенная акция или
привилегированная акция, предоставляющая акционеру – ее владельцу право
голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. В случае если
привилегированная акция предоставляет ее владельцу более одного голоса,
при определении количества голосующих акций каждый голос по такой
привилегированной акции учитывается как отдельная голосующая акция.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу
«одна голосующая акция общества – один голос», за исключением случаев
проведения кумулятивного голосования по выборам членов совета директоров
общества, и других случаев предусмотренных законом.

Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному
на голосование, правом голоса, при решении которого обладают акционеры –
владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества,
осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не
установлено законом или уставом общества.

Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций,
принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а
также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (ч.
3 ст. 11 Закона об АО).

Каждое из трех указанных ограничений в отдельности, любые два из них или
все три могут быть предусмотрены уставом акционерного общества любого
типа. Обычно встречается ограничение на долю уставного капитала (в
процентах), т.е. ограничение суммарной номинальной стоимости акций,
принадлежащих одному акционеру. Любое из первых двух ограничений,
предусмотренных ст. 11 Закона об АО, несомненно, позволяет оспорить
сделку по приобретению излишних акций, поскольку она противоречит уставу
общества. Акционер, нарушивший ограничение, не только сам не может
воспользоваться излишними акциями (исключено голосование ими, начисление
дивидендов, получение доли имущества общества при ликвидации), но и
препятствует осуществлению закрепленных акциями прав другими лицами.
Третье ограничение из ст. 11 Закона об АО, не может трактоваться как
запрет на приобретение излишних акций. Ограничение уставом числа голосов
одного акционера не влечет возможности признания недействительными
сделок по приобретению «замораживаемых» акций, которыми в силу
ограничения нельзя голосовать (тем не менее, на такие акции должны
начисляться дивиденды, при ликвидации акционерного общества, акционер
имеет право на получение соответствующей части имущества общества).

Проведение кумулятивного голосования регулируется ч. 4 ст. 66 Закона об
АО. При таком голосовании на каждую голосующую акцию общества должно
приходится количество голосов, равное общему числу членов совета
директоров (наблюдательного совета) общества. Акционер вправе отдать
голоса по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата или
распределить их между несколькими кандидатами в члены совета директоров
общества.

Акционерное общество обязано ежегодно проводить общее собрание
акционеров (годовое общее собрание акционеров).

Годовое общее собрание акционеров, проводится в сроки устанавливаемые
уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем
через шесть месяцев после окончании финансового года общества. На
годовом общем собрании акционеров решается вопрос об избрании совета
директоров общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества,
утверждение аудитора общества, рассматриваются представляемый советом
директоров общества годовой отчет общества и иные документы в
соответствии с п.п. 11 п. 11 ст. 48 Закона об АО.

Помимо годового собрания, общество может проводить внеочередные
собрания.

Дата и порядок проведения общего собрания акционеров, порядок сообщения
акционерам о его проведении, перечень предоставляемых акционерам
материалов (информации) при подготовке к проведению общего собрания
акционеров устанавливается советом директоров общества в соответствии с
требованиями ст. 47 Закона об АО.

К компетенции общего собрания акционеров относятся следующие вопросы:

– внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение
устава общества в новой редакции;

– реорганизация общества;

– ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение
промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

– определение количественного состава совета директоров общества,
избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

– определение предельного размера объявленных акций;

– увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной
стоимости акций или путем размещения дополнительных акций;

– уменьшение уставного капитала общества, путем уменьшения номинальной
стоимости акций, приобретение обществом части акций, в целях сокращения
их общего количества или погашения не полностью оплаченных акций в
соответствии со ст. 29 Закона об АО, а также путем погашения
приобретенных или выкупленных обществом акций, в соответствии с п. 3 ст.
72 и абзацем 2 п. 6 ст. 76 Закона об АО;

– образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его
полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к
компетенции совета директоров общества;

– избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное
прекращение их полномочий, и другие вопросы отнесенные к компетенции
общего собрания акционеров (что касается избрания ревизионной комиссии,
то в самом законе нет однозначного ответа на вопрос, следует ли
ревизионную комиссию избирать ежегодно, или, например ее следует
избирать один раз в два, три года, однако в последнее время появилось
разъяснение Федеральной комиссии по ценным бумагам по этому вопросу,
согласно которому выборы ревизионной комиссии должны проводиться раз в
год55 Письмо ФКЦБ РФ № ИК-07/883 от 28.02.2000 г. (не опубликовано).).

Причем решение наиболее важных вопросов деятельности общества (например,
таких, как внесения изменений и дополнений в устав общества,
реорганизация общества и ряд других вопросов), относится к
исключительной компетенции общего собрания акционеров. Кроме того,
данные вопросы не могут быть переданы на решение исполнительному органу
общества, а также совету директоров общества, за исключением случаев,
предусмотренных пунктами 2-5 статьи 12 Закона об АО.

Но вместе с тем общее собрание акционеров не вправе рассматривать и
принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции.

Причем за исключением случаев предусмотренных законом полномочия органов
управления акционерного общества не могут быть перераспределены даже при
наличии взаимного согласия всех органов общества; вопросы о таком
перераспределении не могут вноситься в повестку дня собрания акционеров.

