Попондопуло В.Ф., Яковлева В.Ф. 1998 – Коммерческое право. Часть I (книга)

Попондопуло В.Ф., Яковлева В.Ф. 1998 – Коммерческое право. Часть I

Глава I. ПОНЯТИЕ И ИСТОЧНИКИ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА

§ 1. Понятие коммерческого права

Предпринимательская деятельность и отношения, регулируемые коммерческим
правом. Возрождение коммерческого права в России неразрывно связано с ее
переходом к рыночной экономике. На рубеже 80–90-х годов произошли
глубокие изменения в правовом регулировании экономической деятельности.
Было легализовано предпринимательство. Отношения, являющиеся предметом
гражданско-правового регулирования, возникающие между предпринимателями
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1]
или с их участием, нуждались в особом правовом регулировании. Они и
составили предмет регулирования коммерческого права. В настоящее время
это нашло однозначное закрепление в п. 1 ст. 2 ГК: HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2]
«Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами,
осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием…».

Следует обратить внимание, что законодатель в качестве коммерческих
(предпринимательских) правоотношений называет два вида отношений:
гражданско-правовые отношения, в которых на обеих сторонах участвуют
предприниматели (например, ст. 310 ГК), и гражданско-правовые отношения,
в которых предприниматель участвует только на одной стороне (например,
ст. 401 ГК).

Иначе говоря, российская доктрина в определении того, что является
коммерческим правом, исходит не из объективного (реального) критерия
выделения коммерческих отношений как предмета правового регулирования
самостоятельной отрасли права, а из субъективного (личного) признака.
Коммерческие отношения – это отношения, регулируемые гражданским правом,
участниками которых являются специальные субъекты гражданского права –
предприниматели (лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность).
На предпринимателей и отношения с их участием в рамках гражданского
права распространяется особый нормативно-правовой режим.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 4

Коммерческие отношения, являясь по сути гражданскими (частными)
отношениями, характеризуются особенностями, определяемыми тем, что их
участники занимаются предпринимательской деятельностью.
Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой
риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от
пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания
услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в
установленном законом порядке (ст. 2 ГК).

Среди отмеченных признаков, содержащихся в легальном определении
предпринимательской деятельности, необходимо различать общие (родовые),
присущие любой свободной (частной) деятельности, в том числе
предпринимательской (это ее самостоятельный и рисковый характер), и
специфические признаки предпринимательской деятельности (это ее
направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость
государственной регистрации). Следует подчеркнуть, что признак
государственной регистрации не является внутренне присущим самому
понятию предпринимательской деятельности, это юридический (формальный,
внешний) признак, требование, предъявляемое к предпринимательству со
стороны законодателя. Рассмотрим подробнее каждый из отмеченных
признаков предпринимательской деятельности.

Во-первых, предпринимательская деятельность – это деятельность
самостоятельная. Этот признак указывает на волевой источник
предпринимательской деятельности. Граждане и юридические лица
самостоятельно, т. е. своей властью и в своем интересе осуществляют
предпринимательскую деятельность. Если деятельность лица не является
самостоятельной, то она не относится к предпринимательской. В частности,
деятельность учреждения не может быть отнесена к предпринимательской.

Учреждения, помимо своей основной деятельности, могут осуществлять
предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит
достижению целей, ради которых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК). Это
объясняется тем, что учреждение создается собственником для заданной
цели (социально-культурной, управленческой и т. д.), которая не приносит
прибыли. Определяя цель деятельности учреждения и финансируя его,
собственник ограничивает учреждение в правовых возможностях.

Предпринимательская деятельность организуется лицом по своему
усмотрению. Она не управляется непосредственно каким-либо органом
публичной власти, что, однако, не исключает общего ее регулирования со
стороны государства. Так, в ст. 8, 34 Конституции РФ, ст. 18, 49 ГК
гарантируется право на занятие предпринимательской деятельностью, не
запрещенной законом. Из ст. 1, 13, 16 и других ГК следует, что
нерегламентированное законодательством

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 5

вмешательство государства и его органов в деятельность предпринимателя
не допускается. Предприниматель имеет право обращаться в арбитражный суд
с заявлением о признании недействительными (полностью или частично)
ненормативных актов государственных органов или органов местного
самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, – нормативных
актов, не соответствующих закону или иным правовым актам и нарушающих
гражданские права и охраняемые законом интересы предпринимателя. В
случае признания судом акта недействительным нарушенное право подлежит
восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными ст. 12ГК.

Таким образом, законодатель конструирует право на предпринимательскую
деятельность как частноправовую возможность лица, обеспечивающую ему
известную сферу свободы и неприкосновенности. При этом право на свободу
предпринимательства не следует рассматривать только с точки зрения
отношений между предпринимателем и государством. Это право гарантирует
защиту предпринимателя от посягательств не только государства, но и
других частных лиц. В отношении последних также при наличии к тому
оснований может быть учинен соответствующий иск для защиты нарушенного
права на предпринимательскую деятельность. Право на свободу
предпринимательства – это элемент правоспособности частного лица,
обеспечиваемой обязанностью всякого и каждого, в том числе государства.
Во-вторых, предпринимательская деятельность – это деятельность,
осуществляемая лицом на свой риск. Действительно, свобода деятельности
предполагает и несение риска последствий соответствующих действий
(бездействия). Если деятельность осуществляется не на свой риск, то она
не относится к предпринимательской. Например, деятельность
государственных и иных учреждений не может быть отнесена к
предпринимательской также и потому, что при недостаточности у учреждения
денежных средств субсидиарную ответственность по его долгам несет
собственник соответствующего имущества (п. 2 ст. 120 ГК).

Как и всякая деятельность, деятельность предпринимателя направлена на
приобретение и использование каких-либо благ, удовлетворяющих
потребности человека, а именно имущественных благ – прибыли. Однако в
силу различных причин этот результат не всегда достижим. В таких случаях
говорят о коммерческом риске.

Коммерческий риск – это нормальное рыночное явление, связанное с
возможностью наступления неблагоприятных имущественных последствий
деятельности предпринимателя. Причины таких неблагоприятных последствий
могут быть различными: объективными или субъективными.

Если причины объективны, независимы от предпринимателя или других лиц
(стихийные бедствия и другие чрезвычайные и не-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 6

предотвратимые при данных условиях обстоятельства), то предприниматели
должны учитывать эти обстоятельства и заранее принимать необходимые меры
по устранению или уменьшению своих возможных имущественных потерь. К
таким мерам может относиться страхование коммерческого риска, которое в
условиях рыночной экономики приобретает особое значение. Наряду со
страхованием конкретных коммерческих рисков в страховых организациях
предприниматели могут, а в случаях, предусмотренных законом – обязаны
заниматься самострахованием путем создания за счет части собственной
прибыли резервного (ст. рахового) фонда, предназначенного для покрытия
любых непредвиденных расходов.

С коммерческим риском тесно связаны неблагоприятные последствия
предпринимательской деятельности, вызванные субъективными причинами,
например, неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств
предпринимателем или его контрагентами по договору. В этом случае
наступает имущественная ответственность предпринимателя либо его
контрагента, что выражается в неблагоприятных имущественных последствиях
для соответствующего лица и обусловлено правонарушением с его стороны.

Так, предприниматель несет ответственность в том случае, если не
докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным
вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при
данных условиях обстоятельств (стихийные явления, военные действия и т.
п. ). Вина является необходимым условием ответственности
предпринимателя, если это прямо предусмотрено законом или договором (п.
3 ст. 401 ГК).

В-третьих, предпринимательская деятельность – это деятельность,
направленная на систематическое получение прибыли. При этом речь идет об
основной цели деятельности предпринимателя. Если же извлечение прибыли
не является основной целью деятельности лица, то оно не есть
предприниматель, а его деятельность не является предпринимательской. В
частности, деятельность некоммерческих организаций не направлена
специально на извлечение прибыли, хотя они могут осуществлять
предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит
достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям
(п. 3 ст. 50 ГК, ст. 2 Федерального закона РФ от 12 января 1996 г. «О
некоммерческих организациях» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm”
\l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] ).

В условиях рыночной экономики в качестве цели предпринимательства
выступает не только и не столько производство товаров (работ, услуг),
которое само собой разумеется как средство достижения цели
предпринимательства, сколько извлечение прибыли. В прошлом советском
законодательстве действовал принцип реального (натурального) исполнения
обязательств, в соответствии с которым замена реального исполнения
обязательства денежным воз-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 7

мещением ни по усмотрению кредитора, ни соглашением сторон, по общему
правилу, не допускалась. Это определялось плановым (несвободным)
характером социалистического производства.

Действующим законодательством легализована иная цель предпринимательства
– систематическое профессиональное извлечение прибыли. В
предпринимательской деятельности каждая отдельная сделка является лишь
особым звеном целого плана предпринимателя, составленного с целью
получения конечного результата – прибыли.

В конечном счете для предпринимателя не важна сфера деятельности, какой
может быть торговая, посредническая, строительная, транспортная,
страховая, банковская, инвестиционная и любая иная деятельность. Для
него главное составляет цель деятельности – систематическое получение
прибыли. В этом смысле деятельность в любой сфере экономики является
предпринимательской (коммерческой, торговой), поскольку она направлена
на извлечение прибыли (разницы между ценой приобретения и ценой
продажи). И чем больше прибыли сулит та или иная сфера деятельности, тем
большим вниманием со стороны предпринимателей она пользуется, туда и
переливается свободный коммерческий капитал.

В-четвертых, предпринимательская деятельность – это деятельность,
подлежащая государственной регистрации. Осуществление
предпринимательской деятельности без регистрации запрещается. Доходы,
полученные от такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства
в установленном порядке.

Гражданско-правовые последствия осуществления гражданином деятельности,
подпадающей под признаки предпринимательской, без государственной
регистрации определены п. 4 ст. 23 ГК. В таком случае гражданин не
вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не
является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила
Гражданского кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности.

В данном случае для квалификации деятельности гражданина как
предпринимательской важное значение имеет установление признака
систематичности извлечения прибыли. Очевидно не относятся к
предпринимательской деятельности эпизодически совершаемые разовые сделки
гражданина, когда он не зарегистрирован в качестве предпринимателя.

Государственная регистрация, а в определенных случаях и лицензирование
предпринимательской деятельности необходимы для осуществления контроля
за ней со стороны общества в случаях, прямо указанных в
законодательстве.

Предпринимательские (коммерческие) отношения, как отношения, возникающие
между предпринимателями или с их участием в связи с осуществлением ими
предпринимательской деятельности,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 8

являются составной частью экономических (товарно-денежных) отношений
вообще, регулируемых гражданским правом.

Предпринимательская деятельность и экономическая деятельность,
предпринимательские отношения и экономические отношения,
предпринимательское (коммерческое) право и экономическое (гражданское)
право соотносятся как особенное и общее. Предпринимательское (торговое,
коммерческое) право – это гражданское право предпринимателя, т. е.
субъекта гражданского права, преследующего цель систематического
извлечения прибыли. Это последнее обстоятельство определяет специфику
всей экономической деятельности предпринимателя, в отличие от
экономической деятельности другого частного лица (непредпринимателя),
что и учитывается в процессе правового регулирования.

В юридической литературе широко используются такие понятия, как
«хозяйственная деятельность», «хозяйственные отношения», «хозяйственное
право». В зависимости от содержания, вкладываемого в эти понятия, они
далеко не всегда совпадают с понятиями предпринимательской деятельности,
предпринимательских отношений, предпринимательского права.

Так, по мнению сторонников «хозяйственно-правовой концепции», понятие
хозяйственной деятельности неразрывно связано с хозяйственным
руководством. «Хозяйственная деятельность и руководство ею составляют
единую сферу социалистического хозяйствования, которое образует единую
область правового регулирования… Предприятие вступает в хозяйственное
правоотношение с другим предприятием (отношение по горизонтали), которое
вместе с отношением по вертикали составляет единое сложное хозяйственное
правоотношение» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm”
\l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4] .

Иначе говоря, сторонники «хозяйственно-правовой концепции» исходят по
существу из публично-правовой природы хозяйственного права, признавая
его самостоятельной отраслью права, основанной на принципиальном
единстве и однородности отношений по управлению экономикой и
осуществлению экономической деятельности. Именно с этим связаны их
предложения исключить нормы, регулирующие отношения по управлению
экономикой, из административного права, а нормы, регулирующие отношения
по осуществлению экономической деятельности, – из гражданского права с
целью объединения их в отрасли хозяйственного права. В этих предложениях
очевидно смешение (отождествление) понятий хозяйственной деятельности,
хозяйственного руководства, хозяйственных отношений.

Правильными представляются воззрения сторонников легальной
(цивилистической) концепции, которые исходят из того, что от-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 9

ношения по управлению экономикой и отношения по осуществлению
экономической деятельности различны по природе: первые регулируются
публичным правом, а вторые – частным. Хозяйственное право с их точки
зрения нельзя рассматривать в качестве самостоятельной отрасли права.

Хозяйственная деятельность, как свободная деятельность, и хозяйственное
отношение, как ее социальная форма, – это экономические, базисные
понятия. Управленческая же деятельность не является экономической, не
«погружается» в экономический базис, не представляет собой необходимого
элемента собственно производства. Она является функцией политической
власти в экономической сфере общества и относится к сфере надстройки. В
этом смысле правильнее говорить не о хозяйственном управлении, а о
государственном управлении (регулировании) хозяйством (экономикой) как
специфической части единого управления.

Разумеется, нельзя отрицать, что управление присуще и собственно
производству (предпринимательской деятельности), но здесь оно проявляет
себя как самоуправление (саморегулирование) предпринимателя.
Управленческая деятельность, осуществляемая органами управления
коммерческой организации, образует необходимый элемент самого
производства, так как проявляет себя в рамках коммерческой организации,
непосредственно в процессе осуществления производственной деятельности.
Именно в этом смысле К. Маркс рассматривал управление производством как
функцию самого процесса производства, а труд по управлению относил к
производительному труду HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm”
\l”_ftn5#_ftn5″ \o”” [5] .

Отмеченное выше позволяет критически отнестись к позиции некоторых
представителей цивилистической концепции, считавших, что понятие
«хозяйственные отношения» является собирательным, объединяющим различные
по своей природе отношения, возникающие в сфере хозяйствования:
административные, гражданские, трудовые, финансовые и др. HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftn6#_ftn6″ \o”” [6] .

На наш взгляд, такая расширительная трактовка понятия «хозяйственные
отношения» выхолащивает его суть и искажает реальную картину явлений.
Хозяйственные отношения – это экономическая форма только свободной
хозяйственной (предпринимательской) деятельности HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftn7#_ftn7″ \o”” [7] . Другие
отношения, опосредующие несвободную деятельность, к хозяйственным не
относятся. Это организационно-регулятивные, надстроечные, вторичные
отношения. Имея в виду последнее обстоятельство, нельзя согласиться с
А.А. Собча-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 10

ком в том, что товарно-денежные (вещно-эквивалентные) связи, вызываемые
действием закона стоимости, являются необходимым дополнением связей, в
рамках которых создаются организационные предпосылки осуществления
хозяйственной деятельности HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm”
\l”_ftn8#_ftn8″ \o”” [8] .

Все обстоит как раз наоборот: организационно-регулятивные отношения
являются дополнением товарно-денежных, они возникают в связи с
необходимостью нормализации (упорядочения, формирования) первичных
товарно-денежных отношений. Отсюда, из природы этих отношений, и
проистекает различие тех начал, на которых строятся эти отношения, и
различие методов их правового регулирования. Экономические отношения
оформляют свободную экономическую деятельность лиц, которые состоят
между собой в координационной взаимосвязи, взаимной неподчиненности,
формальном равенстве. Организационно-регулятивные отношения оформляют
несвободную деятельность субъектов, которые находятся между собой в
субординационной взаимосвязи, власти одного (публичного органа) и
подчинении другого (предпринимателя).

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Здесь и далее понятие «предприниматель» употребляется как
собирательное по отношению к понятиям «лицо, осуществляющее
предпринимательскую деятельность», «индивидуальный предприниматель»,
«коммерческая организация»

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] СЗ РФ. 1994 № 32 ст. 3301.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] СЗ РФ. 1996. № 3. ст. 145.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] Теоретические проблемы хозяйственного права / Под ред. В.В.
Лаптева. М., 1975. С. 13; Мартемьянов B.C. Хозяйственное право. Т. I.
M., 1984. С. 5.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftnref5#_ftnref5″
\o”” [5] Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 23. С. 342.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftnref6#_ftnref6″
\o”” [6] Хозяйственное право / Под ред. В.П. Грибанова, О.А.
Красавчикова. М., 1977. С. 39; Собчак А.А. Правовое регулирование
хозяйственной деятельности. Л., 1981. С. 11,16.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftnref7#_ftnref7″
\o”” [7] Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб.,
1994. С. 3-23.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/002.htm” \l”_ftnref8#_ftnref8″
\o”” [8] Собчак А.А. Правовое регулирование хозяйственной
деятельности. С. 11. Базисные (прежде всего экономический базис) и
надстроечные явления (в первую очередь государство и право) объединяет
то, что в обоих случаях речь идет об отношениях, являющихся социальной
формой свободной (первичной, определяющей) деятельности, но в первом –
об их самодостаточном, саморегулирующемся, собственном содержании
(свободной деятельности) и форме (базисном отношении), а во втором – об
их дополнительной, регулирующей форме (организационно-регулирующей)
отношений, имеющей своим содержанием несвободную (вторичную,
определяемую, функциональную) деятельность того или иного публичного
органа (см. подр.: Попондопуло В.Ф. Правовой

Коммерческое и публичное право. Деление права на частное и публичное во
всех западных странах рассматривается как основополагающее. Оно берет
свое начало в Дигестах Юстиниана: «Изучение права распадается на две
части: публичное и частное (право). Публичное право, которое относится к
положению римского государства, частное, которое относится к пользе
отдельных лиц» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm”
\l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] . Иначе говоря, публичное право регулирует
отношения между органами власти и между ними и частными лицами и
направлено на защиту совокупных интересов всего общества. Частное право
регулирует отношения между частными лицами (физическими и юридическими)
и обеспечивает их частные интересы.

Необходимость существования этого дуализма в юридической, литературе
объясняют по-разному HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm”
\l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] . Одни видят различие между публичным и
частным правом в характере регулируемых отношений

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 11

 (теория предмета правового регулирования), другие – в методе
регулирования этих отношений (теория метода правового регулирования),
третьи полагают ненужным деление права на публичное и частное.

Суть теории предмета правового регулирования как критерия разграничения
публичного и частного права состоит в том, что публичное право имеет
своим предметом организацию публичных учреждений и их отношений с
отдельными лицами, а частное право регулирует отношения между отдельными
лицами в связи с их персональными интересами.

Содержание теории метода правового регулирования как критерия
разграничения публичного и частного права сводится к тому, что на первый
план выдвигается вопрос о том, не что регулируется правом, а как
регулируется. В частности, если правовая защита предоставляется только
по требованию лица, чье право нарушено, то и само это право является
частным. Если же нарушенное право охраняется только по инициативе
государства, числе и помимо воли потерпевшего лица, то это публичное
право.

На наш взгляд, выдвигая на первый план метод правового регулирования. т.
е. вопрос о том, не что регулируется правом, а как оно регулируется,
авторы упускают из виду следующее обстоятельство:

от того, что регулируется правом, зависит то, как оно регулируется.

Метод правового регулирования – это, безусловно, весьма важный и
необходимый критерий разграничения публичного и частного права, но лишь
дополнительный критерий, производный от предмета правового
регулирования. Экономическому отношению, опосредующему связи между
независимыми друг от друга субъектами, соответствует метод равенства
именно потому, что сама деятельность каждого из этих субъектов является
свободной, основанной на собственном интересе. Общественному же
отношению, опосредующему связи между соподчиненными субъектами,
соответствует метод власти и подчинения, так как деятельность каждого из
этих субъектов является несвободной: публичный орган действует строго в
соответствии со своей компетенцией, а другая сторона (частное лицо,
предприниматель) обязана точно исполнить законную волю органа власти,
будь то законодательная, исполнительная или судебная власть.

Разные сферы общественных отношений определяют разные режимы
регулирования. Каждому типу социальной деятельности соответствует свой
правовой режим регулирования. В этом смысле следует различать правовой
режим предпринимательства и правовой режим деятельности публичной
власти.

Правовой режим предпринимательства выражается в преимущественно
дозволительном характере (типе) правового регулирова-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 12

ния.» Здесь дозволения выступают ключевым элементом юридического
регулирования, определяющим правовым средством, призванным обеспечить
социальную свободу и активность предпринимателя, осуществление его
реальных прав.

С юридической стороны дозволения – это субъективные права на собственное
активное поведение в целях реализации собственного интереса. Пределы
дозволенного определяются законом в виде прямо и исчерпывающе
установленных в текстах законодательных актов исключений (ограничений,
запретов, обязанностей) из общего правила. Таким образом, внешняя
(нормативная) объективизация дозволительного правового регулирования
выражается не в нем самом (хотя в законе может быть провозглашено, что,
например, «предприниматель может осуществлять любые виды деятельности»),
а в его противоположности: запретах, ограничениях (например, в
исключительных перечнях запрещенных видов предпринимательской
деятельности). Общедозволительный тип правового регулирования,
характеризующий правовой режим предпринимательства, выражается формулой:
«можно все, кроме запрещенного» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] .

Общедозволительный правовой режим предпринимательства базируется на
признании свободы предпринимателя как товаропроизводителя и проявляет
себя во всех его элементах: в приобретении и прекращении правового
статуса предпринимателя; в приобретении, осуществлении и прекращении им
конкретных прав (личных, вещных, обязательственных); в осуществлении
защиты нарушенных прав. Действующее законодательство закрепляет свободу
предпринимательства путем признания за предпринимателями субъективных
прав, через которые предприниматели приобретают широкую свободу
деятельности, возможность для собственных, построенных на своем интересе
действий в рамках, определенных законом.

Для деятельности публичных органов, с которыми предприниматель находится
во взаимоотношениях, характерно разрешительное начало правового
регулирования («запрещено все, кроме прямо дозволенного»).
Соответственно реализация прав предпринимателя обеспечивается
обязанностью органов власти соблюдать общий запрет – воздерживаться от
совершения действий, препятствующих предпринимателю свободно в рамках
закона осуществлять свои права. Незаконные акты органов власти в
отношении предпринимателя признаются арбитражным судом
недействительными, а причиненный ими вследствие этого предпринимателю
ущерб подлежит возмещению Российской Федерацией, соответствующим
субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием (ст. 13,16
ГК). Перечень полномочий органов власти в отношении

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 13

предпринимателей должен быть точно закреплен в законе, определяющем
компетенцию данного органа.

Такое распределение начал правового регулирования в отношении
«государство – предприниматель» позволяет умерить произвол органов
власти, упорядочить деятельность этих органов как более сильной стороны
по отношению к предпринимателю и тем самым защитить его права. В
формирующемся правовом государстве упорядочение полномочий органов
власти при помощи разрешительного начала – определяющая, доминирующая
линия. Действующее законодательство о предпринимательстве в целом
обоснованно закрепляет эти начала.

Правовой режим предпринимательства не должен смешиваться с правовым
режимом деятельности публичной власти. В основу их соотношения должен
быть положен не отказ от деления права на частное и публичное, не
смешение их, как это делают сторонники теории социальных функций
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4]
и производной от нее теории хозяйственного права HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftn5#_ftn5″ \o”” [5] , а
строгий учет (мера) их соотношения. По тому, какой из правовых режимов
лежит в основе законодательства, является доминирующим в данном
обществе, можно судить о социально-экономическом строе, о политическом
режиме данного общества.

Так, в советский период развития общества частноправовые начала
практически полностью были заменены принципами публичного права и, таким
образом, вполне определенно ставился вопрос о самом бытии частного
права. Официальная идеология этого периода, определившая правовые
воззрения, может быть проиллюстрирована словами В.И. Ленина: «Мы ничего
«частного» не признаем, для нас все в области хозяйства есть
публично-правовое, а не частное», к хозяйственным отношениям необходимо
применять не свод законов римского права, а «наше революционное
правосознание» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm”
\l”_ftn6#_ftn6″ \o”” [6] .

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 14

Этот подход очень быстро нашел отклик в советской юридической
литературе. Так, по мнению В.М. Гордона, «дух торговых законов должен
быть иной, чем дух законов гражданских, не тем, чем прежде, и не тем,
каков он и теперь в других государствах». Целью торгового права «должно
быть исключительно общественное благо». Для этой цели нужен тот «способ
давления, который давно применялся, метод «социального подстегивания»
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftn7#_ftn7″ \o”” [7]
.

На вооружение берется идея хозяйственного права как отрасли права,
которая должна, как считают сторонники этой концепции, объединить
регулирование всех имущественных отношений, каким-либо образом связанных
с государственным вмешательством в экономику. Эта идея, возникшая в
конце XIX в. в буржуазной юридической науке и объясняющая необходимость
ограничения частной собственности и предпринимательства до разумных
пределов в интересах общества, ведения борьбы с монополизмом,
недобросовестной конкуренцией, промышленным перепроизводством,
установления единых правил игры в рыночной экономике, в советских
условиях была доведена до абсурда, поскольку экономика и право были
полностью огосударствлены.

Сторонники хозяйственного права как самостоятельной отрасли отвергали
деление права на публичное и частное, что вело к утрате всяких
ориентиров в правовом регулировании общественных отношений. Комплексное
правовое регулирование может осуществляться по усмотрению законодателя,
этого нельзя отрицать, но это не дает представления о двух принципиально
различных типах отношений: частных и публичных, и соответствующих им
отраслях права.

Правовое регулирование посредством комплексных нормативных актов,
содержащих нормы публичного и частного права, не может заменить той
основы, на которой зиждется классическое разграничение права на
публичное и частное. Ограничения свободы, в том числе свободы
предпринимательства, допустимы и необходимы, что и происходит при
регламентации отношений в единых комплексных нормативных актах, однако в
каждом таком нормативном акте без особого труда можно выделить
публично-правовые и частноправовые нормы.

Государство, как известно, зиждется на противоречии между общественной и
частной жизнью, на противоречии между общими и частными интересами. И
пока существует это противоречие, остается обоснованным деление права на
публичное и частное. В обществах с тоталитарным режимом, используя идеи
социальных функций, хозяйственного права и некоторые другие им подобные,
это объективное противоречие попытались разрешить в пользу общих
интересов, напрочь игнорируя интересы отдельной личности. В результате

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 15

не только экономика, но и все другие сферы жизни общества были
огосударствлены. Частное право было попрано, торжествовало публичное
(«полицейское») право, а на самом деле – бесправие и произвол
чиновников.

Многие авторы, хорошо понимая опасность смешения частноправового
регулирования с публично-правовым, «объединения» этих типов
регулирования в «новое» качество правового регулирования, предупреждали
о том, что преобладать в этом случае неизбежно будет публично-правовое
начало в силу собственной природы HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftn8#_ftn8″ \o”” [8] .
Социальный строй, основанный только на частноправовых началах или только
на публично-правовых началах, не ведет к гуманному обществу. И в том и в
другом случае благие намерения ведут к уничтожению личности. Без
личности же нет и не может быть общества, так как без нее невозможны
развитие и прогресс HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm”
\l”_ftn9#_ftn9″ \o”” [9] .

Отмеченное позволяет сделать вывод, что наибольшее выражение личной
свободы возможно при таком сочетании публичного и частного права, общих
и частных интересов, когда имеется минимум закрепленных законом
полномочий органов власти (необходимая и достаточная власть для общего
блага), а остальное – частные права. Право на предпринимательскую
деятельность как возможность действовать по своему усмотрению – это
частное право, а значит сделанный выше вывод в полной мере
распространяется и на данную сферу жизни общества.

Вопрос о соотношении частного, в том числе коммерческого, и публичного
права не является только теоретическим вопросом. Он имеет важное
практическое значение, поскольку от его решения зависят пределы
государственного вмешательства в частную жизнь, в экономическую и иные
сферы жизни общества.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты / Пер., примеч. И.С.
Перетерского. М., 1984. С. 23.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] Иоффе О.С. Из истории цивилистической мысли // Труды
Киргизского унта / Под ред. С.К. Кусегенова. Фрунзе, 1972. С. 116-124;
Кулагин М.И. Предпринимательство и право: Опыт Запада. М., 1992. С.
10–17; Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под
ред. Е.А. Васильева. М., 1993. С. 14-16.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования
общественных отношений. Свердловск, 1972. С. 73–71; Пугинский Б.И.,
Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: проблемы становления. М., 1991. С.
54–56.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] Теоретические проблемы хозяйственного права. М., 1975. С.
13.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftnref5#_ftnref5″
\o”” [5] Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 44. С. 398.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftnref6#_ftnref6″
\o”” [6] В соответствии с ней категория субъективных прав чужда
современному обществу, знающему не права, а лишь социальные функции. «У
индивидов нет прав, нет их и у коллективности, но все индивиды обязаны
повиноваться социальной норме, так как они суть существа социальные»
(см.: Дюги Л. Социальное право. Индивидуальное право. Преобразование
государства. СПб., 1909. С. 5). Таким образом, сторонники данного
взгляда, рассматривая всех лиц в качестве носителей общеполезных
функций, совершенно отказываются различать свободную (частную)
деятельность, основанную на собственном интересе, формируемом жизненными
обстоятельствами, и функциональную (несвободную, публичную)
деятельность, основанную на предписанной законом обязанности, призванной
удовлетворить чей-то интерес. Они распространяют режим деятельности
публичных органов власти, характеризуемый определенными задачами,
функциями, компетенцией, на основных членов гражданского общества,
участников базисных, экономических отношений. То, к чему это может
привести, продемонстрировано, в частности, историей развития советского
общества после 1917 г.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftnref7#_ftnref7″
\o”” [7] Гордон В.М. Система советского торгового права. Харьков,
1924. С. 6–7.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftnref8#_ftnref8″
\o”” [8] Черепахин Б.Б. К вопросу о частном и публичном праве.
Иркутск, 1926.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” \l”_ftnref9#_ftnref9″
\o”” [9] Агарков М.М. Ценность частного права//Правоведение. 1992. №
1.С.40-42.

Коммерческое и гражданское право. Отнесение коммерческого права к
частному ставит вопрос о его соотношении с гражданским правом, которое
также является частным правом. Для ответа на него необходимо сделать
краткий экскурс в историю коммерческого (торгового,
предпринимательского) права.

Древнейшему праву дуализм частного права, т. е. разделение его на
гражданское и торговое, известен не был. Разделение частного права на
две системы берет начало в ту пору, когда в позднеримском праве наряду с
гражданским правом (jus civile) возникло особое торговое – общенародное
право (jus gentum). Это произошло под влиянием иностранного права, в
частности греческого. По существу это было международное торговое право.

В средние века торговое право развивалось как сословное право купцов
(купеческое право). Оно называлось торговым не потому, что регулировало
торговые отношения, а потому, что его нормам подчинялись лишь лица,
входящие в торговое сословие. Помимо сослов-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 16

ного характера феодального общества, возникновению специальных норм
торгового права способствовала специфическая деятельность купцов –
торговля, организация производства. Нормы гражданского права, требующие
от участников правоотношений совершения сложных формальностей,
индивидуального подхода к оценке поведения обязанного лица, не отвечали
потребностям торгового оборота: быстрому и надежному перемещению
ценностей от одного лица к другому и при этом строгой фиксации прав на
имущество HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftn1#_ftn1″
\o”” [1] .

Буржуазные революции конца XVIII – начала XIX вв. ликвидировали
сословное деление общества и любому лицу была формально предоставлена
возможность заниматься предпринимательской деятельностью. Тем не менее
дуализм частного права сохранился. В ряде стран были приняты, наряду с
гражданскими кодексами, торговые кодексы HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] , которые
и поныне регулируют торговые отношения.

Существование дуализма частного права порождает проблему разграничения
сферы действия гражданского и коммерческого права. В законодательстве
западных стран данная проблема решается по-разному: путем определения
лиц, признаваемых предпринимателями, либо путем установления круга
отношений, которые считаются торговыми. Однако, как показано в
юридической литературе, дать достаточно четкое определение торгового
права, которое бы выявило его границы, эти критерии не позволяют
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3]
.

В дореволюционной России ни история развития, ни состояние
законодательства не давали «разумных оснований в пользу введения
дуализма частного права» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm”
\l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4] . Более того, в юридической литературе того
периода активно проводилась идея объединения торгового права с
гражданским, поскольку у торгового права не было своего предмета
регулирования, его предметом в сущности были те же отношения, что и у
предмета гражданского права. Так, один из авторов писал: «Нельзя не
признать условности и относительности разделения оборота на торговый и
гражданский и системы частного права на две самостоятельные области.
Торгово-промышленный характер действий, сделок и отношений составляет
особое содержание торгового права. Но это есть особенности
общегражданских юридических действий, когда они являются действиями
торгово-промышленными» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm”
\l”_ftn5#_ftn5″ \o”” [5] .

С этим утверждением следует согласиться. Отношения между предпринимателя
или с их участием являются составной частью

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 17

предмета гражданско-правового регулирования. Особенности этих отношений
определяют особенности их правового регулирования, заключающиеся в
некоторых указанных в законодательстве исключениях из общих правил и
ряде институтов, имеющих относительно самостоятельный юридический
характер. Однако эти особенности не меняют природы коммерческого права
как частного, не отменяют действия общих принципов частного права.
Сущность особенностей предпринимательских отношений в сравнении с
отношениями других частных лиц заключается в том, что публичная власть
предъявляет особые, как правило, более строгие требования к
предпринимателям и их деятельности, устанавливает в законодательстве
необходимые с точки зрения общества ограничения и запреты в этой сфере.

Следовательно, средствами публичного права в интересах общества
умеряется частноправовая свобода лица, но сущность ее не меняется.
Коммерческое право, как и гражданское, частью которого оно является,
остается частным. Субъекты коммерческого права, как и другие субъекты
гражданского права, в пределах императивных требований законодательства
обладают большей или меньшей автономией в правовом регулировании своих
возможностей.

Все отмеченное позволяло дореволюционным авторам справедливо ставить
вопрос об объединении торгового и гражданского права в едином частном
праве, о внесении особенностей правового регулирования торговой
деятельности в гражданский кодекс, что способствовало бы «утверждению
идеи единства принципов, лежащих в основании норм общих и
исключительных» и соответствовало бы интересам практики, давая
возможность легче ориентироваться в одном кодексе. Вместе с этим
отмечалось, что данное обстоятельство не освобождает исследователей от
выяснения тех особенностей, какими обладают институты торгового права
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftn6#_ftn6″ \o”” [6]
.

В советский период, как отмечалось, представления о торговом праве
кардинально изменились. Поскольку частноправовые начала были заменены
принципами публичного права, то о частном праве, а тем более о его
дуализме, вообще не приходилось говорить. Разумеется, ни политическая,
ни правовая идеология не могли остановить реальную жизнь, в которой
социально-экономические закономерности (хотя и в изуродованном виде) все
же проявляли себя с необходимостью. Товарно-денежные отношения
игнорировать невозможно. Многочисленные экономические реформы в России
(начиная с нэпа и кончая нынешней) – это не столько желание политических
властей, сколько безысходная необходимость, определяемая объективными
законами развития общества.

С учетом этих обстоятельств в новейшем российском законодательстве и в
юридической науке происходит возврат к делению права на публичное и
частное. Что же касается частного права, то здесь си-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 18

туация пока неоднозначна. Современный период развития зарубежного
законодательства характеризуется постепенным отказом от дуализма
частного права. Так, в ряде стран, и в частности в Италии – родине
дуализма частного права, отказались от его деления на гражданское и
торговое и приняли единые гражданские кодексы. В других странах пока
по-прежнему наряду с гражданскими кодексами действуют торговые кодексы.

Российское коммерческое законодательство в настоящее время развивается
таким образом, что особенности правового регулирования
предпринимательской деятельности находят выражение в едином Гражданском
кодексе РФ и ряде специальных нормативно-правовых актов HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftn7#_ftn7″ \o”” [7] .

Итак, что же такое коммерческое право и как оно соотносится с
гражданским? Г.Ф. Шершеневич определял торговое право как «совокупность
норм частного права, общего и специального, имеющую применение к той
области народнохозяйственной жизни, которую закон признает торговлей»
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftn8#_ftn8″ \o”” [8]
. Перефразируя это определение, с которым в сущности следует
согласиться, можно сказать, что коммерческое право – это совокупность
общих и специальных норм гражданского (частного) права, регулирующих
отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую
деятельность, или с их участием. Следовательно, оно не претендует на
самостоятельность в качестве отрасли права, это составная часть
гражданского (частного) права, специальное изучение которой вызвано
практическим интересом. И это не зависит от того, разделен или нет
частноправовой материал на два кодекса (гражданский и торговый) или
объединен в одном гражданском.

Являясь составной частью предмета гражданско-правового регулирования,
коммерческие отношения регулируются не только специальными, но и общими
нормами гражданского права. Специальные нормы гражданского права имеют
приоритет перед общими и подлежат применению к коммерческим отношениям в
первую очередь. Общие нормы гражданского права действуют субсидиарно, т.
е. применяются лишь при отсутствии надлежащих специальных норм.

Возможность субсидиарного применения общих норм гражданского права в
процессе регулирования коммерческих отношений, свидетельствующая о
единстве частноправового регулирования, – одно из главных отличий
коммерческого законодательства от прошлого советского хозяйственного
законодательства HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm”
\l”_ftn9#_ftn9″ \o”” [9] .

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 19

Сторонники хозяйственно-правовой концепции боролись за принятие
Хозяйственного кодекса, который объединил бы нормы разных отраслей права
и обеспечил стыковку организационно-управленческих и
имущественно-стоимостных отношений в сфере социалистической экономики.
Нарушая принцип единства частноправового регулирования, они стремились
изъять нормы гражданского права, регулирующие хозяйственные отношения,
из Гражданского кодекса, поместить их в проектируемый ими Хозяйственный
кодекс и тем самым исключить возможность субсидиарного применения норм
гражданского права к хозяйственным отношениям. Именно это позволило бы
сторонникам хозяйственно-правовой концепции, как им представляется,
объявить о формальном закреплении хозяйственного права как
самостоятельной отрасли в системе права.

В настоящее время в данную концепцию внесены некоторые коррективы. По
мнению В.В. Лаптева, «сложившаяся за последние десятилетия концепция
хозяйственного права не соответствует современным условиям и должна быть
пересмотрена» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm”
\l”_ftn10#_ftn10″ \o”” [10] . Однако автор по-прежнему считает, что
необходимо принять хозяйственный (предпринимательский) кодекс, который
будет являться «реализацией хозяйственно-правовой идеи о необходимости
специального регулирования хозяйственных отношений», которые «детально
исследованы и вполне «предметно» определены в литературе по
хозяйственному праву».

По сути В.В. Лаптев, используя современную терминологию, повторяет
известные положения хозяйственно-правовой концепции, в частности
отмечается, что «в современных условиях хозяйственная деятельность – это
предпринимательская деятельность, отношения – отношения между
предпринимателями… Другой вид отношений, которые также составляют
предмет хозяйственного права, – отношения по вертикали»; «с переходом к
рыночной экономике основным в хозяйственном праве становится метод
автономных решений (метод согласования)» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftn11#_ftn11″ \o”” [11] , а не
метод обязательных предписаний.

Сходную позицию занимает А. Г. Быков, который рассматривает
предпринимательское право в качестве «законного» наследника
хозяйственного права. По его мнению, концепция предпринимательского
права должна быть основана «на признании объективной необходимости
государственного регулирования системы рыночного хозяйства, которая
требует формирования определенной системы правовых норм, регулирующих во
взаимосвязи и единстве деятель-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 20

ность государства по созданию, поддержанию, обеспечению и развитию
рыночного механизма, а также деятельность самих предпринимателей»
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftn12#_ftn12″ \o””
[12] .

В учебнике по хозяйственному праву HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftn13#_ftn13″ \o”” [13] в
структуру предмета хозяйственного права включаются, помимо
предпринимательских отношений, также некоммерческие отношения и
отношения по государственному регулированию экономики. Однако
«определенное единство» названных отношений, о котором пишет автор, еще
не есть единство предмета правового регулирования. Эти отношения
составляют предметы разных отраслей права – частного и публичного.
Взаимосвязь в реальной жизни этих отношений ведет к взаимодействию норм
частного и публичного права в регулировании этих отношений, но ни
природное различие этих отношений, ни различие норм, их
регламентирующих, тем самым не нивелируется. То, что характеризуется в
учебнике как хозяйственное право, есть на самом деле хозяйственное
законодательство, нормативные акты которого, являясь комплексными,
включают в себя нормы частного и публичного права, регулирующие
связанные в реальной жизни, но разные по своей природе, отношения:
предпринимательские – суть частные, и управленческие – публичные.

По мнению В.В. Чайкина, необходимо приступить «к формированию новой
отрасли – торгового права», так как существует определенная область
хозяйственных отношений, которая не может регулироваться гражданским
правом HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftn14#_ftn14″
\o”” [14] . При этом для вычленения торгового права критерий предмета
правового регулирования, по мнению автора, недостаточен, необходимо
привлечь дополнительные критерии: субъектный состав регулируемых
отношений и метод правового регулирования.