Однако с такими выводами согласны не все. В частности некоторыми
авторами высказывается несколько другое мнение по этому вопросу, а
именно: общее собрание акционеров как высший орган общества вправе
рассматривать любой вопрос отнесенный к исключительной компетенции
совета директоров общества, причем данное рассмотрение может проходить
не только по инициативе самого совета директоров, но и по инициативе
акционеров.66 Плахин А.А., «Управление в акционерном обществе.
Российское законодательство и зарубежная практика». //
«Законодательство», № 3. 1997. с. 16

Между тем, правоприменительная практика исходит из того, что в случаях,
когда стороны участвующие в деле, ссылаются в обосновании своих
требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров,
но при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением
компетенции общего собрания акционеров, при отсутствии кворума, либо с
иным существенным нарушением законодательства, суд должен исходить из
того, что такое решение не имеет юридической силы, независимо от того,
было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет и разрешить спор
руководствуясь нормами закона. При этом следует иметь в виду, что общее
собрание акционеров согласно закону не вправе рассматривать и принимать
решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции, принимать решения
по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, и изменять повестку
дня.77 Постановление Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 2.04.1997г., № 4/8 п. 9.
// Российская газета от 23.04.1997г.

Решение о проведении общего собрания, принимается советом директоров
общества. Если в обществе совет директоров не создан, лицо или орган,
принимающий решение о проведении общего собрания определяется уставом
общества. Как правило, таким лицом оказывается генеральный директор.

При подготовке к проведению общего собрания, совет директоров общества
(наблюдательный совет) определяет:

– форму проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное
голосование);

– дату, место, время проведения общего собрания акционеров и в случае,
когда в соответствии с пунктом 3 статьи 60 Закона об АО заполненные
бюллетени могут быть направлены обществу, почтовый адрес, по которому
могут направляться заполненные бюллетени, либо в случае проведения
общего собрания акционеров в форме заочного голосования дату окончания
приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны
направляться заполненные бюллетени;

– дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании
акционеров;

– повестку дня общего собрания акционеров;

– порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров;

– перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при
подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее
предоставления;

– форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования
бюллетенями.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров,
составляется на основании данных реестра акционеров общества. В случае,
если в отношении общества используется специальное право на участие
Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального
образования в управлении указанным обществом (“золотая акция”), в этот
список включаются также представители Российской Федерации, субъекта
Российской Федерации или муниципального образования.

Дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании
акционеров, не может быть установлена ранее даты принятия решения о
проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней, а в
случае, если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания
акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров
(наблюдательного совета) общества, – более чем за 65 дней до даты
проведения общего собрания акционеров.

В случае проведения общего собрания акционеров, в определении кворума
которого и голосовании участвуют бюллетени, полученные обществом в
соответствии с пунктом 2 статьи 58 Закона об АО, дата составления списка
лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров,
устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения общего
собрания акционеров.

Данная норма установлена для того, чтобы реестр не был слишком «старый»,
поскольку лица, предоставившие регистратору передаточные распоряжения
после даты фиксации реестра, смогут принять участие в общем собрании
только по доверенности, несмотря на переход к ним прав, закрепляемых
приобретенными акциями (дата заключения договора на основании которого
приобретены акции, значения не имеет).

В случае передачи акций после даты составления списка и до даты
проведения общего собрания лицо, включенное в список акционеров, имеющих
право на участие в общем собрании акционеров, обязано выдать
приобретателю доверенность на голосование, или голосовать на общем
собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций. Указанное
правило применяется к каждому последующему случаю передачи акций.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров,
содержит имя (наименование) каждого такого лица, данные, необходимые для
его идентификации, данные о количестве и категории (типе) акций, правом
голоса по которым оно обладает, почтовый адрес в Российской Федерации,
по которому должны направляться сообщение о проведении общего собрания
акционеров, бюллетени для голосования в случае, если голосование
предполагает направление бюллетеней для голосования, и отчет об итогах
голосования.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров,
предоставляется обществом для ознакомления по требованию лиц, включенных
в этот список и обладающих не менее чем 1 процентом голосов. При этом
данные документов и почтовый адрес физических лиц, включенных в этот
список, предоставляются только с согласия этих лиц.

По требованию любого заинтересованного лица общество в течение трех дней
обязано предоставить ему выписку из списка лиц, имеющих право на участие
в общем собрании акционеров, содержащую данные об этом лице, или справку
о том, что оно не включено в список лиц, имеющих право на участие в
общем собрании акционеров.

Изменение в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании
акционеров, могут вноситься только в случае восстановления нарушенных
прав лиц, не включенных в указанный список на дату его составления, или
исправления ошибок, допущенных при его составлении.

Акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не
менее 2% голосующих акций общества, в срок не позднее 30 дней после
окончания финансового года общества, если уставом общества не установлен
более поздний срок, вправе внести не более двух предложений в повестку
дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет
директоров общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества, число
которых не может превышать количественного состава этого органа.

Вопрос в повестку дня общего собрания акционеров вносится в письменной
форме с указанием мотивов его постановки, имени акционера (акционеров),
вносящего вопрос, количества и категории и типа принадлежащих ему акций.

При внесении предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров
общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества, в том числе в
случае самовыдвижения, указываются имя кандидата (в случае если кандидат
является акционером общества), количество и категория (тип)
принадлежащих ему акций, а также имена акционеров, выдвигающих
кандидата, количество и категория (тип) принадлежащих им акций.

Совет директоров общества обязан рассмотреть поступившие предложения и
принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров
или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее 5 дней
после окончания срока, установленного пунктами 1 и 2 ст. 53 Закона об
АО. Вопрос, внесенный акционером (акционерами), подлежит включению в
повестку дня общего собрания акционеров, ровно как выдвинутые кандидаты
подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в
совет директоров общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества, за
исключением случаев когда:

– акционерами (акционером) не соблюдены сроки, установленные пунктами 1
и 2 ст. 53 Закона об АО;

– акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного пунктами
1 и 2 ст. 53 Закона об АО количества голосующих акций общества;

– предложение не соответствует требованиям, предусмотренным пунктами 3 и
4 ст. 53 Закона об АО;

– вопрос, предложенный для внесения в повестку дня общего собрания
акционеров общества, не отнесен к его компетенции и (или) не
соответствует требованиям Закона об АО и иных правовых актов Российской
Федерации.

Мотивированное решение совета директоров общества об отказе во включении
вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список
кандидатур для голосования по выборам в совет директоров и ревизионную
комиссию (ревизора) общества направляется акционеру (акционерам),
внесшему вопрос или представившему предложение, не позднее трех дней с
даты его принятия.

Решение совета директоров общества об отказе во включении вопроса в
повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список
кандидатур для голосования по выборам в совет директоров общества и
ревизионную комиссию (ревизора) общества может быть обжаловано в суд.

Общее собрание правомочно (имеет кворум), если на момент окончания
регистрации для участия в общем собрании акционеров зарегистрировались
акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем
половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

В случае направления акционерам бюллетеней для голосования, голоса,
представленные указанными бюллетенями, полученными обществом не позднее,
чем за два дня до даты проведения общего собрания акционеров,
учитываются при определении кворума и подведении итогов голосования.

При отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров
объявляется дата проведения нового общего собрания акционеров. Изменение
повестки дня при проведении нового общего собрания акционеров не
допускается.

Новое общее собрание акционеров, созванное взамен несостоявшегося,
правомочно, если на момент окончания регистрации для участия в нем
зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в
совокупности не менее чем 30 % голосов размещенных голосующих акций
общества. Уставом общества с числом акционером более пятисот тысяч может
быть предусмотрен меньший кворум для проведения общего собрания
акционеров взамен не состоявшегося.

Сообщение о проведении повторного общего собрания акционеров
осуществляется в соответствии с требованиями статьи 52 Закона об АО. При
этом положения абзаца второго пункта 1 статьи 52 Закона об АО не
применяются. Вручение, направление и опубликование бюллетеней для
голосования при проведении повторного общего собрания акционеров
осуществляются в соответствии с требованиями статьи 60 Закона об АО.

При проведении повторного общего собрания акционеров менее чем через 40
дней после несостоявшегося общего собрания акционеров лица, имеющие
право на участие в общем собрании акционеров, определяются в
соответствии со списком лиц, имевших право на участие в несостоявшемся
общем собрании акционеров.

Отсутствие кворума означает недействительность всех решений собрания.

В соответствии со ст. 50 Закона об АО, решение общего собрания
акционеров может быть также принято без проведения собрания (совместного
присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия
решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения
заочного голосования (опросным путем). Требования к порядку проведения
общего собрания путем проведения заочного голосования (опросным путем)
могут также быть установлены правовыми актами РФ.

Общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об
избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества,
ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества,
а также вопросы, предусмотренные подпунктом 11 пункта 1 статьи 48 Закона
об АО, не может проводиться в форме заочного голосования.

Решение общего собрания акционеров, принятое путем заочного голосования
(опросным путем), считается действительным, если в голосовании
участвовали акционеры, владеющие в совокупности не менее чем половины
голосующих акций общества.

Заочное голосование проводится также с использованием бюллетеней для
голосования, отвечающих требованиям ст. 60 Закона об АО. Дата
предоставления акционерам бюллетеней для голосования должна быть
установлена не позднее, чем за 20 дней до проведения общего собрания
акционеров.

Порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения
общего собрания акционеров устанавливается уставом общества или
внутренними документами общества, утвержденными решениями общего
собрания акционеров.

Решения общего собрания акционеров, по вопросу, включенному в повестку
дня, и поставленному на голосование, принимается большинством голосов
акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в
собрании, если для принятия решения законом или уставом общества не
установлено большее число голосов акционеров.

Решение по вопросам, указанным в п.п. 1-3, 5 и 17 п. 1 ст. 48 Закона об
АО, принимаются общим собранием акционеров большинством в три четверти
голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимавших участие в
общем собрании акционеров. Здесь необходимо отметить, что указанный
норматив квалифицированного большинства в 75 % уставом общества
пересмотрен быть не может (также и в сторону увеличения), тогда как
норматив 50%+1 голос для остальных вопросов компетенции общего собрания
можно увеличить в уставе общества по усмотрению акционеров (в том числе
и до 100 %).

В соответствии с законом, право созыва внеочередного общего собрания
акционеров имеют: совет директоров общества (по его собственной
инициативе), аудитор общества, а также акционер являющийся владельцем не
менее чем 10% голосующих акций общества. В случае предъявления ими
требований о созыве внеочередного общего собрания, советом директоров
общества в течение 5 дней должно быть принято решение о созыве
внеочередного общего собрания акционеров, либо об отказе от созыва.

Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества о созыве
внеочередного общего собрания акционеров или мотивированное решение об
отказе в его созыве направляется лицам, требующим его созыва, не позднее
трех дней с момента принятия такого решения.

Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе в
созыве внеочередного общего собрания акционеров может быть обжаловано в
суд.