Однако, отмечая, что предметом торгового права являются «обширнейшие
коммерческие отношения в сфере хозяйственной деятельности», автор не
дает ответа на главный вопрос: какова юридическая природа коммерческих
отношений и чем они отличаются от гражданских? Без ответа на него
невозможно обосновать самостоятельность торгового права. Заявление
автора о том, что «в самом общем виде граница между торговым правом и
гражданским правом проходит как бы параллельно границе между
коммерческими и некоммерческими отношениями в гражданском и торговом
праве», мало что объясняет, так как не показано само это отличие между
гражданским и торговым оборотом.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 21

Утверждение В.В. Чайкина о том, что «метод торгово-правового
регулирования есть способ связи между субъектами правоотношений,
преследующих своей целью извлечение прибыли», которая якобы сама по себе
содержит черты отраслевого регулирования, также не дает ответа на вопрос
о юридической специфике этого способа связи, о его отличии от
гражданско-правового метода, о самостоятельности торгового права.

Наконец, по мнению В.В. Чайкина, самым весомым аргументом в пользу
наличия в существующих общественных отношениях сферы, не входящей в
предмет регулирования гражданского права, является фактическая
легализация юридической личности предпринимателя, который как особый
субъект правоотношений не относится к классическим субъектам
гражданского права – лицам. Возражая против этого аргумента, следует
заметить, что границы между отраслями права проводятся не по субъектам,
а по характеру регулируемых ими общественных отношений. Субъектный
состав правовых отношений предопределяется характером этих отношений.

Таким образом, проанализированные точки зрения сторонников
хозяйственно-правовой концепции свидетельствуют о том, что они не желают
видеть разную правовую природу отношений и способов их регулирования
(частноправовую и публично-правовую), они по-прежнему пытаются
обосновывать самостоятельность отрасли хозяйственного права, пусть даже
под новым наименованием – предпринимательское право.

На наш взгляд, коммерческое (предпринимательское) право– это частное
право, составная (хотя и специальная) часть гражданского права.
Необходимость регламентированного публично-правового вмешательства в
сферу частных отношений сама по себе не вызывает возражений. Однако это
не требует оформления специальной правовой отрасли, поскольку
соответствующие нормы права имеют разно-отраслевой характер. Они могут
быть объединены в комплексном нормативном акте (в том числе торговом,
предпринимательском или хозяйственном кодексе), но лишь как специальном
законе по отношению к Гражданскому кодексу.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Гражданское и торговое право капиталистических государств.
М., 1993. С. 17.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] Гражданское, торговое и семейное право капиталистических
стран // Сб. нормат. актов: Гражданские и торговые кодексы: Учебное
пособие / Под ред. В.К. Пучинского, М.И. Кулагина. М., 1986. С. 3.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Удинцев В.А. История обособления торгового права. Киев,
1900. С. 19, 130; Иоффе О.С. Из истории цивилистической мысли. С. 116;
Кулагин М.И. Предпринимательство и право: Опыт Запада. С. 18.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права: В 4 т. Т. 1.СП6.,
1908. С. 61.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref5#_ftnref5″
\o”” [5] Удинцев В.А. История обособления торгового права. С. 105,
122.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref6#_ftnref6″
\o”” [6] Удинцев В.А. История обособления торгового права. С. 123,
131.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref7#_ftnref7″
\o”” [7] Вместе с тем в юридической литературе имеются предложения о
необходимости разделения частноправового материала между двумя кодексами
– гражданским и торговым (см. напр.: Толстой Ю.К. На путях кодификации
гражданского законодательства// Правоведение. 1994. № 3. С. 26).

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref8#_ftnref8″
\o”” [8] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 18.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref9#_ftnref9″
\o”” [9] Матвеев Г. К. Экономическая реформа и кодификация
гражданского законодательства (к истории дискуссии) // Государство и
право. 1992. № 5. С. 52.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref10#_ftnref10″
\o”” [10] Лаптев В.В. Хозяйственное право – право предпринимательской
деятельности// Государство и право. 1993. № 1. С. 36.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref11#_ftnref11″
\o”” [11] Лаптев В.В. Хозяйственное право – право предпринимательской
деятельности. С. 37-39.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref12#_ftnref12″
\o”” [12] Быков А.Г. Предпринимательское право: проблема формирования
и развития // Вестник Моск. ун-та. Серия 11. Право. 1993. № 6. С. 9.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref13#_ftnref13″
\o”” [13] Мартемьянов B.C. Хозяйственное право. Т. 1. С. 1–5.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/004.htm” \l”_ftnref14#_ftnref14″
\o”” [14] Чанкин В.В. Право торговое: Современные тенденции //
Государство и право. 1993. № 2. С. 59-63. Принципы коммерческого права.
Наиболее общим образом особенности коммерческого права как составной
части гражданского права можно проследить через принципы частного права.
Никаких особых принципов коммерческого права не существует, имеются лишь
особенности проявления принципов частного права в сфере
предпринимательства. Только такой подход соответствует представлениям о
единстве частноправового регулирования, несмотря на все имеющиеся
особенности правового регулирования предпринимательской деятельности.
Рассмотрим принципы частного права и особенности их проявления в сфере
предпринимательства.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 22

Принципы частного права нашли свое выражение в ст. 1 ГК. К ним
относятся: признание равенства участников регулируемых гражданским
законодательством отношений; неприкосновенность собственности; свобода
договора; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные
дела; беспрепятственное осуществление гражданских прав; обеспечение
восстановления нарушенных прав; судебная защита нарушенных прав.

В юридической науке число и наименование принципов частного права
определяются по-разному HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/005.htm”
\l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] . В частности, в перечень принципов частного
права включается также принцип дозволительной направленности
частноправового регулирования. На наш взгляд, данный принцип имеет право
на существование, поскольку он интегрирует в себе ряд более частных
принципов: неприкосновенность собственности, свобода договора,
недопустимость противоправного вмешательства кого-либо в частные дела,
беспрепятственное осуществление частных прав.

Принцип дозволительной направленности частноправового регулирования
означает возможность для субъектов частного права действовать по своему
усмотрению, т. е. возможность свободно распоряжаться принадлежащими им
правами, в частности осуществлять любые виды предпринимательской
деятельности, не запрещенные законом (ст. 18, 49 ГК). Этот принцип можно
выразить формулой «дозволено все то, что не запрещено законом», в
которой воплощена суть частного права и в том числе коммерческого права.
Напомним, сущность публичного права выражается прямо противоположной
формулой – «дозволено только то, что прямо разрешено законом».

Принцип дозволительной направленности частноправового регулирования
направлен на обеспечение свободы предпринимательства и, в частности,
неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости
произвольного вмешательства кого-либо в дела предпринимателя,
беспрепятственного осуществления гражданских прав предпринимателя.

Неприкосновенность собственности – фундаментальный принцип частного
права. В соответствии с ним нормы частного права обеспечивают
собственникам возможность стабильного осуществления своих правомочий по
владению, пользованию и распоряжению имуществом. В соответствии с п. 3
ст. 35 Конституции РФ никто не может быть лишен своего имущества иначе
как по решению суда и только в случаях, прямо предусмотренных законом.
Многие нормы ГК направ-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 23

лены на обеспечение принципа неприкосновенности собственности. Одной из
важнейших является норма ст. 235 ГК, устанавливающая исчерпывающий
перечень оснований прекращения права собственности помимо воли
собственника.

Принцип свободы договора нашел закрепление помимо ст. 1 ГК также в ст.
421 ГК. Он предоставляет предпринимателям возможность самостоятельно
решать вопросы заключения договора, выбора партнеров по договору,
определения вида договора и его условий, поскольку это не противоречит
закону.

В определенных законом случаях в общественных интересах могут
устанавливаться ограничения свободы договора. Так, в целях обеспечения и
защиты прав потребителей не допускается отказ коммерческой организации
от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить
потребителю соответствующие товары, выполнить работу, оказать услугу (п.
3 ст. 426 ГК) HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/005.htm”
\l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] . Имеются ограничения свободы договора также
в целях обеспечения конкуренции (п. 1 ст. 10 ГК) HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/005.htm” \l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] и ряд
других.

Тесно связан с рассматриваемым принципом также принцип
беспрепятственного осуществления частных прав, закрепленный в п. 1 ст.
34 Конституции РФ и ст. 9 ГК. В соответствии с ним каждый имеет право на
свободное использование своих способностей и имущества для
предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической
деятельности. Субъекты частного права не только приобретают гражданские
права своей волей и в своем интересе, но и осуществляют их по своему
усмотрению.

Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона
и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ
конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и защиты
интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства.

Следует обратить внимание также на п. 3 ст. 1 ГК, который вслед за ст. 8
Конституции РФ устанавливает, что товары, услуги и финансовые средства
свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации. В этом
также проявляется принцип дозволительной направленности частноправового
регулирования. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться
только в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для
обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы
и культурных ценностей (ст. 74 Конституции РФ, п. 3 ст. 1 ГК).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 24

Свобода предпринимательства не безгранична. Ее пределы заданы
законодательством, главным образом законом, например, предусматриваются
запреты и ограничения (лицензирование) определенных видов деятельности;
определяются перечни видов товаров (работ, услуг), свободная реализация
которых запрещена либо ограничена; устанавливаются запреты и ограничения
недобросовестной конкуренции и другие случаи.

Необходимость таких запретов и ограничений в случаях, предусмотренных
законодательством, не вызывает сомнений. Это соответствует интересам как
общества в целом, так и самих предпринимателей, создавая цивилизованные
правила игры на рынке. Благодаря взаимодействию норм публичного права и
норм частного права определяется баланс общих и частных интересов.

Другое дело – произвольное, нерегламентированное законодательством
вмешательство кого-либо в частные дела. Оно, в соответствии с
действующим законодательством, недопустимо, что также следует
рассматривать как проявление принципа дозволительной направленности
частноправового регулирования. Запрет на произвольное вмешательство в
частные дела сформулирован широко (ст. 23 Конституции РФ), но прежде
всего он касается органов государственной власти и местного
самоуправления. Гарантией от такого вмешательства является, в частности,
норма ст. 13 ГК, в соответствии с которой ненормативный акт
государственного органа или органа местного самоуправления, не
соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские
права и охраняемые законом интересы частного лица, может быть признан
судом недействительным со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Наряду с принципами дозволительной направленности частноправового
регулирования в разных его проявлениях, имеющими непосредственное
отношение к предпринимателям, важным является также принцип равенства
участников частноправовых отношений, составляющих предмет
частноправового регулирования. Это обусловлено самой сущностью
имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений (п. 1
ст. 2 ГК).

Субъекты частноправовых отношений, будь то физические или юридические
лица, в том числе предприниматели, взаимно не подчинены и в этом смысле
обладают принципиально равными правовыми возможностями.

Применительно к предпринимателям прямо установлено правило о том, что
гражданское законодательство регулирует отношения между лицами,
осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (п.
1 ст. 2 ГК). Поэтому предприниматели равны по отношению к другим
субъектам частного права, в том числе к государству как участнику
частноправовых отношений.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 25

Указанный принцип, воплощающий равенство участников регулируемых частным
правом отношений, означает также равенство среди предпринимателей
независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности, на
базе которой они функционируют, и направлен на достижение практического
функционирования рыночной экономики, на создание единого рынка, на
котором выступают все предприниматели: физические и юридические лица, в
том числе иностранные. Таким образом, создаются условия для развития их
инициативы и конкуренции, применения механизма имущественного
воздействия, включая устранение с рынка тех предпринимателей, которые,
не выдержав требований конкуренции, становятся банкротами.

Вместе с тем следует иметь в виду, что принцип равенства участников
частноправовых отношений не означает наличия у них равного объема прав и
обязанностей. Он означает, что субъекты частного права не подчинены друг
другу, что они не обладают какими-либо преимуществами друг перед другом,
если иное прямо не предусмотрено законом.

В зависимости от объективных факторов реальные условия деятельности
различных предпринимателей могут отличаться, что учитывается
законодателем. Так, например, государственные и муниципальные унитарные
предприятия в силу прямого указания закона могут заниматься
определенными видами деятельности, т. е. обладают специальной
правоспособностью (п. 1 ст. 49 ГК; п. 1 ст. 113 ГК); законодательство
содержит определенные ограничения для иностранных предпринимателей по
сравнению с российскими и т. д.

В сфере предпринимательства принцип равенства участников частноправовых
отношений проявляет себя в более строгих требованиях, предъявляемых
законодателем к предпринимателю и его деятельности. В частности, это
проявляется в требованиях государственной регистрации предпринимателя,
учета его деятельности и периодической отчетности, лицензирования
определенных законом видов деятельности, определения
организационно-правовых форм предпринимательства, ограничения
монополистической деятельности, установления специального
налогообложения и т. д.

Принцип восстановления нарушенных прав субъектов частного права вытекает
из присущей этому праву восстановительной функции. Действительно,
равенство участников частноправовых отношений, значительной частью
которых являются предпринимательские отношения, и их широкая
самостоятельность, выражающаяся в возможности действовать по своему
усмотрению, предполагает их ответственность за результаты собственных
действий. Если эти действия причиняют убытки другим лицам или иным
образом умаляют их имущественную сферу, нарушают частные права и
охраняемые законом интересы, то эти убытки должны быть полностью
возмеще-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 26

ны правонарушителем, имущественная сфера потерпевшего, его частные права
и охраняемые законом интересы восстановлены.

Восстановление нарушенных прав обеспечивается применением способов их
защиты (ст. 12 ГК). При этом следует иметь в виду, что восстановление
нарушенных прав является односторонне обязательным – обязательным для
правонарушителя. Что касается потерпевшего, то требование о
восстановлении нарушенных прав – это его право, а не обязанность, что
является проявлением принципа дозволительной направленности
частноправового регулирования. Осуществление и защита частных прав, как
известно, зависят от усмотрения их обладателей, поэтому никто не вправе
понуждать участников частноправовых отношений к осуществлению или защите
их субъективных прав.

Особенности применения принципа восстановления нарушенных частных прав в
сфере предпринимательства проявляются в более строгой имущественной
ответственности предпринимателей. В частности, по обязательствам
предпринимателей взыскание может быть обращено на любое их имущество;
меры имущественной ответственности предпринимателя применяются
независимо от его вины; широко применяется штрафная неустойка; имеется
возможность объявления предпринимателя несостоятельным (банкротом) и т.
п.

Наконец, принцип судебной защиты нарушенных частных прав. Этот принцип
нашел прямое закрепление в ст. 46 Конституции РФ, в соответствии с
которой «каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод», и в
ст. 11 ГК. Защита нарушенных или оспариваемых частных прав
осуществляется в соответствии с подведомственностью дел, определяемой
процессуальным законодательством, судом общей юрисдикции, арбитражным
судом или третейским судом, кроме случаев защиты частных прав в
административном порядке, прямо предусмотренных законом. Однако решение,
принятое в административном порядке, может быть также обжаловано в суд.

Судебную власть при разрешении возникающих в процессе
предпринимательской деятельности споров осуществляет арбитражный суд. В
отличие от судов общей юрисдикции разрешение споров в арбитражных судах
носит менее формальный характер; здесь менее детальная регламентация
процесса, чем в обычном гражданском процессе, что направлено на скорое
разрешение споров в арбитражном суде. Таким образом, в самом характере
арбитражной судебной процедуры проявляются свойства коммерческого права,
обусловленные требованиями торгового оборота – быстрота и отсутствие
излишних формальностей.

В определенных законом случаях предпринимательский спор,
подведомственный арбитражному суду, по соглашению сторон может быть
передан на разрешение третейского суда. В этом, в част-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 27

ности, проявляется принцип дозволительной направленности частноправового
регулирования на стадии возникновения и разрешения споров в сфере
предпринимательства. Выбор способа разрешения спора проявляется также в
том, что стороны вправе принять меры к разрешению спора либо
самостоятельно путем переговоров, либо через посредника, выбираемого ими
по взаимному согласию.

Исключениями из принципа судебной защиты нарушенных частных прав
являются случаи самозащиты, допускаемые действующим законодательством
(ст. 14 ГК): защита нарушенных прав путем применения
оперативно-хозяйственных санкций к правонарушителю без обращения к
юрисдикционным органам, например, удержание кредитором имущества
должника (ст. 359 ГК); защита нарушенного права путем списания
потерпевшим в бесспорном порядке задолженности со счета плательщика (ст.
854 ГК); защита нарушенного права путем предъявления претензии к
правонарушителю и некоторые другие.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/005.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Садиков О.Н. Принципы нового гражданского законодательства
СССР // Советское государство и право. 1991. № 10. С. 20; Толстой Ю.К.
Принципы гражданского права // Правоведение. 1992. № 2. С. 49;
Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для
предпринимателей. М., Фонд «Правовая культура». 1995. С. 27; Гражданское
право. ч. 1. Учебник. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1996.
С. 15-20.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/005.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] См. также: «О защите прав потребителей» Закон РФ в ред. от 5
декабря 1995 г. // СЗ РФ. 1996. № 3. ст. 140.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/005.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] См. также: «О конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках». Федеральный закон РФ в ред. от 21
апреля 1995 г. // СЗ РФ. 1995. № 22. ст. 1977.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/003.htm” Предыдущий | HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/000.htm” Оглавление | HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/005.htm” Следующий

Система коммерческого права. Коммерческое право – составная часть
гражданского права. Этим предопределяется, во-первых, вывод о том, что
речь должна идти не о системе коммерческого права как отрасли права, а о
системе коммерческого права как учебной дисциплины и как отрасли
правовой науки и, во-вторых, последовательность изложения материала,
система деления курса на соответствующие разделы (темы).

Система курса коммерческого права близка к системе построения курса
гражданского права, хотя и не совпадает с ней. Дело в том, что
коммерческое право включает в себя и то общее (например, принципы
частного права), что объединяет его с гражданским правом, и то особенное
(прежде всего, институт предпринимателя), что выделяет его в системе
частного права.

Сходство, безусловно, является определяющим по отношению к отличиям,
относится к нему как род к виду, поэтому способы группировки правового
материала и последовательность его изложения должны быть сходны с
системой курса гражданского права: понятие коммерческого права, субъекты
коммерческого права, вещные права предпринимателя, сделки в сфере
предпринимательства, защита прав предпринимателя.

Вместе с тем каждый из названных разделов курса должен быть изложен с
учетом особенностей, характерных именно для коммерческого права.
Соответствующие частноправовые институты в таком случае получают
дополнительную квалификацию в сфере предпринимательства. Так, если в
рамках частного права действуют частные лица, то в преломлении к
предпринимательству они получают дополнительную характеристику и
предстают перед нами не просто как частные лица, а как квалифицированные
частные лица – предприниматели с присущими им организационно-правовыми
формами

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 28

(например, индивидуальные предприниматели, акционерные общества,
производственные кооперативы) и другими особенностями.

То же самое можно сказать о вещно-правовых формах, которые в сфере
предпринимательства отличаются своей спецификой, например,
существованием специального коммерческого вещного права – права
хозяйственного ведения, специальных объектов вещного права – векселей и
т. п.

Договорные формы в сфере предпринимательства проявляют себя как особые
сделки и отношения (торговые), например, договор поставки – как
специальный предпринимательский договор купли-продажи; ответственность
предпринимателя за нарушение обязательства, наступающая, по общему
правилу, независимо от вины и т. п.

Наконец, охранительные правовые институты также часто проявляют себя в
сфере предпринимательства как особые способы и порядок защиты прав
предпринимателя, например, арбитражно-судебный порядок защиты прав и
охраняемых законом интересов предпринимателей.

Иногда особенности правового регулирования предпринимательской
деятельности являются весьма значительными, что объясняется большей, чем
обычно, пронизанностью тех или иных правил и институтов публичным
началом: ограничениями, запретами, предписаниями, процедурами,
Появляется особое, специальное законодательство: антимонопольное,
приватизационное, инвестиционное, банковское, биржевое, страховое,
внешнеэкономическое и т. п. Практический интерес к такому материалу
требует специального его изучения, включения в систему курса
коммерческого права или даже выделения в отдельные учебные дисциплины
(специальные курсы).

С учетом сказанного система курса коммерческого права может быть
представлена, в частности, следующими разделами:

Понятие коммерческого права. В этой теме освещаются понятия
предпринимательской деятельности и предпринимательского (коммерческого)
права, принципы предпринимательского права и его система, а также
понятие и классификация источников предпринимательского права.

Субъекты коммерческого права. Здесь рассматриваются понятие
предпринимателя и организационно-правовые формы его деятельности,
порядок создания, реорганизации и ликвидации, в том числе по основаниям
банкротства, коммерческих организаций. Особое внимание уделяется
хозяйственным товариществам и обществам.

Вещные права предпринимателя. Тема включает в себя понятие и виды вещных
прав предпринимателя (право собственности, право хозяйственного ведения
и др.), правовой режим объектов этих прав (материальных ресурсов,
денежных ресурсов, ценных бумаг).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 29

Договоры в сфере предпринимательства. Освещены понятие и виды договоров
в сфере предпринимательства, особенности возникновения, исполнения,
прекращения обязательств с участием предпринимателя, а также проблемы
ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязательств.

Защита прав предпринимателя. Здесь излагаются способы и порядок защиты
прав предпринимателей в отношениях как со своими контрагентами
(предъявление претензий и исков), так и с органами государственной
власти и местного самоуправления (признание актов названных органов
недействительными).

Антимонопольное законодательство. В теме говорится о понятии и правовом
обеспечении конкуренции и ограничении монополистической деятельности,
полномочиях антимонопольных органов и некоторых других вопросах.

Законодательство о приватизации. Раскрываются понятие и значение
приватизации, способы и порядок приватизации государственных и
муниципальных предприятий.

Инвестиционное законодательство. В этой теме даны правовые формы
осуществления инвестиционной деятельности, гарантии прав инвесторов и
ряд других вопросов.

Биржевое законодательство. Тема посвящена понятию и правовому положению
биржи (товарной, фондовой, валютной), биржевым сделкам и иным операциям
на бирже.

Банковское законодательство. Рассматриваются вопросы понятия и правового
положения банков и иных кредитных организаций, системы банковских
операций.

Страховое законодательство. Исследуются понятие и виды страхования,
правовое положение страховщиков и правовые формы их деятельности.

Внешнеэкономическое законодательство. В теме освещаются правовые вопросы
осуществления внешнеэкономической деятельности, особенности правового
положения субъектов этой деятельности, внешнеторговые сделки, включая
валютные операции, правовые формы иностранных инвестиций.

Коммерческое право зарубежных стран. В связи с переходом России к
рыночной экономике необходимо восстановить известные ранее российскому
праву рыночные институты права, которые за последние десятилетия
значительно обогатились и получили дальнейшее развитие в странах с
развитой рыночной экономикой. Изучение коммерческого права зарубежных
стран необходимо также в связи с происходящей в настоящее время
интенсивной интернационализацией экономики.

В настоящей работе рассматриваются лишь некоторые из перечисленных тем,
остальные специально не выделяются, но соответствующие вопросы
освещаются в представленных темах.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 30

Кроме того, следует подчеркнуть, что коммерческое право, как частное
право, не включает публичные нормы, регулирующие отношения по управлению
экономикой, однако в работе этот аспект по необходимости затрагивается.
Дело в том, что система курса коммерческого права предопределяется
задачей изучения предпринимательского законодательства, которое
комплексно (с учетом взаимосвязи норм частного и публичного права)
регулирует предпринимательскую деятельность.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/005.htm” Предыдущий | HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/000.htm” Оглавление | HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/007.htm” Следующий

§ 2. Источники коммерческого права

Понятие и виды источников коммерческого права. Источником права в
специально юридическом смысле является внешняя форма выражения права,
т.е. совокупность нормативных актов, в которых содержатся нормы права. В
законодательстве правовые нормы находят свое официальное выражение.

Законодательство, как внешнюю форму выражения права, нельзя смешивать с
самим правом. Право непосредственно связано со своим
социально-экономическим содержанием, неотделимо от характера
регулируемых им отношений, их режима, принципов, методов регламентации.
Законодательство, как внешняя форма выражения права, лежит на
поверхности юридической действительности, оно сравнительно
самостоятельно по отношению не только к содержанию
(социально-экономическим отношениям), но и к внутренней форме права.
Поскольку состояние законодательства во многом зависит от усмотрения
законодателя, от рациональной деятельности по инкорпорации и кодификации
законодательства, постольку не исключены противоречия между правом
(явлением объективного характера) и законодательством.

В качестве источников коммерческого права выступают нормативные акты, в
которых выражены особенности правового регулирования отношений,
возникающих между предпринимателями или с их участием в связи с
осуществлением последними предпринимательской деятельности. Эти
особенности могут выражаться в разных нормативных актах: в специальном
торговом кодексе и ряде других специальных нормативных актах,
регулирующих предпринимательскую деятельность, как это делается в ряде
стран с дуалистической системой частного права; в едином гражданском
кодексе и ряде специальных нормативных актов, посвященных тем или иным
институтам коммерческого права, что соответствует, на наш взгляд,
современной тенденции развития коммерческого законодательства.

Выбор того или иного варианта систематизации коммерческого
законодательства зависит от воли и интересов законодателя, формирующего
эту систему с учетом конкретной экономической и полити-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 31

ческой ситуации в стране и ее традиций, стремящегося обеспечить наиболее
эффективное регулирование общественных отношении в данной сфере.

Российское коммерческое законодательство в настоящее время развивается
по последнему из отмеченных выше вариантов, т. е. особенности правового
регулирования предпринимательской деятельности находят выражение
непосредственно в Гражданском кодексе (п. 1 ст. 2) и ряде специальных
нормативных актов. Таковым, например, является Федеральный закон РФ «Об
акционерных обществах» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm”
\l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] .

Таким образом, в отличие от системы права, система законодательства в
значительной степени – явление субъективное. Субъективны и элементы этой
системы – отрасли законодательства, так как тексты составляющих их
нормативных актов компонуются законодателем произвольно, исходя из
практической целесообразности. Одни нормативные акты содержат
преимущественно нормы одной отрасли права, например, гражданский,
уголовный кодексы. Такие нормативные акты именуют отраслевыми и относят
к основным отраслям законодательства: гражданскому, уголовному и т. д.
Другие нормативные акты содержат нормы разных отраслей права, ни одни из
которых не имеют явного преимущества, например, Федеральный закон РФ «О
конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных
рынках» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftn2#_ftn2″
\o”” [2] и многие другие специальные нормативные акты. Такие
нормативные акты именуют комплексными и относят к комплексным отраслям
законодательства.

Гражданский кодекс – основной законодательный акт, объединяющий нормы
частного права, включая те из них, которые отражают особенности
регулирования предпринимательской деятельности. Здесь мы имеем дело с
нормативным актом, относящимся к основной отрасли законодательства –
гражданскому. Однако даже в Гражданском кодексе можно обнаружить ряд
норм публичного права, предписывающих субъектам частного права учитывать
общественные интересы. Например, в п. 1 ст. 49 ГК прямо указывается, что
отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом,
юридическое лицо может заниматься только на основании специального
разрешения (лицензии).

Следовательно, даже Гражданский кодекс, являющийся стержневым
частноправовым нормативным актом, не лишен элементов комплексности. Еще
большее взаимодействие норм частного и публичного права обнаруживается в
специальных нормативных актах, посвященных регулированию
предпринимательской деятельности. Так, в Федеральном законе РФ «О банках
и банковской деятельности» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm”
\l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] содержатся не только нормы, регулирующие
взаимоотноше-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 32

ния коммерческих банков с клиентами (нормы частного права), но и нормы
публичного права, регламентирующие взаимоотношения коммерческих банков с
органами государства, прежде всего с Центральным банком РФ.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что в отличие от отрасли
права, включающей нормы права только одного рода, отрасль
законодательства всегда носит комплексный характер, поскольку
нормативные акты, составляющие ту или иную отрасль законодательства,
обязательно включают в себя нормы разных отраслей права: частного и
публичного.

Законодательство, как правило, строится в соответствии с практическими
интересами, поэтому включает в себя разные по своей отраслевой природе
нормы, чтобы учесть объективно существующие связи между разнородными
общественными отношениями (гражданскими, административными и др.) и
комплексно урегулировать их. HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm”
\l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4] Именно в этом заключается предназначение
законодателя и служебная роль принимаемых им нормативных актов. Данный
вывод в полной мере распространяется на коммерческое законодательство,
тем самым и определяется его природа как комплексного законодательства.

Следует подчеркнуть различие между понятиями «коммерческое право» и
«коммерческое законодательство». Коммерческое право – это совокупность
общих и специальных норм частного права, регулирующих отношения между
предпринимателями или с их участием при осуществлении
предпринимательской деятельности. Коммерческое законодательство – это
совокупность комплексных нормативных актов, т.е. нормативных актов,
содержащих нормы разных отраслей права (частного и публичного),
регулирующих предпринимательскую деятельность.

Специализация коммерческого законодательства заключается в правовом
регулировании отношений, связанных с предпринимательской деятельностью,
с ее осуществлением и публичной организацией (управлением). Особенности
правового регулирования этой деятельности воплощены не только в нормах
частного права, но и в нормах публичного права (например,
законодательство о налогообложении предпринимательской деятельности).

Если же говорить об особенностях только частноправового регулирования
предпринимательской деятельности, то они воплощены либо в специальных
статьях и главах Гражданского кодекса, либо в специальных нормативных
актах, например, в Федеральном законе РФ «Об акционерных обществах». В
обоих случаях специальные правила, регулирующие предпринимательскую
деятельность, соотносятся с общими правилами частного права как
особенное и общее.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 33

При этом в процессе применения права специальным правилам отдается
предпочтение перед общими правилами. Общие правила и институты
Гражданского кодекса применяются субсидиарно (дополнительно), т. е.
тогда, когда отношение не урегулировано либо не в полной мере
урегулировано в специальных нормах (институтах) Гражданского кодекса или
в специальных нормативных актах.

До сих пор речь шла о таком источнике коммерческого права, каким
является законодательство. Между тем регламентация коммерческих
отношений осуществляется не только нормативными актами, как бы важны они
ни были. Формами регулирования указанных отношений являются также нормы
международного права и обычаи делового оборота.

Нормы международного права применяются к соответствующим отношениям в
результате их трансформации, т. е. преобразования в нормы
внутригосударственного права. Такая трансформация осуществляется путем
ратификации, издания актов о применении международного договора или
издания иного внутригосударственного акта (ст. 2, 5, 6 Федерального
закона РФ «О международных договорах Российской Федерации» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftn5#_ftn5″ \o”” [5] ).

Согласно п. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК общепризнанные принципы и
нормы международного права и международные договоры Российской Федерации
являются составной частью ее правовой системы.

Международные договоры Российской Федерации применяются к отношениям,
возникающим между предпринимателями или с их участием в процессе
осуществления предпринимательской деятельности непосредственно, кроме
случаев, когда из международного договора следует, что для его
применения требуется издание внутригосударственного акта.

Если международным договором Российской Федерации установлены иные
правила, чем те, которые предусмотрены коммерческим законодательством,
применяются правила международного договора.

В соответствии с распространенной точкой зрения данное положение
понимается как норма, которая разрешает коллизию между двумя
внутригосударственными нормами. Одна из них – какое-либо правило общего
характера, содержащееся во внутреннем законодательстве, а вторая –
специальное изъятие из нее, вытекающее из заключенного государством
международного договора. Именно этой второй норме отдается предпочтение,
за ней признается более высокая юридическая сила HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftn6#_ftn6″ \o”” [6] .

Нормы международного права в сфере предпринимательства имеют весьма
существенное значение. Их удельный вес постоянно

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 34

возрастает, что объясняется неуклонным стремлением России войти в
мировую экономику, стать равноправным членом мирового сообщества. В
настоящее время Россия является участником многих международных
договоров. С учетом их, а также других международных договоров, к
которым Россия намерена присоединиться, разрабатывается и применяется
современное российское законодательство и, в частности, новый
Гражданский кодекс РФ.

Важное значение в регулировании коммерческих отношений имеют обычаи
делового оборота. Обычаем делового оборота признается сложившееся и
широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности
правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от
того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (ст. 5 ГК). Признаки
обычая делового оборота сводятся к следующему:

а) это правило поведения, не предусмотренное законодательством. Оно
применяется, если не противоречит обязательным для участников
соответствующего отношения положениям законодательства или договору;

б) это правило поведения, сложившееся и широко применяемое на практике,
независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Так, в
международных контрактах нередки ссылки на «Инкотермс», делающие эти
правила частью договора, что служит в данном случае основанием для того,
чтобы руководствоваться ими. А из ст. 431 ГК следует, что при толковании
договора принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства,
включая обычаи делового оборота;

в) это правило поведения, применяемое исключительно в сфере
предпринимательской деятельности. Обычай делового оборота – это
разновидность обычая вообще. Так, в ст. 309 ГК установлено, что
обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с
условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а
при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями
делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Говоря об источниках коммерческого права и прежде всего о коммерческом
законодательстве, необходимо остановиться на вопросе о
нормативно-правовом режиме предпринимательства, т. е. о соответствии
нормативно-правовых форм (законодательства) общедозволительному режиму
предпринимательства. Одна из основных закономерностей здесь такова: чем
меньше нормативно-правового регулирования коммерческих отношений, тем
больше возможностей для саморегулирования этих отношений.

Предпринимательство как раз и относится к той сфере общества, где
определяющим является саморегулирование. Нормативно-правовые формы
должны определять здесь лишь необходимые тре-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 35

бования, предъявляемые к предпринимательству, оставляя широкий простор
для собственного усмотрения предпринимателя.

Коммерческое законодательство, хотя и не лишено императивных норм,
характеризуется преимущественно диспозитивными правилами, отсутствием
детальной регламентации отношений, т. е. отражает общедозволительный
режим предпринимательской деятельности. В той мере, в какой коммерческое
законодательство создает юридические возможности для экономической
свободы предпринимателя, оно способствует решению задачи построения
правового государства.

Прямо противоположную характеристику следует дать законодательству об
управлении. Оно отличается детальностью регламентации правил поведения
участников управленческих отношений (например, налогового органа и
предпринимателя-налогоплательщика); в регулировании превалируют
императивные нормы, что отражает разрешительный режим управленческой
деятельности.

Практическое значение теоретических положений о различии
нормативно-правовых режимов предпринимательской и управленческой
деятельности заключается в том, что они могут быть использованы и должны
использоваться в процессе совершенствования законодательства и практики
его применения, формирования современного юридического мышления людей и
прежде всего должностных лиц (депутатов, чиновников, судей).

Правильное определение нормативно-правового режима позволяет установить
общее направление развития законодательства и наиболее адекватно
отразить объективно существующую систему права, выработать концепцию
того или иного проектируемого нормативного акта, использовать
соответствующий юридический инструментарий (правовые средства,
конструкции, механизмы).

Определение того, какой режим регулирования (общедозволительный или
разрешительный) должен использоваться при разработке нормативного акта,
и есть первый шаг при переводе социально-экономических требований на
юридический язык. Именно это определяет стратегию правового
регулирования в обществе.

С этой точки зрения весьма примечательно, что в принимаемых
законодательных актах о предпринимательстве, особенно в ГК, вопрос об
исходном регулирующем начале находит в основном правильное решение. Так,
например, п. 1 ст. 49 ГК гласит, что «коммерческие организации, за
исключением унитарных предприятий и иных видов организаций,
предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести
гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов
деятельности, не запрещенных законом», т. е. достаточно четко определен
режим деятельности коммерческих организаций как общедозволительный. К
сожалению, имеются примеры и другого рода, когда в законодательстве

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 36

 (особенно на уровне подзаконных актов) не учитывается различие правовых
режимов регламентируемых видов деятельности.

Правовой режим предпринимательства проявляет себя также в структуре
коммерческого законодательства, благодаря которой можно увидеть, какое
соотношение нормативных актов в наибольшей степени обеспечивает
общедозволительный режим регулирования. Классификация нормативных актов
коммерческого законодательства может быть проведена по различным
основаниям: по юридической силе этих актов, по масштабу их действия, по
их назначению и некоторым другим.

Закон и подзаконные нормативные акты – таково подразделение нормативных
актов коммерческого законодательства по юридической силе. Практическое
значение такого деления заключается в том, что в случае расхождения
закона и подзаконного нормативного акта действует закон. В частности,
арбитражный суд, установив при рассмотрении дела несоответствие
нормативного акта государственного органа, органа местного
самоуправления, иного органа закону, в том числе издание его с
превышением полномочий, принимает решение в соответствии с законом (ст.
11 АПК).

Законы принимаются исключительно органами законодательной власти
Российской Федерации и ее субъектов (п. 4 ст. 76 Конституции РФ). Другие
ветви власти не могут законодательствовать, органы исполнительной власти
должны заниматься организацией исполнения законов, а органы судебной
власти – разрешать правовые конфликты.

Законы должны быть основными среди источников коммерческого права.
Признание верховенства законов, их определяющей роли в системе
источников коммерческого права приводит к выводу о необходимости
активного использования этой формы выражения права для регулирования
коммерческих отношений. При этом реальное верховенство законов должно
находить выражение не только в формальном превалировании их над другими
нормативными актами, но и в самом их содержании, что предполагает
преобладание в них норм прямого действия, а также охват именно законами
важнейших вопросов.

Федеральные законы подразделяются на федеральные конституционные законы
и другие федеральные законы (ст. 76 Конституции РФ). При этом
федеральные конституционные законы обладают большей юридической силой,
чем иные федеральные законы.

Среди федеральных конституционных законов наиболее высокой юридической
силой обладает Конституция РФ (ст. 15 Конституции РФ), в которой
содержатся основные нормы жизни общества, в частности нормы о
взаимоотношениях личности и государства, об основных правах и свободах
личности, о видах и компетенции органов государственной власти. В
Конституции РФ содержатся также

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 37

нормы коммерческого права. Так, ст. 8 гласит, что в Российской Федерации
гарантируется единство экономического пространства, свободное
перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции,
свобода экономической деятельности. ст. 34 гарантирует каждому право на
свободное использование своих способностей и имущества для
предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической
деятельности.

Важнейшим федеральным законом, своеобразным стержнем частного права
является Гражданский кодекс РФ, HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftn7#_ftn7″ \o”” [7] который
объединяет общие нормы частного права и специальные нормы, регулирующие
предпринимательскую деятельность. Гражданский кодекс занимает
центральное место среди источников коммерческого права как наиболее
стабильный акт, гарантирующий предпринимателю наиболее стабильные
условия деятельности, вокруг которого группируются специальные законы и
подзаконные акты, регулирующие предпринимательскую деятельность. Это в
частности выражается также в том, что «нормы гражданского права,
содержащиеся в других законах, должны соответствовать… Кодексу» (п. 2
ст. 3 ГК).

Динамика общественной жизни, в частности предпринимательства,
учитывается в текущих законах. К числу важнейших специальных законов,
регламентирующих предпринимательство, можно отнести законы об
акционерных обществах, о приватизации, о конкуренции и ограничении
монополистической деятельности, об инвестиционной деятельности и многие
другие.

Федеральные законы подлежат опубликованию и вступают в силу в
соответствии с правилами, предусмотренными Федеральным законом РФ «О
порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных
законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания»
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftn8#_ftn8″ \o”” [8]
. Датой принятия федерального закона признается день, когда он утвержден
Государственной Думой в окончательной редакции, а федерального
конституционного закона – день одобрения палатами Федерального Собрания.
Названные законы подлежат опубликованию в течение семи дней после их
подписания Президентом РФ и вступают в силу одновременно на всей
территории РФ

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 38

по истечении десяти дней после их официального опубликования, если в
самом законе не установлен иной порядок его вступления в силу.

В соответствии со ст. 76 Конституции РФ законы принимают также субъекты
РФ. Например, Закон Санкт-Петербурга от 24 июня 1996 г. «О порядке
применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности для
субъектов малого предпринимательства в Санкт-Петербурге». HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftn9#_ftn9″ \o”” [9] Законы
субъектов РФ не могут противоречить федеральным законам, принятым по
предметам ведения Российской Федерации и совместного ведения Российской
Федерации и субъектов РФ. В случае противоречия между названными
законами действует федеральный закон.

В связи с этим следует заметить, что ст. 71 Конституции РФ отнесла к
ведению РФ гражданское (коммерческое) и арбитражно-процессуальное
законодательство. Соответственно п. 2 ст. 3 ГК устанавливает, что
гражданское (коммерческое) законодательство состоит из ГК и принятых в
соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих гражданские
(коммерческие) отношения.

Нормативные акты, не относящиеся к законам, являются подзаконными., Это
нормативные акты Президента и Правительства РФ, министерств и ведомств,
местных органов власти и управления. Среди них ведущую роль играют
нормативные акты, издаваемые Президентом РФ и Правительством РФ. Многие
из них содержат нормы коммерческого права. Например, Указ Президента РФ
от 17 сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в
инвестиционной деятельности» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm”
\l”_ftn10#_ftn10″ \o”” [10] , постановление Правительства РФ от 29
июня 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности»
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftn11#_ftn11″ \o””
[11] .

Сфера действия Указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ и
их юридическая сила различны (п. 3-6 ст. 3 ГК). Указы Президента РФ
могут быть приняты по любому вопросу, который входит в компетенцию
Президента РФ (ст. 80-90 Конституции РФ), но не должны противоречить
законам. Постановления Правительства РФ могут быть приняты лишь на
основании и во исполнение законов и указов Президента РФ. В случае
противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ
закону применяется соответствующий закон. В случае противоречил
постановления Правительства РФ указу Президента РФ применяется указ.

Указы Президента РФ и постановления Правительства РФ подлежат
опубликованию и вступают в силу в соответствии с правилами,
предусмотренными Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке
опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации,
Правительства Российской Федерации и норма-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 39

тивных правовых актов федеральных органов исполнительной власти».» Указы
Президента РФ, имеющие нормативный характер, вступают в силу на всей
территории Российской Федерации одновременно по истечении семи дней
после дня их первого официального опубликования в «Российской газете»
или в «Собрании законодательства РФ», если иной срок не определен
соответствующим указом. Постановления Правительства РФ, затрагивающие
права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие
правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также
организаций, вступают в силу одновременно на всей территории РФ по
истечении семи дней после дня их первого официального опубликования в
тех же печатных органах.