В случае если совет директоров отказывает в созыве собрания, а также в
случае непринятия решения о созыве собрания в срок установленный
законом, аудитор общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества, или
акционер, владеющий не менее чем 10% голосующих акций общества, имеют
право созвать внеочередное общее собрание акционеров. В этом случае
расходы по подготовке и проведению собрания акционеров могут быть
возмещены по решению общего собрания акционеров за счет средств
общества.

Голосование на общем собрании акционеров общества с числом
акционеров-владельцев голосующих акций общества более ста по вопросам
повестки дня собрания осуществляется только бюллетенями для голосования.

При принятии решения, советом директоров должна быть определена форма
проведения общего собрания акционеров (совместное присутствие или
заочное голосование). Совет директоров общества не вправе изменить своим
решением форму проведения внеочередного общего собрания акционеров, если
требование ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества,
а также указанного акционера (акционеров) о проведении внеочередного
общего собрания акционеров содержит указание на форму его проведения.

Решением совета директоров общества о проведении внеочередного общего
собрания акционеров в форме заочного голосования (опросным путем) должны
быть определены:

форма и текст бюллетеня для голосования;

дата предоставления акционерам бюллетеня для голосования и иной
информации (материалов) в соответствии с уставом общества, требованиями
настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской
Федерации;

дата окончания приема обществом бюллетеней для голосования.

Созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию ревизионной
комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционера
(акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10 процентов
голосующих акций общества, осуществляется советом директоров общества не
позднее 40 дней с момента представления требования о проведении
внеочередного общего собрания акционеров.

В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров
должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня
собрания, с указанием мотивов их внесения.

Совет директоров общества не вправе вносить изменения в формулировки
вопросов повестки дня внеочередного общего собрания акционеров,
созываемого по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества,
аудитора общества или акционера (акционеров), являющегося владельцем не
менее чем 10 процентов голосующих акций общества.

В случае если требование о созыве внеочередного общего собрания
акционеров исходит от акционера (акционеров), оно должно содержать имя
(наименование) акционера (акционеров), требующего созыва собрания, с
указанием количества, категории (типа) принадлежащих ему акций.

Требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров
подписывается лицом (лицами), требующим созыва внеочередного общего
собрания акционеров.

Решение об отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров по
требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества
или акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10
процентов голосующих акций общества, может быть принято, только если:

– не соблюден установленный Законом об АО, порядок предъявления
требования о созыве собрания;

– акционер (акционеры), требующий созыва внеочередного общего собрания
акционеров, не является владельцем предусмотренного Законом об АО
количества голосующих акций общества;

– ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня
внеочередного общего собрания акционеров, не отнесен к его компетенции и
(или) не соответствует требованиям Закона об АО и иных правовых актов
Российской Федерации.

Итак, как видно из вышесказанного, в основе акционерной организации
лежит корпоративный принцип формирования и деятельности. Этот принцип, в
частности, обозначает, что управление обществом осуществляется его
органами, а не просто акционерами. Решения, принимаемые в обществе,
исходят не от конкретных акционеров или работников, а от соответствующих
органов управления. Акционеры могут осуществлять свои права на участие в
управлении акционерным обществом только в рамках тех органов, куда они
непосредственно входят, и только в той мере, в какой это предусмотрено
законодательством и в соответствии с ним внутренними документами
общества. Из этого следует очень важный практический вывод: способы
реализации прав акционеров, и гарантии защиты их интересов вытекают из
правовых норм, регулирующих статус, компетенцию, порядок создания,
организацию деятельности органов управления акционерного общества.

Собрание акционеров, являясь высшим органом управления обществом, тем не
менее, не является всесильным. Его компетенция жестко ограничена
законом. Следует, однако, отметить, расхождения между трактовкой
исключительной компетенции общего собрания акционеров, содержащиеся в ГК
РФ (п. 1 ст. 103) и в Законе об АО (п.2 ст. 48). ГК РФ относит к
исключительной компетенции общего собрания вопросы, которые нельзя
передавать на рассмотрение исполнительных органов общества. Прямое
толкование указанной нормы позволяет сделать вывод, что отдельные
вопросы исключительной компетенции общего собрания акционеров могут быть
переданы на рассмотрение совета директоров общества как другого
представительного органа общества. Закон с одной стороны, расширяет по
сравнению с ГК РФ перечень вопросов, отнесенных к исключительной
компетенции общего собрания, а с другой стороны – строго ограничивает
право общего собрания акционеров делегировать вопросы своей
исключительной компетенции совету директоров, предоставляя ему лишь
возможность принятия решений о внесении в устав общества изменений и
дополнений, связанных с увеличением уставного капитала.88 Шиткина И.
«Соотношение интересов различных групп акционеров и менеджеров в
управлении АО» // «Хозяйство и Право» № 11. 1998. с. 88

Итак, учитывая неоднозначное определение в законодательстве
исключительной компетенции общего собрания акционеров, наличие
диспозитивных норм в регулировании распределения полномочий между
органами управления общества в уставе акционерного общества, и его
внутренних документах, должна быть четко определена компетенция каждого
из органов управления общества, где в частности необходимо
отрегулировать вопросы организации деятельности органов управления
акционерного общества, режим и процедуру изменения уставного капитала,
проблему создания фондов и резервов акционерного общества и другие
вопросы.

2.2. Совет директоров общества.

Совет директоров, как и собрание акционеров, решает проблемы стратегии
общества, определяет основные, принципиальные направления деятельности
общества, он осуществляет общее руководство деятельностью общества, за
исключением решения вопросов, отнесенных Законом об АО к исключительной
компетенции общего собрания акционеров.

Характеризуя функции совета директоров, как правило, отмечают его роль в
качестве контрольного органа. Выполняя функции контроля, за
хозяйственным управлением обществом, совет директоров может проверять
бухгалтерские книги и все иные документы, а также состояние имущества,
наличность, положение дел с ценными бумагами и товарными поставками и
др.

Таким образом, совет директоров несет главную ответственность за
управление делами акционерного общества, осуществляя три основные
функции: контроль за деятельностью администрации; назначение и
консультирование исполнительного органа общества; рассмотрение и
принятие важнейших (стратегических) корпоративных экономико-финансовых
решений.

Ежегодно избираемый совет директоров включает в себя внешних и
внутренних членов. Внутренние члены избираются акционерами из состава
корпоративной администрации. На практике заседание совета директоров с
преобладанием внутренних членов часто становятся поверхностными,
формальными, на них предпочитают не выносить значительные проблемы.

Внешние члены, это лица, не работающие в акционерном обществе. Ими
становятся представители частных фирм, инвестиционных фондов, банков,
других организаций.

В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее
пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета
директоров общества осуществляет общее собрание акционеров. В этом
случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или
органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о
проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

По решению общего собрания акционеров членам совета директоров общества
в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться
вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением
ими функций членов совета директоров общества. Размеры таких
вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания
акционеров.

В компетенцию совета директоров общества входит решение вопросов общего
руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных
законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

К исключительной компетенции совета директоров общества относятся
следующие вопросы:

– определение приоритетных направлений деятельности общества;

– созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества, за
исключением случаев, предусмотренных п. 8 ст. 55 Закона об АО;

– утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

– определение даты составления списка акционеров, имеющих право на
участие в общем собрании, и другие вопросы, отнесенные к компетенции
совета директоров общества в соответствии с положениями гл. VII Закона
об АО и связанные с подготовкой и проведением общего собрания
акционеров;

– увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом
дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов)
объявленных акций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

– размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в
случаях, предусмотренных Законом об АО;

– определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа
эмиссионных ценных бумаг;

– приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных
бумаг;

– образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение
его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

– рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии
(ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера
оплаты услуг аудитора;

– рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

– использование резервного фонда и иных фондов общества;

– утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних
документов, утверждение которых отнесено Законом об АО к компетенции
общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества,
утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции
исполнительных органов общества;

– создание филиалов и открытие представительств общества;

– одобрение крупных сделок в случаях, предусмотренных главой Х Закона об
АО;

– одобрение сделок, предусмотренных главой XI Закона об АО;

– утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также
расторжение договора с ним;

– иные вопросы, предусмотренные законом и уставом общества.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров
общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу
общества.

Члены совета директоров общества избираются годовым общим собранием
акционеров в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества, сроком
на один год.

Лица, избранные в состав совета директоров общества, могут
переизбираться неограниченное число раз.

По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета
директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены
досрочно.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять
более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета)
общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного
органа, не может быть одновременно председателем совета директоров
(наблюдательного совета) общества.

Требования, предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета директоров
общества, могут устанавливаться уставом общества или внутренним
документом, утвержденным общим собранием акционеров.

Количественный состав совета директоров общества определяется уставом
общества или решением общего собрания акционеров в соответствии с
требованиями Закона об АО.

Для открытого общества с числом акционеров – владельцев обыкновенных и
иных голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав
совета директоров общества не может быть менее семи членов, а для
общества с числом акционеров – владельцев обыкновенных и иных голосующих
акций общества более десяти тысяч – менее девяти членов.

Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества
осуществляются кумулятивным голосованием.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому
акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет
директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать
полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или
распределить их между двумя и более кандидатами.

Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества
считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Председатель совета директоров общества избирается членами совета
директоров общества из их числа большинством голосов от общего числа
членов совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом
общества.

Совет директоров общества вправе в любое время переизбрать своего
председателя большинством голосов от общего числа членов совета
директоров, если иное не предусмотрено уставом общества.

Председатель совета директоров общества организует его работу, созывает
заседания совета директоров общества и председательствует на них,
организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем
собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае отсутствия председателя совета директоров общества, его
функции осуществляет один из членов совета директоров общества по
решению совета директоров общества.

Заседание совета директоров общества созывается председателем совета
директоров общества по его собственной инициативе, по требованию члена
совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора
общества, исполнительного органа общества, а также иных лиц,
определенных уставом общества. Порядок созыва и проведения заседаний
совета директоров общества определяется уставом общества или внутренним
документом общества. Уставом общества может быть предусмотрена
возможность принятия решений советом директоров общества заочным
голосованием (опросным путем).

Кворум для проведения заседания совета директоров общества определяется
уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных
членов совета директоров общества. В случае, когда количество членов
совета директоров общества становится менее половины количества,
предусмотренного уставом общества, общество обязано созвать чрезвычайное
(внеочередное) общее собрание акционеров для избрания нового состава
совета директоров общества. Оставшиеся члены совета директоров общества
вправе принимать решение только о созыве такого чрезвычайного
(внеочередного) общего собрания акционеров.

Решения на заседании совета директоров общества принимаются большинством
голосов присутствующих, если Законом, уставом общества или его
внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения
заседаний совета директоров, не предусмотрено иное. При решении вопросов
на заседании совета директоров общества каждый член совета директоров
общества обладает одним голосом.