Нормы коммерческого права могут содержаться в нормативных актах
министерств и иных федеральных органов исполнительной власти
(ведомственных нормативных актах). Например, Минфин РФ издал приказ от
30 апреля 1996 г. № 43 «О выпуске облигаций государственного
сберегательного займа Российской Федерации седьмой серии» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftn12#_ftn12″ \o”” [12] .
Однако следует иметь в виду, что министерства и иные федеральные органы
исполнительной власти могут издавать нормативные акты, содержащие нормы
коммерческого права, лишь в случаях и в пределах, предусмотренных
законами и иными правовыми актами (п. 7 ст. 3 ГК), т. е. сфера
нормотворческой деятельности названных органов власти существенно
ограничена.

Ведомственные нормативные акты подлежат опубликованию и вступают в силу
в соответствии с правилами, предусмотренными названным выше Указом
Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763. В соответствии с ним
ведомственные нормативные акты, затрагивающие права, свободы и
обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус
организаций или носящие межведомственный характер, прошедшие
государственную регистрацию в Министерстве юстиции РФ, подлежат
официальному опубликованию в газете «Российские вести», кроме актов или
отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие
государственную тайну или сведения конфиденциального характера.
Официальное опубликование осуществляется в течение 10 дней после их
государственной регистрации. Акты, не прошедшие государственную
регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в
установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий как не
вступившие в силу и не могут служить законным основанием для
регулирования соответствующих отношений. На указанные акты нельзя
ссылаться при разрешении споров HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftn13#_ftn13″ \o”” [13] .

Завершая характеристику вопроса о соотношении законов и подзаконных
нормативных актов, необходимо отметить, что в на-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 40

стоящее время наметилась тенденция к увеличению количества и роли
законов среди источников права, и коммерческого права в частности. Это
стало возможным благодаря переходу от директивного (прямого) управления
экономикой к ее правовому (косвенному) регулированию.

Управленческий подход к экономике был естественным, когда
централизованная экономическая власть находилась в руках государства –
монопольного собственника. Граждане, их объединения и общество в целом
рассматривались как объекты управления со стороны государства. Члены
общества зависели от государства и его чиновников, которые
руководствовались не законами, а указаниями центральной власти, т. е.
использовали административные методы управления. Статус участника
экономических отношений и его возможности также определялись не законом,
а усмотрением органов исполнительной власти.

Отказ от управленческого подхода к экономике позволяет перейти к
правовому регулированию, к установлению правил поведения на рынке
непосредственно в законе. Теперь предприниматели должны ориентироваться
не на указания «вышестоящих инстанций», а на закон, в котором должно
содержаться все необходимое: и то, как приобрести статус
предпринимателя, и то, как вести предпринимательскую деятельность и т.
п.

Переход от подзаконного регулирования к преимущественному регулированию
непосредственно законом – одна из главных тенденций развития
современного российского законодательства. В настоящее время необходимо
добиться, чтобы закон имел по возможности прямое действие и лишь по
необходимости отсылал к подзаконным актам. Пока, к сожалению, этого в
достаточной мере не достигнуто. Новейшие законы по-прежнему обрастают
подзаконными нормативными актами, различными положениями, инструкциями,
приказами и т. п. Для того чтобы закон имел прямое действие, он должен
быть достаточно подробным, детализированным ровно в такой степени, в
какой сможет непосредственно регулировать соответствующие отношения.

При этом следует иметь в виду, что детальной регламентации в законах
должна быть подвергнута деятельность органов публичной власти (публичные
отношения), их компетенция и ответственность должны быть четко
зафиксированы, их власть должна быть ограничена по принципу «можно
только то, что разрешено законом». Что же касается предпринимательской
деятельности как сферы частной жизни, то здесь необходимо отказаться от
детального правового регулирования, от перечневого метода предоставления
прав и перейти к методу признания их прав по принципу «можно все, что не
запрещено законом». Применительно к предпринимательской деятельности в
законе должны быть детально определены обязан-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 41

ности предпринимателя перед обществом (публичные обязанности), т. е. те
обязанности предпринимателя, которые корреспондируют компетенции органов
публичной власти (например, обязанность платить налоги).

В целом же в сфере предпринимательства необходимо широкое
законодательное (а не подзаконное и тем более ведомственное) и
договорное (т. е. саморегулирование за рамками определенного законом)
регулирование, основывающееся на непреходящей ценности интереса и
инициативы предпринимателей, и соответственно должна быть сужена сфера
«нормативного администрирования».

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l “_ftnref1#_ftnref1” \o
“” [1] СЗРФ. 1996. № 1. ст. 1.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l “_ftnref2#_ftnref2” \o
“” [2] СЗ РФ. 1995. № 22. ст. 1977.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l “_ftnref3#_ftnref3” \o
“” [3] СЗ РФ. 1996. № 6. ст. 492.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] Яковлев В.Ф Отраслевая дифференциация и межотраслевая
интеграция как основы системы законодательства// Правоведение. 1975. №
1. С. 18.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftnref5#_ftnref5″
\o”” [5] СЗ РФ. 1995. № 29. ст. 2757.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftnref6#_ftnref6″
\o”” [6] Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1994. С.
49.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftnref7#_ftnref7″
\o”” [7] С учетом действия на территории РФ Основ гражданского
законодательства Союза ССР и республик (до принятия третьей части
Гражданского кодекса РФ), которые по существу являются инкорпорированным
(включенным) в российское законодательство актом, внесшим изменения в ГК
РСФСР 1964 г. (действует также до принятия третьей части Гражданского
кодекса РФ); О регулировании гражданских правоотношении в период
проведения экономической реформы. Постановление Верховного Совета РФ от
14 июля 1992г. // Ведомости РФ. 1992. № 30. ст. 1800; О некоторых
вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Российской
Федерации. Постановление Верховного Совета РФ от 3 марта 1993 г. //
Ведомости РФ. 1993. № 11. ст. 393.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftnref8#_ftnref8″
\o”” [8] СЗ РФ. 1994. № 8. ст. 801.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftnref9#_ftnref9″
\o”” [9] Санкт-Петербургские ведомости. 1996. 29 июня.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftnref10#_ftnref10″
\o”” [10] СЗ РФ. 1994. № 22. ст. 2463.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftnref11#_ftnref11″
\o”” [11] СЗ РФ. 1995. № 27. ст. 2591.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/007.htm” \l”_ftnref12#_ftnref12″
\o”” [12] СЗ РФ. 1996. № 22. ст. 2663.

Нормативные акты централизованного регулирования и локальные нормативные
акты. По масштабу действия нормативные акты коммерческого
законодательства могут быть подразделены на нормативные акты
централизованного регулирования, принятые теми или иными
государственными органами или органами местного самоуправления, и
локальные нормативные акты. В свою очередь, как отмечалось выше,
нормативные акты государственных органов и органов местного
самоуправления подразделяются на: нормативные акты федеральных органов
власти и управления РФ; нормативные акты органов власти и управления
республик в составе РФ; нормативные акты органов власти и управления
автономной области, автономных округов в составе РФ; нормативные акты
органов власти и управления краев, областей, городов федерального
значения РФ (Москвы и Санкт-Петербурга); нормативные акты органов
местного самоуправления. Такое распределение означает распределение
компетенции в регулировании отношений, в том числе в сфере
предпринимательства, между названными выше органами.

Общая тенденция, которая здесь наблюдается, – это перераспределение
компетенции в регулировании общественных отношений в направлении «сверху
вниз», в пользу республиканских в составе РФ и других HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/008.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] , вплоть
до органов местного самоуправления HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/008.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] . Это
объясняется тем, что в условиях децентрализации экономики и активизации
регионального самоуправления соответствующие региональные органы
стремятся проводить самостоятельную социально-экономическую политику, в
том числе принимать нормативные акты, регулирующие деятельность
предпринимателей на своих территориях.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 42

Законодательство о предпринимательстве, как отмечалось выше, в основе
своей относится к сфере ведения федерации. Интернационализация
экономической жизни, как одна из главных тенденций, ведет к созданию
единого мирового рынка товаров, капиталов, услуг и соответственно
вызывает необходимость унификации правового регулирования отношений в
сфере экономики. На региональном уровне подобные процессы идут в Европе,
Юго-Восточной Азии, Северной Америке и ряде других регионов. Создание
единого рыночного пространства необходимо также в рамках СНГ, не говоря
уже о России.

Выделяя нормативные акты централизованного регулирования, следует иметь
в виду, что к ним относятся и те, которые приняты государственными
органами Союза ССР. Они инкорпорированы в законодательство Российской
Федерации. Это вытекает из постановления Верховного Совета РФ от 12
декабря 1991 г. «О ратификации Соглашения о создании Содружества
Независимых Государств». В соответствии с этим постановлением на
территории Российской Федерации до принятия соответствующих
законодательных актов Российской Федерации применяются нормы бывшего
Союза ССР в части, не противоречащей Конституции РФ и законодательству
РФ HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/008.htm” \l”_ftn3#_ftn3″ \o””
[3] .

Локальные акты закрепляют индивидуально-правовой статус предпринимателя,
они принимаются органами управления коммерческой организации и
обязательны к исполнению в данной коммерческой организации. Имеются в
виду уставы юридических лиц, положения о структурных подразделениях
юридического лица, правила внутреннего трудового распорядка и многие
другие акты, действующие в коммерческих организациях. По существу
названные акты являются локальными нормативно-правовыми актами,
используемыми органами управления коммерческой организации в
регулировании локальных (внутрипроизводственных) отношений. Их не
следует смешивать с индивидуально-правовыми локальными актами, например,
с приказами руководителя коммерческой организации об увольнении
кого-либо с работы HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/008.htm”
\l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4] .

В коммерческой организации могут быть приняты любые решения, в том числе
общенормативного характера, если они не противоречат нормативным актам
централизованного регулирования. Поэтому локальное нормотворчество – это
сфера самоуправления коммерческой организации. Наблюдаемая здесь
тенденция заключается в расширении сферы локального нормотворчества и
соответственно сужении сферы централизованного регулирования
предпринимательской деятельности, в закреплении в нормативных актах
централизо-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 43

ванного регулирования лишь минимальных (необходимых и достаточных)
требований к предпринимательству, составляющих объективно-правовые
границы свободы предпринимательства.

Органы управления коммерческой организации относительно свободны в
определении содержания локальных актов, но они должны учитывать: а)
императивные требования нормативных актов централизованного
регулирования, которые действуют независимо от того, включены они в
тексты локальных актов или нет (например, требование о формировании
уставного капитала акционерного общества – ст. 99 ГК); б) распределение
нормотворческой компетенции между органами управления коммерческой
организации, если их несколько (например, в акционерном обществе – ст.
103 ГК).

В разработке локальных нормативных актов большую помощь призваны
оказывать примерные уставы, положения, правила, договоры,
разрабатываемые различными методическими центрами и являющиеся
источниками коммерческого права рекомендательного характера. Названные
примерные (рекомендательные) акты не следует смешивать с типовыми
договорами, положениями и т. п. , которые в случаях, предусмотренных
законом, может издавать Правительство РФ и которые являются
обязательными для участников коммерческих отношений (п. 4 ст. 426 ГК).

Актом локального правотворчества являются также договоры, в которых по
соглашению сторон устанавливаются локальные предписания, учитываются
индивидуальные интересы сторон. Границы локального договорного
регулирования (индивидуальной воли сторон договора) определены
нормативными актами централизованного регулирования (государственной
волей), но в пределах этих границ воля участников не только определяет
те условия, которые им необходимы, но и осуществляет регулятивный
процесс локального правотворчества: избирается определенный вариант
решения, скрепленный соглашением сторон (ст. 421, 422 ГК). Раньше
праворегулирующая функция договора фактически не рассматривалась,
поскольку она в достаточной степени и не проявлялась, была заслонена
административным диктатом. В новых условиях роль локального, и в
частности договорного регулирования коммерческих отношений, по существу
стала одной из ведущих HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/008.htm”
\l”_ftn5#_ftn5″ \o”” [5] . Это объясняется тем, что в области
предпринимательства, во-первых, произошел отказ от административного
регулирования, а, во-вторых, нормативное регулирование теперь
представлено главным образом диспозитивными нормами. В условиях рыночной
экономики договор безусловно становится основным способом регулирования
коммерческих отношений. Ведь рынок вообще, как сфера саморегулирования,
– это и есть совокупность свободных действий (взаимодействия), т. е.
договоров и порождаемых ими отношений.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 44

До принятия нового ГК существовала определенная неоднозначность в
трактовке договоров присоединения (так называемого формулярного права),
т. е. обычных договоров в сфере предпринимательства, условия которых
заранее разрабатываются предпринимателями-услугодателями, а
услугополучателю при заключении таких договоров остается только
присоединиться к ним. По мнению некоторых авторов HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/008.htm” \l”_ftn6#_ftn6″ \o”” [6] , такая
практика предосудительна, так как только предприниматель-услугодатель,
навязывающий свои условия услугополучателю, фактически пользуется благом
свободы договора, а услугополучатель лишен возможности повлиять на
содержание договора; таким образом крупные компании якобы присваивают
себе нормотворческие правомочия.»

В настоящее время правила о договоре присоединения нашли закрепление в
ст. 428 ГК, тем самым легально преодолена его негативная оценка.
Действительно, если условия такого договора противоречат закону и иным
правовым актам, то они должны признаваться недействительными. В пределах
же нормативных актов централизованного регулирования это обычная
практика по заключению договоров, направленная на ускорение данного
процесса и торгового оборота в целом, когда у предпринимателя (банка,
страховой компании, транспортной организации и т. п. ) имеется огромная
клиентура. Трудно себе представить, например, что пассажиры заключают
договоры перевозки не путем приобретения билета в кассе, а в результате
переговоров и заполнения документа. Другое дело: в рыночных условиях
должны предоставляться разнообразные услуги (на любой вкус) и тогда
выбор качества услуг и будет олицетворять свободу договора.

Общие и специальные нормативные акты. Такое подразделение нормативных
актов коммерческого законодательства осуществляется в зависимости от их
назначения. В отличие от предыдущих классификаций нормативных актов (по
их юридической силе и масштабу действия), имеющих универсальный
характер, классификация по их назначению является специальной,
отражающей по существу соотношение гражданского и коммерческого права.

Общие нормативные акты предназначены для всех субъектов частного права,
в том числе и для предпринимателей, и закрепляют общие правила поведения
без учета тех или иных особенностей предпринимательской деятельности.
Специальные нормативные акты отражают особенности правового
регулирования в сфере предпринимательства. Так, статус юридического лица
определен в общих нормах ГК (п. 1 ст. 48), статус коммерческой
организации – в специальных нормах ГК (ст. 50), а статус акционерного
общества, кроме того (п. 1 ст. 96 ГК), в специальном нормативном акте –
Законе РФ «Об акционерных обществах».

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 45

Практическое значение деления нормативных актов на общие и специальные,
как отмечалось, заключается в том, что специальным актам в процессе
правоприменения отдается предпочтение перед общими. Нормы общих актов
применяются лишь тогда, когда отношение не урегулировано либо не в
полной мере урегулировано в специальном нормативном акте.

Между общим и специальным законодательством имеется неразрывная связь.
Специальное законодательство базируется на общем законодательстве и
зависимо от него, поскольку использует конструкции и категории общих
нормативных актов как данные. В этом смысле без общих нормативных актов
невозможно существование и тем более применение специальных нормативных
актов. Так, применяя нормы о сделках, участниками которых являются
предприниматели (например, по поставке), необходимо учитывать общие
правила о сделках, в том числе общие положения о купле-продаже,
применяемые к отношениям по поставке.

Общее законодательство более стабильно, так как оно отражает систему
объективного права непосредственно и содержит достаточно абстрактные
(общие) нормы: о лицах, о сделках, о сроках и т. п. Специальное
законодательство более подвижно, поскольку связано с объективной
системой права опосредованно через общее законодательство. Оно содержит
более конкретные нормы, отражающие экономическую политику данного
периода развития общества. Это наглядно проявляется в том, что многие
специальные законы за последние несколько лет претерпели изменения и
действуют в настоящее время в новой редакции. Например, Закон РФ «О
банках и банковской деятельности» действует в редакции от 3 февраля 1996
г.

Такая высокая динамичность коммерческого законодательства как раз и
является объяснением того, что оно развивается главным образом за
пределами ГК. Так, правовой статус большинства коммерческих организаций
определяется отдельными специальными законами.

Отмечая изменчивость специального законодательства, следует подчеркнуть,
что в то же время предпринимательство не терпит нестабильности, поэтому
следует стремиться облечь правила о нем в максимально стабильные
нормативно-правовые формы – законы.

Общедозволительный режим правового регулирования проявляет себя в
содержании как общих, так и специальных нормативных актов коммерческого
законодательства, но в первом случае исключений из общего правила
(«можно все…») меньше, чем во втором, который может характеризоваться
значительной дифференциацией правового регулирования. Может случиться
так, что количество исключений (специальных правил) сведет на нет сам
общедозволительный режим регулирования (общее правило), что нередко и
происходит.

На наш взгляд, в настоящее время первостепенное значение имеет не
столько дифференциация законодательства (хотя это и необходимое условие
эффективности законодательства, учитывающего

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 46

особенности правового регулирования), сколько его унификация. Новые
законодательные акты в сфере предпринимательства носят общий характер,
но это не столько недостаток, сколько их достоинство. Такова
прогрессивная тенденция, свидетельствующая о том, что свобода субъектов
предпринимательства имеет широкие рамки и в значительной мере устранено
жесткое, всепроникающее «нормативное администрирование» – корень зла
тоталитарных режимов.

Дифференциация законодательства, принятие специальных нормативных актов,
безусловно, необходимая черта современного законодательства, но их
чрезмерность практически всегда свидетельствует о значительном усилении
регулирующей (детально регламентирующей) роли государства, о его
вмешательстве в ту или иную сферу частной жизни общества, о сужении
инициативы и самостоятельности субъектов частного права. Достаточно
сравнить, например, правовой режим имущества предприятий по прежнему
законодательству и по действующему. В первом случае – это детальная
дифференциация фондов и их правового режима, отсутствие свободы
владения, пользования и распоряжения имуществом, во втором – это широкие
возможности самой коммерческой организации по формированию фондов и
определению направлений их использования.

Унификация законодательства ведет к укрупнению и упрощению нормативного
материала и тем самым – к установлению более общих и стабильных
требований, предъявляемых к участникам частной жизни. В этой связи уже в
настоящее время становится актуальной проблема унификации коммерческого
законодательства и, в частности большинства его институтов:
законодательства о приватизации, налогового, инвестиционного,
внешнеэкономического и ряда других, которые представляют собой
необозримое количество специальных указов, постановлений, инструкций,
писем, телеграмм и т. п. и создают благоприятные условия для
злоупотреблений.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/008.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Такова общая концепция всех федеративных договоров,
заключенных Российской Федерацией с субъектами РФ. Они вместе с
Конституцией РФ устанавливают исключительную сферу ведения РФ и области
совместного ведения РФ и субъектов РФ. Все остальные вопросы, в том
числе относящиеся к нормотворчеству, являются сферой ведения субъектов
РФ.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/008.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] Об общих принципах организации местного самоуправления в
Российской Федерации. Федеральный закон РФ от 28 августа 1995 г. // СЗ
РФ. 1995. № 35. ст. 3506.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/008.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Ведомости РФ. 1991. № 51. ст. 1798.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/008.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] Необходимо отметить, что вопрос о природе локальных актов
является спорным, особенно большое внимание ему уделяется в науке
трудового права (см., напр.: Антонова Л.И. Локальное правовое
регулирование. Л., 1985).

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/008.htm” \l”_ftnref5#_ftnref5″
\o”” [5] Пугинскии Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: Проблемы
становления. М., 1991. С. 144.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/008.htm” \l”_ftnref6#_ftnref6″
\o”” [6] Кулагин М.И. Предпринимательство и право: Опыт Запада. М.,
1992. С. 30.

Глава II. СУБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

§ 1. Понятие и виды предпринимателей

Понятие предпринимателя. Юридическое понятие предпринимателя
основывается на цивилистическом учении о лицах. Субъектами гражданского
права являются лица: физические и юридические. Как отмечалось ранее,
частные лица в преломлении к предпринимательству получают дополнительную
характеристику, выступают в коммерческом обороте не просто как частные
(физические и юридические) лица, а как квалифицированные частные лица –
предприниматели в соответствующих организационно-правовых формах:
индивидуальные предприниматели, хозяйственные товарищества,
хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и
муниципальные унитарные предприятия.

Таким образом, предприниматель – это лицо, осуществляющее
предпринимательскую деятельность. Факт осуществления лицом
предпринимательской деятельности является основанием для признания его
особым субъектом гражданского права – предпринимателем и определяет
необходимость предъявления к нему и его деятельности особых требований
со стороны законодателя.

Законодательству России, где коммерческое право не выделено из
гражданского и сохранена единая система частного права, не известно
формально-юридическое понятие предпринимателя. Вместе с тем в нем
содержится множество норм и даже институтов права, предусматривающих
специальные правила об организации и деятельности лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность. Так, в ГК содержатся специальные нормы
о предпринимательской деятельности граждан (ст. 23), несостоятельности
(банкротстве) индивидуального предпринимателя (ст. 25), коммерческих
организаций (ст. 50 и др.), имеются отсылки к обычаям делового оборота
(ст. 5 и др.) и т. д. Все это свидетельствует о необходимости уяснения,
кто является предпринимателем по российскому законодательству и каковы
те особые правила, которые применяются к нему и его деятельности.

Признание за лицом статуса предпринимателя является важным юридическим
фактом и влечет за собой определенные юридические последствия.

Во-первых, сделки, заключенные предпринимателем, презюмируются
связанными с его предпринимательской деятельностью и

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 48

квалифицируются как торговые, т. е. подчиняются специальному режиму
правового регулирования. Вывод о существовании такой презумпции основан
на том, что отношения между предпринимателями или с их участием
специально выделяются в структуре предмета гражданского права (п. 1 ст.
2 ГК).

Кроме того, применительно к физическим лицам, осуществляющим
предпринимательскую деятельность, установлено правило о том, что
гражданин, осуществляющий такую деятельность с нарушением требования о
государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных
им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может
применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса об
обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской
деятельности (п. 4 ст. 23 ГК).

Названная выше презумпция может быть опровергнута доказательством того,
что данная сделка не относится к деятельности лица как предпринимателя,
т. е. обоснованием чисто гражданского характера спорного обязательства,
не связанного с предпринимательской деятельностью лица HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] . Учет
того обстоятельства, что лицо может выступать в обороте в разных
юридических масках (ролях), весьма важен с точки зрения правильного
применения норм права.

Во-вторых, признание за лицом статуса предпринимателя возлагает на него
ряд специальных обязанностей и предоставляет ему дополнительные права.

Возложение дополнительных обязанностей, подчиняющих деятельность
предпринимателей более строгому режиму, преследует цель обеспечить
интересы других лиц, взаимодействующих с предпринимателем. К таким
обязанностям, в частности, относятся: публикация сведений о
предпринимателе в едином государственном реестре юридических лиц,
открытом для всеобщего ознакомления и дающем представление другим лицам
о правовом положении предпринимателя (ст. 51 ГК); ведение учета
предпринимательской деятельности, что служит целям контроля за ее
проведением, а при возникновении споров с другими лицами облегчает
доказательство фактов проведения хозяйственных операций (см. например,
ст. 88 Закона РФ «Об акционерных обществах»); предоставление
предпринимателем в установленном порядке информации о своей деятельности
(например, о принятии решения о ликвидации юридического лица – ст. 62
ГК); предоставление предпринимателями финансовой отчетности для
налогообложения их деятельности и др.

Предоставляя предпринимателям дополнительные права, законодатель
закрепляет за ними некоторые прерогативы. Например, коммерческие
организации имеют исключительное право на исполь-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 49

зование фирменного наименования (п. 4 ст. 54 ГК) или другой объект
интеллектуальной собственности (ст. 138 ГК). В частности, фирменное
наименование индивидуализирует предпринимателя и его деятельность в
коммерческом обороте, что обусловливает его важное значение в
конкурентной борьбе. Исключительность права на фирменное наименование
состоит в том, что другие предприниматели не вправе пользоваться им в
деловом обороте без согласия правообладателя.

Следует отметить, что не любое физическое и юридическое лицо может быть
предпринимателем.

В исключение правил ст. 18, п. 2 ст. 22 ГК, определяющих содержание и
объем правоспособности физических лиц, в частности указывающих на то,
что граждане могут заниматься предпринимательской деятельностью, а
незаконное ограничение их прав заниматься предпринимательской
деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного
органа, устанавливающего соответствующее ограничение, законом могут быть
установлены ограничения права заниматься предпринимательской
деятельностью для определенных граждан.

Прежде всего, это ограничение касается государственных служащих, т. е.
граждан РФ, исполняющих в порядке, установленном федеральным законом,
обязанности по государственной должности государственной службы за
денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального
бюджета или средств бюджета соответствующего субъекта РФ (п. 1 ст. 3
Федерального закона РФ от 31 июля 1995 г. «Об основах государственной
службы Российской Федерации» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm”
\l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] ). В соответствии со ст. 11 того же закона
государственный служащий не вправе заниматься предпринимательской
деятельностью лично или через доверенных лиц.

На недопустимость участия в предпринимательской деятельности должностных
лиц органов государственной власти и государственного управления указано
также в ст. 9 Закона РФ от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках» (с изменениями от 24
мая 1995 г.) HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm”
\l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] . В частности, отмечается, что названным
лицам запрещается заниматься самостоятельной предпринимательской
деятельностью; иметь в собственности предприятия; самостоятельно или
через представителя голосовать посредством принадлежащих им акций,
вкладов, паев, долей при принятии решений общим собранием хозяйственного
товарищества и общества; занимать должности в органах управления
хозяйствующего субъекта.

Ограничения на занятие предпринимательской деятельностью установлены для
служащих бирж. Так, служащим товарной биржи запрещается участвовать в
биржевых сделках и создавать собствен-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 50

ные брокерские фирмы, а также использовать служебную информацию в
собственных интересах (п. 2 ст. 32 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. «О
товарных биржах и биржевой торговле» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4] ). В
соответствии со ст. 11 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. «О рынке
ценных бумаг» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm”
\l”_ftn5#_ftn5″ \o”” [5] служащие фондовой биржи не могут быть
учредителями и участниками профессиональных участников рынка ценных
бумаг – юридических лиц, а также самостоятельно участвовать в качестве
предпринимателей в деятельности фондовой биржи.

Эти и другие, установленные законом ограничения на занятие
предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу
общественного (должностного, служебного) положения определенных лиц
возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательскими
интересами других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой
должности.

Применительно к юридическим лицам также следует заметить, что не всякое
из них является предпринимателем. В силу ст. 50 ГК РФ юридические лица
подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации.
Критерием такого разграничения является характер основной цели
деятельности юридического лица.

Организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели
своей деятельности, признаются коммерческими. Они создаются в форме
хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, производственных
кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций,
указанный в Гражданском кодексе, является исчерпывающим.

Организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели
своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между
участниками, являются некоммерческими. Они могут осуществлять
предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит
достижению основных целей, ради которых они созданы, и соответствующую
этим целям. Во всяком случае предпринимательская деятельность для таких
организаций не является основной.

Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских
кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений),
финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов,
а также в других формах, предусмотренных законом. Иначе говоря, перечень
организационно-правовых форм некоммерческих организаций, приведенный в
Гражданском кодексе, не является исчерпывающим. Организационно-правовые
формы таких организаций могут быть определены другими законами. Так, в
силу ст. 1 Федерального закона РФ от 15 июня 1996 г.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 51

«О товариществах собственников жилья» товарищество собственников жилья
является некоммерческой организацией HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftn6#_ftn6″ \o”” [6] . В
соответствии со ст. 11 Федерального закона РФ от 22 апреля 1996 г. «О
рынке ценных бумаг» фондовая биржа создается в форме некоммерческого
партнерства HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftn7#_ftn7″
\o”” [7] . Создание некоммерческих организаций в
организационно-правовых формах, не предусмотренных законом, не
допускается.

В случаях, связанных с представительством предпринимателя,
предпринимателем остается сам представляемый, т.е. лицо, от имени
которого совершаются юридические действия представителем и для которого
возникают правовые последствия этих действий.

Г.Ф. Шершеневич писал: «Несущественно, ведет ли купец сам дело или
поручает его полностью доверенному; несущественно, принадлежит ли ему на
праве собственности предприятие, потому что он может быть его
арендатором – и все же купцом будет он, а не собственник; несущественно,
за чей счет ведется торговля, и если бы в действительности за спиной
купца, как подставного лица, скрывалось другое лицо, имущественно
заинтересованное в успехе, – все же купец будет тот, от имени кого
ведется дело» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm”
\l”_ftn8#_ftn8″ \o”” [8] . При этом, разумеется, что в определенных
случаях представитель также может быть предпринимателем, например,
поверенный, действующий как предприниматель.

К основным видам представительства в сфере предпринимательства
относятся: представительство, осуществляемое служащими коммерческой
организации, представительство, осуществляемое различного рода
самостоятельными агентами, которые заключают сделки от имени
представляемого и находятся с ним в постоянных отношениях.

Особенность правового положения представителя по российскому
законодательству состоит в том, что не признаются представителями те
лица, которые выступают хотя и в чужом интересе, но от собственного
имени. В качестве таковых в п. 2 ст. 182 ГК, в частности, названы
коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, лица,
уполномоченные только на вступление в переговоры относительно возможных
в будущем сделок.

Представителями первого рода – служащими коммерческой организации –
выступают физические лица, действующие на основании трудового договора,
в служебную функцию которых входит осуществление представительства
коммерческой организации руководители, заместители руководителей
коммерческих организаций, юрисконсульты и др.

Названные лица не являются предпринимателями, так как а) они действуют
не от своего имени, а от имени коммерческой организации,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 52

исполняя трудовые обязанности в соответствии с занимаемой должностью в
коммерческой организации, б) осуществляют деятельность не на свой риск и
несут трудовую ответственность за виновные противоправные действия
(бездействие), связанные с осуществлением ими служебных функций, в)
основной целью их деятельности не является систематическое извлечение
прибыли, они получают вознаграждение за труд в соответствии с занимаемой
должностью; г) они не подлежат государственной регистрации в качестве
предпринимателя, а действуют на основании трудового договора. Иначе
говоря, названные лица являются субъектами трудового, а не коммерческого
права.

Представителями второго рода являются лица (физические или юридические),
не находящиеся в служебных отношениях с предпринимателем Они сами могут
быть и, как правило, являются предпринимателями, например, поверенный в
договоре поручения (п. 3 ст. 972 ГК), товарищ в договоре простого
товарищества (п. 1ст. 1044 ГК)и др.

В соответствии со ст. 184 ГК РФ коммерческим представителем является
лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени
предпринимателей при заключении ими договоров в сфере
предпринимательства. Особенность коммерческого представительства состоит
в том, что коммерческий представитель может одновременно представлять
разные стороны в сделке при условии согласия этих сторон либо в случаях,
прямо предусмотренных законом. Коммерческое представительство
осуществляется на основании письменного договора, содержащего указание
на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний – также и
доверенности.

Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного
вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения
издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено
соглашением между ними. На коммерческого представителя возлагается
обязанность сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых
сделках, в том числе и после данного ему поручения.

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах
предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными
правовыми актами.

Предприниматели (индивидуальные предприниматели, коммерческие
организации), являясь самостоятельными субъектами права, осуществляют
предпринимательскую деятельность посредством эксплуатации своего
предприятия – имущественного комплекса (объекта права), используемого
для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК).

Следует обратить внимание на то, что термин «предприятие» используется в
юридической науке и законодательстве в разном значении объекта либо
субъекта права. Так, Гражданский кодекс не

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 53

ограничился использованием указанного термина только для обозначения
определенного объекта права В виде исключения термин «предприятие»
используется для обозначения организационно-правовой формы коммерческих
организаций – государственных и муниципальных унитарных предприятий (ст.
113–115 ГК). Сходная картина с использованием термина «предприятие»
наблюдается и в других странах HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftn9#_ftn9″ \o”” [9] .

Учитывая сказанное, под предприятием следует понимать имущество (объект
права) как средство предпринимательской деятельности, принадлежащее
предпринимателю, являющемуся субъектом права на предприятие В этой связи
правильнее говорить не о руководителе предприятия (его работнике), а о
руководителе коммерческой организации, являющимся ее представителем,
выступающим в торговом обороте от ее имени. Точно так же не предприятие
обладает фирменным наименованием и подлежит регистрации в едином
государственном реестре юридических лиц, а само это юридическое лицо –
предприниматель. Несостоятельным (банкротом) признается предприниматель,
но не предприятие как объект права

Вицы предпринимателей. Прежде всего все предприниматели подразделяются
на две группы: индивидуальные предприниматели – физические лица,
осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица; предприниматели – юридические лица (коммерческие
организации).

Классификация коммерческих организаций может быть проведена по
основаниям, подобно тому как классифицируются юридические лица вообще.

Так, в зависимости от прав учредителей (участников) в отношении
коммерческих организаций или их имущества можно выделить а) коммерческие
организации, в отношении которых их участники имеют обязательственные
права; хозяйственные товарищества, хозяйственные общества,
производственные кооперативы, б) коммерческие организации, на имущество
которых их учредители (участники) имеют право собственности или иное
вещное право – государственные и муниципальные унитарные предприятия. По
данному критерию выделяется также группа юридических лиц, в отношении
которых их участники не имеют имущественных прав (ни вещных, ни
обязательственных). Однако среди них коммерческих организаций нет (ст.
48 ГК РФ).

В зависимости от вида вещного права на имущество коммерческой
организации различаются: а) коммерческие организации, обладающие правом
собственности на имущество: хозяйственные товарищества, хозяйственные
общества, производственные кооперативы; б) коммерческие организации,
обладающие правом хозяйственного ведения на имущество: государственные и
муниципаль-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 54

ные унитарные предприятия (кроме казенных); в) коммерческие организации,
обладающие правом оперативного управления на имущество, казенные
предприятия. В связи с отмеченным следует особо подчеркнуть, что по
действующему законодательству исключается возможность создания и
деятельности коммерческих организаций, как впрочем и других юридических
лиц, только на базе имущества, полученного по договору (аренды, займа и
т. п. ), при отсутствии вкладов учредителей в уставный (складочный)
капитал коммерческой организации.

Наряду с другими возможными классификациями коммерческих организаций
обращает на себя внимание их классификация по организационно-правовым
формам: хозяйственные товарищества (полные и на вере), хозяйственные
общества (с ограниченной ответственностью, с дополнительной
ответственностью, закрытые и открытые акционерные общества),
производственные кооперативы, государственные и муниципальные
предприятия (действующие на праве хозяйственного ведения либо на праве
оперативного управления).

Как уже отмечалось, перечень организационно-правовых форм коммерческих
организаций дан непосредственно Гражданским кодексом и является
исчерпывающим. Со дня официального опубликования части первой ГК (8
декабря 1994г.) коммерческие организации могут создаваться исключительно
в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены ГК. В то же
время в ст. 6 Федерального закона РФ от 30 ноября 1994 г. «О введении в
действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»
предусмотрен механизм постепенного перехода к новым
организационно-правовым формам коммерческих организаций.

Предусмотрено, что к полным товариществам, смешанным товариществам,
товариществам с ограниченной ответственностью, акционерным обществам
закрытого типа и акционерным обществам открытого типа, созданным до
официального опубликования части первой ГК, применяются соответствующие
нормы гл. 4 ГК о полном товариществе (ст. 69–81), товариществе на вере
(ст. 82–86), обществе с ограниченной ответственностью (ст. 87–94),
акционерном обществе (ст. 96–104).

Учредительные документы этих хозяйственных товариществ и обществ до
приведения их в соответствие с нормами гл. 4 ГК действуют в части, не
противоречащей указанным нормам.

Учредительные документы полных товариществ и смешанных товариществ,
созданных до официального опубликования части первой ГК, подлежали
приведению в соответствие с нормами гл. 4 ГК не позднее 1 июля 1995 г.

Учредительные документы товариществ с ограниченной ответственностью,
акционерных обществ и производственных кооперативов, созданных до
официального опубликования части первой ГК,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 55

подлежат приведению в соответствие с нормами гл. 4 ГК об обществах с
ограниченной ответственностью, акционерных обществах и о
производственных кооперативах в порядке и сроки, которые будут
определены соответственно при принятии законов об обществах с
ограниченной ответственностью, об акционерных обществах и о
производственных кооперативах.

В соответствии с п. 3 ст. 94 Федерального закона РФ от 26 декабря 1995
г. «Об акционерных обществах» учредительные документы акционерных
обществ, созданных до введения в действие этого закона (1 января 1996
г.), подлежат приведению в соответствие с нормами данного закона не
позднее 1 июля 1997 г. Учредительные документы обществ, не приведенные в
соответствие с Федеральным законом до 1 июля 1997 г., считаются
недействительными HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm”
\l”_ftn10#_ftn10″ \o”” [10] .

В соответствии со ст. 29 Федерального закона от 8 мая 1996 г. «О
производственных кооперативах»« учредительные документы производственных
кооперативов, созданных до официального опубликования части первой ГК,
подлежат приведению в соответствие с нормами гл. 4 ГК о производственных
кооперативах и Федеральным законом «О производственных кооперативах» не
позже 1 января 1997 г. HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm”
\l”_ftn11#_ftn11″ \o”” [11]

Индивидуальные (семейные) частные предприятия, а также предприятия,
созданные хозяйственными товариществами и обществами, общественными и
религиозными организациями, объединениями, благотворительными фондами, и
другие не находящиеся в государственной или муниципальной собственности
предприятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения,
подлежат до 1 июля 1999 г. преобразованию в хозяйственные товарищества,
общества или кооперативы либо ликвидации. По истечении этого срока
предприятия подлежат ликвидации в судебном порядке по требованию органа,
осуществляющего государственную регистрацию соответствующих юридических
лиц, налогового органа или прокурора.

К указанным предприятиям до их преобразования или ликвидации применяются
нормы ГК об унитарных предприятиях, основанных на праве оперативного
управления (ст. 113, 115, 296, 297) HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftn12#_ftn12″ \o”” [12] , с
учетом того, что собственниками их имущества являются их учредители.
Иначе говоря, указанные предприятия переводятся в новый, более жесткий
правовой режим унитарных предприятий, основанных на праве оперативного
управления (а не праве полного хозяйственного ведения, как было раньше),
а также устанавливается субсидиарная ответственность их учредителей
(собственников) по долгам таких предприятий.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 56

К созданным до официального опубликования части первой ГК
государственным и муниципальным предприятиям, основанным на праве
полного хозяйственного ведения, а также федеральным казенным
предприятиям применяются соответственно нормы ГК об унитарных
предприятиях, основанных на праве хозяйственного ведения (ст. 113, 114,
294, 295, 297, 300), и унитарных предприятиях, основанных на праве
оперативного управления (ст. 113,115,296,297,299, 300).

Учредительные документы этих предприятий подлежат приведению в
соответствие с нормами части первой ГК в порядке и в сроки, которые
будут определены при принятии закона о государственных и муниципальных
унитарных предприятиях.

Объединения коммерческих организаций, не осуществляющие
предпринимательскую деятельность и созданные до официального
опубликования части первой ГК в форме товариществ или акционерных
обществ, вправе сохранить соответствующую форму либо могут быть
преобразованы в ассоциации или союзы коммерческих организаций (ст. 121)

В завершение вопроса следует заметить, что широко используемые
законодательством и практикой категории типа «арендное предприятие»,
«предприятие с иностранными инвестициями», в том числе «совместные
предприятия», «малые предприятия», «фирма», «центр» и т. п. , имеющие
определенное смысловое значение, к собственно организационно-правовым
формам коммерческих организаций отношения не имеют. Наоборот,
соответствующие юридические лица создаются в одной из
организационно-правовых форм коммерческих организаций, предусмотренных
ГК.

Так, в соответствии с п. 5.14 Государственной программы приватизации
государственных и муниципальных предприятий в РФ, утвержденной Указом
Президента РФ от 24 декабря 1993 г. № 2284 HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftn13#_ftn13″ \o”” [13] выкуп
государственного и муниципального имущества, сданного в аренду,
осуществляется предприятиями-арендаторами, организационно-правовая форма
которых приведена в соответствие с действующим законодательством.

Предприятия с иностранными инвестициями создаются и действуют в форме
хозяйственных товариществ и обществ (ст. 12 Закона РФ от 14 июля 1991 г.
«Об иностранных инвестициях» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm”
\l”_ftn14#_ftn14″ \o”” [14] ).

Под малыми предприятиями понимаются коммерческие организации в
соответствующих организационно-правовых формах, в уставном (складочном)
капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов РФ,
общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных
и иных фондов не превышает 25 %, доля, принадлежащая одному или
нескольким юридическим лицам, не являющимся малыми предприятиями, не
превышает 25 % и в

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 57

которых средняя численность работников за отчетный период не превышает
определенных законом предельных уровней, например, в промышленности –
100 человек, в розничной торговле – 30 человек и т. п. (п. 1 ст. 3
Федерального закона от 14 июня 1995 г. «О государственной поддержке
малого предпринимательства в Российской Федерации» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftn15#_ftn15″ \o”” [15] ).

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1]] Действие такой презумпции характерно и для законодательства
других стран (см.: Гражданское и торговое право капиталистических
государств / Под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. С. 106).