Передача права голоса одним членом совета директоров общества другому
члену совета директоров общества запрещается.

Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса
председателя совета директоров общества, при принятии советом директоров
общества решений в случае равенства голосов, членов совета директоров
общества.

На заседании совета директоров общества ведется протокол. Протокол
заседания совета директоров общества составляется не позднее трех дней
после его проведения. В протоколе заседания указываются:

место и время его проведения;

лица, присутствующие на заседании;

повестка дня заседания;

вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним;

принятые решения.

Протокол заседания совета директоров общества подписывается
председательствующим на заседании, который несет ответственность за
правильность составления протокола.

2.3. Исполнительный орган общества.

Поскольку собрание акционеров и совет директоров решают проблемы
стратегии общества, определяют основные, принципиальные направления
деятельности. Оперативной работой общества управляет исполнительный
орган, возглавляющий и реализующий весь производственно-хозяйственный
процесс.

В соответствии с Законом об АО руководство текущей деятельностью
общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества
(директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным
органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным
исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

Компетенция исполнительного органа определена Законом об АО в самом
общем виде: он решает все вопросы руководства текущей деятельностью
общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной
компетенции общего собрания акционеров или совета директоров общества. В
уставе общества может быть предусмотрено наличие одновременно
единоличного и коллегиального исполнительных органов, в этом случае в
нем должна быть определена компетенция каждого из них, поскольку
компетенция генерального директора и возглавляемого им правления Законом
об АО не установлена. Порядок деятельности правления также утверждается
уставом общества или утвержденным советом директоров внутренним
документом (положением, регламентом) общества. В Законе об АО указано
лишь, что проведение заседаний правления или дирекции организует
генеральный директор, который подписывает все документы от имени
общества и протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа.
Генеральный директор действует без доверенности от имени общества в
соответствии с решениями правления или дирекции, принятыми в пределах их
компетенции, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от
имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания,
обязательные для исполнения всеми работниками общества. Данные вопросы
также регулируются в соответствии с уставом общества, его внутренними
документами.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их
полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если
уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета
директоров общества.

На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом
общества (директором, генеральным директором) и (или) членами
коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции)
действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется
в части, не противоречащей положениям Закона об АО.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного
органа общества (директором, генеральным директором), и членами
коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции)
должностей в органах управления других организаций допускается только с
согласия совета директоров общества.

Общее собрание акционеров вправе в любое время расторгнуть договор с
единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным
директором), членами коллегиального исполнительного органа общества
(правления, дирекции).

Таким образом, деятельность исполнительного органа общества
регламентирована в Законе об АО в самом общем виде. Определение его
конкретных взаимоотношений с другими органами управления, оставлено на
усмотрение учредителей или совета директоров.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества
(директора, генерального директора), членов коллегиального
исполнительного органа общества (правления, дирекции), определяются
Законом об АО, иными правовыми актами Российской Федерации и договором,
заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества
подписывается председателем совета директоров общества или лицом,
уполномоченным советом директоров общества.

2.4. Управляющая организация.

В ГК РФ возможность передачи полномочий исполнительного органа
юридического лица другой организации или коммерсанту предусмотрена в п.
3 ст. 103 ГК РФ, в силу которого по решению общего собрания акционеров
полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по
договору другой коммерческой организации или индивидуальному
предпринимателю (управляющему). Однако в Законе об АО (п. 1 ст. 69),
отмечено что могут быть переданы полномочия лишь единоличного
исполнительного органа общества.

Если устав акционерного общества не относит вопрос об условиях договора
с управляющей организацией к компетенции не совета директоров, а другого
органа (видимо в качестве такого органа может выступать с должным
основанием только общее собрание акционеров), то общее собрание
акционеров решает вопрос о привлечении управляющей организации только в
целом, по принципу «да»-«нет», конкретные же условия договора, в
частности важнейшие – о сумме вознаграждения, сроке договора, штрафных
санкциях, – определяются советом директоров общества.

Права и обязанности управляющей организации или управляющего по
осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются
Законом об АО, иными правовыми актами Российской Федерации и договором,
заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества
подписывается председателем совета директоров общества или лицом,
уполномоченным советом директоров общества.

Общее собрание акционеров вправе в любое время расторгнуть договор с
управляющей организацией или управляющим, если уставом общества решение
этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров общества.

В соответствии с процитированной нормой, носящей императивный характер,
договор с управляющей организацией не может ограничивать право общества
на немедленное расторжение договора (т.е. положения договора,
ограничивающие указанное право, недействительны). На практике, как
правило, договор содержит штрафные санкции, которые влечет осуществление
обществом такого права.

Теперь мне хотелось бы обратить внимание на другой аспект данного
вопроса, как известно ГК РФ (п.3 ст.103), допустил наличие трех
вариантов исполнительного органа: единоличный исполнительный орган,
коллегиальный исполнительный орган и оба вместе. Несмотря на явное
противоречие ГК РФ, уже не раз подвергавшийся критике113 Кондратьев В.
Закон об АО. Проблемы совершенствования // Хозяйство и Право, № 10.
1999. с. 673. В Законе об АО законодатель сузил перечень допустимых
вариантов исполнительного органа акционерного общества и предусмотрел
лишь две конструкции исполнительного органа: единоличный и единоличный
вместе с коллегиальным, исключив возможность создания в обществе одного
лишь коллегиального органа114 Голубов Г. Д. Соотношение положений ГК и
Закона об АО – В кн. ГК России. Проблемы. Теория. Практика. с. 1744.

Вообще-то, в современном гражданском праве России вопрос о квалификации
отношений, возникающих между юридическим лицом и его органом, является
во многом дискуссионным, однако, не вдаваясь в детальный анализ
проблемы, можно признать, что исполнительный орган юридического лица
выступает в гражданском обороте в качестве представителя этого лица.
Орган юридического лица является его законным представителем, то есть
полномочия органа основываются на указании закона (п. 1 ст. 182 и п. 3
ст. 53 ГК РФ)115 Цепов Г. В. Понятие органа юридического лица по
российскому законодательству // «Правоведение» № 3. 1998. с. 92-935,
Особенность данного представительства состоит не только в том, что объем
полномочий представителя, вытекает из закона и эти полномочия могут
осуществляться без доверенности. Сама возможность возникновения
подобного представительства, основания для появлении представителя у
представляемого, также закрепляется в законе постольку, поскольку, закон
указывает на определенные органы юридического лица, а также на их
состав, порядок формирования и осуществления деятельности.

Таким образом, орган юридического лица как его особый представитель
предусматривается не только как возможный, но в большинстве случаев как
обязательный и необходимый представитель, который должен наличествовать
у любого юридического лица. Закон об АО, устанавливая обязательность
наличия у юридического лица одних и возможность образования других
органов, задает лишь общие рамки внутренней корпоративной структуры.
Специфика корпоративного права проявляется в том, что юридическое лицо
при существующем явочно-нормативном порядке образования организаций
требует для своего появления и функционирования принятия особого акта
правоприменения (устава, учредительного договора), в котором происходит
развитие и наполнение фактическим материалом абстрактных норм закона.

Обязательность существования у юридического лица органов, которые
представляют его перед третьими лицами, – основополагающий принцип
отечественного частного права.

Общеизвестно, что отделение функции управления от капитала составляет
одну из характернейших черт нового времени. Уникальность института
управляющего (управляющей компании) хозяйственным обществом в том, что
он разрушает традиционное понимание корпоративной структуры, поскольку
допускает замещение исполнительного органа хозяйственного общества
другим коммерсантом или организацией, то есть в конечной точке, где,
казалось бы, теория фикции юридического лица находит свое завершение,
появляется новое фиктивное образование или иное полностью автономное,
правосубъектное лицо116 Степанов Д. Компания управляющая хозяйственным
обществом // «Хозяйство и Право» № 10. 2000. с. 64

6. Правовая природа отношений между управляющим и управляемым им
хозяйственным обществом состоит в том, что управляющий заступает на
место исполнительного органа такого общества, а исполнительный орган
самоустраняется. Передача полномочий по управлению хозяйственным
обществом управляющему отнюдь не подразумевает, что исполнительный орган
общества исчезает раз и навсегда, напротив, происходит замещение на
известный срок должности (поста) исполнительного органа другим
самостоятельным лицом. Заключение договора о передаче управляющему
полномочий по управлению хозяйственным обществом порождает обязательство
по оказанию управленческих услуг (услуг менеджмента) со стороны
управляющего в пользу хозяйственного общества.

Конструкция договора о передаче полномочий по управлению хозяйственным
обществом управляющему предполагает, что управляющий заступает на место
исполнительного органа юридического лица, но не принимает в
доверительное управление имущество, хозяйственного общества ни в целом
как имущественный комплекс, ни в какой-либо части.117 Суханов Е. А.
Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ № 1.
2000. с. 81; Зинченко С., Казачанский С., Зинченко О. Спорные вопросы
правового статуса органов управления ООО // «Хозяйство и Право», № 7.
1999. с. 427

Особую практическую сложность представляет вопрос о квалификации природы
договора между управляющим и управляемым обществом. Очевидно, что
деятельность управляющего образует процесс оказания услуг: он совершает
действия как фактического, таки юридического порядка, то есть
обязательство, возникающее из договора по управлению хозяйственным
обществом, направлено на оказание юридико-фактических услуг.118 Йоффе О.
С. Обязательственное право. – М.: Юридическая литература 1975. с. 4908

Поскольку управляющий совершает не только фактические, но и юридические
действия, в том числе от имени управляемого общества, необходимо
определить сущность договора между управляющим и хозяйственным
обществом.

В ст. 103 ГК РФ указывается, что акционерное общество вправе передать
полномочия исполнительного органа общества управляющему по договору, но
тип (вид) подобного договора в ГК не указан. В специальных законах также
не определяется ни тип (вид) такого договора, ни перечень его
существенных условий. В связи с этим представляется, что указанная
новелла появилась в хозяйственном законодательстве преждевременно.
Основанием для такого утверждения является, во-первых, недостаточная
теоретическая разработка подобного вида договора и, как результат,
отсутствие соответствующих норм в части второй ГК РФ и, во-вторых,
отсутствие профессиональных управленческих организаций (управленцев) для
крупных АО на рынке России. В этой связи во второй части ГК РФ следовало
бы предусмотреть в качестве отдельного вида договор на передачу
полномочий исполнительного органа хозяйственного общества третьему лицу,
раскрыть его содержание и особенности, порядок заключения, исполнения и
прекращения, определить судьбу исполнительных органов после вступления
договора в силу. В законодательном порядке следует ограничить право
дочернего общества на управление основным по той причине, что решения
дочернего общества определяет основное. Отсутствие указанных норм права
может повлечь за собой нарушение прав акционеров в результате
недобросовестных действий управляющей организации.

3. ИМУЩЕСТВО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА.