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2]] БНА РФ. 1995. № 31. ст. 2990.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Ведомости РСФСР 1991 № 16 ст. 499, СЗ РФ 1995 № 22 ст. 1977.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] Ведомости РФ 1992 № 18. ст. 961.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref5#_ftnref5″
\o”” [5] СЗ РФ 1996. № 17 ст. 1918.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref6#_ftnref6″
\o”” [6] СЗРФ 1996 № 17 ст. 1918.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref7#_ftnref7″
\o”” [7] СЗРФ 1996 № 25 ст. 2963.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref8#_ftnref8″
\o”” [8] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. В 2 т. Т. 2.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref9#_ftnref9″
\o”” [9] Гражданское и торговое право капиталистических стран. С.
111.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref10#_ftnref10″
\o”” [10] О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных
обществах» Федеральный закон от 13 июня 1996 г.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref11#_ftnref11″
\o”” [11] СЗ РФ 1996. ст. 2956.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref12#_ftnref12″
\o”” [12] СЗРФ 1996. № 20. ст. 2321.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref13#_ftnref13″
\o”” [13] САПП РФ 1994. № 1. ст. 2

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/009.htm” \l”_ftnref14#_ftnref14″
\o”” [14] Ведомости РСФСР. 1991. № 29. ст. 1008.

§ 2. Создание коммерческих организаций

Учреждение коммерческих организаций. Процесс создания коммерческих
организаций распадается на две стадии: учреждение и государственная
регистрация.

Помимо основной цели – систематического извлечения прибыли, – создание
коммерческих организаций преследует те же цели, что и создание других
юридических лиц. Это обособление имущества учредителя, ограничение
имущественного риска участника обособленным имуществом, организация
управления соответствующим имуществом, выступление коммерческой
организации в обороте от собственного имени. По существу это признаки
юридического лица. Рассмотрим, как они проявляются применительно к
коммерческим организациям.

Обособление учредителем своего имущества в целях его эксплуатации и
извлечения прибыли означает в данном случае персонификацию этого
имущества в новом субъекте права, закрепленность его за создаваемой
коммерческой организацией. С экономической точки зрения в данном случае
происходит обособление функции производительного (коммерческого)
использования капитала учредителя от остального его капитала, что
собственно и характерно для рыночной экономики. Особенно важное значение
это имеет при объединении капиталов многих учредителей для осуществления
крупномасштабной предпринимательской деятельности, например, при
создании открытых акционерных обществ.

Изначально обособление имущества учредителя происходит путем
формирования уставного (складочного) капитала коммерческой организации.
Затем в процессе деятельности коммерческой организации ее имущество
формируется также за счет других поступлений, главным образом – прибыли.
Все имущество коммерческой организации учитывается на ее самостоятельном
балансе, в чем и находит внешнее формальное проявление имущественная
обособленность коммерческой организации.

Уставный (складочный) капитал, которым должны обладать все коммерческие
организации, представляет собой сумму вклада

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 58

 (вкладов) учредителя (учредителей), осуществленного в рублях и
зафиксированного учредительными документами коммерческой организации.
Уставный капитал коммерческой организации определяет минимальный размер
имущества коммерческой организации, гарантирующего интересы ее
кредиторов.

Вкладом в уставный (складочный) капитал коммерческой организации могут
быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо
иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка вклада производится
по соглашению между учредителями коммерческой организации и в случаях,
предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке (п. 6
ст. 66 ГК).

Величины минимальных уставных (складочных) капиталов коммерческих
организаций определяются Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482
«Об упорядочении государственной регистрации предприятий и
предпринимателей на территории Российской Федерации» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] с учетом
действия специальных законов, регламентирующих тот же вопрос. Размер
уставного капитала открытых акционерных обществ, предприятий любых
организационно-правовых форм с иностранными инвестициями,
государственных и муниципальных унитарных предприятий не должен быть
менее суммы, равной 1000-кратному размеру минимального размера оплаты
труда в месяц на дату государственной регистрации коммерческой
организации. Размер уставного капитала других коммерческих организаций
(хозяйственных товариществ, закрытых акционерных обществ,
производственных кооперативов) не должен быть менее суммы, равной
100-кратному размеру минимального размера оплаты труда в месяц на дату
их государственной регистрации.

В отношении ряда коммерческих организаций, например, коммерческих
банков, специальным законодательством установлен значительно больший
минимальный размер уставного капитала, а также установлены другие
требования (например, о соотношении размеров собственного и заемного
капиталов), обеспечивающие имущественные интересы их кредиторов.

Ограничение имущественного риска учредителя обособленным в целях
создания коммерческой организации имуществом имеет особенно важное
значение в сфере предпринимательства, так как освобождает учредителя от
ответственности по обязательствам коммерческой организации. Коммерческие
организации отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им
имуществом (ст. 56 ГК). Исключения из названного правила могут быть
предусмотрены Гражданским кодексом либо учредительными документами
коммерческой организации. Так, Российская Федерация несет субсидиарную
ответственность по обязательствам казенного предприятия при
недостаточности его имущества (п. 5 ст. 115 ГК).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 59

Обращает на себя внимание также правило п. 3 ст. 56 ГК: если
несостоятельность (банкротство) коммерческой организации вызвана
учредителями или другими лицами, которые имеют право давать обязательные
для этой коммерческой организации указания либо иным образом имеют
возможность определять ее действия, на таких лиц в случае
недостаточности имущества коммерческой организации может быть возложена
субсидиарная ответственность по ее обязательствам.

Приведенные исключительные правила не противоречат принципу
самостоятельной имущественной ответственности коммерческой организации,
так как ответственность иных лиц по долгам коммерческой организации
является лишь дополнительной (субсидиарной) к ответственности самой
коммерческой организации.

Организация управления обособленным имуществом учредителя при создании
им коммерческой организации осуществляется через органы управления
коммерческой организации (единоличные и коллегиальные), ее структурные
подразделения, в частности, филиалы и представительства.

Коммерческая организация приобретает права и принимает на себя
обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом,
иными правовыми актами и учредительными документами. В определенных
случаях, как уже отмечалось, коммерческая организация может приобретать
права и принимать на себя обязанности через других лиц: коммерческих
представителей (ст. 184), участников (п. 2 ст. 53 ГК).

Порядок назначения или избрания органов управления коммерческой
организации определяется законом и учредительными документами. Так,
наиболее простая организация управления характерна для государственных и
муниципальных унитарных предприятий. Здесь органом управления является
единоличный руководитель, который назначается собственником либо
уполномоченным им органом и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК).

Наиболее сложная организация управления характерна для акционерных
обществ (ст. 103 ГК). Здесь создается многозвенная система органов
управления (общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительный
орган) и контроля (ревизионная комиссия), определенным образом и весьма
строго распределяется между ними компетенция, что в конечном счете не
только обеспечивает эффективную эксплуатацию имущества (предприятия), но
и гарантирует права акционеров и других кредиторов акционерного
общества.

Организационную структуру коммерческих организаций составляют их
подразделения. Иногда это имущественно и организационно обособленные
подразделения – филиалы и представительства. Последние отличаются тем,
что расположены вне места нахождения коммерческой организации и
осуществляют все его функ-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 60

ции или их часть (филиалы) либо представляют интересы коммерческой
организации и осуществляют их защиту (представительства). Имущество,
которым наделяются подразделения коммерческой организации, может
учитываться на отдельном (в рамках самостоятельного баланса коммерческой
организации) балансе.

Представительства и филиалы, а также другие подразделения коммерческой
организации не являются юридическими лицами. Они действуют на основании
утвержденных коммерческой организацией положений Их руководители
назначаются коммерческой организацией и действуют на основании
доверенности коммерческой организации. Представительства и филиалы
должны быть указаны в учредительных документах создавшей их коммерческой
организации (ст. 55 ГК).

Коммерческие организации создаются ради выступления в обороте от
собственного имени, независимо от учредителей. Обладая обособленным
имуществом, организационной структурой для управления этим имуществом,
коммерческая организация через свои органы управления или представителей
участвует в рыночных отношениях, от своего имени приобретает и
осуществляет права и несет обязанности, выступает истцом и ответчиком в
суде.

Коммерческая организация имеет свое фирменное наименование, содержащее
указание на ее организационно-правовую форму, а в предусмотренных
законом случаях также на характер деятельности коммерческой организации.
Фирменное наименование коммерческой организации указывается в ее
учредительных документах и подлежит государственной регистрации
одновременно с государственной регистрацией самой коммерческой
организации. Использование фирменного наименования является
исключительным правом коммерческой организации-правообладателя (ст. 54
ГК).

Органы коммерческой организации, ее филиалы и представительства, другие
представители действуют от имени коммерческой организации. В силу п. 3
ст. 53 ГК лица, которые в силу закона или учредительных документов
коммерческой организации выступают от ее имени, должны действовать в ее
интересах добросовестно и разумно. В случае злоупотреблений со стороны
представителей они обязаны со требованию учредителей (участников)
коммерческой организации возместить убытки, причиненные ими коммерческой
организации.

Помимо фирменного наименования индивидуализация коммерческой организации
производится путем определения ее местонахождения, а также
индивидуализации ее товара.

Место нахождения коммерческой организации определяется местом ее
государственной регистрации (ст. 54 ГК). Конкретный адрес коммерческой
организации указывается в ее учредительных до-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 61

кументах и привязан к месту нахождения ее постоянно действующего органа.

Индивидуализация товара коммерческой организации производится путем
использования производственной марки, товарного знака или наименования
места происхождения товара.

Производственная марка – это словесное описание товара, помещаемое на
товаре или его упаковке и включающее в себя фирменное наименование
изготовителя, его адрес, название товара, ссылку на стандарты, перечень
свойств товара и ряд других данных (ст. 7, 10 Закона РФ от 7 февраля
1992 г. «О защите прав потребителей» в редакции Федерального закона от 9
января 1996 г. HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/010.htm”
\l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] ). Производственная марка не подлежит
специальной регистрации.

Товарный знак (знак обслуживая) – это словесное, изобразительное,
объемное или иное условное обозначение товара, используемое для его
отличия от однородных товаров других изготовителей. Товарный знак
подлежит государственной регистрации в Патентном ведомстве HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] .

Коммерческая организация, производящая товар, свойства которого в
значительной степени определяются условиями той местности, где он
производится, вправе зарегистрировать и использовать наименование места
происхождения товара. В отличие от товарного знака право пользования
наименованием места происхождения товара не является исключительным.

Каков же порядок учреждения коммерческих организаций? Применительно к
той или иной организационно-правовой форме коммерческих организаций
порядок учреждения определяется соответствующими статьями ГК или
специальными законами, например, Федеральным законом РФ «О банках и
банковской деятельности» (в редакции от 3 февраля 1996 г. HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4] ).

Общий порядок учреждения коммерческих организаций состоит в следующем.
Коммерческая организация учреждается по решению собственника
(собственников) имущества или уполномоченного им органа. Так,
государственные и муниципальные унитарные предприятия учреждаются
Правительствами РФ или субъектов РФ, соответствующими комитетами по
управлению имуществом РФ или субъектов РФ.

В зависимости от избранной организационно-правовой формы коммерческой
организации ее учредительными документами являются учредительный
договор, учредительный договор и устав, либо только устав (п. 1 ст. 52
ГК). В соответствующих учредительных документах с учетом требований
законодательства определяется право-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 62

вой статус той или иной коммерческой организации и другие интересы
учредителей в связи с созданием коммерческой организации.

К коммерческим организациям, которые действуют исключительно на
основании учредительного договора, относятся полные товарищества и
товарищества на вере. Общества с ограниченной ответственностью и
общества с дополнительной ответственностью действуют на основе
учредительного договора и устава. Исключение составляют хозяйственные
общества, создаваемые одним учредителем. В этом случае учредительный
договор не заключается, учредитель утверждает только устав. Остальные
коммерческие организации (акционерные общества, производственные
кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия)
действуют только на основании устава.

В учредительных документах коммерческой организации определяется
фирменное наименование коммерческой организации, место ее нахождения,
порядок управления деятельностью коммерческой организации, а также
содержатся другие сведения, предусмотренные специальными нормами ГК или
специальными законами для коммерческих организаций соответствующего вида
(например, п. 1 ст. 113 ГК; ст. 10 Федерального закона РФ «О банках и
банковской деятельности»).

В учредительном договоре учредители фиксируют свою волю на создание
коммерческой организации, определяют порядок совместной деятельности по
ее созданию, условия передачи ей своего имущества и участия в ее
деятельности. В договоре определяются также условия и порядок
распределения между участниками прибыли и убытков, управления
деятельностью коммерческой организации, выхода участников из ее состава.

Устав коммерческой организации определяет индивидуально-правовой статус
коммерческой организации. В уставе в соответствии с общедозволительным
правовым режимом может быть отражено все, что не противоречит
действующему законодательству, но в соответствии с обязывающим началом
правового регулирования в уставе должны быть определены сведения,
предусмотренные п. 2 ст. 52 ГК, а также другие сведения, предусмотренные
законом для коммерческих организаций соответствующего вида. Так,
например, устав акционерного общества помимо сведений, указанных в п. 2
ст. 52 ГК, должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом
акций; их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного
капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов
управления общества и порядке принятия ими решений, в том числе о
вопросах, решение по которым принимается единогласно или
квалифицированным большинством голосов (п. 3 ст. 98 ГК).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 63

Государственная регистрация коммерческих организаций. Коммерческая
организация считается созданной и приобретает статус юридического лица
со дня ее государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК).

Гражданским кодексом предусмотрена единая система государственной
регистрации юридических лиц. Все юридические лица, в том числе
коммерческие организации, подлежат государственной регистрации в органах
юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц.

Следует, однако, заметить, что впредь до введения в действие Закона о
регистрации юридических лиц применяется действующий порядок регистрации
юридических лиц (ст. 8 Федерального закона РФ «О введении в действие
части первой Гражданского кодекса HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftn5#_ftn5″ \o”” [5] ).
Действующий порядок регистрации определен ст. 34, 35 Закона РСФСР от 25
декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности»,»
Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении
государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории
Российской Федерации» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/010.htm”
\l”_ftn6#_ftn6″ \o”” [6] и рядом других специальных законов об
отдельных видах коммерческих организаций HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftn7#_ftn7″ \o”” [7] .
Государственная регистрация коммерческих организаций осуществляется в
разных органах: обычно – Регистрационных палатах администраций субъектов
РФ, но, в частности, кредитных организаций – в Центральном банке РФ;
предприятий с иностранными инвестициями, начиная с определенного уровня
уставного капитала, – в Минэкономики РФ.

Для государственной регистрации коммерческой организации ее учредители
представляют следующие документы: заявление о регистрации; решение об
учреждении коммерческой организации (в частности, учредительный
договор); утвержденный устав; свидетельство об уплате государственной
пошлины; документы, подтверждающие оплату не менее 50 % уставного
капитала коммерческой организации, указанного в решении об учреждении
коммерческой организации.

В специальных законах могут быть предусмотрены дополнительные документы.
Так, для государственной регистрации кредитной организации необходимо
представить в Центральный банк РФ также копии свидетельств о
государственной регистрации учредителей – юридических лиц; аудиторское
заключение о достоверности их финансовой отчетности; декларации о
доходах учредителей – физических лиц; анкеты кандидатов на должности
руководителей кредитной организации.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 64

Органы государственной регистрации не вправе требовать другие документы
помимо указанных в законе, в противном случае их действия могут быть
обжалованы в суде.

Решение о регистрации или отказе в регистрации коммерческой организации
должно быть принято не позднее чем в месячный срок с момента подачи
учредителями необходимых для этого документов

Осуществляя государственную регистрацию коммерческих организаций, органы
регистрации контролируют соблюдение установленных законом условий
создания коммерческих организаций. При положительном решении вопроса
основные данные о коммерческой организации, в том числе о ее фирменном
наименовании, включаются в единый государственный реестр юридических
лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

При нарушении установленного законом порядка образования коммерческой
организации или несоответствии ее учредительных документов закону орган
регистрации отказывает в государственной регистрации коммерческой
организации. Отказ в регистрации по другим основаниям, в частности по
мотивам нецелесообразности создания коммерческой организации, не
допускается.

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой
регистрации могут быть обжалованы в суд. При этом подлежат возмещению
убытки, причиненные органом регистрации учредителям в результате
незаконного отказа в регистрации (ст. 16 ГК).

С момента государственной регистрации коммерческой организации возникает
ее правоспособность, т. е. способность иметь гражданские права и нести
обязанности. Коммерческие организации, за исключением государственных и
муниципальных унитарных предприятий (абз. 2 п. 1 ст. 113 ГК) и иных
видов организаций, предусмотренных законом (например, предприятий с
иностранными инвестициями – абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК), могут иметь
гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для
осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ст. 49
ГК).

Иначе говоря, коммерческие организации обладают общей правоспособностью,
что в полной мере соответствует общедозволительному режиму
предпринимательства. Отсутствие законодательного требования о
перечислении в уставе коммерческой организации тех видов деятельности,
которыми она может заниматься, способствует развитию деловой активности
коммерческих организаций, облегчает ее реакцию на изменение конъюнктуры
рынка и перелив капиталов в наиболее перспективные отрасли экономики,
способствует стабильности торгового оборота, так как сделки коммерческой
организации, обладающей общей правоспособностью, не могут быть признаны
недействительными по основаниям противоречия ее целям.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 65

Коммерческая организация может быть ограничена в правах лишь в случаях и
в порядке, предусмотренных законом. Так, например, кредитной организации
запрещается заниматься производственной, торговой и страховой
деятельностью (ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской
деятельности»). С момента признания коммерческой организации
несостоятельной (банкротом) и принятия решения об открытии конкурсного
производства запрещается отчуждение ее имущества, наступают также другие
ограничения в правах (ст. 18 Закона РФ от 19 ноября 1993 г. «О
несостоятельности (банкротстве) предприятий» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftn8#_ftn8″ \o”” [8] ). Решение
об ограничении прав может быть обжаловано коммерческой организацией в
суд.

Разумеется, правоспособность коммерческой организации может быть
ограничена не только законом, но и по воле учредителя (учредителей),
имеющего возможность определить цели деятельности коммерческой
организации в ее учредительных документах, что следует из п. 1 ст. 49
ГК.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] СЗРФ 1994 № 11. ст. 1194.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] СЗРФ.1996. № 3.Ст. 140.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях
происхождения товаров. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. // Ведомости РФ.
1992. № 42 ст. 2322.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] СЗ РФ. 1996. № 6 ст. 492.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l “_ftnref5#_ftnref5” \o
“” [5] Ведомости РСФСР. 1990. № 30. ст. 418.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l “_ftnref6#_ftnref6” \o
“” [6] СЗРФ 1994. № 11.Ст. 1194.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftnref7#_ftnref7″
\o”” [7] См., напр. ст. 12–17 Федерального закона РФ «О банках и
банковской деятельности» (в ред. от 3 февраля 1996 г.) // СЗ РФ 1996. №
6. ст. 492.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/010.htm” \l”_ftnref8#_ftnref8″
\o”” [8] Ведомости РФ 1993. № 1Лицензирование деятельности
коммерческих организаций. Помимо общего условия осуществления
правосубъектности коммерческой организации, каким является факт ее
государственной регистрации, ГК предусматривает специальные
(дополнительные) условия осуществления правосубъектности коммерческих
организаций. Таковыми являются различного рода разрешения на занятие
определенными видами предпринимательской деятельности: лицензии,
квалификационные аттестаты, квоты и т. п.

В соответствии со ст. 49 ГК отдельными видами деятельности, перечень
которых определяется законом, коммерческая организация может заниматься
только на основании специального разрешения (лицензии). Право
коммерческой организации осуществлять деятельность, на занятие которой
необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой
лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее
действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В настоящее время виды предпринимательской деятельности, подлежащие
лицензированию, определены не только федеральными законами, как того
требует ст. 49 ГК, но и другими правовыми актами, которые в
соответствующей части следует признать нелегитимными. Так,
постановлением Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418 «О
лицензировании отдельных видов деятельности» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/011.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] утвержден
перечень видов лицензируемой деятельности, а также единый порядок выдачи
лицензий.

Лицензирование – это административно-правовой регулятор
предпринимательских отношений, имеющий целью обеспечение нормального
соотношения частных интересов коммерческой орга-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 66

низации с публичными интересами общества в целом. Возникающие при
лицензировании правоотношения между коммерческой организацией и
лицензирующим государственным органом являются административными
правоотношениями, которые складываются в порядке государственного
регулирования экономики.

Следовательно, как и любая деятельность государственных органов,
деятельность по лицензированию должна быть четко регламентирована в
законе. При этом в основу решения вопроса о лицензировании того или
иного вида предпринимательской деятельности должен быть положен принцип
«лицензировать только то, что нельзя не лицензировать». Например, в
целях обеспечения публичных интересов нельзя не лицензировать опасные
для общества виды деятельности, высокодоходные виды деятельности и т. п.

Поскольку лицензирование – это деятельность государственных органов:
Центрального банка РФ, Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг и др.,
– следует сделать вывод, что передача таких функций негосударственным
структурам, различным ассоциациям, союзам и т. п. недопустима. Это прямо
вытекает из ст. 7 Закона РФ «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках» (в ред. Федерального
закона РФ от 25 мая 1995 г.), HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/011.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2]
запрещающей передачу хозяйствующим субъектам функций органов власти всех
уровней. Вместе с тем допустимо делегирование полномочий государственных
органов по лицензированию отдельных видов деятельности органам местного
самоуправления.

Соответствующими законами предусматриваются основания для отказа в
выдаче лицензий и отзыва лицензий. Перечень таких оснований является
исчерпывающим (например, ст. 11, 20 Федерального закона РФ «О банках и
банковской деятельности»). Отказ в выдаче лицензии либо отзыв лицензии
по другим основаниям, кроме предусмотренных законом, не допускается и
может быть обжалован в арбитражном суде.

Особо следует заметить, что безлицензионная деятельность предполагает
применение к коммерческой организации гражданско-правовых и
административно-правовых санкций.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 61 ГК коммерческая организация может быть
ликвидирована по решению суда в случае осуществления деятельности без
надлежащего разрешения (лицензии). Сделки, совершенные коммерческой
организацией, не имеющей лицензии на занятие соответствующей
деятельностью, могут быть признаны судом недействительными по иску этой
коммерческой организации, ее учредителя (участника) или государственного
органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью
коммерческой организации (ст. 173 ГК).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 67

В качестве примера административной ответственности можно привести норму
ст. 157 HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/011.htm” \l”_ftn3#_ftn3″
\o”” [3] КоАП,25 предусматривающую ответственность за осуществление
подлежащей лицензированию деятельности на транспорте без специального
разрешения (лицензии) или нарушение условий, предусмотренных в лицензии,
в виде штрафа или аннулирования лицензии.

Применительно к индивидуальным предпринимателям предусмотрена кроме
того, уголовно-правовая ответственность. Новый Уголовный кодекс РФ
предусмотрел ответственность за незаконное предпринимательство (ст. 171)
и незаконную банковскую деятельность (ст. 172), выражающиеся в частности
в осуществлении предпринимательской (банковской) деятельности без
специального разрешения (лицензии) или с нарушением условий
лицензирования.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/011.htm” \l “_ftnref1#_ftnref1” \o
“” [1] СЗРФ.1995. № 1.Ст.69.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/011.htm” \l “_ftnref2#_ftnref2” \o
“” [2] СЗ РФ 1995. № 22 ст. 1977.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/011.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Кодекс РСФСР об административных правонарушениях. М., 1993.

ст. 6. § 3. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций

Реорганизация коммерческих организаций. Реорганизация коммерческих
организации как юридических лиц осуществляется в формах: слияния
нескольких коммерческих организаций в одну;

присоединения одной коммерческой организации к другой; разделения
коммерческой организации на несколько новых; выделения из состава
коммерческой организации другой коммерческой организации; преобразования
коммерческой организации одной организационно-правовой формы в
коммерческую организацию другой организационно-правовой формы.

Суть реорганизации, в какой бы форме она не осуществлялась, в том, что
все права и обязанности реорганизуемой коммерческой организации
переходят к одной или нескольким другим коммерческим организациям по
передаточному акту или разделительному балансу, т. е. происходит
универсальное правопреемство (ст. 58 ГК).

Этим обстоятельством определяется одна из особенностей реорганизации
коммерческих организаций, как известно, обладающих общей
правоспособностью. В целях передачи в результате реорганизации
существующего объема правоспособности реорганизация коммерческой
организации, как правило, ведет к возникновению (при присоединении –
сохранению) другой коммерческой организации.

Более того, в случаях, указанных в Гражданском кодексе, реорганизация
коммерческих организаций может повлечь возникновение только определенных
видов коммерческих организаций. Так, в соответствии со ст. 68 ГК
хозяйственные товарищества и общества одного вида могут
преобразовываться только в хозяйственные товарищества и

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 68

общества других видов или в производственные кооперативы. Подобная
ограничительная регламентация касается также реорганизации обществ с
ограниченной ответственностью (ст. 92), акционерных обществ (ст. 104),
производственных кооперативов (ст. 112) в отдельности.

Следует сделать вывод, что кроме случаев, прямо предусмотренных законом,
законодатель не допускает преобразования коммерческих организаций в
некоммерческие и наоборот. Так, в соответствии со ст. 121 ГК, ст. 17
Федерального закона РФ от 12 января 1996 г. «О некоммерческих
организациях» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/012.htm”
\l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] ассоциация или союз, являясь некоммерческой
организацией, может преобразоваться в хозяйственное общество или
товарищество, а учреждение может быть преобразовано в коммерческую
организацию лишь одной организационно-правовой формы – хозяйственное
общество.

Смысл этих правил заключается в том, чтобы обеспечить универсальное
правопреемство и не допустить ситуации, когда часть прав и обязанностей,
вытекающих из общей правоспособности, не может быть передана другой
организации, обладающей специальной правоспособностью, и наоборот, когда
организация со специальной правоспособностью могла бы передать
правопреемнику больше прав, чем имеет сама HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/012.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] .

По общему правилу, реорганизация коммерческих организаций осуществляется
по решению ее учредителей (участников) либо органа управления,
уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57 ГК). Из
этого правила имеется два исключения.

Первое исключение касается случаев, установленных законом, когда
реорганизация коммерческих организаций в форме их разделения или
выделения из их состава одной или нескольких коммерческих организаций
осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по
решению суда, т. е. принудительно. При этом, если решение
уполномоченного государственного органа или суда о реорганизации не
выполнено в установленный срок, суд назначает внешнего управляющего
коммерческой организацией и поручает ему осуществить реорганизацию. Так,
в соответствии со ст. 19 Закона РФ от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и
ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в
редакции Федерального закона РФ от 25 мая 1995 г.) HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/012.htm” \l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] в случае,
когда коммерческие организации занимают доминирующее положение и
совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства,
федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их
принудительном разделении или выделении из их состава

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 69

одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если
это ведет к развитию конкуренции. Решение о принудительном разделении
коммерческих организаций или выделении из их состава одной или
нескольких организаций может быть обжаловано в арбитражный суд.

Второе исключение касается случаев, установленных законом, когда
реорганизация коммерческих организаций в форме слияния, присоединения
или преобразования осуществляется с согласия уполномоченных
государственных органов. Так, в соответствии со ст. 17 Закона РФ «О
конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных
рынках» в целях предотвращения возможного злоупотребления доминирующим
положением коммерческими организациями установлена обязательная
процедура получения согласия федерального антимонопольного органа на
слияние или присоединение коммерческих организаций, если сумма их
активов по последнему балансу превышает 100 тыс. минимальных размеров
оплаты труда.

Реорганизация коммерческих организаций может существенным образом
затрагивать интересы их кредиторов. Учитывая это, законодатель
предусмотрел гарантии прав кредиторов коммерческой организации при ее
реорганизации (ст. 60 ГК). Прежде всего это обязанность учредителей
(участников) коммерческой организации или органа, принявшего решение о
реорганизации коммерческой организации, письменно уведомить об этом
кредиторов реорганизуемой коммерческой организации.

Благодаря реализации названной обязанности кредиторы реорганизуемой
организации могут своевременно узнать об этом и реализовать
предоставленное им Гражданским кодексом право требования о прекращении
или досрочном исполнении обязательства, должником по которому является
реорганизуемая коммерческая организация. При этом кредиторы вправе также
требовать возмещения убытков, причиненных досрочным прекращением
обязательства.

Как и любое право, право кредитора на досрочное прекращение или
исполнение должником обязательства может быть им не реализовано. В таком
случае место реорганизованной коммерческой организации в этом
обязательстве займут ее правопреемники, определяемые на основании
передаточного акта или разделительного баланса. При этом, если
разделительный баланс или передаточный акт не дают возможности
определить правопреемника реорганизуемой коммерческой организации, вновь
возникшие коммерческие организации несут солидарную ответственность по
обязательствам реорганизованной коммерческой организации перед ее
кредиторами.

По общему правилу, коммерческая организация считается реорганизованной с
момента государственной регистрации вновь возникших коммерческих
организаций. И лишь при реорганизации

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 70

коммерческих организаций в форме присоединения реорганизация считается
совершенной с момента внесения в единый государственный реестр
юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной
коммерческой организации (п. 4 ст. 57 ГК).

Государственная регистрация возникших при реорганизации коммерческих
организаций, а также внесение записей в единый государственный реестр
юридических лиц (при присоединении) происходит в общем порядке. В
соответствии со ст. 59 ГК основаниями для отказа в государственной
регистрации вновь возникших коммерческих организаций являются: а)
непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта
или разделительного баланса либо б) отсутствие в них положений о
правопреемстве по обязательствам реорганизованной коммерческой
организации. Разумеется, что наряду с названными основаниями действуют и
общие основания для отказа в государственной регистрации (ст. 51 ГК).
Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой
регистрации могут быть обжалованы в суд.

Ликвидация коммерческих организаций. Ликвидация коммерческих организаций
в отличие от реорганизации влечет их прекращение без перехода прав и
обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК).

Ликвидация коммерческих организаций может быть добровольной или
принудительной. Добровольная ликвидация коммерческих организаций
осуществляется по решении их учредителей (участников) либо органа
коммерческой организации, уполномоченного на то учредительными
документами. В данном случае перечень оснований ликвидации коммерческой
организации, предусмотренных Гражданским кодексом, является примерным. В
частности, к ним относятся: истечение срока, на который создана
коммерческая организация; достижение цели, ради которой создана
коммерческая организация; признание судом недействительной регистрации
коммерческой организации.

Принудительная ликвидация коммерческой организации осуществляется
решением суда по основаниям, исчерпывающим образом предусмотренным
Гражданским кодексом. В иных правовых актах, в том числе в иных законах,
такие основания предусмотрены быть не могут. К ним относятся:
осуществление деятельности, запрещенной законом; осуществление
деятельности без надлежащего разрешения (лицензии); осуществление
деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или
иных правовых актов (п. 2 ст. 61 ГК); признание коммерческих организаций
(кроме казенных предприятий) несостоятельными (п. 1 ст. 65 ГК);

уменьшение стоимости чистых активов коммерческой организации ниже уровня
минимального размера уставного капитала (п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99, п. 5
ст. 114 ГК).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 71

Требование о ликвидации коммерческой организации по основаниям,
указанным в п. 2 ст. 61 ГК, может быть предъявлено в арбитражный суд
государственным органом или органом местного самоуправления, которому
право на предъявление такого требования предоставлено законом (п. 3 ст.
61 ГК). Так, в соответствии с п. 4 ст. 6 Закона РФ от 22 марта 1991 г.
«О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных
рынках» (в редакции от 25 мая 1995г.) коммерческая организация,
осуществляющая координацию предпринимательской деятельности других
коммерческих организаций, которая имеет или может иметь результатом
ограничение конкуренции, может быть ликвидирована в судебном порядке по
иску федерального антимонопольного органа.

Следует особо подчеркнуть, что органы, не имеющие по закону
соответствующего права, обращаться в арбитражный суд с требованием о
ликвидации коммерческой организации не могут.

Суд, принявший решение о ликвидации коммерческой организации,
непосредственно не занимается ее ликвидацией. В данном случае
обязанности по осуществлению ликвидации коммерческой организации
решением суда возлагаются на учредителей (участников) коммерческой
организации либо орган, уполномоченный на ликвидацию коммерческой
организации ее учредительными документами (п. 3 ст. 61 ГК).

В целях обеспечения интересов других лиц лицо, принявшее решение о
ликвидации коммерческой организации, обязано незамедлительно письменно
сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию
юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр
юридических лиц сведения о том, что коммерческая организация находится в
процессе ликвидации.

Кроме того, лицо, принявшее решение о ликвидации коммерческой
организации, назначает по согласованию с органом, осуществляющим
государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию
(или единоличного ликвидатора), определяет порядок и сроки ликвидации. С
момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все
полномочия по управлению делами коммерческой организации.

Порядок ликвидации коммерческих организаций в зависимости от
последовательности действий ликвидационной комиссии можно разделить на
ряд стадий.

Во-первых, ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых
публикуются данные о государственной регистрации коммерческих
организаций, публикацию о ее ликвидации. В объявлении указывается
порядок и срок заявления кредиторами своих требований к ликвидируемой
коммерческой организации. Этот срок не может быть менее двух месяцев с
момента публикации о ликвидации.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 72

Кроме того, ликвидационная комиссия должна выявить кредиторов
ликвидируемой коммерческой организации и персонально письменно уведомить
их о ликвидации коммерческой организации, а также установить должников
ликвидируемой коммерческой организации и взыскать с них задолженность, в
том числе путем предъявления исков в суд.

Во-вторых, ликвидационная комиссия, после истечения срока для
предъявления требований кредиторами, составляет промежуточный
ликвидационный баланс. Он должен содержать сведения о составе и
стоимости имущества ликвидируемой коммерческой организации, перечне
предъявленных кредиторам требований и результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс, предварительно согласованный с
органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц,
передается ликвидационной комиссией на утверждение лица, принявшего
решение о ликвидации коммерческой организации. Утвержденный
промежуточный ликвидационный баланс является основанием для
удовлетворения требований кредиторов, признанных ликвидационной
комиссией.

В-третьих, при недостаточности у ликвидируемой коммерческой организации
денежных средств для удовлетворения требований кредиторов ликвидационная
комиссия должна осуществить продажу с публичных торгов имущества
коммерческой организации в порядке, установленном для исполнения
судебных решений, и в размере, обеспечивающем удовлетворение всех
признанных требований кредиторов. При этом следует иметь в виду, что при
недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества для
удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с
иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника
имущества этого предприятия – Российской Федерации (п. 6 ст. 63, п. 5
ст. 115 ГК).

В-четвертых, ликвидационная комиссия осуществляет выплату денежных сумм
кредиторам ликвидируемой коммерческой организации в порядке очередности,
установленной ст. 64 ГК, в соответствии с промежуточным ликвидационным
балансом, начиная со дня его утверждения. В соответствии со ст. 64 ГК
требования кредиторов ликвидируемой коммерческой организации подлежат
удовлетворению в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми
ликвидируемая организация несет ответственность за причинение вреда
жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных
платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и
оплате труда с лицами, работающими по трудовому дого-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 73

вору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским
договорам;

в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по
обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемой
организации;

в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в
бюджет и во внебюджетные фонды;

в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами. При
ликвидации банков и других кредитных организаций, привлекающих средства
граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся
кредиторами банков и других кредитных организаций, привлекающих средства
граждан HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/012.htm” \l”_ftn4#_ftn4″
\o”” [4] .

Следует подчеркнуть особое положение кредиторов пятой очереди. Оно
заключается помимо прочего в том, что их требования удовлетворяются не
со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, как это имеет
место в отношении первых четырех очередей кредиторов, а через месяц
после этой даты (п. 4 ст. 63 ГК).

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения
требований предыдущей очереди. При недостаточности имущества
ликвидируемой коммерческой организации оно распределяется между
кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований,
подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом. В
частности, как уже отмечалось, при недостаточности имущества
ликвидируемого казенного предприятия по его долгам несет субсидиарную
ответственность его собственник.

В случае отказа ликвидиционной комиссии в удовлетворении требований
кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до
утверждения ликвидационного баланса коммерческой организации обратиться
в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования
кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества
ликвидируемой коммерческой организации.

Если требование кредитора заявлено после истечения срока, установленного
ликвидационной комиссией для их предъявления, то оно удовлетворяется из
имущества ликвидируемой коммерческой организации, оставшегося после
удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности
имущества ликвидируемой коммерческой организации, считаются погашенными.
Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные
ликвидационной комиссией, если кре-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 74

дитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении
которых решением суда кредитору отказано.

В-пятых, после завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия
должна составить окончательный ликвидационный баланс, который
утверждается лицом, принявшим решение о ликвидации коммерческой
организации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную
регистрацию юридических лиц.

Если после удовлетворения требований кредиторов осталось имущество
коммерческой организации, оно передается учредителям (участникам)
коммерческой организации, имеющим вещные права на это имущество или
обязательственные права в отношении этой коммерческой организации, если
иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными
документами коммерческой организации.

Ликвидация коммерческой организации считается завершенной, а
коммерческая организация – прекратившей существование после внесения об
этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/012.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] СЗРФ.1996. № 3.Ст. 145.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/012.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] Гражданское право. ч. 1. Учебник / Под ред. Ю.К.Толстого,
А.П. Сергеева. М., 1996. С. 121.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/012.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] СЗ РФ. 1995. № 22. ст. 1977.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/012.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] «О внесении дополнений» в часть первую Гражданского кодекса
РФ Федеральный закон РФ от 20 февраля 1996 г. / СЗ РФ. 1996. № 9. ст.
773.

§ 4. Несостоятельность (банкротство) предпринимателей

Понятие и субъекты несостоятельности. Законодательство о
несостоятельности (банкротстве) представлено множеством нормативных
актов разной юридической силы. К числу важнейших общих законодательных
актов, содержащих нормы о несостоятельности (банкротстве), относится
Гражданский кодекс. В частности, несостоятельности (банкротству)
посвящены ст. 25 «Несостоятельность (банкротство) индивидуального
предпринимателя» и ст. 65 «Несостоятельность (банкротство) юридического
лица».

Имеют отношение к несостоятельности (банкротству) и некоторые другие
нормы ГК. Например, в п. 4 ст. 61 предусмотрено, что если стоимость
имущества юридического лица (коммерческой организации, потребительского
кооператива, благотворительного или иного фонда) недостаточна для
удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано
только в порядке, предусмотренном ст. 65 ГК.

Помимо названных норм, которые имеют прямое действие, ГК содержит ряд
отсылочных норм. В п. 5 ст. 25 и в п. 2 ст. 65 отмечается, что основания
и порядок признания судом лица банкротом либо объявления им о своем
банкротстве устанавливается специальным законом о несостоятельности
(банкротстве).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 75

Ныне действующий Закон РФ «О несостоятельности (банкротстве)
предприятий» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/013.htm”
\l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] принят 19 ноября 1992 г. и вступил в
действие с 1 марта 1993 г. Он создает правовую основу для принудительной
или добровольной ликвидации несостоятельного предприятия, если
проведение реорганизационных процедур экономически нецелесообразно или
они не дали положительного результата.

В настоящее время имеется необходимость в обновлении Закона о
несостоятельности (банкротстве) предприятий и приведении его в
соответствие с новым Гражданским кодексом. До тех пор следует исходить
из положений, что нормы гражданского права, содержащиеся в других
законах, должны соответствовать ГК (п. 2 ст. 3 ГК), а впредь до
приведения законов и иных правовых актов в соответствие с ГК эти законы
и правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат ГК
(ст. 4 Федерального закона «О введении в действие части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации).

Следовательно, нормы Закона о несостоятельности (банкротстве)
предприятий также должны соответствовать ГК. Это касается, в частности,
круга лиц, которые могут быть признаны судом несостоятельными
(банкротами), очередности удовлетворения требований кредиторов и ряда
других вопросов, которые в Гражданском кодексе урегулированы иначе, чем
в Законе о несостоятельности.

К числу законов, содержащих нормы о несостоятельности (банкротстве),
относится также Арбитражный процессуальный кодекс РФ, HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/013.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2]
вступивший в действие с 1 июля 1995 г. В соответствии со ст. 143 этого
кодекса дела о несостоятельности (банкротстве) организаций и граждан
рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК, с
особенностями, установленными Законом о несостоятельности (банкротстве).

Значительную часть законодательства о несостоятельности (банкротстве)
составляют подзаконные нормативные акты: указы Президента РФ,
постановления Правительства РФ, распоряжения Федерального управления по
делам о несостоятельности (банкротстве) при Государственном комитете РФ
по управлению государственным имуществом и др. Эти акты направлены на
создание организационных, экономических и иных условий, необходимых для
реализации Закона о несостоятельности, главным образом в отношении
государственных предприятий.

В юридической науке обсуждается вопрос об отраслевой принадлежности
института банкротства. Следует согласиться с тем, что законодательство о
несостоятельности (банкротстве) формируется и развивается на стыке
публичного и частного права, регулирующих отношения в этой сфере и,
следовательно, носит комплексный ха-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 76

рактер. HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/013.htm” \l”_ftn3#_ftn3″
\o”” [3] Что же касается отношения между несостоятельным должником и
кредиторами по поводу соразмерного удовлетворения их требований за счет
имущества должника, то это отношение частноправового характера. Об этом
свидетельствует правовой статус субъектов отношения (должник, кредиторы
– субъекты гражданского и коммерческого права), содержание
правоотношения (совокупность обязанностей несостоятельного должника и
прав требования кредиторов), объект правоотношения (действия должника по
соразмерному удовлетворению требований кредиторов из своего имущества).