Все имущество акционерного общества подразделяется на части образуя
различные имущественные фонды: уставный фонд, резервный фонд, чистые
активы, фонд акционирования.

3.1. Уставный капитал.

В соответствии со ст. 2 Закона об АО, уставный капитал – это имущество,
которое разделено на определенное число акций, распределенных среди
участников общества.

Уставный капитал имеет многофункциональное значение, а также большое
значение для большинства субъектов акционерных отношений. Можно назвать
как минимум три функции уставного капитала. Первая, гарантийная
установлена в Законе об АО (п.1. ст. 25): уставный капитал определяет
минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов. Вторая
функция связана с обеспечением стартового капитала для начала и
материальной базы для последующей коммерческой деятельности общества. И
третья функция уставного капитала состоит в регламентации через него
доли участия каждого акционера в доходе и в управлении акционерным
обществом.

Российское законодательство, подобно законодательству большинства
развитых стран, в правовом регулировании уставного капитала направлено
на то, чтобы, защищая интересы акционерного общества как целостной
корпорации, акционеров и кредиторов общества, во-первых, обеспечить
фактическое создание (заполнение) уставного капитала и, во-вторых,
удержать (сохранить) имущество акционерного общества на уровне, по
крайней мере, не ниже предусмотренного уставом размера.

Кредиторы общества, вступая с ним в обязательственные отношения, должны
знать, в пределах какой стоимости может быть, обеспечено исполнение
обществом принятых на себя обязательств.

Первая из указанных целей при правовом регулировании уставного капитала
достигается путем установления и реализации норм, предусматривающих:

1) минимальный размер уставного капитала (ст. 26 Закона об АО);

2) необходимость при учреждении акционерного общества разместить все его
акции среди учредителей (п. 2 ст. 25 Закона об АО);

3) требование оплаты не менее 50 % уставного капитала в течении трех
месяцев с момента государственной регистрации общества, а оставшейся
части – в течение года с момента его регистрации (п. 1 ст. 34 Закона об
АО).

Вторая цель реализуется путем установления императивных норм:

1) о неправомерности уменьшения уставного капитала, если в результате
этого его размер станет меньше минимального уставного капитала общества,
определяемого законодательством на дату регистрации соответствующих
изменений в его уставе (п. 1 ст. 29 Закона об АО), и о необходимости
ликвидации общества, если по окончании второго каждого последующего
финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше
величины минимального уставного капитала, определенного в соответствии с
Законом об АО.

2) о неправомерности решения о выплате (объявлении) дивидендов по акциям
до полной оплаты всего уставного капитала общества, а также, если
стоимость чистых активов общества, меньше его уставного капитала, и
резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной
уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций
либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

Уставный капитал акционерного общества объявляется при его учреждении и
составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных
акционерами. Размер уставного капитала при учреждении акционерного
общества определяется его учредителями, исходя из потребностей в
первоначальном капитале и их материальных возможностей, но не может быть
ниже установленного законом минимума: не менее 1000-кратной суммы
минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на
дату регистрации общества, – для открытых акционерных обществ и не менее
100-кратной суммы минимального размера оплаты труда – для закрытых
акционерных обществ. Однако данное правило не распространяется на
акционерные общества, созданные до введения в действие закона.220
Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 4/8 от 2.04.1997г. //
«Российская газета» от 23.04.1997г.0 Вопросы формирования уставного
капитала в силу их высокой значимости достаточно подробно урегулированы
нормами действующего акционерного законодательства.

Некоторые авторы указывают на то, что уставный капитал не следует
отождествлять с имуществом акционерного общества, стоимость которого
уже при создании общества может быть большей или меньшей по сравнению с
размером уставного капитала.221 Комментарий к ФЗ «Об АО» под общей
редакцией М. Ю. Тихомирова. – М.: 1996. с. 122

1

На мой взгляд данный вопрос до конца не отрегулирован в законе т.к.
именно такая ситуация сейчас сложилась у большинства акционерных обществ
созданных в процессе приватизации, когда уставный капитал у них
составляет один с небольшим миллионов, а стоимость чистых активов
превышает сто миллионов. Данная ситуация на мой взгляд совершенно
нетерпимая, причем на нее накладывается еще другая проблема: большое
количество акций приватизированных предприятий не котируется на биржах и
у них нет т.н. рыночной цены, т.е. данная ситуация, позволяет
недобросовестным инвестором практически за бесценок скупить акции
конкретных предприятий у мелких акционеров, которые не знают реальной
стоимости своих акций.

Кроме того, данная ситуация дает повод для злоупотреблений руководителям
общества, т.к. она по существу способствует возможности «вымывать»
чистые активы, различным образом отчуждать их, совершенно не беспокоясь
об обязанности в связи с этим объявить об уменьшении уставного капитала
общества, со всеми негативными для таких руководителей последствиями.

И так общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или
несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость
размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от
уставного капитала общества.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди
учредителей.

Уставный капитал общества должен быть равен сумме произведений
номинальной стоимости акций и количества акций каждой категории и типа.

Например: 7 тысяч обыкновенных акций с номинальной стоимостью 100 рублей
и 100 тысяч привилегированных акций с номинальной стоимостью 1 рубль
образуют уставный капитал 800 тысяч рублей:

100 руб. х 7000 + 1 руб. х 100000 =700000 руб. + 100000 руб. = 800000
руб.

Доля привилегированных акций:

100000 руб. / 800000 руб. х 100 % = 12.5 %

Нашли опечатку? Выделите и нажмите CTRL+Enter