Таким образом, в рамках законодательства о несостоятельности
(банкротстве) следует выделять совокупность норм, регулирующих отношения
несостоятельного должника и кредиторов по соразмерному удовлетворению
требований последних за счет имущества должника в определенной
очередности, которые составляют институт частного права – конкурсное
право HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/013.htm” \l”_ftn4#_ftn4″ \o””
[4] .

Нормы публичного права, составляющие законодательство о банкротстве, в
частности нормы процессуального права, регламентирующие отношения между
арбитражным судом и субъектами конкурсного права (несостоятельным
должником и его кредиторами), составляют институт публичного права
банкротства.

Понятие несостоятельности определенным образом соотносится с понятием
неплатежеспособности.

Неплатежеспособность может быть обусловлена разными причинами и состоит
в том, что к моменту наступления срока платежа у лица отсутствуют в
необходимом количестве средства платежа. Неплатежеспособность может быть
относительной и абсолютной.

Относительная неплатежеспособность означает, что при удовлетворительной
структуре баланса должника (пассив не превышает актива), он временно не
обладает достаточными средствами для платежа. В этом случае конфликт
между должником и его кредиторами может быть разрешен обычными
гражданско-правовыми средствами, например, привлечением должника к
ответственности за просрочку исполнения обязательства уплатить деньги.

Абсолютная неплатежеспособность имеет место тогда, когда лицо при
обычном ведении дел не может погасить все свои обязательства, срок
платежа по которым уже наступил, например, при неудовлетворительной
структуре баланса. Абсолютная неплатежеспособность должника,
удостоверенная арбитражным судом или объявленная им самим, называется
несостоятельностью.

В российском законодательстве в качестве синонима термина
«несостоятельность» употребляется понятие «банкротство». Однако в
законодательстве других стран эти термины могут иметь различное

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 77

значение. Обычно банкротство рассматривается как частный, наиболее
серьезный случай несостоятельности, когда несостоятельный должник
совершает уголовно наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам.

Обратимся к понятию несостоятельности (банкротства), которое содержится
в российском законодательстве. В Гражданском кодексе говорится лишь о
невозможности удовлетворения требований кредиторов со стороны должника
(ст. 25, 65). В ст. 1 Закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)
предприятий» дается более развернутое определение понятия
несостоятельности с указанием как сущностных (необходимых и достаточных
для квалификации несостоятельности должника), так и внешних признаков
несостоятельности.

Сущностными признаками несостоятельности являются:

а) неспособность лица удовлетворить требования кредиторов. Требования
кредиторов могут касаться оплаты товаров (работ, услуг), обязательных
платежей в бюджет и внебюджетные фонды;

б) неспособность лица удовлетворить требования кредиторов в связи с
превышением обязательств должника над его имуществом. В ситуации
взаимных неплатежей, широко распространенной в настоящее время и
характеризующейся наличием как кредиторской, так и дебиторской
задолженности, шансы лица быть признанным несостоятельным в связи с
превышением обязательств над имуществом тем меньше, чем больше
дебиторская задолженность, так как последняя является частью активов
лица. Иначе говоря, несостоятельность лица закон соотносит исключительно
с его внутренним финансовым состоянием, которое определяется с учетом не
только требований кредиторов к нему, но и его собственных требований к
своим должникам;

в) неспособность лица удовлетворить требования кредиторов в связи с
неудовлетворительной структурой его баланса. Под неудовлетворительной
структурой баланса понимается такое состояние имущества и обязательств
должника, когда за счет имущества не может быть обеспечено своевременное
выполнение обязательств перед кредиторами в связи с недостаточной
степенью ликвидности имущества должника, т. е. невозможностью достаточно
быстро реализовать его и вырученные денежные средства направить на
покрытие долгов. При этом общая стоимость имущества может быть равна
общей сумме обязательств должника или превышать ее (преамбула Закона о
несостоятельности). Более определенные критерии для установления
неудовлетворительной структуры баланса содержатся в постановлении
Правительства РФ от 20 мая 1994 г. № 498 «О некоторых мерах по
реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве)
предприятий» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/013.htm”
\l”_ftn5#_ftn5″ \o”” [5] .

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 78

Понятие несостоятельности характеризуется помимо сущностных также
внешним признаком. Внешним признаком несостоятельности лица является
приостановление его текущих платежей при условии, что лицо не
обеспечивает или заведомо не способно обеспечить выполнение требований
кредиторов в течение трех месяцев со дня наступления сроков их
исполнения (ч. 2 ст. 1 Закона о несостоятельности).

Заведомая неспособность лица обеспечить выполнение требований
кредиторов, разумеется, может быть известна только ему самому, поэтому
только по его (а не кредиторов) инициативе возможно возбуждение
производства по делу о несостоятельности.

Следует особо подчеркнуть, что наличие внешнего признака
несостоятельности еще не означает собственно несостоятельности.
Приостановление текущих платежей на срок не менее трех месяцев означает
лишь то, что лицо является неплатежеспособным и имеются основания для
возбуждения производства по делу о несостоятельности. И только в ходе
судебного разбирательства можно выяснить, какова в данном случае природа
неплатежеспособности лица, сопровождается ли она наличием хотя бы одного
из сущностных признаков несостоятельности?

В соответствии с ч. 3 ст. 1 Закона о несостоятельности лицо считается
несостоятельным после признания факта несостоятельности арбитражным
судом или после официального объявления о ней должником при его
добровольной ликвидации в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ».
Другие государственные органы и лица, включая собственника предприятия,
не вправе принимать решения о несостоятельности.

Круг лиц, которые могут быть признаны несостоятельными, определен
непосредственно в Гражданском кодексе. К ним относятся:

1) индивидуальные предприниматели, которые не в состоянии удовлетворить
требования кредиторов, связанные с осуществлением ими
предпринимательской деятельности (ст. 25),

2) юридические лица: а) являющиеся коммерческими организациями (за
исключением казенньк предприятий), б) некоммерческие организации,
действующие в форме потребительских кооперативов либо благотворительных
или иных фондов (ст. 65).

Приведенный перечень лиц является исчерпывающим. Иные лица, а именно:
граждане, не являющиеся предпринимателями; казенные предприятия;
некоммерческие организации (за исключением потребительских кооперативов
и благотворительных или иных фондов) не могут быть признаны
несостоятельными.

Таким образом, определение круга субъектов, подпадающих под действие
законодательства о банкротстве, поставлено в зависимость от пределов их
юридической самостоятельности и ответственности.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 79

Следует заметить, что по сравнению с Законом о несостоятельности в ГК.
РФ круг лиц, которые могут быть признаны несостоятельными, расширен.
Закон о несостоятельности относил к ним только предпринимателей.

Порядок возбуждения и рассмотрения дел о несостоятельности в арбитражном
суде. Процедуры, применяемые к несостоятельному должнику. Основанием для
возбуждения производства по делу о несостоятельности является заявление
одного из следующих лиц: должника, кредитора (кредиторов), прокурора
(ст. 4 Закона о несостоятельности). По инициативе других лиц, в том
числе по инициативе суда, дело о несостоятельности не может быть
возбуждено.

Заявление, поданное должником, в отличие от заявлений кредиторов и
прокурора, не может быть им отозвано и подлежит рассмотрению арбитражным
судом по существу.

Большинство дел в арбитражных судах в связи с несостоятельностью
возбуждаются по заявлениям кредиторов как главных заинтересованных лиц в
начале производства. В соответствии с постановлением Правительства РФ от
20 мая 1994 г. № 498 право выступать от имени государства как кредитора
при решении вопросов о несостоятельности предприятий вне зависимости от
их организационно-правовой формы и формы собственности в случае
неисполнения предприятиями обязательств по платежам в федеральный бюджет
или внебюджетные фонды предоставлено Федеральному управлению по делам о
несостоятельности (банкротстве),

Заявление кредитора, так же как и заявление должника, может содержать
ходатайство о проведении реорганизационных процедур (внешнего управления
имуществом должника или санации) с целью восстановления
платежеспособности должника.

С заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности
вправе обратиться в арбитражный суд также прокурор. Однако такое
обращение может иметь место только в случае обнаружения прокурором
признаков умышленного или фиктивного банкротства, а также в других
случаях, предусмотренных законодательными актами.

Дела о несостоятельности (банкротстве) подведомственны и подсудны
арбитражным судам по месту нахождения должника (п. 3 ст. 22, ст. 28
АПК).

На основании заявления должника, кредитора или прокурора судья
арбитражного суда единолично возбуждает производство по делу о
несостоятельности, о чем выносит определение, которое направляет
должнику, кредитору (кредиторам) и прокурору, а также трудовому
коллективу предприятия-должника в лице органа, подписавшего коллективный
договор.

Для возбуждения производства по делу о несостоятельности и его
рассмотрения необходимо, кроме установления внешнего приз-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 80

нака несостоятельности – приостановления текущих платежей, чтобы
требования кредиторов к должнику в совокупности составляли сумму не
менее 500 минимальных размеров оплаты труда, установленных законом.

Дела о несостоятельности рассматриваются арбитражным судом коллегиально
в составе трех судей (ст. 14 АПК).

По результатам рассмотрения дела арбитражный суд принимает одно из
следующих решений:

– о признании должника несостоятельным и открытии конкурсного
производства, если в ходе судебного разбирательства будет установлено
наличие как внешних, так и сущностных признаков несостоятельности ;

– об отклонении заявления о возбуждении производства по делу о
несостоятельности, если в ходе судебного разбирательства выявлена
фактическая состоятельность должника и требования кредиторов могут быть
удовлетворены.

Если в заявлении должника или кредитора содержится ходатайство о
проведении реорганизационных процедур (внешнего управления имуществом
должника или санации) и имеются основания для их проведения (т. е.
имеется реальная возможность восстановить платежеспособность должника),
то арбитражный суд выносит определение о приостановлении производства по
делу о несостоятельности и проведении внешнего управления имуществом
должника или санации.

В отношении несостоятельного должника применяются следующие процедуры:
реорганизационные, ликвидационные и мировое соглашение. Закон допускает
применение также внесудебных процедур.

Реорганизационные процедуры – это процедуры, направленные на поддержание
деятельности и финансовое оздоровление предприятия-должника с целью
предотвращения его ликвидации. К ним относятся внешнее управление
имуществом должника и санация.

Внешнее управление имуществом должника – это реорганизационная
процедура, направленная на продолжение деятельности предприятия-должника
и назначаемая арбитражным судом по заявлению должника, собственника
предприятия-должника или кредитора (кредиторов) и осуществляемая на
основании передачи функции по управлению предприятием-должником
арбитражному управляющему.

Основанием для назначения внешнего управления имуществом должника
является наличие реальной возможности восстановить платежеспособность
предприятия-должника с целью продолжения его деятельности путем
реализации части его имущества и осуществления других организационных и
экономических мероприятий, например, ликвидации убыточных производств,
сокращения численности работников и т. п.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 81

На период проведения названной процедуры, который не может превышать 18
месяцев, вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов к
должнику. Такая отсрочка исполнения требований кредиторов к должнику
устанавливает льготный режим хозяйствования для неплатежеспособного
предприятия и направлена на защиту его интересов.

Органами, осуществляющими внешнее управление имуществом должника,
являются собрание кредиторов и арбитражный управляющий. Собрание
кредиторов выполняет следующие функции: утверждает план проведения
внешнего управления имуществом должника;

может образовать комитет кредиторов и определить его функции;

определяет размер вознаграждения арбитражному управляющему, выполняет
другие функции, предусмотренные Законом о несостоятельности.

Ключевой фигурой проведения внешнего управления имуществом должника
является арбитражный управляющий, назначаемый арбитражным судом.

Арбитражный управляющий выполняет следующие функции:

руководит предприятием-должником; распоряжается его имуществом;

назначает и увольняет работников предприятия-должника, в том числе
отстраняет при необходимости руководителя от выполнения обязанностей по
управлению предприятием-должником; разрабатывает план проведения
внешнего управления имуществом должника и организует его выполнение;
созывает собрание (комитет) кредиторов; выполняет другие функции,
предусмотренные Законом о несостоятельности.

Итогом деятельности арбитражного управляющего является заявление о
завершении внешнего управления имуществом должника, подаваемое им в
арбитражный суд. Заявление подается в случаях, если цель внешнего
управления имуществом должника достигнута, т. е. его платежеспособность
восстановлена, или если арбитражный управляющий пришел к выводу, что
достижение этой цели невозможно. Оба случая могут иметь место до
истечения срока, на который назначена процедура.

По результатам внешнего управления и характеру заявления арбитражного
управляющего арбитражный суд выносит одно из следующих решений:

– о завершении внешнего управления имуществом должника и прекращении
производства по делу о несостоятельности юридического лица, если цель
внешнего управления имуществом должника достигнута и его
платежеспособность восстановлена,

– о прекращении внешнего управления имуществом должника, признании
должника несостоятельным и открытии конкурсного производства, если
достижение цели восстановления платежеспособности должника невозможно,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 82

– о продолжении проведения внешнего управления имуществом должника в
пределах срока, предусмотренного для этого Законом (18 месяцев).

Другой реорганизационной процедурой является санация, заключающаяся в
оказании предприятию-должнику финансовой помощи со стороны его
собственника, кредиторов или иных лиц.

Основанием для проведения санации является наличие реальной возможности
восстановить платежеспособность должника для продолжения его
деятельности путем оказания ему финансовой помощи.

Решение о санации принимается арбитражным судом при наличии ходатайства
со стороны должника, кредиторов, собственника предприятия или иных лиц.
В заявлении могут содержаться список лиц, желающих участвовать в
проведении санации, и необходимые сведения о них

Преимущественное право на участие в проведении санации имеют собственник
предприятия-должника, кредиторы и члены трудового коллектива этого
предприятия.

Определив круг лиц, допущенных к проведению санации, арбитражный суд
выносит соответствующее определение. В семидневный срок со дня вынесения
названного определения участники санации должны провести собрание, на
котором необходимо выработать соглашение, определяющее условия
проведения санации.

Обязательными условиями этого соглашения являются:

– обязательство обеспечить удовлетворение требований всех кредиторов в
согласованные с ними сроки. В частности, по истечении 12 месяцев с
начала санации должно быть удовлетворено не менее 40 % от общей суммы
требований кредиторов. Участники санации обязаны выполнить принятые
обязательства перед кредиторами в полном объеме и несут за их выполнение
солидарную ответственность, если соглашением не предусмотрено иное;

– продолжительность санации, которая не может быть более 18 месяцев.
Однако арбитражный суд вправе по ходатайству участников санации, за
исключением случаев санации государственных или муниципальных
предприятий, продлить срок ее проведения, но не более чем на 6 месяцев;

– согласованное участниками санации распределение между ними
ответственности перед кредиторами;

– определение ответственности одного или нескольких участников санации в
случае их отказа от участия в санации после ее начала.

Подписанное соглашение передается в арбитражный суд, который выносит
определение о начале проведения санации в порядке и на условиях,
определенных в соглашении.

В период осуществления санации арбитражный суд контролирует ее
проведение и, в случае выявления нарушений закона или условий
соглашения, может своим определением прекратить санацию.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 83

В зависимости от причин прекращения санации арбитражный суд принимает
одно из следующих решений:

– определение о завершении санации и прекращении производства по делу о
несостоятельности, если цель санации достигнута;

– решение о признании должника несостоятельным и об открытии конкурсного
производства, если цель санации не достигнута.

Основной процедурой, применяемой к несостоятельному должнику, является
его принудительная ликвидация. Она осуществляется в процессе конкурсного
производства в случаях, когда финансовое состояние должника настолько
безнадежно, что отсутствует реальная возможность восстановить
платежеспособность или назначенная арбитражным судом реорганизационная
процедура не достигла цели.

Конкурсное производство – это процедура, направленная на ликвидацию
несостоятельного должника путем распределения его имущества (конкурсной
массы) между кредиторами.

Конкурсное производство имеет несколько целей: соразмерное
удовлетворение требований кредиторов в определенной законом очередности;
объявление должника свободным от долгов; охрана сторон от неправомерных
действий в отношении друг друга.

Решение арбитражного суда о признании должника несостоятельным и
открытии конкурсного производства публикуется в «Вестнике Высшего
Арбитражного Суда РФ» и доводится до сведения трудового коллектива,
органов местного самоуправления, местных финансовых органов, банков и
иных кредитных организаций, обслуживающих должника.

Открытие конкурсного производства имеет ряд важных последствий для
должника и других участников конкурсного производства.

– запрещается отчуждение имущества должника, а также погашение им своих
обязательств без согласия кредиторов,

– время исполнения всех долгов считается наступившим и тем самым,
независимо от их сроков, требования всех кредиторов уравниваются между
собой,

– прекращается начисление пени и процентов по всем видам задолженности
должника,

– все претензии заявляются должнику в соответствии со специальными
правилами, установленными для конкурсного производства,

– право управления и распоряжения имуществом должника переходит к
должностному лицу конкурсного производства – конкурсному управляющему.
При этом руководитель предприятия-должника определением арбитражного
суда отстраняется от выполнения обязанностей по управлению предприятием.

Реализация целей конкурсного производства лежит на органах конкурсного
управления: собрании кредиторов и конкурсном управляющем.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 84

Кандидатуру конкурсного управляющего, квалификационные требования к
которому аналогичны требованиям к арбитражному управляющему, выдвигает
собрание кредиторов и утверждает арбитражный суд.

Центральное место в конкурсном процессе, возвышаясь над органами
конкурсного управления, занимает арбитражный суд. Он не только
контролирует деятельность собрания кредиторов и конкурсного
управляющего, но и существенным образом может влиять на ход конкурсного
производства, открывая и закрывая его, отклоняя или удовлетворяя
ходатайства сторон, вынося соответствующие решения (ст. 19 Закона о
несостоятельности).

Порядок ликвидации имущества несостоятельного должника включает в себя
два основных этапа: 1) формирование конкурсной массы и реализация
имущества (обращение его в наличные деньги), 2) выявление требований
кредиторов, подлежащих удовлетворению, и удовлетворение их.

Конкурсная масса – имущество должника, на которое может быть обращено
взыскание в процессе конкурсного производства.

Основу для формирования конкурсной массы образует все имущество (активы)
должника, указанное в бухгалтерском балансе.

Заключительным этапом формирования конкурсной массы является реализация
имущества, составляющего ее, в целях обращения в наличные деньги.
Обращение имущества в наличные деньги осуществляется, как правило,
посредством организации публичных торгов, что позволяет получить
максимально возможную в данных условиях цену.

Параллельно процессу формирования конкурсной массы осуществляется
процесс выявления требований кредиторов (пассива должника), подлежащих
удовлетворению из денег, полученных от продажи имущества.

Кредиторы, желающие принять участие в конкурсе и получить удовлетворение
своих требований, должны предъявить претензии к должнику в двухмесячный
срок со дня публикации объявления о несостоятельности.

Проверка требований кредиторов завершает этап составления пассива
должника. Вся совокупность требований, включенных в пассив должника,
подлежит соразмерному удовлетворению в порядке очередности,
установленной ст. 25, 64 ГК. Правила об очередности удовлетворения
требований кредиторов, установленные Законом о несостоятельности, в
части, противоречащей ГК, не подлежат применению.

После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий
представляет в арбитражный суд для проверки и утверждения отчет о своей
деятельности. К отчету прилагаются ликвидационный баланс; документы об
использовании средств, оставшихся

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 85

после удовлетворения требовании кредиторов; декларацию о своих доходах и
имущественном положении.

После утверждения отчета арбитражный суд выносит определение о
завершении конкурсного производства. Основным правовым последствием
завершения конкурсного производства является освобождение должника от
долгов.

Однако следует иметь в виду, что освобождение от долгов имеет
практическое значение только в отношении индивидуального предпринимателя
(п. 4 ст. 25 ГК). Что же касается юридических лиц, то они по завершении
конкурсного производства ликвидируются На основании определения
арбитражного суда о завершении конкурсного производства, направленного
органу, осуществляющему государственную регистрацию юридического лица,
оно исключается из государственного реестра юридических лиц. С этого
момента юридическое лицо прекращает свое существование

Мировое соглашение – процедура достижения договоренности межцу должником
и кредиторами относительно отсрочки и (или) рассрочки причитающихся
кредиторам платежей или скидки с долгов. Благодаря такому мирному
урегулированию спора возможно предотвращение ликвидации имущества
несостоятельного должника.

Мировое соглашение может быть заключено на любом этапе производства по
делу о несостоятельности. Оно может состояться лишь в отношении
признанных требований кредиторов пятой очереди. Спорные требования, не
признанные должником, арбитражным или конкурсным управляющим, не могут
быть предметом мирового соглашения.

Закон предусматривает также внесудебные процедуры в отношении
несостоятельных должников. Внесудебные процедуры являются способами,
позволяющими должнику и кредиторам путем переговоров договариваться либо
о продолжении деятельности предприятия-должника, либо о его добровольной
ликвидации. Соответственно, результатами внесудебных процедур могут
быть: а) соглашение между кредиторами и должником об отсрочке и (или)
рассрочке платежей или скидке с долгов для продолжения деятельности
предприятия-должника; б) добровольная ликвидация предприятия-должника
под контролем кредиторов и официальное объявление должником о своей
несостоятельности.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/013.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Ведомости РФ. 1993. № 1. ст. 6.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/013.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] СЗ РФ. 1995. № 19. ст. 1709. (Далее – АПК).

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/013.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Белых B.C. Концепция банкротства: Законодательная модель и
реальность // Российский юридический журнал. 1995. № 3. С. 13.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/013.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] Попондопуло В.Ф. Конкурсное право. СПб., 1995. С. 10.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/013.htm” \l”_ftnref5#_ftnref5″
\o”” [5] СЗ РФ. 1994. № 5. ст. 490.

Глава III. СУБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА. ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ

§ 1. Индивидуальные предприниматели

Предпринимательская деятельность граждан без образования юридического
лица – одна из самых простых форм организации предпринимательской
деятельности. В современном законодательстве это один из немногих
способов ведения единоличного частного предпринимательства. Другие
организационные формы предполагают организацию юридической личности, или
основываются не на единоличном хозяйствовании, а на объединении средств,
труда, или строятся на базе государственного, а не частного имущества.
Такой подход является новым для нашего законодательства, поскольку ранее
им допускалась возможность создания единоличного частного предприятия.

Закон не останавливается специально на том, с какого возраста гражданин
имеет право заниматься индивидуальной деятельностью, однако рассмотрение
нескольких норм ГК, а именно ст. 21, 26, 27, позволяет сделать вывод о
том, что для осуществления предпринимательской деятельности гражданин
должен быть полностью дееспособным, т. е. достичь восемнадцатилетнего
возраста. Есть два исключения из этого правила, о чем говорится в ст. 21
и 27 ГК. Исключения связаны, во-первых, со вступлением гражданина в брак
до достижения восемнадцатилетнего возраста и, во-вторых, с новой для
нашего законодательства процедурой эмансипации несовершеннолетнего.

В первом случае гражданин приобретает гражданскую дееспособность в
полном объеме с момента вступления в брак, из чего можно сделать вывод о
том, что с этого же момента гражданин приобретает одновременно и право
на занятие индивидуальной предпринимательской деятельностью, поскольку
единственным условием для занятия последней как раз и является обладание
гражданской дееспособностью в полном объеме. В этом случае юридическим
фактом, открывающим для гражданина возможность заниматься индивидуальной
предпринимательской деятельностью, является момент регистрации брака.

Второе исключение – эмансипация, она регулируется ст. 27 ГК, в которой
говорится о том, что гражданин может быть признан полностью дееспособным
при достижении шестнадцати

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 87

лет, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту,
или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается
предпринимательской деятельностью. В этом случае объявление
несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по
решению органа опеки и попечительства – с согласия обоих родителей,
усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия – по
решению суда. Таким образом, в случае эмансипации несовершеннолетнего
занятие им предпринимательской деятельностью возможно при наступлении
следующих юридических фактов: достижение гражданином шестнадцати лет,
решение органа опеки и попечительства или специальное решение по этому
поводу суда. На приобретение эмансипированным гражданином всех
гражданских прав указывает также п. 16 Пленума Верховного Суда РФ и
Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О
некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/014.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] , где
говорится о том, что такие несовершеннолетние обладают в полном объеме
гражданскими правами и несут обязанности, в том числе самостоятельно
отвечают по обязательствам, возникшим вследствие причинения вреда, за
исключением тех прав и обязанностей, для приобретения которых
федеральным законом установлен возрастной ценз.

Регистрация индивидуальной предпринимательской деятельности производится
в соответствии с «Положением о порядке государственной регистрации
субъектов предпринимательской деятельности», утвержденным Указом
Президента РФ от 8 июля 1994 г. «Об упорядочении государственной
регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ» – по месту
жительства будущего предпринимателя HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/014.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] .

К предпринимательской деятельности, осуществляемой гражданами без
образования юридического лица, в соответствии с п. 3 ст. 23 ГК
применяются правила ГК, которые регулируют предпринимательскую
деятельность юридических лиц, являющихся предпринимателями. Кроме того,
закон специально регулирует также последствия незаконной деятельности,
связанной с ведением предпринимательской деятельности без
государственной регистрации. В соответствии с п. 4 ст. 23 ГК суд
применяет к таким действиям правила об обязательствах, связанных с
осуществлением предпринимательской деятельности, и лицо в этом случае не
вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что
оно не являлось предпринимателем. Несмотря на то, что в этом случае
судам предписано применять нормы, регулирующие предпринимательскую
деятельность, дела с участием указанных граждан все же

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 88

подведомственны судам общей юрисдикции (п. 13 Пленума Верховного Суда РФ
и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О
некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации»).

Как уже было сказано, законодатель еще до принятия нового ГК
рассматривал предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица в качестве самостоятельного вида. Однако современная
форма такого предпринимательства имеет ряд существенных отличий от
прежней. Уже отмечалось, что этот способ ведения предпринимательства
является одним из немногих видов организации индивидуального частного
капитала. Другая особенность заключается в том, что в соответствии с п.
3 ст. 2 Закона о предприятиях предприниматель такого рода не мог
использовать в своей деятельности наемный труд, в противном случае он
был вынужден образовать юридическое лицо и перерегистрироваться. Новый
ГК не содержит каких-либо ограничений на этот счет. Кроме того,
современный индивидуальный предприниматель отличается характером своей
правоспособности. Ранее она была специальной, предприниматель мог
заниматься только тем, что специально указано в свидетельстве о его
регистрации. Осуществление деятельности, не зафиксированной в
свидетельстве, признавалось нарушением закона и влекло необходимость для
предпринимателя перечислить в бюджет все доходы, полученные им от
деятельности такого рода. В настоящее время принцип общей
правоспособности распространяется на всех предпринимателей, в том числе
и на индивидуальных, поэтому они вправе совершать любые сделки за
исключением тех, которые специально запрещены законом. Здесь также
следует отметить, что отдельные виды предпринимательской деятельности,
кроме того, требуют еще и специального лицензирования, что, однако, не
может считаться исключением из правила об общей правоспособности
предпринимателя.

Особой разновидностью индивидуального предпринимательства является
ведение крестьянского (фермерского) хозяйства, регулируемое специальным
Законом РСФСР «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/014.htm” \l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] .

Глава такого хозяйства осуществляет деятельность также без образования
юридического лица, однако легализация подобной деятельности производится
без специальной государственной регистрации, а с момента государственной
регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Другая особенность
этой организационной формы заключается в том, что члены фермерского
хозяйства, помимо предпринимательского интереса, как правило, связаны
еще и узами родства.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 89

Одним из положительных качеств нового ГК является то, что в этом
нормативном акте достаточно подробно рассматриваются вопросы
ответственности и процедуры банкротства индивидуальных предпринимателей.
Ранее действовавшие нормы ничего не говорили о характере такой
ответственности или о том, каким образом соотносится личное имущество
предпринимателя с тем имуществом, которое он использует в своей
предпринимательской деятельности, каким образом происходит
удовлетворение кредиторов индивидуального предпринимателя при его
банкротстве и какая очередность устанавливается в погашении
задолженности предпринимателя перед теми кредиторами, которые не
участвовали в его предпринимательской деятельности, и иными кредиторами.
Теперь все эти вопросы нашли достаточно подробное освещение в ГК.

В частности, закон распространяет на индивидуальных предпринимателей
принцип полной ответственности. Индивидуальный предприниматель отвечает
по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, исключение
здесь составляет только то имущество, которое перечислено в ст. 369 ГПК
и в Приложении № 1 к ГПК.

Решение о признании предпринимателя несостоятельным (банкротом)
принимает суд. С момента вынесения такого решения утрачивает силу
государственная регистрация предпринимателя. Условия и порядок признания
индивидуального предпринимателя банкротом или объявления им о своем
банкротстве устанавливаются специальным законом, однако наиболее общие
вопросы этой процедуры зафиксированы в ГК. В частности, здесь
регламентируется очередность погашения задолженности индивидуального
предпринимателя перед кредиторами, совпадающая с тем порядком, который
установлен для юридических лиц.

Помимо тех кредиторов, которые связаны с предпринимателем по характеру
его предпринимательской деятельности, особым образом закон определяет
права иных его кредиторов. Последние также вправе заявлять свои
требования к предпринимателю в период банкротства, но эти требования
сохраняют свою силу и после завершения процедуры банкротства
индивидуального предпринимателя HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/014.htm” \l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4] .

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 90

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/014.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. № 9.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/014.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] СЗРФ 1994 № 11.Ст 1194.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/014.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Ведомости РСФСР. 1990. № 26. ст. 324.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/014.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] См. также п. 14, 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ
и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О
некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации».

§ 2. Полные и коммандитные товарищества

Полные товарищества. В основе создания полного товарищества лежит
интерес нескольких физических или юридических лиц объединиться для
ведения совместной деятельности, объединить при этом свой капитал,
образуя самостоятельный субъект коммерческих отношений. Следует обратить
особое внимание на то обстоятельство, что в соответствии с новым
гражданским законодательством полное товарищество является юридическим
лицом. Ранее законодатель не наделял полные товарищества этим качеством.

Полное товарищество имеет ряд специфических особенностей, главными из
которых являются следующие. Во-первых, любой из участников полного
товарищества действует от имени товарищества в целом, т. е.
предпринимательская деятельность участников товарищества признается
деятельностью самого товарищества. Вторая особенность заключается в
оригинальной системе ответственности участников полного товарищества.
Все они несут солидарную, неограниченную ответственность всем своим
имуществом по долгам товарищества (п. 1 ст. 69 ГК). Сущность такой
ответственности заключается в том, что при отсутствии у товарищества
достаточных средств погасить задолженность, ответственность
распространяется на все имущество участников товарищества. Если полное
товарищество осталось должным кредитору и не может эту задолженность
погасить, то кредитор имеет право направить взыскание на имущество
товарищества или на личное имущество любого из его участников
Следовательно, не исключена возможность, когда по сделке, заключенной
одним из участников товарищества, в конечном счете отвечать будут другие
участники, причем своим личным имуществом.

Каждый участник полного товарищества отвечает по обязательствам
товарищества всем своим имуществом вне зависимости от его доли в полном
товариществе и вне зависимости от доли участия остальных. Условия
ответственности участников полного товарищества, зафиксированные в
законе, не могут быть изменены или устранены какими бы то ни было
соглашениями его участников под угрозой признания таких соглашений
ничтожными (п. 3 ст. 75 ГК).

Общие правила об ответственности участников полного товарищества
распространяются и на тех его участников, которые не являются его
учредителями, а вступили в товарищество после его регистрации. В этом
случае предполагается, что будущие участники товарищества должны
подробно ознакомиться с особенностями этой организационно-правовой формы
и с конкретным финансовым положением избранной ими организации еще до
момента их вступления в члены товарищества. Достаточно строгие меры
ответственности в полном товариществе распространяются и на выбывших его

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 91

участников, которые продолжают нести ответственность по всем долгам
товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня
утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось
выбытие (п. 2 ст. 75 ГК).

Достаточно жесткая система ответственности полного товарищества
обусловливает его применение в основном в рамках семейных или узко
специальных фирм, которые объединяют давно знакомых друг другу лиц или
родственников, где достаточно распространены личные доверительные
отношения между участниками. Утрата или изменение такого характера
взаимоотношений влечет обычно прекращение деятельности товарищества.

Вместе с тем эта система ответственности полного товарищества имеет, без
сомнения, свои положительные черты, поскольку делает его весьма
привлекательным для потенциальных кредиторов или контрагентов, тем самым
повышая кредитоспособность товарищества. Уже сам факт создания такого
товарищества говорит об уверенности его участников в успехе дела,
надежности предприятия и честном отношении к бизнесу. Именно поэтому
исторически большинство наиболее солидных торговых товариществ в
дореволюционной России создавалось в этой форме.

В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК участниками полного товарищества
(полными товарищами) могут быть только индивидуальные предприниматели и
(или) коммерческие организации. Тем самым, как мы видим, закон здесь
исключает из числа участников иных граждан, не являющихся
предпринимателями. Такая позиция законодателя, ориентированная на
профессиональный состав участников этого юридического лица, не лишена
логики.

Во-первых, принцип неограниченной ответственности, применяемый к полным
товариществам, может быть эффективно реализован только в отношении тех
лиц, которые профессионально занимаются предпринимательской
деятельностью, так как ответственность предпринимателя отличается от
ответственности граждан тем, что, по общему правилу, наступает вне
зависимости от вины предпринимателя, в то время как для граждан
действует общий принцип ответственности только за вину.

Во-вторых, каждый из участников полного товарищества действует на рынке
самостоятельно и для этого он должен иметь соответствующие полномочия,
закрепленные в свидетельстве о его государственной регистрации в
качестве предпринимателя.

Создание полного товарищества начинается с разработки и утверждения
участниками его учредительных документов. Поскольку любой участник
такого товарищества занимается предпринимательской деятельностью от
имени товарищества в целом, для его создания и функционирования не нужен
устав, единственным учредительным документом здесь является
учредительный договор

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 92

 (ст. 70 ГК). В этом договоре участники товарищества могут договориться
или о создании общих органов управления для совместного ведения
предпринимательской деятельности (при наличии единогласного решения всех
участников на совершение каждой сделки товарищества), или возложить
управление товариществом на одного или нескольких наиболее опытных и
авторитетных участников (п. 1 ст. 72 ГК).

Управление делами товарищества, по общему правилу, если в договоре не
предусмотрено иное, происходит единогласно, однако участники могут
договориться и о том, что решение принимается большинством голосов
товарищей (п. 1 ст. 71 ГК). По общему же правилу каждый участник обычно
имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена
зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его
имущественного вклада.

Финансовая деятельность полного товарищества, как и любого юридического
лица, строится на основе складочного капитала его участников. Сведения
об этом капитале содержатся в учредительном договоре, где, кроме того,
должен быть рассмотрен вопрос о размере доли каждого участника
товарищества и порядке ее внесения. При этом закон не требует для
полного товарищества минимального складочного капитала, так как
гарантией прав его кредиторов служит личное имущество его участников.

Поскольку для любого участника полного товарищества всегда сохраняется
риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества
всем своим личным имуществом, никто из полных товарищей не может быть
устранен от участия как в прибылях, так и в убытках товарищества, даже
если на этот счет есть специальные соглашения между участниками по
поводу активного или, наоборот, менее активного участия в делах
товарищества (п. 1 ст. 74 ГК).

Выход из состава полного товарищества может быть добровольным (по воле
выбывающего участника) или принудительным (помимо воли выбывающего
участника товарищества). В первом случае участник вправе выйти из
товарищества по собственному заявлению, однако, если товарищество
создано на определенный срок, то добровольный выход из него возможен
лишь по уважительной причине (ст. 77 ГК). Во втором случае участник
полного товарищества при наличии серьезных оснований может быть исключен
из товарищества только в судебном порядке и по единогласному решению
остающихся участников (п. 2 ст. 76 ГК).

При выходе из товарищества участник вправе получить денежный эквивалент
своей доли в имуществе товарищества, а при наличии соответствующего
условия в учредительном договоре эта доля может быть полностью или
частично выдана ему имуществом в натуре. Участник полного товарищества
может передать свою долю в иму-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 93

ществе товарищества или ее часть либо другому товарищу, либо третьему
лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей (ст. 79
ГК). При отсутствии такого согласия участник может либо остаться в
товариществе, отказавшись от своего первоначального решения, либо выйти
из него с выплатой денежного эквивалента доли (или выдачей имущества в
натуре). При этом у других товарищей не возникает права преимущественной
покупки доли выбывающего участника.

Ликвидация полного товарищества происходит при возникновении или общих
обстоятельств, влекущих ликвидацию юридического лица (ст. 61 ГК), или
при утрате тех особых лично-доверительных отношений между участниками, о
которых уже говорилось (п. 1 ст. 76 ГК). Если в полном товариществе
остается единственный участник, ему дается возможность в течение шести
месяцев преобразовать свое товарищество в общество с одним участником.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) также представляет
собой объединение нескольких лиц и их капитала, созданное на основе
договора между ними для совместной хозяйственной деятельности.

Все участники товарищества на вере подразделяются на две основные
группы: полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Первые осуществляют
предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут по его
долгам полную ответственность всем своим имуществом, причем
неограниченно и солидарно. Таким образом, правовой режим этой группы
полностью схож с тем, который установлен для участников полных
товариществ. Другая группа участников– вкладчики, или коммандитисты,
делают вклады в имущество товарищества и не несут ответственности по его
долгам, они несут лишь риск убытков от утраты своих вкладов в имуществе
товарищества.

В отличие от полных товариществ, где все его участники должны
обязательно быть профессиональными предпринимателями, в товариществе на
вере только полные товарищи должны быть индивидуальными
предпринимателями или коммерческими организациями, что касается
вкладчиков, то ими могут быть любые граждане и любые юридические лица за
исключение тех, которые специально перечислены в ГК. В частности,
вкладчиками в товариществе на вере не вправе выступать государственные
органы и органы местного самоуправления, за исключением случаев,
специально предусмотренных законом. По смыслу ст. 3 ГК речь идет
исключительно о федеральных законах, т. е. никакие ведомственные акты,
акты исполнительной власти и акты органов местного самоуправления,
являясь подзаконными, не могут устанавливать исключений на этот счет.
Другое исключение распространяется на финансируемые собственником
учреждения. Они могут быть участниками любого това-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 94

рищества, в том числе и коммандитного, только с разрешения собственника,
если иное не установлено законом. И, наконец, последнее исключение
относится к отдельным категориям граждан, которым закон может специально
запретить участие в хозяйственных товариществах. В этом случае речь
может идти об отдельных категориях государственных служащих, участие
которых в делах товарищества может нанести вред интересам государства.

Различие в правовом положении участников товарищества на вере
соответственно обусловливает и другие его правовые особенности, в
частности коммандитисты отстранены от предпринимательской деятельности и
управления делами товарищества. Они сохраняют лишь право на получение
дохода на сделанный ими вклад и вынуждены доверять полным товарищам в
использовании этих вкладов. Такое положение вещей и предопределило
наименование этого вида товарищества – товарищество на вере. Название
аналогичной формы было и в предшествующем новому ГК законодательстве.
Речь идет о смешанном товариществе, что по сути также было оправдано,
поскольку товарищество на вере, как далее будет показано, занимает
некоторое промежуточное положение между полными товариществами и
отдельными видами обществ.

Некоторое промежуточное положение товарищества на вере среди указанных
организационно-правовых форм обусловлено тем, что статус его участников
с полной ответственностью определяется по общим правилам о полных
товариществах и их участниках (п. 2 ст. 82 ГК), а на вкладчиков, по
сути, распространяются правила об участниках хозяйственных обществ –
объединений капиталов. В этом смысле можно согласиться с мнением о том,
что «товарищество на вере можно считать разновидностью полного
товарищества, где допускается использование капитала посторонних лиц
(вкладчиков), т. е. появляется возможность привлечения дополнительных
средств за счет имущества вкладчиков, а не полных товарищей» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/015.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] .

Как следствие производного от полного товарищества вида, коммандитное
товарищество имеет единственный учредительный документ – учредительный
договор, который составляют и подписывают исключительно участники с
полной ответственностью. В этом документе содержатся условия только о
совокупном размере вкладов коммандитистов, конкретный же размер вклада
каждого из них может быть отражен во внутренних документах товарищества,
например, в его договорах с вкладчиками или в так называемом
свидетельстве об участии, выдаваемом вкладчику товарищества. При всей
своей значимости последний документ не является учредительным, именно
поэтому норма о нем помещается в ст. 85 ГК, а не в ст. 83, где
законодатель описывает особенности учредительного договора коммандитного

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 95

товарищества HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/015.htm”
\l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] . Кроме коммандитистов полные товарищи также
участвуют в образовании складочного капитала, хотя закон и не определяет
соотношение вкладов полных товарищей и коммандитистов.

Права вкладчиков товарищества на вере определены также в учредительном
договоре и включают получение необходимой коммерческой информации о
деятельности товарищества, право на ознакомление с его отчетами и
балансами и, главным образом, право на получение соответствующей их
вкладу части прибыли товарищества, а также право выхода из товарищества
с получением своего вклада или право передать его полностью или частично
как другому вкладчику, так и третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК). В последнем
случае у других вкладчиков товарищества появляется преимущественное
право на покупку вклада, продаваемого выходящим участником. Однако
согласия полных товарищей на передачу вклада (или его части)
коммандитистом не требуется.

При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное
право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества,
оставшегося после удовлетворения других кредиторов товарищества, а если
и после этого у товарищества сохраняется остаток имущества, то они
участвуют в его распределении наравне с полными товарищами (п. 2 ст. 86
ГК).

Товарищество на вере сохраняется при наличии в нем хотя бы одного
полного товарища и одного вкладчика (п. 1 ст. 86 ГК). Если же из него
выбывают все вкладчики, полные товарищи вправе либо преобразовать
товарищество в полное или ликвидировать его.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/015.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Суханов Е. Комментарий ГК РФ//Хозяйство и право. 1995 № 3.
С. 12.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/015.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] Подобной точки зрения придерживается Д. А. Медведев //
Гражданское право. Часть I. Учебник/ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К.
Толстого. М., 1996. С. 135.

§ 3. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью (далее по тексту – ООО) на
сегодня можно назвать, пожалуй, одной из наиболее распространенных форм
организации предпринимательской деятельности. Оно является специальной
формой объединения учредителями их возможностей и средств путем
образования нового юридического лица, хотя определяющим для общества с
ограниченной ответственностью является объединение именно капитала, а не
труда. Вместе с тем на этой стадии организации предпринимательской
деятельности непосредственное участие членов общества в его
оперативно-хозяйственной деятельности полностью не исключается.

Участниками обществ с ограниченной ответственностью могут быть и
граждане и юридические лица. Государственные органы и

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 96

органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ с
ограниченной ответственностью. Финансируемые собственником учреждения
могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью только с
разрешения собственника.

Поскольку учредители общества не обязаны участвовать в его деятельности,
появляется необходимость иметь специальные органы этого юридического
лица, компетенция которых, как и некоторые другие вопросы, может быть
установлена только участниками общества в его уставе. Это обусловило
наличие у таких обществ двух учредительных документов – учредительного
договора и устава. Устав утверждается учредителями после подписания
учредительного договора. В некотором смысле устав носит здесь
производный характер, учредительный же договор является главным
документом общества.

Общества с ограниченной ответственностью обладают рядом специфических
признаков, главным среди которых является то, что все участники такого
общества несут риск убытков, связанных с деятельностью их организации,
только в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК).
Отсюда происходит и название общества – «с ограниченной
ответственностью».

Общество с ограниченной ответственностью как юридическое лицо становится
единственным собственником переданного учредителями имущества. Это
характерно и для тех организационных форм, которые были рассмотрены
ранее. Его участники после того как сделали свои вклады в уставный
капитал теряют право собственности на это имущество. Деление уставного
капитала на доли не делает имущество общества долевой собственностью
участников. Поэтому, действительно, участники такого общества несут лишь
риск убытков в пределах стоимости их вкладов, а не отвечают своими
вкладами, которые на этот момент уже являются собственностью общества.

Чаще всего вклады участников общества производятся деньгами, ценными
бумагами или другими вещами, однако с этой целью в соответствии с п. 6
ст. 66 ГК здесь могут быть использованы и имущественные права либо иные
права, имеющие денежную оценку. В связи с этим п. 17 постановления
Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8
от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части
первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъясняет, что
вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент,
объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т. п. ) или
«ноу-хау». Однако в качестве вклада может быть признано право
пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с
лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке,
предусмотренном законодательством.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 97

Внесенное в качестве вклада имущество подвергается оценке участниками
общества на общем собрании.

Принцип ограниченной ответственности не позволяет кредиторам такого
общества рассчитывать на какое-либо иное имущество, кроме имущества
самого общества, поэтому законодатель обращает особое внимание и
предъявляет более жесткие требования к определению и формированию
уставного капитала обществ в сравнении со складочным капиталом
товариществ. Размер этого капитала ни при каких условиях не может быть
меньше минимальной суммы, определенной законом. При уменьшении стоимости
чистых активов до размера, меньшего зарегистрированного уставного
капитала, общество обязано объявить об этом и зарегистрировать
соответствующее уменьшение капитала. Если же стоимость чистых активов
окажется меньше установленного законом минимума, общество подлежит
ликвидации (п. 4 ст. 90 ГК) HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/016.htm”
\l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] .

Ликвидация общества может произойти в этом случае только по окончании
второго финансового года деятельности общества, поскольку на полную
оплату уставного капитала обществу с ограничен- ной ответственностью ГК
предоставляет один год. Причем при регистрации допускается оплата
уставного капитала не менее чем наполовину. При неоплате остальной части
в течение первого года деятельности общества наступают те же
последствия, что и при уменьшении его чистых активов до величины
меньшей, чем зарегистрированный уставный капитал (п. 3 ст. 90 ГК).

Кроме того, любое уменьшение уставного капитала данного общества по
сравнению с зарегистрированным (даже если его вели- чина остается при
этом выше предусмотренного законом обязательного минимума) согласно п. 5
ст. 90 ГК допустимо только после письменного уведомления всех кредиторов
общества. Кредиторы в этом случае вправе потребовать от общества
досрочного прекращения или исполнения имеющихся обязательств с
возложением на него всех связанных с этим убытков. Увеличение
зарегистрированного уставного капитала общества не требует специального
оповещения об этом контрагентов общества, однако разрешается только
после полной оплаты всеми его участниками своих вкладов.

Другая особенность общества с ограниченной ответственностью носит
организационный характер и заключается в том, что такое общество
является закрытым, т. е. основывается на принципах постоянства не только
капитала, что мы уже рассмотрели, но и предполагает неизменный состава
участников. Последний фактор наряду

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 98

с ограниченностъю ответственности общества является определяющим. В
частности, законодателем достаточно подробно регламентируются процедуры
передачи или отчуждения доли участника. Последние, по общему правилу,
могут передать свою долю (или ее часть) иным участникам общества или
третьим лицам, однако п. 2 ст. 93 ГК позволяет самому обществу решить в
учредительных документах вопрос об отчуждении доли участника третьим
лицам. Если общество не согласно с такой передачей, передача не может
быть осуществлена. Это правило является обычным для уставов обществ с
ограниченной ответственностью, поскольку члены общества заинтересованы в
том, чтобы его участниками были состоятельные лица, способные обеспечить
престиж и кредитоспособность фирмы.

В уставе общества необходимо также уточнить круг лиц, которым могут быть
переуступлены доли выбывающего участника. Этот круг может быть
максимально сужен, например, положением о том, что доли могут
переуступаться только другим участникам, т. е. появление новых
участников помимо учредителей в этом случае вообще не предусмотрено.
Можно несколько расширить этот круг и зафиксировать положение о том, что
выбывающий участник общества с ограниченной ответственностью с согласия
большинства остальных участников может переуступить полностью или
частично принадлежащие ему доли остальным участникам или третьим лицам.
Степень закрытости общества в этом случае определяется двумя
показателями: числом голосов, необходимых для получения согласия на
переуступку долей, и кругом лиц, которым могут эти доли переуступаться.
Обычно предусматривается, что доли могут быть переуступлены только с
согласия большинства остальных участников. Это согласие может быть
выражено простым, квалифицированным большинством (большинством в 3/4)
голосов, единогласным решением или иным другим способом, который сочтут
необходимым установить учредители общества. Поэтому в уставе этих
обществ обычно четко фиксируют, о каком большинстве идет речь при
выражении согласия на переуступку долей.

Вне зависимости от нормы устава члены общества приобретают
преимущественное право покупки доли, продаваемой участником третьим
лицам, пропорционально размерам своих долей (если иное не установлено
учредительными документами общества или соглашением его будущих
участников).

Прием участников в общество может производиться как на стадии его
учреждения, так и после этого. Порядок принятия новых участников
регулируется уставом общества. Каждый новый участник несет
ответственность и по тем обязательствам, которые возникли до его
вступления в общество.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из
общества в любое время и независимо от согласия других

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 99

участников, подав при этом соответствующее заявление. При этом ему
должна быть выплачена стоимость части имущества общества,
соответствующей его доле в уставном капитале общества. Такое правило
зафиксировано в ст. 94 ГК. Следует обратить внимание на то, что здесь
законодатель имеет в виду соответствующую часть всего имущества
общества, а не только часть его уставного капитала. Причем выбывающий
участник получает не само имущество в натуре, а только стоимость
соответствующего имущества. Постановления Пленума Верховного Суда РФ и
Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О
некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации» также разъясняет, что условия
учредительных документов, предусматривающие право учредителя (участника)
изъять внесенное им в качестве вклада имущество в натуре при выходе из
состава организации, признается недействительным. Это является важным
фактором, обеспечивающим стабильность деятельности общества, поскольку в
противном случае выход отдельных участников мог бы практически
парализовать его дальнейшую деятельность. Порядок и сроки выплаты
денежного эквивалента определяются в специальном законодательстве об
обществах или учредительными документами общества.

Органами управления общества являются общее собрание его участников, а
также исполнительные органы, которые могут включать совет, правление или
управляющего, ревизионную комиссию. Высшим органом управления обществом
является общее собрание его участников. Оно обладает исключительной
компетенцией в решении некоторых основных вопросов жизни общества (ст.
91 ГК), таких, как изменение устава общества и изменение размера его
капитала, образование исполнительных органов общества и досрочное
прекращение их полномочий, утверждение годовых отчетов и балансов
общества и распределение его прибыли и убытков, принятие решений о
реорганизации или ликвидации общества, избрание ревизионной комиссии
общества. Совет общества не является обязательным органом, он может и не
создаваться, в зависимости от воли участников. Вместо правления, т. е.
коллегиального органа управления, может быть предусмотрено избрание
единоличного управляющего. Таким образом, виды и компетенция
исполнительных органов общества определяются только в его учредительных
документах. Исполнительные органы общества вправе решать все вопросы
управления и деятельности общества, не отнесенные к исключительной
компетенции общего собрания.

Каждый участник общества с ограниченной ответственностью имеет право
присутствовать на общем собрании и принимать непосредственное участие в
рассмотрении вопросов лично или через доверенное лицо. Порядок
распределения прибыли общества обычно

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 100

устанавливается уставом, в противном случае действует общий принцип, по
которому чистая прибыль общества распределяется между его членами
пропорционально размеру их вкладов.

Максимальное число участников общества устанавливается специальным
законодательством, с другой стороны, его минимальный состав законом не
ограничен, такое общество может иметь и единственного учредителя
(участника), причем не обязательно профессионального предпринимателя,
поскольку, как мы уже говорили, это общество объединение капиталов, а не
лиц. В качестве единственного участника общества, следовательно, могут
выступить и некоммерческие организации, и любые дееспособные граждане
(физические лица). Однако в силу п. 2 ст. 88 ГК общество с ограниченной
ответственностью не может иметь в качестве единственного участника или
учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью
допускается, помимо общих оснований реорганизации и ликвидации
юридических лиц, также по единогласному решению его участников. При этом
в соответствии с п. 2 ст. 92 ГК такое общество может преобразоваться
либо в иное общество (акционерное или с дополнительной
ответственностью), либо в производственный кооператив, но не в
товарищество.

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним
или несколькими лицами общество, уставный капитал которого поделен на
доли, так же как и в обществе с ограниченной ответственностью, однако от
последнего общество с дополнительной ответственностью отличается
характером ответственности участников, поскольку, при недостаточности
имущества общества, для удовлетворения требований кредиторов участники
такого общества могут быть привлечены к дополнительной ответственности
принадлежащим лично им имуществом, причем в солидарном порядке. Однако
размер этой ответственности ограничен: он касается не всего их
имущества, что характерно для полных товариществ, а лишь его части –
одинакового для всех участников кратного размера к сумме внесенных ими
вкладов.

Участниками обществ с дополнительной ответственностью могут быть и
граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного
самоуправления не вправе выступать участниками обществ с дополнительной
ответственностью. Финансируемые собственником учреждения могут быть
участниками обществ с дополнительной ответственностью только с
разрешения собственника.

В известной степени, если не брать во внимание характер ответственности,
общество с дополнительной ответственностью можно считать разновидностью
обществ с ограниченной ответственностью, поскольку п. 3 ст. 95 ГК
предусмотрено, что к обществу с

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 101

дополнительной ответственностью могут применяться правила об обществе с
ограниченной ответственностью.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/016.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] До принятия специального закона об обществах с ограниченной
ответственностью величина уставного капитала организаций этого вида
регламентируется Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об
упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей
на территории Российской Федерации»//СЗ РФ 1994 № 11 ст. 1194.

§ 4. Акционерные общества

Акционерным обществом (далее по тексту – АО) признается коммерческая
организация, уставный капитал которой разделен на определенное число
акций. Наиболее общие нормы о статусе АО содержит Гражданский кодекс,
определяя в гл. 4 его понятие, основные черты и устанавливая основные
гарантии прав акционеров и кредиторов общества. Более подробная
регламентация статуса акционерных обществ является предметом
специального законодательства, где центральное место занимает Закон РФ
от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/017.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] . Этот
закон определяет правовое положение всех акционерных обществ, как
созданных, так и создаваемых на территории Российской Федерации, за
отдельными исключениями, которые касаются организации АО в банковской,
инвестиционной и страховой сферах, а также тех акционерных обществ,
которые были созданы в процессе приватизации. Особый правовой режим
также предусмотрен законодателем для акционерных обществ, созданных на
базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных
предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и
сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей.
Регулирование деятельности перечисленных организаций является сферой
специальных федеральных законов.

Акционерные общества в отличие от всех ранее рассмотренных видов
коммерческих организаций представляют собой почти исключительно
объединение капитала, этим они отличаются от товариществ, объединяющих в
первую очередь лиц, и от других хозяйственных обществ, которые, хотя и
ставят главной целью объединение капитала участников, но тем не менее
предполагают возможность их непосредственного личного участия в
хозяйственной деятельности организации.

Уставный капитал акционерного общества изначально поделен на заранее
определенное число одинаковых долей, выраженных акциями. Все акционерные
общества делятся на две группы: закрытые и открытые. Их отличия
зафиксированы в ст. 97 ГК, где предложено более обоснованное, чем в
прежнем законодательстве, различие акционерных обществ. Акции открытого
акционерного общества распространяются по свободной подписке, в закрытом
обществе, наоборот, акции раскупаются только его учредителями. В отличие
от

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 102

обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ
открытые акционерные общества не лимитируют число своих участников. В
открытом акционерном обществе акционер может свободно, по своему
усмотрению реализовать принадлежащие ему акции любым третьим лицам.
Поэтому такое общество можно назвать обществом с неограниченным числом
участников. Здесь постоянно происходит изменение состава акционеров и
числа принадлежащих им акций. Только как исключение открытое общество
вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, если эта
возможность не исключена специально уставом общества или требованиями
нормативного характера.

В закрытом обществе акции распределяются лишь среди учредителей или
иного, заранее определенного круга лиц. Закрытое общество не вправе
проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом
предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число
акционеров закрытого общества регулируется законом. Оно не должно
превышать пятидесяти. Если число акционеров закрытого общества превысит
этот предел, общество в течение одного года должно преобразоваться в
открытое, в противном случае оно подлежит принудительной ликвидации в
судебном порядке.

Механизмом реализации этой особенности закрытых обществ является
достаточно жесткая система коллективного внутреннего контроля над
составом участников общества и числом принадлежащих им долей (акций).
Для этого законодатель устанавливает правило о преимущественной покупке
акций общества. Это правило предписывает выбывающему участнику общества
сначала предложить свои акции оставшимся членам, и только потом, если
они от них отказались, он имеет право предлагать свои акции лицам, не
участвующим в обществе. Причем условия реализации акций участникам
общества и другим лицам должны быть одинаковыми. Если выбывающий
участник не соблюдает правил о преимущественной покупке, акционеры, чьи
права были таким образом нарушены, имеют право обратиться с требованием
о переходе к ним прав на незаконно переданные акции. В соответствии с
учредительными документами право преимущественной покупки акций может
закрепляться не только за акционерами, но и за обществом в целом, если
акционеры не реализовали это право. Порядок и сроки осуществления
преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами,
устанавливаются уставом общества, а срок его осуществления не может быть
менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу.

Организация уставного капитала с помощью акций в первую очередь
необходима для концентрации большого капитала, распыленного среди
множества мелких вкладчиков. Это особенно важно

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 103

при реализации крупных инвестиционных проектов, которые, собственно, и
вызвали к жизни эту форму коммерческих организаций. Другое преимущество
акций связано с возможностью их быстрого отчуждения и приобретения,
особенно посредством биржевого механизма и предъявительских акций, что
способствует процессу переливания капитала из одной сферы деятельности в
другую в соответствии со складывающейся конъюнктурой рынка.

Организации этого вида действуют в соответствии с принципом
«ограниченной ответственности», т е акционеры не отвечают по
обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его
деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. В том
случае, если на момент возникновения обязанности погасить задолженности
общества акционер еще не полностью оплатил свои акции, он несет
солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах
неоплаченной части стоимости принадлежащих ему акций.

Принцип «ограниченной ответственности» является общим для целого ряда
организаций, поэтому акционерные общества по своей юридической природе,
на первый взгляд, очень похожи, например, на общества с ограниченной
ответственностью. И те и другие представляют собой форму объединения
капитала У них обязательно наличие разделенного на доли (акции)
уставного капитала Все взаимоотношения между участниками (акционерами)
строятся в зависимости от того, каков размер сделанного ими взноса. Это
имеет свое влияние на управление обществами, поскольку участие в решении
вопросов общества определяется количеством принадлежащих участнику
(акционеру) долей (акций). Прибыль общества также распределяется между
участниками (акционерами) пропорционально их доле (количеству акций).
Участники любого общества обязаны делать вклады в его капитал, но вовсе
не обязаны своим личным трудом участвовать в его хозяйственной
деятельности. Общим у них является и то, что эти формы основаны на
принципе ограниченной имущественной ответственности участников, а 000 и
закрытое АО, кроме того, имеют закрытый характер, т. е. контролируют
состав своих участников. Именно схожесть этих организаций стала причиной
ошибки, допущенной в прежнем законодательстве, где эти формы были
определены как тождественные. В действительности, несмотря на такое
количество общих черт, между этими видами хозяйственных обществ есть
сущностные различия, позволяющие определить их как разные
организационно-правовые формы.

Отличие это, в первую очередь, состоит в том, что природа доли в 000
принципиально отличается от природы акции АО Акция -это ценная бумага.
Она подтверждает, в первую очередь, право ее держателя на дивиденды от
деятельности организации. Это такое свидетельство о внесенном вкладе,
которое не дает права требовать

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 104

возврата денежных сумм и иных видов обеспечения, внесенных в счет оплаты
акций в уставный капитал Как следствие, акционер может только
переуступить принадлежащие ему ценные бумаги другим покупателям и ни при
каких обстоятельствах не может требовать от общества выплатить ему
стоимость имущества последнего, эквивалентную числу принадлежащих ему
акций в уставном капитале АО Именно поэтому акционерное общество
являются достаточно устойчивым образованием, его участник может
осуществить выход из общества только путем продажи или иного отчуждения
своих акций. В силу именно этого качества акционерные общества
исторически возникали как самые устойчивые структуры. Для них
практически исключена возможность «развала» общего имущества посредством
выхода отдельных участников. Таким образом, 000 как и АО, будучи
объединением капиталов, отличаются в первую очередь способом и
характером формирования уставного капитала.

Правосубъектность акционерных обществ, как и других коммерческих
организаций, является общей, они имеют гражданские права и несут
обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не
запрещенных федеральными законами Исключение составляют только те виды
деятельности, для занятия которыми необходимо получение специальной
лицензии (банки, страховые компании и т. п. ). Если условиями
предоставления такой лицензии предусмотрено требование о занятии
обществом определенной деятельностью как исключительной, то общество в
течение срока действия лицензии не вправе осуществлять иные виды
деятельности, за исключением тех, которые лицензией предусмотрены.

С понятием акционерного общества тесно связан вопрос о природе так
называемой «смешанной собственности» в рамках акционерного общества, т.
е. возможно ли в рамках этой организационной формы существование,
например, государственно-кооперативной собственности или иных подобных
образований. Так, Е.А. Суханов утверждает, что «категория
«государственное акционерное общество» является очевидным
недоразумением, поскольку либо это государственная
организация-несобственник, либо акционерное общество-собственник
(негосударственная организация), но не то и другое одновременно»
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/017.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2]
. Характер и особенности имущественных взаимоотношений акционерного
общества как юридического лица и его учредителей будут подробно
рассмотрены далее, что же касается затронутой проблемы, то, по-видимому,
организационная форма предпринимательства (что и представляет из себя
акционерное общество) является не более чем способом организации
имущества Организационная форма может указывать только на процедуры
операций с имуществом: порядок его объединения, распределения, порядок

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 105

получения дивидендов от использования и тому подобное. При всей своей
важности организационная форма не может определять вид имущества или
характер собственности этого имущества. В этом смысле термины
«организационная форма» и «вид имущества» нельзя соотносить и сравнивать
друг с другом, поскольку это различные явления. Таким образом, для
осуществления предпринимательской деятельности, наверно, любой вид
имущества (частный или публичный) может быть организован в любой
организационной форме.

Имея в виду эти обстоятельства, законодатель допускает возможность
существования не только частных обществ, но и таких, учредителями
которых выступают Российская Федерация, субъекты Российской Федерации,
муниципальные образования. Однако в этом случае общества могут быть
только открытыми.

Обе разновидности акционерных обществ законодатель поместил в одном
пункте, а именно в п. 6 § 2 гл. 4 ГК РФ, из чего логично было бы сделать
вывод о том, что открытые и закрытые АО являются одним и тем же видом
организационных форм, представляя при этом его самостоятельные подвиды.
Следовательно, изменение формы АО на закрытую или открытую нельзя
расценивать как преобразование, поскольку преобразование в соответствии
с п. 5 ст. 58 ГК РФ – это изменение организационно-правовой формы
юридического лица. Кроме того, в соответствии со ст. 20 Закона РФ от 26
декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» АО могут
преобразовываться только в общества с ограниченной ответственностью или
в производственные кооперативы. Однако другого способа, кроме
преобразования, в случае смены АО на закрытое или открытое, не
существует, поэтому, если и дальше следовать логике этих рассуждений
законодателя, смена вида АО вообще не может быть названа реорганизацией.
Такая позиция, с нашей точки зрения, является спорной, поскольку природа
закрытого и открытого АО столь различна, что их смена друг на друга
должна являться ничем иным , как изменением вида организационно-правовой
формы, а следовательно, должна вести за собой преобразование
юридического лица. В подтверждение такого вывода можно указать на то,
что и сам законодатель не до конца последователен в своей точке зрения,
поскольку в п. 3 ст. 7 Закона РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах» он все же допускает возможность преобразования АО
из одного вида в другой. Имея в виду эти обстоятельства, законодателю,
возможно, следовало бы определить закрытые и открытые АО как различные
организационно-правовые формы предпринимательства и поместить их в
разные разделы § 2 гл. 4 ГК.

Создание акционерного общества осуществляется в общем порядке, присущем
всем юридическим лицам с отдельными особенностями, перечисленными в ст.
98 ГК и законе об акционерных обществах. Общество может быть создано
путем учреждения вновь и

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 106

путем реорганизации существующего юридического лица. Окончательным
моментом его создания является государственная регистрация общества.
Решение о создании общества принимают его учредители на общем собрании
или, в случае учреждения общества одним лицом – этим лицом единолично.
Решение должно отражать результаты голосования учредителей, учреждение
общества, утверждение его устава и избрание органов управления. При этом
часть вопросов должны приниматься единогласно: решение об учреждении
общества, утверждении его устава, денежная оценка ценных бумаг, других
вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку,
вносимых учредителем в оплату акций общества, должны быть приняты
учредителями единогласно. Другие – большинством в три четверти голосов,
например, избрание органов управления обществом.

На первой стадии организации учредители АО заключают между собой
письменный договор, определяющий порядок осуществления ими совместной
деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории
выпускаемых акций, порядок их размещения и т. д. Следует обратить
внимание на то, что этот договор не является учредительным документом
общества, как например учредительные договоры обществ с ограниченной
ответственностью и товариществ. Основная цель договора об учреждении –
обеспечить легальную процедуру создания будущего общества. После
достижения этой цели и создания соответствующего акционерного общества
(п. 1 ст. 98 ГК) большая часть обязательств такого договора теряет свою
силу вследствие их исполнения. По тем обязательствам, которые возникли у
общества из договора об учреждении в связи с созданием организации до ее
государственной регистрации, учредители общества несут солидарную
ответственность. Причем само общество несет ответственность по
обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае
последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Учредителями общества могут выступать как граждане, так и юридические
лица, принявшие решение о его учреждении, за некоторыми исключениями и
правилами, которые сводятся к следующему. В открытом обществе закон не
ограничивает число учредителей, что же касается числа учредителей
закрытого общества, то оно не может превышать пятидесяти. Общество не
может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое
хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В силу своей
административной компетенции государственные органы и органы местного
самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное
специально не установлено федеральным законом. Также в соответствии со
специальным законодательством, в данном случае законодательством об

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 107

иностранных инвестициях, создаются общества с участием иностранных
инвесторов.

Учредительным документом акционерного общества является его устав. Это
единственный учредительный документ. В акционерном обществе не
заключается учредительный договор, поскольку в большинстве случаев это
физически невозможно из-за большого числа акционеров. Поскольку в уставе
общества отражаются наиболее важные особенности внутреннего строения
организации, по требованию акционера, аудитора или любого
заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить
акционерам возможность ознакомиться с уставом общества, а также с
изменениями и дополнениями к нему. Общество также обязано предоставить
акционеру по его требованию копию действующего устава общества. Устав,
как учредительный документ, ориентирован на представление не только
внутренних, но и внешних особенностей организации. В этом смысле пользу
в таком документе должны находить не только акционеры, но и контрагенты
общества. Учитывая это, разумно предположить, что ознакомиться с уставом
общества могут не только его участники, но и другие лица, например,
партнеры общества, заинтересованные в установлении с ним коммерческих
отношений.

В уставе акционерного общества обязательно, в соответствии с законом,
указывается его полное и сокращенное фирменное наименование; место
нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество,
номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций
и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров
– владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала
общества; структура и компетенция органов управления обществом и порядок
принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания
акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым
принимается органами управления обществом квалифицированным большинством
голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах
общества. Кроме перечисленных обязательных сведений, устав общества
может содержать и другие положения, не противоречащие федеральным
законам, ГК.

Следующая за учреждением стадия создания юридического лица – это его
государственная репистрация. В соответствии со ст. 51 ГК она
производится в органах юстиции и регулируется специальным
законодательством о регистрации юридических лиц.

Деятельность любой организации может быть связана с изменениями в ее
организационной структуре, что, в свою очередь, требует отражения этих
изменений в учредительных документах. Этим вопросам посвящено
специальное место в акционерном законодательстве. Решение общества о
внесении изменений и дополнений в

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 108

его устав или утверждение устава в новой редакции осуществляется по
решению общего собрания акционеров, поскольку действительно затрагивает
интересы всех участников общества.

Решение о внесении изменений и дополнений в устав общества или
утверждение устава общества в новой редакции принимается на общем
собрании акционеров большинством в три четверти голосов акционеров –
владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, а в
случае увеличения уставного капитала общества путем размещения
дополнительных акций – на основании решения общего собрания акционеров,
принятого большинством голосов принимающих участие в общем собрании
акционеров, или решения совета директоров (наблюдательного совета)
общества, принятого единогласно. Такие решения подлежат обязательной
государственной регистрации, подобной регистрации создания общества.

Применительно к акционерным обществам, следует остановиться на двух
вопросах, имеющих непосредственное отношение и к другим организационным
формам, но в данном случае особенно очевидным в силу специфического
характера организации акционерного капитала. Речь пойдет о том, с какого
момента изменения и дополнения, внесенные в устав общества, приобретают
юридическую силу и становятся обязательными для участников организации и
других лиц. Как видно из п. 3 ст. 52 ГК, законодатель сегодня разделяет
момент возникновения обязанности соблюдать такие изменения для третьих
лиц и для самих акционеров. Внесение изменений в учредительные документы
и утверждение их в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с
момента государственной регистрации таких изменений. Что касается самих
участников общества, то закон не определяет этот момент, хотя и
утверждает, что существуют случаи, когда внесенные изменения
легализуются в ином порядке, а именно путем уведомления органа,
осуществляющего государственную регистрацию. Из чего, на наш взгляд,
можно сделать вывод о том, что для самих акционеров внесенные изменения
приобретают силу непосредственно с момента вынесения решения об этом на
общем собрании и уведомления об этом решении регистрирующего органа. Эта
позиция законодателя имеет большое практическое значение, поскольку в
деятельности организаций часто возникают имущественные споры, например,
между учредителями общества и его новыми участниками. Разрешение этих
споров невозможно без установления того момента, с которого в состав
общества вошли его новые участники.

Другое, на что следует обратить внимание, это то, как законодатель
различает понятия «внесение изменений и дополнений в учредительные
документы» и «принятие новой редакции учредительных документов». Отличие
этих процедур впервые регламентируется

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 109

нашим законодательством и безусловно говорит о возросшем его качестве.
Эти понятия схожи, поскольку любое изменение учредительных документов
влечет за собой изложение таких документов в новой редакции. К
сожалению, ст. 14 Закона об акционерных обществах только указывает на
это различие и ничего не говорит о критериях, которыми здесь следует
руководствоваться на практике. Это обстоятельство естественно требует
некоторых комментариев и пояснений. Если вслед за законодателем
предположить, что это разные понятия, то различие может быть в первую
очередь связано с их объемом. Поскольку содержанием как первого, так и
второго является определенное количество внесенных изменений, логично
предположить, что в одном из этих случаев изменений вносится больше,
нежели в другом. Однако просто количественного критерия здесь явно
недостаточно, поскольку на практике пришлось бы в каждом конкретном
случае определять ту меру изменений, которая позволила бы считать их
новой редакцией или просто внесением изменений. Следовательно, отличие
здесь должно заключаться не столько в количестве изменений, сколько в
том новом качестве, которое придается юридическому лицу изменением его
учредительных документов. Следуя далее логике таких рассуждений, можно
предположить, что изменение качества юридической личности – это не что
иное, как смена одного вида организационной формы юридического лица на
другой.

Если теперь вновь вернуться к понятиям, объем которых мы пытаемся
определить, а именно – «внесение изменений и дополнений в учредительные
документы» и «принятие новой редакции учредительных документов», то
несомненно, что второе шире первого и именно оно должно быть связано с
реорганизацией юридического лица. Причем здесь следует иметь в виду все
варианты реорганизации, предусмотренные законодательством. Реорганизация
общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения,
разделения, выделения и преобразования и заканчивается моментом
государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При этом
преобразование общества допускается только в иной вид хозяйственного
общества или в производственный кооператив (ст. 104 ГК).

Природа акционерного общества предполагает наличие системы коллективных
органов управления и контроля. Поскольку акционеры обычно не принимают
участия в его деятельности, коллектив АО можно разделить на две основные
группы: собственники (акционеры) и наемные работники разного уровня,
непосредственно организующие деятельность общества. Органами управления
общества являются общее собрание акционеров, совет директоров
(наблюдательный совет), правление общества, директор.

Высшим органом управления общества является общее собрание его
акционеров. Общее собрание созывается не реже одного раза

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 110

в год и проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, эти сроки
не могут быть ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть
месяцев после окончания финансового года общества. Предметом обсуждения
годового общего собрания являются вопросы об избрании исполнительных
органов общества, его ревизионной комиссии, утверждение аудитора
общества, здесь же рассматриваются представляемый советом директоров
годовой отчет общества и иные документы, оценивающие
финансово-хозяйственную деятельность общества. Иные общие собрания
акционеров, помимо годового, являются внеочередными. Организация
проведения общего собрания, а именно утверждение даты и порядка его
проведения, способ сообщения о собрании акционерам, перечень
предоставляемых акционерам материалов (информации) при подготовке к
проведению общего собрания устанавливаются советом директоров.

Вопросы, рассматриваемые на общем собрании, подразделяются законодателем
на те, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания, и
те, решение которых обычно принимается на общем собрании. Первая группа
вопросов решается только на общем собрании и не может быть передана на
решение никакому другому исполнительному органу общества. К этим
вопросам относятся следующие: внесение изменений и дополнений в устав
общества или утверждение устава общества в новой редакции; реорганизация
общества, ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и
утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
определение количественного состава совета директоров (наблюдательного
совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их
полномочий; определение предельного размера объявленных акций;
увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной
стоимости акций или путем размещения дополнительных акций; уменьшение
уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости
акций, приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего
количества или погашения не полностью оплаченных акций, а также путем
погашения приобретенных или выкупленных обществом акций; образование
исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий,
если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции
совета директоров (наблюдательного совета) общества; избрание членов
ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их
полномочий; утверждение аудитора общества; утверждение годовых отчетов,
бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков общества, распределение
его прибылей и убытков; принятие решения о неприменении
преимущественного права акционера на приобретение акций общества или
ценных бумаг, конвертируемых в акции;

порядок ведения общего собрания; образование счетной комиссии;

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 111

определение формы сообщения обществом материалов (информации)
акционерам, в том числе определение органа печати в случае сообщения в
форме опубликования; дробление и консолидация акций; заключение
специальных сделок.

Вопросы, обычно рассматриваемые на общем собрании, это: приобретение и
выкуп обществом размещенных акций; а также участие АО в холдинговых
компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях
коммерческих организаций. Следует иметь в виду, что компетенция общего
собрания ограничена законодателем, оно не вправе рассматривать и
принимать решения по вопросам, не отнесенным законом к его компетенции.

Право голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на
голосование, принадлежит акционерам – владельцам обыкновенных акций; а
также акционерам – владельцам привилегированных акций в случаях,
специально предусмотренных Законом об акционерных обществах или уставом
общества. По общему правилу, решение общего собрания принимается
большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций общества,
принимающих участие в собрании. Однако по ряду вопросов, таких, как
внесение изменений и дополнений в устав общества, его реорганизация и
ликвидация, решение должно приниматься или только по представлению
совета директоров общества или квалифицированным большинством голосов в
три четверти владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем
собрании акционеров. Уставом общества может быть установлена
необходимость и иного, большего числа голосов акционеров для принятия
решений по отдельным вопросам.

В ряде случаев, определенных в законе, решение общего собрания может
быть принято заочно, без совместного присутствия акционеров, с
использованием специальных бюллетеней для голосования. Заочное
голосование считается действительным, если в нем участвовали акционеры,
владеющие в совокупности не менее чем половиной голосующих акций.

Сообщение акционерам о проведении общего собрания осуществляется путем
направления им письменного уведомления заказным письмом или
опубликования информации или иным, определенным в уставе способом. В
уставе же определяются и сроки сообщения акционерам о проведении общего
собрания. Общество с числом акционеров – владельцев голосующих акций
более тысячи обязано направить письменное уведомление или опубликовать
информацию о проведении общего собрания не позднее чем за 30 дней до
даты его проведения.

Предложения в повестку дня общего собрания могут направить акционеры,
являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов
голосующих акций, в срок, не позднее 30 дней после

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 112

окончания финансового года, если уставом общества не установлен более
поздний срок. Они вправе внести не более двух предложений в повестку дня
годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет
директоров общества и ревизионную комиссию, число которых не может
превышать количественного состава этого органа.

Как уже было сказано, помимо ежегодного собрания общество может
проводить внеочередные общие собрания. Они организуются по решению
совета директоров на основании его собственной инициативы, требования
ревизионной комиссии, аудитора общества, а также акционера (акционеров),
являющегося владельцем не менее чем 10 процентов голосующих акций
общества на дату предъявления требования. В требовании о проведении
внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы
вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания, с указанием
мотивов их внесения. Решение о созыве внеочередного собрания или об
отказе в созыве принимается советом директоров в течение 10 дней с даты
предъявления соответствующего требования. В случае нарушения советом
директоров сроков созыва внеочередного собрания его инициаторы могут
созвать собрание самостоятельно. Отказ в созыве внеочередного общего
собрания может быть обжалован в суд.

Для организации работы общего собрания в обществах с числом акционеров –
владельцев голосующих акций общества более ста создается специальная
счетная комиссия. В ее обязанности входит определение кворума общего
собрания, разъяснение вопросов, возникающих в связи с реализацией
акционерами права голоса на общем собрании, установление и разъяснение
порядка голосования, права акционеров на участие в нем, подсчет голосов
и подведение итогов голосования, составление протокола об итогах
голосования. Количественный и персональный состав счетной комиссии
утверждается общим собранием акционеров по предложению совета
директоров. В составе такой комиссии не может быть менее трех человек.
Закон ограничивает состав комиссии, в нее не могут входить члены совета
директоров, члены ревизионной комиссии, члены коллегиального
исполнительного органа общества, единоличный исполнительный орган
общества, а равно управляющая организация или управляющий, а также лица,
выдвигаемые кандидатами на эти должности. В обществах с числом
акционеров – владельцев голосующих акций более пятисот выполнение
функций счетной комиссии может быть возложено на специального
регистратора общества.

Право на участие в общем собрании акционеров осуществляется акционером
как лично, так и через представителя. Общее собрание акционеров
правомочно (имеет кворум), если на момент окончания регистрации для
участия в общем собрании акционеров зарегистрировались акционеры,
обладающие в совокупности более чем

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 113

половиной голосов размещенных голосующих акций общества. При отсутствии
кворума собрания объявляется дата проведения нового общего собрания
акционеров. При этом не допускается изменение повестки дня при
проведении нового общего собрания.

Голосование на собрании происходит, по общему правилу, в соответствии с
принципом «одна голосующая акция – один голос», за исключением случаев
проведения кумулятивного голосования, например, по выборам членов совета
директоров (наблюдательного совета) общества и других случаев. При
проведении кумулятивного голосования на каждую голосующую акцию должно
приходиться количество голосов, равное общему числу членов совета
директоров (наблюдательного совета) общества. По итогам принятых на
общем собрании решений не позднее 15 дней после закрытия общего собрания
акционеров составляется протокол общего собрания акционеров.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/017.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] СЗ РФ. 1996. № 1. ст. 1.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/017.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] Суханов Е. А. Система юридических лиц // Советское
государство и право. № 11. 1991. С. 42.

Общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов,
отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров,
осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) общества. В
обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее
пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета
директоров непосредственно осуществляет общее собрание акционеров. К
исключительной компетенции совета директоров общества относятся
следующие вопросы: определение приоритетных направлений деятельности
общества; созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров
общества; утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие
в общем собрании; вынесение на решение общего собрания вопросов,
отнесенных к исключительной компетенции общего собрания; увеличение
уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций
или путем размещения обществом акций в пределах количества и категории
(типа) объявленных акций, если в соответствии с уставом общества или
решением общего собрания акционеров такое право ему предоставлено;
размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, если иное не
предусмотрено уставом общества; определение рыночной стоимости имущества
общества; приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных
ценных бумаг; образование исполнительного органа общества и досрочное
прекращение его полномочий, установление размеров выплачиваемых ему
вознаграждений и компенсаций, если уставом общества это отнесено к его
компетенции; рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной
комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций, определение
размера оплаты услуг аудитора; рекомендации по размеру дивиденда по
акциям и порядку его выплаты; использование резервного и иных фондов
общества; утверждение внутренних документов

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 114

общества, определяющих порядок деятельности органов управления
обществом; создание филиалов и открытие представительств общества;
принятие решения об участии общества в других организациях;

заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением
обществом имущества, а также иные вопросы, предусмотренные Законом об
акционерных обществах и уставом общества.

Для открытого общества с числом акционеров более одной тысячи
количественный состав совета директоров не может быть менее семи членов,
а для общества с числом акционеров более десяти тысяч – менее девяти
членов. Выборы членов совета директоров общества с числом акционеров
более одной тысячи осуществляются кумулятивным голосованием. В обществе
с числом акционеров менее одной тысячи возможность кумулятивного
голосования может быть предусмотрена уставом общества, но не
обязательна.

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным – правление
(дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор).
Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью
общества и подотчетен общему собранию и совету директоров. Члены
коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять
большинства в совете директоров. Лицо, осуществляющее функции
единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно
председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Одной из важных форм контроля за деятельностью исполнительных органов
общества является принцип публичного ведения дел. Этот принцип закреплен
в ГК за акционерными обществами открытого типа (п. 1 ст. 97). Он
означает необходимость периодической публикации для всеобщего сведения
годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков,
сведения о которых не могут составлять коммерческой тайны общества.
Указанным целям служит и возможность для акционеров, совокупная доля
которых в уставном капитале общества составляет 10 процентов или более,
во всякое время требовать независимой аудиторской проверки деятельности
акционерного общества.

Уставный капитал акционерного общества состоит из номинальной стоимости
акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех
обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Уставный капитал
общества определяет минимальный размер имущества общества,
гарантирующего интересы его кредиторов. Общество вправе размещать
обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных
акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не
должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. При
учреждении общества все его акции должны быть размещены среди
учредителей. Все акции общества являются именными.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 115

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не
менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда,
установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а
закрытого общества – не менее стократной суммы минимального размера
оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной
регистрации общества HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm”
\l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] . Учитывая, что законодатель размер
уставного капитала общества связывает с датой его регистрации, логично
предположить, что в практике хозяйственной деятельности могут
встречаться акционерные общества с различным размером уставного
капитала, поскольку, во-первых, ставка минимального размера оплаты труда
постоянно варьируется Правительством, а, во-вторых, на момент принятия
современного законодательства ранее действовавшие нормы об АО допускали
возможность создания обществ со значительно меньшим размером уставного
капитала HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftn2#_ftn2″
\o”” [2] .

Формирование уставного капитала АО производится в два этапа. В течение
одного месяца с момента регистрации общества учредители должны оплатить
не менее 50 % уставного капитала, оставшаяся часть должна быть оплачена
ими в течение первого года деятельности общества. При несоблюдении
такого порядка регистрация общества может быть признана
недействительной.

Уставный капитал общества может быть увеличен или уменьшен. Увеличение
уставного капитала производится путем увеличения номинальной стоимости
акций или размещением дополнительных акций. Уменьшение уставного
капитала может производиться только двумя способами : путем уменьшения
номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том
числе путем приобретения части акций обществом, если такая возможность
предусмотрена в уставе общества. Следовательно, нельзя уменьшать
уставный капитал общества, не затрагивая либо стоимости, либо количества
выпущенных им акций. Уменьшение размера уставного капитала здесь
возможно только в случае, если в результате этого размер его не станет
меньше минимального уставного капитала общества, определяемого
законодательством на дату регистрации соответствующих изменений в уставе
общества. В противном случае общество подлежит принудительной
ликвидации.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения об уменьшении уставного
капитала общество должно в письменной форме уведомить об этом
кредиторов. Кредиторы вправе не позднее 30 дней с

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 116

даты направления им уведомления об уменьшении уставного капитала
общества потребовать от общества прекращения или досрочного исполнения
его обязательств и возмещения связанных с этим убытков. Внесение в устав
общества изменений, связанных с увеличением или уменьшением уставного
капитала общества, осуществляется на основании решения об этом,
принятого общим собранием акционеров.

Для обеспечения гарантии прав кредиторов общества закон предъявляет
весьма жесткие требования к их уставному капиталу. Так, до его полной
оплаты запрещена открытая подписка на акции, что, по сути, означает
обязанность учредителей общества оплатить акции первоначально самим, по
номинальной цене (п. 3 ст. 99 ГК). В этих же целях установлено правило о
том, что при уменьшении чистых активов общества (т. е. имущества
общества, не обремененного какими-либо обязательствами) ниже
объявленного уставного капитала, общество не вправе выплачивать
дивиденды и зарегистрировать уменьшение уставного капитала.

Как уже было сказано, акции, как ценные бумаги, имеют определяющее
значение для понимания сущности акционерного общества, поэтому не
случайно закон уделяет достаточное внимание регулированию основных
вопросов, связанных с порядком их выпуска и выплаты дивидендов по
акциям.

Акционерному обществу запрещено выпускать привилегированные, т. е.
неголосующие акции на сумму более 25 процентов уставного капитала, в
частности, для того, чтобы не превратить акционеров в лишенных голосов
вкладчиков. В соответствии с п. 5 ст. 99 ГК возможны ограничения на
число или стоимость акций, принадлежащих одному акционеру, или на
количество принадлежащих ему голосов, установленные законом об
акционерных обществах или уставом конкретного общества. В противном
случае мелкие акционеры могут быть полностью отстранены от реального
участия в делах общества HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm”
\l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] .

В п. 2 ст. 102 ГК имеются ограничения на выпуск акционерным обществом
облигаций, которые преследуют цель исключить формирование уставного
капитала общества как заемного. Выпуск облигаций разрешается обществу
при условии оплаты уставного капитала и успешной двухлетней работы,
подтвержденной двумя годовыми балансами общества. Но и здесь эмиссия
облигаций не должна превышать величину уставного капитала общества либо
дополнительного обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами
специально для этих целей. В любом случае акционерное общество не вправе
объявлять и выплачивать дивиденды как до полной оплаты

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 117

уставного капитала, так и при уменьшении чистых активов до суммы
меньшей, чем стоимость объявленного уставного капитала и резервного
фонда общества (п. 3 ст. 102 ГК). В этом случае уставный капитал и после
выплаты дивидендов останется реальной гарантией интересов кредиторов
общества.

Акции акционерных обществ могут быть именными или на предъявителя.
Природа акций нисколько не меняется от того, существует ли она в форме
обособленного денежного документа или записи на счетах HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4] .
Выпускать акции в форме особых денежных документов не всегда имеет
смысл, особенно там, где состав участников и число принадлежащих им
акций не лимитированы. Многие действующие в настоящее время в России
акционерные общества не выпускают акции в обычной бумажной форме, а
осуществляют их «электронную эмиссию», составляя записи в памяти
компьютера на специальных счетах, хотя одновременно ведут и специальный
реестр акционеров в особых книгах. Акционер при этом получает или
сертификат акций, или выписку из такого реестра с указанием числа своих
акций. Это не означает, что сертификат акций тем самым становится новым
видом ценных бумаг, поскольку в этом случае речь идет только об особом
способе фиксации прав акционеров, к которому при определенных условиях
могут применяться некоторые правила о ценных бумагах, если, конечно, это
не противоречит существу дела и, в частности, не вытекает из
особенностей такой фиксации (п. 1 ст. 149 ГК).

В случае ликвидации общества общее собрание акционеров добровольно
ликвидируемого общества принимает решение о его ликвидации и назначении
ликвидационной комиссии. В тех случаях, когда акционером ликвидируемого
общества является государство или муниципальное образование, в состав
ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего
комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или
соответствующего органа местного самоуправления.

Акционерное общество согласно п. 6 ст. 98 ГК может быть создано одним
лицом и сохраняется в случае приобретения всех его акций одним
участником. Однако практика уже не раз ставила вопрос о том, а может ли
вообще существовать акционерное общество с одним учредителем. Эту
проблема не решена однозначно и с теоретической точки зрения, поскольку
любое общество, в том числе и акционерное, безусловно имеет в своей
основе коллективное начало. Принцип «коллективности» пронизывает
практически все сферы деятельности обществ: совместное формирование
уставного капитала, совместное управление и распределение прибыли между
участ-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 118

никами и т. п. Не случайно ГК называет унитарными предприятиями, т. е.
предприятиями, принадлежащими одному лицу, только государственные
предприятия. Тем самым ведение индивидуального предпринимательства стало
возможным только вне рамок юридической личности, а именно путем
организации индивидуальной предпринимательской деятельности без
образования юридического лица.

Акционерное общество с одним учредителем является неоправданным
исключением из этой стройной концепции, поскольку допускает возможность
индивидуального предпринимательства в рамках юридического лица. Выходом
из этого, на наш взгляд, могло бы стать официальное законодательное
разделение таких понятий, как «учредитель» и «участник» акционерного
общества. Эти понятия не всегда совпадают, причем в большинстве случаев
разделение их имеет существенное значение, как, например, в вопросе,
который на этих страницах поставлен. Действительно, акционерное общество
может быть учреждено одним лицом, т. е. у него может быть один
учредитель, что же касается участников, то их обязательно должно быть
несколько, следуя логике коллективного ведения дел в обществе, как
специально для этого создаваемой формы. В этом случае законодателю
остается определить обязательный срок, в течение которого акционерное
общество может действовать с одним участником-учредителем.

Рассматривая природу АО, нельзя не сказать о том, что создание
акционерных обществ на базе имущества приватизируемых государственных и
муниципальных предприятий по-прежнему на сегодня остается вне сферы
действия ГК и другого акционерного законодательства, составляя предмет
специальной отрасли законодательства о приватизации (абзац второй п. 3
ст. 96 ГК). Акционерные общества, возникающие на базе государственных
предприятий, создаются в специальном порядке, предусмотренном
приватизационным законодательством, и, в частности, ст. 22 Закона РФ «О
приватизации государственных и муниципальных предприятий» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftn5#_ftn5″ \o”” [5] . На
основе государственного или муниципального предприятия в этом случае
создается акционерное общество открытого типа. Его учредителем выступает
Госкомимущество РФ или его соответствующее территориальное агентство.
Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при
приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют с
момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения
государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих
им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока
приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 119

В ином порядке создаются и действуют также акционерные общества,
основанные на базе организованных в соответствии с Указом Президента
Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. № 323 «О неотложных мерах по
осуществлению земельной реформы в РСФСР» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftn6#_ftn6″ \o”” [6] колхозов,
совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских
(фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для
сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий
материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий,
предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных
межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих
станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей Деятельность
таких организаций регулируется специальным федеральным законодательством

Гражданский кодекс также содержит общие правила, регулирующие правовое
положение так называемых дочерних и зависимых обществ. При этом, термины
«дочернее» и «зависимое общество» не определяют самостоятельную
организационную форму коммерческой организации, поскольку такие общества
могут учреждаться в любой из предусмотренных ГК легальных
организационных форм хозяйственных обществ И тем не менее эти совершенно
новые для нашего законодательства предпринимательские институты имеют
очень важное практическое значение.

Дочернее общество отличается тремя основными признаками, это: во-первых,
преобладающее участие другой коммерческой организации в уставном
капитале дочернего общества. Далее такую организацию мы будем называть
«материнской». Материнской организацией в этом случае может выступать
как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество. Во-вторых,
дочернее общество характеризует наличие договора между дочерним
обществом и материнской организацией, в соответствии с которым последняя
может давать дочернему обществу обязательные для исполнения указания.
В-третьих, общество признается дочерним, если существует иная (помимо
договора) возможность (например, фактическая) материнской организации
определять действия дочернего общества. Для того чтобы определить то или
иное общество дочерним, не обязательно наличие одновременно всех трех
указанных признаков, здесь достаточно установление хотя бы одного из
них.

Главной целью, которую законодатель ставил перед собой при включении
этих новел в ГК, является необходимость определить порядок и размер
ответственности материнской организации за деятельность дочернего
общества Так, после того как общество будет признано дочерним на
основании приведенных выше признаков, материнская организация должна
нести солидарную ответствен-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 120

ность за деятельность дочернего общества, но не по всем его сделкам, а
только по тем, которые были заключены дочерним обществом во исполнение
обязательных для него указаний материнской организации Если же по вине
материнской организации дочернее общество стало банкротом, первая несет
субсидиарную ответственность по долгам банкрота В свою очередь дочернее
общество не несет ответственности за деятельность материнской
организации, а участники дочернего общества могут даже потребовать от
материнской организации возмещения убытков, причиненных дочернему
обществу по вине материнской организации

Специальное регулирование взаимоотношений между материнской и дочерней
организацией установлено также приватизационным законодательством при
определении правового статуса так называемых холдинговых компаний
«Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при
преобразовании государственных предприятий в акционерные общества»
утверждено Указом Президента Российской Федерации «О мерах по реализации
промышленной политики при приватизации государственных предприятий» от
16 ноября 1992 г. № 1392 HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm”
\l”_ftn7#_ftn7″ \o”” [7] .

Холдинговые компании создаются с согласия Государственного комитета
Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых
экономических структур и его территориальных органов. Положение
регулирует деятельность таких холдинговых компаний, доля капитала
которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания
компании превышала 25 процентов Холдинговой компанией, в соответствии с
указом, признается организация, независимо от ее организационно-правовой
формы, в состав которой входят контрольные пакеты акций других
организаций. Организации, контрольные пакеты акций которых входят в
состав активов холдинговой компании, именуются «дочерними». Под
«контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капитале
организации, которая обеспечивает безусловное право принятия или
отклонения определенных решений на общем собрании его участников
(акционеров, пайщиков) и в его органах управления (в том числе наличие
«Золотой акции», права «вето», права непосредственного назначения
директоров и т. п. ). Решения о наличии контрольного пакета акций
принимаются Государственным комитетом по антимонопольной политике и
поддержке новых экономических структур и его территориальными органами с
учетом конкретных особенностей учредительных документов и структуры
капитала предприятий

Холдинговые компании и их дочерние общества могут создаваться только в
форме акционерных обществ открытого типа. Холдинговая компания имеет
право в соответствии с действующим за-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 121

конодательством осуществлять инвестиционную деятельность, в том числе
покупать и продавать любые ценные бумаги, включая акции, внесенные
комитетом по управлению имуществом в оплату уставного капитала
холдинговой компании при ее учреждении. Дочернее общество, независимо от
размера пакета его акций, принадлежащего холдинговой компании, не может
владеть акциями холдинговой компании в какой бы то ни было форме.

Кроме того, указом устанавливается целый ряд ограничений на создание
холдинговых компаний. Поскольку они создаются для содействия кооперации
организаций-смежников и осуществления ими согласованной инвестиционной
политики, не допускается передача холдинговой компании или какому-либо
из ее дочерних обществ прав на сбыт третьим лицам продукции (работ,
услуг) дочерних обществ холдинговой компании (за исключением экспортных
операций), а также регулирование холдинговой компанией в какой-либо
форме цен на указанную продукцию (работы, услуги). Затем существует
целый ряд сфер деятельности, где создание холдингов запрещено и т. п.

Помимо промышленных, производственных холдингов существуют финансовые
холдинговые компании. Финансовой холдинговой компанией признается
холдинговая компания, более 50 % капитала которой составляют ценные
бумаги других эмитентов и иные финансовые активы В состав активов
финансовой холдинговой компании могут входить только ценные бумаги и
иные финансовые активы, а также имущество, необходимое непосредственно
для обеспечения функционирования аппарата управления холдинговой
компании. Холдинговая компания, состав активов которой в момент
учреждения не соответствует указанному требованию, обязана в течение
одного года с момента государственной регистрации осуществить действия,
необходимые для его выполнения либо для снижения доли ценных бумаг и
иных финансовых активов до уровня, не превышающего 50 % капитала
компании. Невыполнение указанного требования является основанием для
принятия арбитражным судом решения о ликвидации компании. Финансовые
холдинговые компании вправе вести исключительно инвестиционную
деятельность, другие виды деятельности для них не допускаются.

Зависимое общество также характеризует определенное влияние на него со
стороны другой организации. Однако эта зависимость здесь не такая
полная, как в случаях с дочерними обществами. Хозяйственное общество
признается зависимым, если другое общество (преобладающее, участвующее)
имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 %
уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Текстуальное толкование закона позволяет сделать вывод о том, что
преобладающей (участвующей) организацией здесь может быть только
хозяйственное общество, что

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 122

также отличает зависимые общества от дочерних, поскольку в последнем
случае материнской организацией, как уже было сказано, может быть
признано и общество, и товарищество.

В случае установления факта 20 % участия преобладающего общества в
зависимом обществе, сведения об этом подлежат обязательному
опубликованию в печати Кроме того, специальным законодательством о
хозяйственных обществах или антимонопольным законодательством могут быть
предусмотрены пределы взаимного участия в капиталах зависимого и
преобладающего общества, а также установлены лимиты для количества
голосов, которыми преобладающее общество может пользоваться при принятии
решения зависимым обществом.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении
государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории
Российской Федерации»//СЗ РФ 1994. № 11. ст. 1194.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] Возможность создания АО с уставным капиталом от 10 тыс. руб.
была предусмотрена нашим законодательством до принятия Указа Президента
РФ «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и
предпринимателей на территории Российской Федерации», т. е. до от 8 июля
1994 г.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Дополнительные гарантии прав акционеров закреплены в Указе
Президента РФ от 18 08 96 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и
обеспечению интересов государства как собственника и акционера»//СЗ РФ
1996. № 35. ст. 4142.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] Возможность выпуска акций на предьявителя предусмотрена ст.
2 Федерального закона от 22.04 96 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» //
СЗ РФ. 1996 № 17. ст. 1918.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftnref5#_ftnref5″
\o”” [5] Ведомости РСФСР. 1991. № 27. ст. 927.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftnref6#_ftnref6″
\o”” [6] Ведомости РСФСР. 1992. № 1. ст. 53.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/018.htm” \l”_ftnref7#_ftnref7″
\o”” [7] Ведомости РСФСР. 1992. № 47. ст. 2722.

§ 5. Производственные кооперативы

Производственным кооперативом (артелью) считается добровольное
объединение граждан на основе членства для совместной производственной
или иной хозяйственной деятельности Это объединение основано в первую
очередь на личном трудовом участии членов кооператива, а также
предполагает объединение ими имущественных паевых взносов. Таким
образом, кооператив, в первую очередь, представляет собой форму
объединения не капиталов, а граждан для совместной деятельности.
Предпринимательская деятельность производственных кооперативов может
осуществляться в самых различных областях производства, переработки,
сбыта, торговли, оказания услуг и т. д.

Все кооперативы делятся на два вида: производственные и потребительские
Первые являются коммерческими организациями и осуществляют
предпринимательскую деятельность. Вторые коммерческими организациями не
являются и их основная цель – не получение прибыли, а удовлетворение
материальных потребностей своих членов. Дальнейшее изложение будет
посвящено только производственным кооперативам, что касается
коммерческой деятельности потребительских кооперативов, то эти вопросы
будут рассмотрены в отдельном параграфе.

Становление кооперативов как формы предпринимательской деятельности
имеет в нашей стране большую историю, поскольку кооперативы были первыми
частными предприятиями, легально допущенными в экономику конца 80-х
годов, когда подавляющую ее часть составляли государственные
предприятия. С тех пор кооперация не раз переживала как яркие периоды
своего расцвета, так и драматические события, связанные с ограничениями
в ее деятельности и даже полным запретом. Возрождение кооперативов как
альтернативной государственным предприятиям формы собственности

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 123

и хозяйствования началось с принятия в 1988 г. Закона «О кооперации в
СССР». Затем, в период до 1990 г. были введены существенные ограничения
на деятельность кооперативов в различных сферах и, наконец, принятый в
1990 г. Закон о предприятиях вообще не предусмотрел кооперативы в
качестве возможной правовой формы, что на практике вылилось в
повсеместное вытеснение кооперации как формы хозяйственной деятельности.
Кооперативы тем не менее продолжали действовать, поскольку о них
упоминалось в других законах РФ, например в Законе «О собственности в
РСФСР» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/019.htm” \l”_ftn1#_ftn1″
\o”” [1] и Законе «О потребительской кооперации в Российской
Федерации», да и сам Закон «О кооперации в СССР» во многих своих
положениях не был отменен на территории России. В настоящее время
кооперативы вновь переживают возвращение в число возможных
организационно-правовых форм, поскольку новый ГК и специальный
Федеральный закон «О производственных кооперативах» от 8 мая 1996 г. №
41-ФЗ HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/019.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o””
[2] посвящает их регулированию значительный объем норм.

Кооперативы существенно отличаются от других организационно-правовых
форм предпринимателей. Член кооператива не является наемным работником,
он так же как участник любого общества и товарищества – собственник и
участник управления организацией. Однако от товариществ и обществ
кооператив отличается тем, что его члены обязаны принимать в нем
непосредственное участие своим трудом и, как следствие, форма управления
кооперативом существенно демократичнее управления товариществом или
обществом. Основными принципами такого управления являются: один член –
один голос, что означает полное равенство всех членов кооператива в его
управлении.

Вместе с тем между кооперативами и хозяйственными товариществами,
обществами есть много общего. Это добровольные объединения лиц для
осуществления коммерческой деятельности, в связи с чем кооперативы часто
ошибочно рассматривают как разновидность товариществ.

Создание кооператива, как и любого другого юридического лица,
предполагает, в первую очередь, разработку его учредительных документов.
Здесь такой документ только один – это устав кооператива. Последний
утверждается общим собранием членов и содержит как общие для всех
предпринимателей положения (например, фирменное наименование кооператива
должно включать его наименование и слова «производственный кооператив»
или «артель» – п. 3 ст. 107 ГК), так и специальные условия, определенные
законом для кооперативов. Это условия о паевых взносах членов
кооператива, положения о составе и порядке внесения паевых взносов
членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 124

внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия членов
кооператива в его деятельности и их ответственности за нарушение
обязательства по личному трудовому участию, о порядке распределения
прибыли и убытков кооператива, о размере и условиях субсидиарной
ответственности его членов по долгам кооператива, о составе и
компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими
решений, в том числе по вопросам, требующим единогласного или
квалифицированного большинства голосов.

Все имущество кооператива делится на два вида. Во-первых, это общее
имущество кооператива, оно находится в его собственности и делится на
паи его членов в соответствии с уставом кооператива. В составе этого
имущества может быть недвижимость, средства производства, деньги и
другие материальные и нематериальные ценности. Эта часть имущества вне
зависимости от ее удельного веса подвержена реальной возможности раздела
в результате выхода одного из членов кооператива, в этом смысле
кооператив, как организационная форма, менее устойчив, чем хозяйственные
общества и товарищества. Однако помимо этой группы имущества уставом
кооператива может быть установлено, что определенная часть имущества
предприятия составляет неделимые фонды, назначение, состав и размер их
определяются уставом кооператива. Решение об образовании неделимых
фондов должно быть принято членами кооператива, по общему правилу,
единогласно, однако если в его уставе не предусмотрено другой нормы,
например о квалифицированном числе голосов в этом случае, или иное
правило.

Сущностным признаком членства в кооперативе, как уже было сказано,
является одинаковый размер пая всех членов кооператива. Член кооператива
обязан сделать этот взнос к моменту регистрации в размере не менее
десяти процентов от всей суммы, остальную часть паевого взноса ему
необходимо внести в течение одного года с момента регистрации
кооператива. Равный пай предполагает распределение прибыли кооператива
между его членами в соответствии с их трудовым участием. В таком же
порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации
кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Органы управления кооперативом, их компетенция и порядок принятия
решений определяются уставом. Ими являются: общее собрание его членов, а
также наблюдательный совет и исполнительный орган. Общее собрание членов
кооператива является высшим органом управления кооперативом. К его
исключительной компетенции относятся: изменение устава кооператива,
образование и прекращение полномочий исполнительных органов, прием и
исключение членов кооператива, утверждение годовых отчетов и балансов,
распределение его прибыли и убытков, решение о реорганизации и
ликвидации кооператива. Все члены кооператива имеют

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 125

один равный голос при принятии решений общим собранием Наблюдательный
совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов и
создается в кооперативах с числом членов более пятидесяти. Вопросы,
отнесенные к исключительной компетенции рассмотренных органов
кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных
органов.

Текущее руководство деятельностью кооператива осуществляет его
исполнительный орган, которым является правление и (или) его
председатель. Исполнительный орган в своей деятельности подотчетен
общему собранию и наблюдательному совету. Членами наблюдательного совета
и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть
только члены кооператива. Причем в соответствии со ст. 110 ГК член
кооператива не может быть одновременно членом наблюдательного совета и
членом правления или председателем кооператива.

Законом установлено, что число членов кооператива не должно быть менее
пяти. Что касается количества наемных работников в производственном
кооперативе по отношению к количеству его членов, то закон не определяет
каких-либо ограничений, хотя об этом, возможно, стоит подумать,
поскольку членство и личное трудовое участие членов кооператива в его
хозяйственной деятельности, как уже было сказано, являются главными
факторами, определяющими его сущность. И если число наемных работников в
производственном кооперативе существенно превышает число его членов,
вряд ли такую ситуацию можно признать логичной для этой организационной
формы.

Интересной особенностью кооперативов является то, что законом и его
учредительными документами может быть предусмотрено участие в
деятельности кооператива юридических лиц. Формой такого участия является
коллективное членство. Коллективный член, как и любой участник
кооператива, обладает только одним голосом в управлении. На наш взгляд,
возможность коллективного членства коммерческих организаций в
производственном кооперативе носит скорее формальный, а не реальный
характер. Вряд ли какое-либо юридическое лицо вложит капитал в
предприятие, не обладая при этом достаточными гарантиями контроля над
вложенным средствами. Кооперативы в этом плане существенно проигрывают
хозяйственным обществам, которые через участие юридических лиц имеют
возможность привлекать гораздо большие капиталы.

Размер и порядок ответственности членов кооператива по его
обязательствам предусматривается уставом. Член кооператива вправе по
своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему по окончании
финансового года должна быть выплачена стоимость пая или выдано
имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты,
предусмотренные уставом кооператива.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 126

Отличительной особенностью членства в кооперативе является возможность
исключения его члена из кооператива Исключение члена кооператива
производится в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения
последним обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также
в других случаях, оговоренных в уставе. Исключенный, как и любой
выбывающий член, имеет право на получение пая и других выплат,
предусмотренных уставом кооператива Особый случай исключения
предусмотрен для членов наблюдательного совета и исполнительного органа
кооператива, они могут быть исключены по решению общего собрания в связи
с их членством в другом аналогичном кооперативе.

Кооператив является закрытым сообществом, поскольку его члены вправе
передать свой пай или его часть, в первую очередь, другому члену
кооператива. Передача пая гражданину, не являющемуся членом кооператива,
допускается только с согласия кооператива, причем оставшиеся члены в
этом случае пользуются преимущественным правом на покупку такого пая. В
случае смерти члена кооператива его наследники могут быть приняты в
члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В
противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая
умершего члена.

На кооперативы нельзя полностью распространять принцип ограниченной
ответственности, т е ответственности в пределах принадлежащего
кооперативу на праве собственности имущества, поскольку специальным
законодательством о кооперативах этот вопрос не решен императивно, а
отнесен к компетенции самого кооператива, что непосредственно
определяется в его уставе. Устав кооператива должен содержать нормы о
размере и порядке ответственности его членов, однако толкование норм ГК,
посвященных регулированию деятельности кооперативов, позволяет сделать
вывод о том, что члены кооператива не могут предусмотреть в нем
освобождение себя от субсидиарной ответственности по долгам организации.

Специальная норма посвящена порядку обращения взыскания на пай члена
кооператива по личным долгам последнего. В этом случае взыскание
допускается только при недостаточности личного имущества члена
кооператива для покрытия таких долгов и оно не может быть обращено на
неделимые фонды кооператива. Следовательно, кооператив не отвечает по
личным долгам своих членов только в пределах размера неделимых фондов.

Реорганизация и ликвидация производственного кооператива может быть
произведена добровольно по решению его общего собрания. Другие основания
ликвидации и реорганизации кооператива являются общими для всех
предпринимателей.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 127

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/019.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Ведомости РСФСР. 1990. № 30. ст. 416.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/019.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] СЗРФ 1996. № 20. ст. 2321.

§ 6. Государственные и муниципальные предприятия

Понятие унитарного предприятия. ГК в качестве основной формы ведения
хозяйственной деятельности государственными предприятиями рассматривает
унитарное предприятие. Унитарным предприятием признается коммерческая
организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней
собственником имущество. Деятельность таких предприятий регулируется § 4
гл. 4 ГК, а также специальным законодательством о государственных и
муниципальных унитарных предприятиях. Унитарные предприятия делятся на
два вида: основанные на праве хозяйственного ведения и унитарные
предприятия, основанные на праве оперативного управления. Разновидностью
унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения,
является муниципальное предприятие.

Обратимся к особенностям унитарных предприятий Такие предприятия
являются единственной формой единоличного предпринимательства, т. е.
ведения бизнеса одним предпринимателем с созданием юридического лица.
Других форм индивидуальных предприятий не существует. Во-вторых, следует
обратить внимание на то, что сам термин «предприятие», как субъект
гражданских правоотношений, используется в ГК только применительно к
государственным и муниципальным унитарным предприятиям, в остальных
случаях предприятие – это только объект гражданских прав (см. ст. 132
ГК).

Общим признаком всех унитарных предприятий является то, что они не
наделены правом собственности на закрепленное за ними имущество.
Собственником имущества здесь является его учредитель. Само же
предприятие обладает только правом хозяйственного ведения или
оперативного управления. Имущество унитарного предприятия неделимо и не
распределяется по вкладам (долям, паям) даже между его работниками.
Фирменное наименование такого предприятия обязательно должно содержать
указание на собственника имущества. Подобная позиция законодателя
безусловно оправдана, поскольку закрепление прав на имущество
непосредственно за унитарным предприятием привело бы к тому, что
собственником одного и того же имущества являлись бы одновременно
унитарное предприятие как самостоятельное юридическое лицо и его
учредитель, что невозможно. Как следствие, устав унитарного предприятия
обязательно должен содержать сведения о собственнике имущества, порядке
и источниках формирования его уставного фонда. Определенные особенности
характеризуют ответственность унитарных предприятий, в общем они
самостоятельно отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им
имуществом, при этом унитарное предприятие не несет ответственности по
обязательствам собственника, а собственник несет ответственность за
деятельность

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 128

предприятия, однако характер этой ответственности различен в зависимости
от формы унитарного предприятия, что будет рассмотрено ниже.

Другой особенностью унитарных предприятий является характер их
правосубъектности. В отличие от всех остальных видов коммерческих
организаций правосубъектность унитарных предприятий является не общей, а
специальной, уставной. Для этого в учредительных документах таких
предприятий обязательно должны содержаться конкретные сведения о
предмете и целях их деятельности.

Следует обратить внимание и на то, что все унитарные предприятия
создаются в разрешительном порядке (об этом далее будет сказано
подробно), что является исключением из общего правила о регистрационном
порядке образования юридических лиц.

Особенности правового статуса определяют и особенности управления этими
предприятиями. Орган управления унитарного предприятия не коллегиальный,
а единоличный. Обычно это руководитель предприятия, директор, который
назначается собственником либо уполномоченным собственником органом.
Представителем собственника в таких взаимоотношениях выступают для
государственных предприятий правительство РФ или уполномоченные им
органы, а для муниципальных – орган местного самоуправления. Возникающие
здесь трудовые отношения между директором предприятия и соответствующим
государственным органом регулируются Указом Президента РФ от 10 июня
1994 г. № 1200 «О некоторых мерах по обеспечению государственного
управления экономикой» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/020.htm”
\l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] и специальным контрактом, который
регламентируется гражданским, а не трудовым законодательством. В
контракте обязательно должны быть предусмотрены следующие моменты:
продолжительность контракта не менее трех лет; размер гарантированного
вознаграждения не менее 10-кратного минимального размера оплаты труда
ежемесячно; доля руководителя предприятия от прибыли предприятия
определяется после расчетов соответствующего предприятия с бюджетами
всех уровней; размер компенсации, выплачиваемой руководителю предприятия
при досрочном расторжении контракта, производится по инициативе
Правительства РФ или уполномоченного им федерального органа
исполнительной власти; размер компенсации руководителю предприятия и
членам его семьи при переезде в другую местность, обусловленную
контрактом; социальные гарантии руководителю предприятия и членам его
семьи, в том числе в случае смерти руководителя предприятия или потери
им трудоспособности; права и обязанности руководителя предприятия в
связи с управлением предприятием, в том числе права по найму и
увольнению работников предприятия, делегированию полномочий и
распоряжению имуществом предприятия; порядок отчетности руко-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 129

водителя предприятия, порядок и условия досрочного расторжения
контракта, а также ответственность руководителя предприятия за нарушение
контракта, экономические результаты деятельности предприятия,
сохранность и целевое использование имущества, в том числе и
материальная ответственность за ущерб, причиненный предприятию в
результате действий или бездействия руководителя предприятия.

Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения. Эта
организационная форма регламентирована ст. 114 ГК, а также специальными
нормативными актами, в частности Указом Президента РФ от 23 мая 1994 г.
№ 1003 «О реформе государственных предприятий». HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/020.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] Такие
предприятия достаточно самостоятельны, однако их правосубъектность
специальная, что принципиально отличает их от хозяйственных обществ и
товариществ.

Создание подобного предприятия осуществляется по решению уполномоченного
на то государственного органа или органа местного самоуправления.
Учредитель разрабатывает и утверждает устав будущего предприятия, а
также определяет состав и размер его уставного фонда. Последний, в
частности, не может быть менее суммы, определенной специальным законом
для предприятий такой формы. Уставный фонд предприятия, основанного на
праве хозяйственного ведения, должен быть полностью оплачен
собственником до его государственной регистрации. Законодательство
содержит определенные правила относительно изменения размера уставного
фонда. Если по окончании финансового года стоимость чистых активов
предприятия окажется меньше размера уставного фонда, орган,
уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести уменьшение
уставного фонда. При уменьшении стоимость чистых активов на величину
меньшую размера, определенного специальным законодательством о
государственных предприятиях, такое предприятие может быть ликвидировано
по решению суда или реорганизовано в казенное предприятие.

Предприятия этого вида могут создавать другие унитарные предприятия,
которые также будут самостоятельными юридическими лицами. В этом случае
предприятие-учредитель передает в установленном порядке часть имущества
из своего хозяйственного ведения в хозяйственное ведение нового
предприятия, которое называется дочерним предприятием. Однако дочернее
предприятие не становится собственником переданного ему имущества,
поскольку собственником не является даже сам учредитель такого
предприятия. Тем не менее унитарное предприятие в этом случае, не
являясь собственником, выполняет функции собственника по отношению к
дочернему предприятию. Поскольку передача унитарным предприятием части
своего имущества (среди которого может быть и недвижимое имущество)

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 130

дочернему предприятию является актом распоряжения имуществом, унитарное
предприятие должно получить на это соответствующее разрешение от своего
собственника (ст. 295 ГК). В этом и заключается «установленный» порядок
передачи имущества, о чем говорилось выше при определении понятия
дочернего предприятия. Кроме того, учредитель утверждает устав дочернего
предприятия и назначает его руководителя, директора. Деятельность
дочернего предприятия должна строго соответствовать целям, для которых
это предприятие создается его учредителем. Такую правоспособность можно
определить как целевую. Здесь следует обратить внимание на то, что
термин «дочернее предприятие» может быть использован только
применительно к производным образованиям унитарных предприятий,
основанных на праве хозяйственного ведения.

Ответственность унитарного предприятия, основанного на праве
хозяйственного ведения, является самостоятельной, поскольку собственник
имущества такого предприятия не отвечает по его обязательствам, за
исключением случаев, когда банкротство предприятия вызвано самим
учредителем, который имеет право давать обязательные для предприятия
указания или иным образом определять его действия. При подобных
обстоятельствах возможна субсидиарная ответственность государства за
деятельность унитарного предприятия.

Особенностью муниципальных унитарных предприятий этой группы является
то, что они создаются, главным образом, для решения территориальных или
региональных задач. Их деятельность связана с обслуживанием жилого
фонда, предоставлением населению коммунальных, медицинских,
социально-культурных услуг. Учредителями таких предприятий являются
органы местного самоуправления. Экономической основой деятельности этих
предприятий является имущество, находящееся в муниципальной
собственности и переданное предприятию в хозяйственное ведение.

Унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления
(федеральные казенные предприятия). Общая норма, определяющая статус
этих предприятий, содержится в ст. 115 ГК, более подробно эти вопросы
решаются в специальном законодательстве о государственных и
муниципальных унитарных предприятиях, и в первую очередь в уже названном
Указе Президента РФ «О реформе государственных предприятий».

Казенные предприятия непосредственно управляются государством, последнее
определяет все вопросы их хозяйственной деятельности, включая
производство и ценообразование. Казенные предприятия не вправе
отказываться от заключения государственных контрактов на поставку,
потребление, оказание услуг и обязаны выполнять распоряжения
соответствующих государственных орга-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 131

нов. Численность таких предприятий также регулируется государством.

Казенные предприятия создаются на основании решения Правительства РФ
одним из следующих способов. Во-первых, такое предприятие может быть
образовано непосредственно на базе государственного имущества, ранее не
использованного в хозяйственной деятельности. В этом случае предприятие
создается впервые, как бы заново. Другой способ более сложен, поскольку
предполагает создание казенного предприятия путем ликвидации уже
существующих федеральных государственных предприятий, хозяйствующих
учреждений или унитарных государственных предприятий, основанных на
праве хозяйственного ведения. Основанием для принятия Правительством РФ
такого решения являются конкретные нарушения предприятиями определенных
требований собственника их имущества, а именно: нецелевое использование
выделенных Федеральных средств, отсутствие прибьши по итогам последних
двух лет, использование недвижимого имущества, закрепленного на праве
хозяйственного ведения, с нарушением действующих правил, например,
внесение указанного имущества в уставные капиталы других предприятий,
передача его в аренду, продажа или предоставление его в пользование
другим юридическим лицам без разрешения уполномоченных органов
Правительства РФ. В таких случаях Правительство РФ определяет состав
ликвидационной комиссии и выделяет средства на ликвидацию предприятия.

Собственник такого предприятия утверждает его устав, который является
единственным учредительным документом. Устав казенного предприятия носит
типовой характер и как нормативный акт также утверждается Правительством
РФ. В качестве обязательных сведений в уставе казенного предприятия
должны быть отражены: фирменное наименование предприятия с обязательным
указанием на то, что предприятие является казенным, виды деятельности и
порядок распределения прибыли, механизм отчетности предприятия перед
правительством, характер персональной ответственности руководителя
предприятия за результаты своей деятельности, а также обязанность
предприятия использовать выделенные ему средства по их целевому
назначению.

Казенное предприятие, как и любое унитарное предприятие, не является
собственником своего имущества, последнее только закрепляется за
предприятием на праве оперативного управления. Содержание вещного права
оперативного управления раскрывается в ст. 296 ГК РФ и характеризуется
тем, что обладающее им юридическое лицо осуществляет все правомочия
собственника имущества, а именно владение, пользование и распоряжение,
однако имеет на это право только в пределах, установленных законом, в
соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и
назначением иму-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 132

щества. Производный характер права оперативного управления от правомочий
собственника особенно ярко выражен в том, что казенное предприятие
вправе отчуждать закрепленное за ним имущество только с согласия
собственника, а представляющий собственника орган управления, по
указанию правительства, вправе изъять у предприятия излишнее,
неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и
распорядиться им по своему усмотрению.

Как следствие таких имущественных взаимоотношений государство принимает
на себя субсидиарную имущественную ответственность по обязательствам
казенного предприятия при недостаточности его собственного имущества,
оказывает ему необходимую финансовую помощь, защищает от банкротства и
предоставляет различные льготы. Реорганизация и ликвидация казенного
предприятия также производится по инициативе собственника, т. е. по
решению Правительства РФ.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/020.htm” \l “_ftnref1#_ftnref1” \o
“” [1] СЗ РФ. 1994. № 7. ст. 700.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/020.htm” \l “_ftnref2#_ftnref2” \o
“” [2] СЗ РФ 1994. № 5. ст. 393.

§ 7. Некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую
деятельность

Перечень некоммерческих организаций содержится в п. 3 ст. 50 ГК РФ, а
также в специальном законодательстве о некоммерческих организациях. К
некоммерческим организациям относятся потребительские кооперативы,
общественные или религиозные организации (объединения), социальные,
благотворительные и иные фонды, финансируемые собственником учреждения,
некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, а
также объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Однако
некоммерческие организации могут быть созданы и в других формах,
предусмотренных федеральными законами, следовательно, перечень легальных
организационных форм некоммерческих организаций не закрыт, что отличает
их от коммерческих организаций. Деятельность некоммерческих организаций
регулирует целый ряд специальных нормативных актов, среди которых
центральное место занимают Федеральные законы «Об общественных
объединениях» HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm”
\l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] и «О некоммерческих организациях» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] .

Потребительские кооперативы. Они представляют собой добровольные
объединения граждан и юридических лиц на основе членства с целью
удовлетворения материальных и иных потребностей участников,
осуществляемые путем объединения его членами имущественных паевых
взносов. Их деятельность регламентируется

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 133

ст. 116 ГК РФ, а также специальным законодательством – Законом РФ «О
потребительской кооперации в Российской Федерации» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] .

Как видно из определения, круг участников потребительского кооператива
шире круга участников производственного кооператива, поскольку включает
как граждан, так и юридических лиц. При этом следует обратить внимание
на то, что участниками потребительского кооператива не могут быть одни
юридические лица без граждан (физических лиц), поскольку в таком случае
потребительский кооператив превращается в объединение юридических лиц,
что является самостоятельной организационной формой некоммерческих
организаций.

Гражданский кодекс и специальное законодательство содержат различные
термины, определяющие эту организацию и их объединения. Кроме того, по
общему правилу, наименование потребительского кооператива должно
содержать указание на основную цель его деятельности, а также слово
«кооператив», или слова «потребительский союз» либо «потребительское
общество». Поскольку Закон о потребкооперации, помимо этого, указывает
на возможность существования так называемых «союзов потребительских
обществ», необходимо провести различие между указанными понятиями. Оно
состоит в следующем. Термины «потребительский кооператив»,
«потребительский союз» и «потребительское общество» используются
законодателем как синонимы, тогда как «союз потребительских обществ»
характеризует не организацию, а объединение, союз организаций
рассматриваемого вида.

Учредительным документом потребительского кооператива является устав.
Помимо общих сведений, обязательных для любого юридического лица, устав
потребительского кооператива должен содержать условия о размере паевых
взносов его членов; о составе и порядке внесения паевых взносов и об
ответственности членов кооператива за нарушение обязательства по
внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления
кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах,
решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным
большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных
им убытков.

Организация управления потребительских кооперативов во многом схожа с
управлением производственными кооперативами. Точно так же права и
обязанности его членов и механизм их реализации аналогичны правам и
обязанностям членов производственного кооператива. Отличие, однако,
состоит в том, что члены потребительского кооператива, в отличие от
членов производственного, не обязательно должны участвовать трудом в
деятельности своей организации. Как следствие, члены потребительского
кооператива не

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 134

отвечают по долгам организации за исключением случаев, указанных в п. 4
ст. 116 ГК. В соответствии с этой нормой, члены потребительского
кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного
баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В
случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован
в судебном порядке по требованию кредиторов. При этом члены
потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную
ответственность по обязательствам кооператива в пределах невнесенной
части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Потребительские кооперативы отличаются от других некоммерческих
организаций тем, что доходы, полученные ими от осуществления
предпринимательской деятельности, осуществляемой в соответствии с
законом и уставом, распределяются между его членами, что является
исключением из общего для всех некоммерческих организаций правила о том,
что прибыль, полученная некоммерческой организацией, не распределяется
между ее участниками (п. 1 ст. 50 ГК). В этом смысле потребительские
кооперативы схожи с коммерческими организациями, поэтому неслучайно, что
на практике эти организации достаточно активно совмещают коммерческую и
некоммерческую деятельность. Так, например, многие гаражные кооперативы
в качестве своих подразделений содержат различные ремонтные мастерские,
услугами которых пользуются в основном члены такого кооператива,
жилищные кооперативы часто оказывают разнообразные бытовые услуги
жильцам своего дома, потребительские союзы в сельской местности
занимаются торговлей и т. п. Однако эта особенность потребительских
кооперативов никоим образом не влияет на его сущностные качества,
безусловно характеризующие эту организационную форму как некоммерческую
организацию.

Общественные и религиозные организации (объединения). Это добровольные
объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на
основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных
нематериальных потребностей. Создание религиозных организаций
предполагает, кроме того, совместное вероисповедание и распространение
веры. Деятельность этих организаций регулируется Уже названными
нормативными актами, ст. 117 ГК, а также Федеральным законом «О
благотворительной деятельности и благотворительных организациях»
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4]
, а также Законом РСФСР «О свободе вероисповедания» от 25 октября 1990
г. HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftn5#_ftn5″ \o””
[5] Общественные объединения создаются в одной из следующих
организационно-правовых форм: общественная организация;

общественное движение; общественный фонд; общественное учреждение; орган
общественной самодеятельности. Особенностью всех

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 135

общественных организаций является то, что, во-первых, это объединения
граждан, участие юридических лиц в них возможно только в форме
общественных организации. Во-вторых, участники общественных организаций
не должны получать от деятельности последней никаких имущественных выгод
и доходов. Даже то имущество, которое остается от деятельности
организации после ее ликвидации, не распределяется среди ее членов.
В-третьих, вся деятельность общественных организаций должна строго
соответствовать тем целям, для которых эти организации были созданы.

Первая форма – общественная организация. Она действует на началах
членства ее участников и предполагает их совместную деятельность для
защиты общих интересов и достижения уставных целей. Членами общественной
организации могут быть физические лица и юридические лица – общественные
объединения. Руководство такой организацией осуществляется коллегиально,
ее высший руководящий орган – съезд (конференция) или общее собрание.
Постоянно действующим руководящим органом общественной организации
является выборный коллегиальный орган – правление, директорат,
подотчетные съезду (конференции) или общему собранию.

Другая форма общественных организаций – общественное движение. Это
состоящее из участников и не имеющее членства массовое общественное
объединение, преследующее социальные, политические и иные общественно
полезные цели, поддерживаемые участниками общественного движения.
Управление такой организацией аналогично рассмотренному применительно к
общественной организации.

Общественный фонд – это некоммерческая организация, представляющая собой
не имеющее членства общественное объединение, цель которого заключается
в формировании имущества на основе добровольных взносов и иных не
запрещенных законом поступлений, а также использовании такого имущества
на те цели, ради которых фонд был создан. Интересы фонда и его
учредителей могут быть различными, поэтому закон специально
подчеркивает, что последние, а также управляющие имуществом
общественного фонда, не вправе использовать указанное имущество в
собственных интересах. Например, средства, полученные фондом, являются
собственностью фонда, а не его учредителей. Такой же режим имеет и
прибыль, полученная фондом от организации предпринимательской
деятельности: учредители не распределяют ее между собой и могут
направить исключительно на те цели, для которых создавался фонд.
Имущество, оставшееся после ликвидации фонда, также не распределяется
между учредителями, а направляется на те цели, ради которых фонд был
создан.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 136

От общественных фондов следует отличать иные фонды (частные,
корпоративные, государственные, общественно-государственные и др.),
деятельность которых регулируется законодателем особо. Общественные
фонды как разновидность общественных организаций, относятся к
некоммерческим организациям. Деятельность же иных фондов
регламентирована законодателем отдельно, поскольку они являются
самостоятельным видом некоммерческих организаций.

Следующая группа общественных организаций – общественные учреждения –
это не имеющие членства организации, ставящие своей целью оказание
конкретного вида услуг, отвечающих интересам участников и
соответствующих их уставным целям. Как и любая другая общественная
организация, общественное учреждение является собственником
принадлежащего учреждению имущества в целом, как юридическое лицо.
Учредители такой организации не имеют права собственности на переданное
учреждению имущество и другие взносы, кроме права распоряжаться этим
имуществом в соответствии с целям, для которых учреждение было
организовано. Этот признак определяет все остальные организационные и
имущественные особенности учреждений такого рода. Общественные
учреждения следует отличать от других организаций, которые, хотя и
называются тоже учреждениями, но являются самостоятельным видом
некоммерческих организаций. Их правовой режим принципиально иной.

Управление общественными учреждениями осуществляется на тех принципах,
которые определены их учредителями. Часто здесь может создаваться также
коллегиальный орган (например попечительский совет), который избирается
теми участниками, которые не являются учредителями и потребителями услуг
учреждения. Попечительский совет может определять содержание
деятельности учреждения и иметь право совещательного голоса при
учредителях, но не вправе распоряжаться имуществом общественного
учреждения, если такого права не предоставлено ему учредителями.

Для решения различных вопросов социальной направленности по месту
жительства или учебы могут создаваться такие общественные организации,
как орган общественной самодеятельности. Они не имеют членства, их
деятельность направлена на удовлетворение потребностей неограниченного
круга лиц, чьи интересы связаны с реализацией программ органа
общественной самодеятельности в месте его создания. В создании такой
организации принимают участие заинтересованные граждане, которые в
дальнейшем строят работу на основе самоуправления, в соответствии с
уставом, принятым на собрании учредителей. Орган общественной
самодеятельности не имеет над собой вышестоящих органов или организаций,
объем его полномочий полностью определен его учредительным документом.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 137

Другая разновидность общественных организаций – союзы (ассоциации)
общественных объединений. Они создаются общественными организациями
независимо от их организационно-правовой формы. Учредительными
документами таких организаций являются учредительный договор и (или)
устав. Это самостоятельные юридические лица, их правоспособность
возникает с момента государственной регистрации.

Фонд. Следующим видом некоммерческих организаций является фонд, т. е. не
имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и
(или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов.
Фонд преследует социальные, благотворительные, культурные,
образовательные или иные общественно полезные цели. Переданное такой
организации учредителями имущество является собственностью фонда. Ни
фонд, ни его учредители не отвечают по личным обязательствам друг друга.
Как любая другая некоммерческая организация, фонд вправе заниматься
коммерческой деятельностью. Эта деятельность может осуществляется фондом
только для целей, определенных в уставе, и организуется в двух основных
формах: непосредственно самим фондом путем создания хозяйственных
обществ или участия в них. При этом фонд может создавать только
хозяйственные общества и никакие другие общественные организации.

Выше уже говорилось о том, что термин «фонд» законодатель использует для
обозначения общественного фонда как разновидности общественной
организации, а также для обозначения иных фондов, являющихся
самостоятельным видом некоммерческих организаций. Остановимся подробнее
на их отличиях. Это можно сделать на основе текстуального толкования
ряда законов о некоммерческих организациях. В первую очередь такие
организации различаются по цели, для которой они созданы. Так,
общественный фонд создается для удовлетворения духовных и иных
нематериальных потребностей его участников. В свою очередь фонд (как
самостоятельный вид некоммерческих организаций) преследует в своей
деятельности удовлетворение социальных, благотворительных,
образовательных, культурных и иных общественно полезных целей, из чего
следует сделать вывод о том, что целью такого фонда может быть
удовлетворение определенных материальных потребностей. Следующее отличие
связано с составом участников этих фондов. Участниками общественных
фондов могут быть только граждане (не предприниматели) или общественные
объединения, т. е. некоммерческие организации, а участниками фондов –
граждане и любые юридические лица, в том числе и коммерческие
организации. Различным является и судьба имущества фонда после его
ликвидации. В общественных фондах такое имущество расходуется только на
те цели, для которых фонд был создан, в иных фондах распределение иму-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 138

щества после его ликвидации производится в соответствии с учредительными
документами.

Особенностью фондов также является и то, что эта организация не основана
на членстве. Участники фонда лишены возможности непосредственно
управлять им и могут только через специальные органы осуществлять общий
контроль за органами его администрации.

Правоспособность фондов, точно так же, как правоспособность общественных
организаций носит строго целевой характер, эти организации при
осуществлении деятельности ни при каких условиях не могут выходить за
рамки тех целей, для которых они были созданы.

Внесение изменений в учредительные документы фонда и его ликвидация
достаточно жестко законодательно регламентированы и могут быть проведены
только в судебном порядке, при этом основания ликвидации фонда
исчерпывающим образом установлены в законе.

Следует обратить внимание на то, что термин «фонд» законодатель
использует, кроме того, и для обозначения других предпринимательских
институтов, например «фонд имущества», HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftn6#_ftn6″ \o”” [6]
«инвестиционный фонд», HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm”
\l”_ftn7#_ftn7″ \o”” [7] однако эти термины не обозначают
самостоятельные организационные формы предпринимательства. Так, фонды
имущества являются специализированными государственными финансовыми
учреждениями, созданными для организации приватизационных мероприятий, а
инвестиционные фонды, мобилизующие приватизационные средства, создаются
в форме открытых акционерных обществ.

Учреждения. Учреждением признается организация, созданная собственником
для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций
некоммерческого характера. Учреждения полностью или частично
финансируются их собственниками. Одной из главных отличительных
особенностей правового положения учреждений является характер прав этих
организаций на имущество. Учреждения не являются собственниками
закрепленного за ними учредителями имущества, а обладают им на праве
оперативного управления. Объем таких прав и их ограничения фиксируются
собственником в учредительных документах учреждений. Законодатель
специально не устанавливает перечень учредительных документов в этом
случае, поскольку право выбора здесь остается за соб-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 139

ственником-учредителем, который может выбрать или устав, или положение,
или какой-то другой вариант локального акта. Право оперативного
управления предполагает использование имущества учреждением в первую
очередь в интересах собственника. Поэтому, если учреждение использует
переданное ему имущество не по назначению, собственник имеет право
изъять у учреждения такое имущество или его излишки и расходовать их по
своему усмотрению. Учредительными документами здесь может быть также
предусмотрена возможность организации вести самостоятельную
деятельность, приносящую доход. Например, наряду с обычными классами в
образовательном учреждении могут открываться коммерческие группы, в
поликлинике отдельные специалисты могут предоставлять платные
медицинские услуги и т. п. В таких случаях доходы, полученные от
подобной деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество
поступает в собственное распоряжение учреждения и учитывается им
отдельно от имущества собственника, на отдельном балансе. Однако
отдельный учет таких средств не говорит о том, что эти средства
становятся собственностью учреждения, собственником и в этом случае
остается учредитель.

Особенность правового положения имущества учреждения во многом
определяет и характер имущественной ответственности этого вида
организаций. Так, учреждение отвечает по своим обязательствам
находящимися в его распоряжении денежными средствами, а при их
недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам
учреждения несет собственник соответствующего имущества. Таким образом,
учреждение не может стать банкротом, поскольку его кредиторы всегда по
его долгам могут привлечь к ответственности организацию-учредителя.

Виды учреждений разнообразны. Это органы государственного и
муниципального управления, учреждения образования, культуры,
просвещения, спорта, социальной зашиты населения и даже частные
учреждения, созданные физическими лицами. Кроме общих норм Гражданского
кодекса, других законов, регулирующих деятельность некоммерческих
организаций, правовое положение отдельных видов государственных и иных
учреждений определяется специальным законодательством HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftn8#_ftn8″ \o”” [8] .

Как и фонды, учреждения бывают двух видов – общественные учреждения и
учреждения как самостоятельный вид некоммерческих организаций. Эти виды
организаций очень схожи между собой, поскольку основная особенность
учреждений, а именно их право на имущество, одинаково, точно так же
одинаковыми у них могут быть и цели, для которых такие учреждения
создаются. Поэтому различие между общественными учреждениями и
учреждениями как само-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 140

стоятельной разновидностью некоммерческих организаций заключается только
в составе их учредителей. В первом случае учредителям организации могут
быть только физические и общественные объединения, во втором – как
физические лица, так и любые юридические лица.

Некоммерческие партнерства. Это новая для нашего законодательства
организационная форма. Она не регламентирована специально Гражданским
кодексом, однако достаточно подробно правовое положение этого вида
организаций описано в Законе о некоммерческих организациях. Это
основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная
гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в
осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных,
благотворительных, научных и управленческих целей для охраны здоровья
граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных
и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав и законных
интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов,
оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на
достижение общественных благ.

Как и в большинстве других некоммерческих организаций, имущество,
переданное некоммерческому партнерству его членами, является
собственностью партнерства. Члены некоммерческого партнерства не
отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает
по обязательствам своих членов. Однако этот вид некоммерческих
организаций отличает особый механизм распределения имущества после
ликвидации организации. В отличие от других некоммерческих организаций
имущество здесь распределяется между учредителями. Этот признак скорее
присущ коммерческим организациям, что же касается организаций
некоммерческих, то подобным образом, как уже говорилось выше, может
распределяться имущество в фондах, причем только в тех, которые являются
самостоятельным видом некоммерческих организаций и только в том случае,
если об этом специально указано в его учредительных документах. Но если
для фондов эта норма является альтернативной, то для некоммерческих
партнерств она определена законом как безусловное правило.

Одна из возможных сфер применения некоммерческих партнерств – это
организация предпринимательства. Например, в подобной организационной
форме законом предписано действовать фондовым биржам HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftn9#_ftn9″ \o”” [9] .

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l “_ftnref1#_ftnref1” \o
“” [1] СЗ РФ. 1995. № 21. ст. 1930.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l “_ftnref2#_ftnref2” \o
“” [2] СЗ РФ 1996. № 3. ст. 145.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Ведомости РФ. 1992. № 30. ст. 1788.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] СЗ РФ. 1995. № 33. ст. 3340.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftnref5#_ftnref5″
\o”” [5] Ведомости РСФСР. 1990. № 21. ст. 240.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftnref6#_ftnref6″
\o”” [6] Инвестиционные фонды действуют в соответствии с Положениями
«Об инвестиционных фондах» и «О специализированных инвестиционных фондах
приватизации, аккумулирующих приватизационные чеки граждан» (Приложение
№ 1, 2 к Указу Президента РФ от 7 октября 1992 г. № 1186 «О мерах по
организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и
муниципальных предприятий».

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftnref7#_ftnref7″
\o”” [7] Фонды имущества созданы в соответствии с Законом РФ от 3
июля 1991 г. № 1531-1 «О приватизации государственных и муниципальных
предприятий в РФ» // Ведомости РСФСР. 1991. № 27. ст. 927.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftnref8#_ftnref8″
\o”” [8] На это уже обращалось внимание при рассмотрении таких
государственных учреждений, как фонды имущества.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/021.htm” \l”_ftnref9#_ftnref9″
\o”” [9] Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке
ценных бумаг» // СЗ РФ. 1996. № 17. ст. 1918.

Автономная некоммерческая организация. Еще одна организационная форма
некоммерческих организаций – автономная некоммерческая организация. Она
так же, как и некоммерческие

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 141

партнерства, специально не регламентирована в ГК, хотя о ней отдельно
говорится в Законе о некоммерческих организациях. Это не имеющая
членства организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами
на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления
услуг в области здравоохранения, культуры, науки, права и т. п. Правовой
режим имущества этих организаций традиционен для некоммерческих
организаций, поскольку переданное ей учредителями имущество и взносы
становятся собственностью организации, учредители же вообще не имеют
каких-либо прав на имущество организации. Единственной особенностью
правового положения здесь является то, что учредители автономной
некоммерческой организации не имеют каких-либо преимуществ в правах по
отношению к другим участникам организации или ее клиентам и могут
пользоваться услугами организации только на равных правах с другими
лицами, которые участниками организации не являются.

Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) – это также
разновидность некоммерческих организаций. Их особенность в том, что
участниками ассоциаций или союзов могут быть или исключительно
коммерческие, или только некоммерческие организации. Это отличает их от
других видов некоммерческих объединений где допускается объединение
участников как предпринимателей, так и непредпринимателей. Коммерческие
организации образуют ассоциации или союзы в целях координации своей
предпринимательской деятельности, а также представления и зашиты общих
имущественных интересов. Организация предпринимательской деятельности
союза (ассоциации) не должна приводить к ведению им самостоятельной
коммерческой деятельности, в противном случае такая ассоциация или союз
должны быть преобразованы в хозяйственное общество или товарищество, или
могут создать для осуществления предпринимательской деятельности
хозяйственное общество и затем участвовать в нем.

Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный
договор и устав. В них, помимо общих сведений, обязательно следует
включать положения о составе и компетенции органов управления, порядке
принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласного
решения или решения квалифицированным большинством голосов членов
ассоциации (союза), а также правила распределения имущества, остающегося
после ликвидации организации. Наименование ассоциации (союза) должно
содержать указание на основной предмет деятельности ее членов с
включением слова «ассоциация» или «союз».

Ассоциация (союз) является добровольным объединением, ее участники
сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциации
(союзы), координируя деятельность своих участ-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 142

ников, тем не менее, не должны осуществлять управление ими. Член
ассоциации (союза) может по своему усмотрению выйти из ассоциации
(союза) по окончании финансового года, однако в этом случае он несет
субсидиарную ответственность по обязательствам организации
пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. По
решению участников в случаях, установленных учредительными документами,
член ассоциации (союза) может быть исключен из нее. В этом случае
ответственность исключенного члена определяется по правилам,
установленным для добровольного выхода из ассоциации (союза). Новый
участник может войти в состав ассоциации (союза) только с согласия ее
членов. После вступления в ассоциацию нового члена он несет субсидиарную
ответственность по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его
вступления.

Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов, хотя члены
ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее
обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными
документами ассоциации. Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно
пользоваться ее услугами, что также отличает эти организации от других
некоммерческих объединений, например, автономных некоммерческих
организаций.

Помимо общих норм, содержащихся в ГК и законе о некоммерческих
организациях, многие виды ассоциаций (союзов) имеют специальное
законодательное регулирование. Остановимся на рассмотрении некоторых из
них – это финансово-промышленные группы, торгово-промышленные палаты и
саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных
бумаг.

Деятельность финансово-промышленных групп регулируется Федеральным
законом от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах»
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/022.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1]
.

Финансово-промышленная группа (ФПГ) – это совокупность юридических лиц,
которые в целях технологической или экономической интеграции для
реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на
повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и
услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест
действуют как основное и дочерние общества либо полностью или частично
объединяют свои материальные и нематериальные активы на основе договора
о создании финансово-промышленной группы.

Участники финансово-промышленной группы делятся на два вида – это
обычные участники, подписавшие договор о создании финансово-промышленной
группы, и центральная компания финансово-промышленной группы либо
основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу.
Участие в ФПГ

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 143

имеет ряд особенностей. Ее членами могут быть только юридические лица,
таким образом, индивидуальные предприниматели исключаются из ее состава.
С другой стороны, в состав финансово-промышленной группы могут, кроме
коммерческих организаций, входить и некоммерческие, в том числе и
иностранные, кроме общественных и религиозных организаций (объединений).

Последнее, хотя и не соответствует общему определению ассоциации
(союзов), данному в ГК, однако имея в виду диспозитивность норм,
определяющих статус некоммерческих организаций, изложенное правило
следует отнести к особенностям ФПГ. Участие более чем в одной
финансово-промышленной группе не допускается. Кроме того, среди ее
участников обязательно должны быть организации, действующие в сфере
производства товаров и услуг, а также банки или иные кредитные
организации. Коммерческие организации, которые не имеют права свободно
распоряжаться своими средствами, вступают в ФПГ на специальных условиях.
Так, государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть
участниками финансово-промышленной группы в порядке и на условиях,
определяемых собственником их имущества, а дочерние хозяйственные
общества могут входить в состав финансово-промышленной группы только
вместе со своим основным обществом (предприятием-учредителем). Помимо
обычных ФПГ законом предусмотрено создание транснациональных и
международных финансово-промышленных групп. Транснациональными
признаются ФПГ, среди участников которых имеются организации,
находящиеся под юрисдикцией государств – участников Содружества
Независимых Государств, имеющие обособленные подразделения на территории
указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные
вложения. Статус межгосударственной (международной) присваивается
транснациональной финансово-промышленной группе на основе специального
межправительственного соглашения.

Хотя деятельность ФПГ осуществляется только участниками ФПГ, ее следует
отличать от самостоятельной деятельности участников, поскольку под
деятельностью финансово-промышленной группы в целом понимается только
такая деятельность ее участников, которая ведется ими в соответствии с
учредительными документами ФПГ при использовании обособленных активов.
Участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам
центральной компании финансово-промышленной группы, возникшим в
результате участия в деятельности финансово-промышленной группы.
Особенности исполнения солидарной обязанности устанавливаются договором
о создании финансово-промышленной группы.

Правовое положение торгово-промышленных палат установлено Законом РФ от
7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 144

палатах в Российской Федерации» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/022.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] . Целью
создания этого вида объединений является содействие развитию экономики
РФ, ее интегрирование в мировую хозяйственную систему, формирование
современной промышленной, финансовой и торговой инфраструктуры, создание
благоприятных условий для предпринимательской деятельности,
урегулирование отношений предпринимателей с их социальными партнерами.
ТПП образуются на территории одного или нескольких субъектов РФ, а также
на территории других административно-территориальных образований РФ,
причем на одной и той же территории может быть образована только одна
торгово-промышленная палата.

Законом предусмотрены значительные права, предоставляемые ТПП, среди
которых важнейшими можно назвать осуществление независимой экспертизы
проектов нормативных актов в области экономики, внешнеэкономических
связей, представление и защита интересов своих членов в государственных
органах; содействие российским и иностранным предприятиям и
предпринимателям в патентовании, регистрации товарных знаков, знаков
обслуживания и наименований мест происхождения товаров; проведение по
поручению российских и иностранных предприятий и предпринимателей
экспертизы, контроля качества, количества и комплектности товаров;
удостоверение в соответствии с международной практикой сертификатов
происхождения товаров, а также других документов, связанных с
осуществлением внешнеэкономической деятельности;

образование третейских судов для разрешения экономических споров в
соответствии с законодательством РФ; ведение реестра российских
предпринимателей, финансовое и экономическое положение которых
свидетельствует об их надежности в РФ и др.

Для учреждения ТПП необходимо желание не менее пятнадцати учредителей.
Это добровольное членство, любой из членов ТПП может выйти из нее,
однако в этом случае ему не возвращаются уплаченные взносы и не
принимаются его претензии на имущество торгово-промышленной палаты.
Торгово-промышленная палата не отвечает по обязательствам своих членов,
как и они не отвечают по обязательствам ТПП.

Торгово-промышленные палаты могут быть двух видов: обычные и
Торгово-промышленная палата РФ. В состав последней входят все ТПП на
территории Российской Федерации.

Следующая разновидность объединений предпринимателей – саморегулируемые
организации профессиональных участников рынка ценных бумаг. Их
деятельность регламентирована Федеральным законом «О рынке ценных
бумаг». Они создаются для обеспечения условий профессиональной
деятельности участников рынка ценных бумаг, соблюдения стандартов
профессиональной этики на рынке

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 145

ценных бумаг, защиты интересов владельцев ценных бумаг и иных клиентов
профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся членами
саморегулируемой организации, установления правил и стандартов
проведения операции с ценными бумагами. Саморегулируемая организация в
соответствии с требованиями осуществления профессиональной деятельности
и проведения операций с ценными бумагами, утвержденными Федеральной
комиссией, устанавливает обязательные для своих членов правила
осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг,
стандарты проведения операций с ценными бумагами и осуществляет контроль
за их соблюдением.

Саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных
бумаг учреждаются не менее чем десятью учредителями, которые подают в
Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг заявление о приобретении
организацией статуса саморегулируемой. Таким образом, приобретение
официального статуса подобным объединением происходит только после
специального разрешения, выданного указанным органом.

Биржи. Кроме уже перечисленных организационных форм, которые
регулируются ГК, следует обратить внимание еще на такую разновидность
некоммерческих организаций, как биржи. Биржи – это организации,
создаваемые предпринимателями для организации торговли. Они представлены
в двух основных видах: фондовые биржи и биржи товарные, соответственно,
первые – для организации рынка ценных бумаг, а вторые – для
регулирования сделок с иным товаром. Существуют и смешанные формы бирж –
товарно-фондовые, где представлен как обычный, так и фондовый товар.

В настоящее время законодательное регулирование различных видов бирж
существенно отличается друг от друга. Так, понятие «фондовая биржа» не
определяет самостоятельную организационную форму, поскольку фондовые
биржи могут создаваться только в форме некоммерческих партнерств, что же
касается товарных бирж, то это самостоятельная организационная форма
некоммерческих организаций. Эта особенность законодательного
регулирования биржевой деятельности возможно является временной и еще
раз подтверждает необходимость приведения нормативных актов,
регулирующих биржевую деятельность, в соответствие с положениями ГК.
Однако, имея в виду важность для организации предпринимательской
деятельности такого инструмента, как биржи, на этом вопросе следует
остановиться более подробно.

Деятельность товарных бирж урегулирована Законом РФ от 20 февраля 1992
г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/022.htm” \l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] .

Товарная биржа (далее «биржа») – это организация с правами юридического
лица, формирующая оптовый рынок путем организа-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 146

ции и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных
публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в
определенное время по установленным ею правилам. Биржа обладает
ограниченной правоспособностью, поскольку она не может осуществлять
торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не
связанную с организацией биржевой торговли, также биржа не вправе
осуществлять вклады, приобретать доли (паи), акции организаций, если они
не ставят целью осуществление деятельности, направленной на организацию
публичных торгов.

Как и любые организации биржи могут создавать союзы, ассоциации для
координации своей деятельности, защиты интересов своих членов и
осуществления совместных программ, в том числе для организации
совместных торгов. Учредителями биржи могут выступать как юридические,
так и физические лица, за исключением высших и местных органов
государственной власти и управления;

банков и кредитных учреждений; страховых и инвестиционных компаний,
фондов; общественных, религиозных и благотворительных объединений
(организаций) и фондов; физических лиц, которые в силу закона не могут
осуществлять предпринимательскую деятельность. Причем доля каждого
учредителя или члена биржи в ее уставном капитале не может превышать
десяти процентов.

После ее учреждения биржа подлежит государственной регистрации в
установленном порядке. Дальнейшая легализация биржевой деятельности
осуществляется путем получения биржей специальной лицензии. Биржевая
торговля может осуществляться на биржах только на основе лицензии,
выдаваемой в установленном порядке Комиссией по товарным биржам при
Государственном комитете Российской Федерации по антимонопольной
политике и поддержке новых экономических структур. Биржа вправе подать
заявление о предоставлении ей лицензии, если к моменту обращения сумма
вкладов в уставный капитал составляет не менее пятидесяти процентов его
объявленной суммы.

Членами биржи могут быть юридические или физические лица, которые
участвуют в формировании уставного капитала биржи либо вносят членские
или иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами биржи в
порядке, предусмотренном ее учредительными документами. Причем членами
биржи не могут быть: служащие данной или какой-либо другой товарной
биржи; организации, если их руководители (заместители их руководителей
или руководители их филиалов и других обособленных подразделений)
являются служащими данной биржи; а также те физические и юридические
лица, которые не могут быть учредителями товарной биржи. Члены биржи
делятся на две категории: полные члены – с правом на участие в биржевых
торгах во всех секциях (отделах, отделениях) биржи и на

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 147

определенное учредительными документами биржи количество голосов на
общем собрании членов биржи и на общих собраниях членов секций (отделов,
отделений) биржи; неполные члены – с правом на участие в биржевых торгах
в соответствующей секции (отделе, отделении) и на определенное
учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании
членов биржи и общем собрании членов секции (отдела, отделения) биржи.

Высшим органом управления биржей является собрание членов товарной
биржи. Оно обеспечивает реализацию всех прав и обязанностей биржи и ее
членов.

Статус фондовой биржи определяется уже названным Федеральным законом «О
рынке ценных бумаг». Фондовой биржей (в дальнейшем «биржа») признается
организатор торговли на рынке ценных бумаг, не совмещающий деятельность
по организации торговли с иными видами деятельности, за исключением
депозитарной деятельности и деятельности по определению взаимных
обязательств. Как уже было отмечено, фондовая биржа может создаваться
только в форме некоммерческого партнерства. Фондовая биржа организует
торговлю только между членами биржи. Другие участники рынка ценных бумаг
могут совершать операции на бирже исключительно через посредничество
членов биржи. Целый ряд ограничений существует для служащих биржи: они
не могут быть учредителями и участниками профессиональных участников
рынка ценных бумаг – юридических лиц, а также самостоятельно участвовать
в качестве предпринимателей в деятельности фондовой биржи. Эти правила
распространяются также и на фондовые отделы товарных и валютных бирж,
являющиеся таковыми согласно законодательству РФ.

Членами фондовой биржи могут быть любые профессиональные участники рынка
ценных бумаг. Порядок вступления в члены фондовой биржи, выхода и
исключения из членов фондовой биржи определяется фондовой биржей
самостоятельно на основании ее внутренних документов. Фондовая биржа
вправе устанавливать количественные ограничения числа ее членов. Не
допускается неравноправное положение членов фондовой биржи, временное
членство, а также сдача мест в аренду и их передача в залог лицам, не
являющимся членами данной фондовой биржи.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/022.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] СЗ РФ. 1995. № 49. ст. 4697.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/022.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] Ведомости РФ. 1993. № 33. ст. 1309.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/022.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Ведомости РФ. 1992. № 18. ст. 961.

Глава IV. ОБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА

§ 1. Объекты вещных прав предпринимателя

Имущество – необходимая основа практически любой предпринимательской
деятельности. Поэтому правовой режим имущества является одним из
центральных институтов коммерческого права.

Общегражданское понимание имущественных прав предполагает их деление на
права вещные и обязательственные. К вещным правам относят такие
субъективные права, объектами которых выступают вещи, к
обязательственным же – права на совершение определенных действий или
права на предъявление к контрагенту требований о совершении им
определенных действий.

Для осуществления вещных прав субъекту – носителю таких прав в целом
ряде случаев не требуется вступать в договорные и иные обязательственные
правоотношения с другими лицами. Например, собственник для осуществления
таких своих правомочий, как право пользования или владения имуществом не
всегда нуждается в заключении договоров с кем бы то ни было. Эти
правомочия могут реализоваться в его собственных фактических действиях.

Вместе с тем названные правомочия, а также право распоряжения требуют
подчас вступления в обязательственные правоотношения. Например, если
речь идет о такой форме распоряжения, как продажа – здесь
продавец-собственник должен найти на рынке покупателя, например,
покупателя своих акций или иных ценных бумаг, и только после этого он
сможет реализовать свое право распорядиться имуществом.

Как видим, и вещные и обязательственные имущественные права связаны
между собой довольно тесно, однако, если всякое субъективное
обязательственное право предполагает наличие корреспондирующей ему
субъективной обязанности конкретного лица, поскольку в обязательстве
всегда есть хотя бы два участника, то субъективное вещное право в
качестве обязательного условия своего существования требует или
предполагает наличие соответствующего объекта – вещей во всем их
многообразии, а субъект здесь один – это может быть собственник,
носитель права хозяйственного ведения или иного вещного права.

В том случае, когда вещное право принадлежит нескольким лицам, все они
имеют доли в таком праве и потому должны осуществлять его по общему
согласию. Их внутренние взаимоотношения

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 149

носят обязательственный характер, однако содержание вещного права,
принадлежащего им всем – участникам такого общего вещного права – это
правомочия в отношении данного имущества.

В схематическом плане такие права могут быть представлены следующим
образом: если это права обязательственные: субъект – права и обязанности
– объект – права и обязанности – субъект; если же права вещные, то схема
может выглядеть так: субъект – права и обязанности – объект (вещь).

Предметом рассмотрения в данной главе являются вещные права
предпринимателя, т. е. такие права, субъектами которых могут быть либо
все граждане и юридические лица различных видов, осуществляющие
предпринимательскую деятельность в соответствии с требованиями
действующего законодательства, либо хотя бы один из возможных субъектов
коммерческого права.

В этом смысле можно говорить об универсальных и специальных вещных
правах предпринимателей.

К первой группе могут быть отнесены такие права, как право постоянного
землепользования, сервитута, право залога недвижимости и аренды
предприятий. Субъектами таких прав могут быть в принципе любые
предприниматели.

Что же касается других вещных прав, то их субъектами могут быть не все
предприниматели, а лишь некоторые их категории. Так, субъектами права
хозяйственного ведения могут быть лишь государственные и муниципальные
унитарные предприятия, субъектами права оперативного управления –
учреждения и казенные предприятия, а также – до своего преобразования,
которое в соответствии с п. 5 ст. 6 Федерального закона о введении в
действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, должно
произойти не позднее 1 июля 1999 г. – индивидуальные (семейные) частные
предприятия и предприятия, созданные хозяйственными товариществами и
обществами, религиозными организациями, объединениями,
благотворительными фондами на праве полного хозяйственного ведения.

Общегражданское законодательство в ст. 216 ГК содержит перечень таких
имущественных прав, которые наряду с правом собственности относятся к
числу вещных прав. Это следующие права:

– право хозяйственного ведения

– право оперативного управления

– право постоянного землепользования

– право пожизненного наследуемого владения земельным участком

– сервитута.

Приведенный перечень вещных прав, содержащийся в ст. 216 ГК, не назван в
самой этой статье исчерпывающим. Напротив, текст

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 150

статьи содержит слова: «Вещными правами наряду с правом собственности, в
частности, являются: …» Такая редакция дает основания для различных
толкований приведенного далее перечня: одни полагают, что слова «в
частности» означают, что могут быть и иные, не поименованные в данной
статье ГК вещные права, другие же склоняются к тому, что ст. 216
содержит исчерпывающий перечень вещных прав.

Спор этот важен прежде всего потому, что вещные права по сравнению с
обязательственными имеют более сильную правовую защиту: при конкуренции
двух исков в отношении одного и того же имущества, если один иск основан
на вещном праве, а другой – на обязательственном, первенство принадлежит
вещно-правовому иску.

Дискуссионность вопроса о перечне вещных прав по современному
российскому законодательству вызвана не только редакцией ст. 216 ГК, но
и тем, что ст. 131, устанавливающая обязательную государственную
регистрацию недвижимости и сделок с ней в п. 1 к тем вещным правам,
которые названы в ст. 216, добавляет ипотеку, т. е. залог недвижимости,
а в ст. 132, определяющей предприятие как специфический объект права –
имущественный комплекс, в п. 2 к числу сделок, связанных с
установлением, изменением или прекращением вещных прав, отнесены и залог
в целом (а не только ипотека), и аренда. Означает ли это, что право
залога и право аренды, если их объектом является предприятие в целом как
имущественный комплекс – это вещные права?

Ведь от ответа на этот вопрос может зависеть решение по серьезному
имущественному спору в области коммерческой деятельности.
Представляется, что, поскольку законодатель прямо отнес ипотеку к числу
подлежащих государственной регистрации вещных прав на недвижимость,
следует это право признавать вещным, наряду с сервитутами и иными
правами, перечисленными в ст. 216.

Что же касается залога и аренды предприятия как имущественного
комплекса, то и здесь, с учетом того, что правовой режим этих объектов
определяется специально посвященными им нормами части первой и части
второй ГК, следует прийти к выводу о том, что права арендаторов и
залогодержателей предприятия – это права вещные.

В юридической литературе спорным является вопрос о правовой природе
права залога в целом: следует ли относить его к правам вещным или
обязательственным? Конечно, у залогодержателя нет права стать
собственником заложенной вещи преимущественно перед другими лицами, если
основное обязательство не исполнено должником-залогодателем. Однако
права залогодержателя не ограничиваются правом на получение
удовлетворения из стоимости заложенного имущества. Залогодержатель
контролирует использова-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 151

ние предмета залога и распоряжение им залогодателем: ведь без согласия
залогодержателя залогодатель, оставаясь собственником предмета залога,
не вправе ни передать его другому лицу в пользование, например, в
аренду, ни распорядиться им путем продажи.

Кроме того, залогодержатель, хотя и не может стать на основе залога
собственником предмета залога, вправе требовать продажи этого имущества
в соответствии со ст. 349–350 ГК.

Поэтому представляется, что есть серьезные аргументы в пользу признания
права залога вещным правом.

В ст. 216 ГК применительно к земельным участкам названы такие
специфические вещные права, как право постоянного землепользования,
право пожизненного наследуемого владения земельным участком. Названы и
сервитута, однако практически этот институт может быть применен во всей
полноте только после введения в действие гл. 17 ГК, посвященной
регулированию земельных отношений.

Земельное законодательство, применяемое к сделкам с земельными участками
в субсидиарном порядке наряду с общегражданским законодательством,
предусматривает такое право на земельный участок, как право аренды
земельного участка. Многие предприниматели, как в городах, так и в
сельской местности, в том числе сельскохозяйственные предприятия и
фермеры, являются арендаторами земельных участков. Эти участки выступают
и как территориально-пространственный базис, и как средство
производства, или только в первом из этих качеств.

Возникает вопрос о правовой природе права аренды земельного участка:
следует ли считать его правом обязательственным или вещным?

Представляется, что есть основания относить это право к числу вещных
прав, причем это специфическое вещное право, имеющее целый ряд
особенностей в силу того, что его объектом является недвижимость особого
рода – земельный участок.

Для содержания вещных прав предпринимателей характерно, что все они с
точки зрения общегражданской классификации субъективных прав относятся к
числу абсолютных прав. К этой же группе прав принадлежат и такие права,
как авторские, личные неимущественные, право на имя, в том числе на
фирменное наименование, права патентовладельцев и т. д. Все вещные права
– это права абсолютные, однако не все абсолютные права являются вещными.

Для всех вещных прав характерны такие черты, или свойства, как право
следования и право преимущества. В них ярко выражается специфика вещных
прав в сравнении с правами относительными.

Так, при продаже имущества, обремененного залогом, право залога
сохраняется за залогодержателем. Это пример того, что вещные права как
бы «следуют за вещью».

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 152

Право преимущества состоит в том, что если на одно и то же имущество
заявлено два иска, т. е. налицо конкуренция прав – вещного и
обязательственного, преимущество имеет вещное право.

Правовая традиция большинства стран признает круг вещных прав
ограниченным. Это означает, что субъекты права, в том числе и
предприниматели, не вправе сами, по своему усмотрению, создавать,
конструировать такие вещные права, которые не предусмотрены данной
правовой системой. Это заметно отличает категорию вещных прав от прав
обязательственных, так как применительно к договорному праву
фундаментальное значение имеет принцип свободы договора, выраженный в
ст. 421 ГК: «Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и
не предусмотренный законом или иными правовыми актами».

Принцип ограниченности круга вещных прав действует и в отечественном
праве, хотя история становления современного российского коммерческого
законодательства дает пример попытки нарушить этот принцип.

Известно, что к 1990-м годам, в начальный период коренных экономических
преобразований, направленных на формирование рынка, появились попытки
использовать конструкцию траста – доверительной собственности в
российских условиях.

С учетом того, что траст на его родине – в странах англо-американского
права, является одним из вещных прав, поскольку это доверительная
собственность, применение траста в России требовало ответа на вопрос:
предусмотрен ли этот институт российским правом. До декабря 1993 г.
ответ был однозначно отрицательным. Поэтому все попытки использовать
этот термин в российской коммерческой практике приводили к тому, что то,
что называлось трастом, было не вещным, а обязательственным правом,
основанным на договоре о передаче в траст. Вместе с тем определение
содержания самого этого права в законе отсутствовало.

Траст был введен в российское право президентским указом в декабре 1993
г. в отношении весьма узкого круга объектов – акций приватизированных
бывших государственных предприятий, если эти акции остались в
государственной собственности, т. е. были на первом этапе приватизации
закреплены за Фондами имущества. Такие акции могли быть переданы по
решению их держателей в траст юридическим или физическим лицам.

Однако широкого распространения эта практика не получила, а само
существование траста прекратилось с принятием части первой ГК РФ в 1994
г.

Институт траста послужил основой специфической конструкции – права
доверительного управления имуществом, которая появилась в российском
гражданском праве благодаря теоретической конструкции, заложенной в п. 4
ст. 209 ГК и затем развитой в гл. 53 ГК.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 153

Это право является институтом обязательственного права, поскольку у
носителя такого права не возникает права собственности оно сохраняется
за учредителем траста. Ведь российская гражданско-правовая доктрина не
признает, в отличие от системы общего права, возможности существования
расщепленной собственности, а потому право собственности не может быть
разделено, распределено между разными субъектами.

Существующая же заинтересованность коммерческого оборота в применении
некоей конструкции, которая была бы хотя бы похожа на траст, привела к
включению в гражданское законодательство доверительного управления как
такого вида договора, который позволяет при сохранении права
собственности за учредителем такого управления передать не только
достаточно широкие, по усмотрению этого учредителя, права по управлению
переданным доверительному управляющему имуществом, но и наделить его
правом совершать сделки с таким имуществом от своего имени.

Таким образом, анализ общегражданского и специального законодательства,
обращенного к предпринимательской деятельности, позволяет отнести к
вещным правам предпринимателей следующие субъективные вещные права:

– право собственности,

– право хозяйственного ведения,

– право оперативного управления,

– ипотека, залог,

– аренда предприятия,

– право постоянного землепользования,

– право пожизненного наследуемого владения земельным участком,

– право аренды земельного участка.

Кроме того, к числу вещных прав могут быть отнесены такие права на
участки недр, обособленные водные объекты, леса, а также иные природные
объекты, которые предусмотрены специальным законодательством об этих
видах объектов коммерческого оборота.

Так, например, обособленные водные объекты могут находиться в
собственности, аренде или пользовании, причем содержание
соответствующего права на эти объекты будет определяться как
общегражданским, так и, в субсидиарном порядке, специальным водным
законодательством. Последнее играет определяющую роль в установлении
обязанностей носителя любого из этих вещных прав в связи с фактическим
использованием таких объектов, ориентируясь прежде всего на
экологические требования.

Следует особо подчеркнуть, что среди вещных прав, предусмотренных
общегражданским законодательством, есть такие, субъектами которых могут
быть только предприниматели. Например, право хозяйственного ведения
может принадлежать только государствен-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 154

ным или муниципальным предприятиям, право аренды предприятия – только
предпринимателю.

С учетом сказанного, понятие вещных прав предпринимателей может быть
сформулировано следующим образом: к числу вещных прав предпринимателей
относятся предусмотренные законодательством универсальные и специальные
вещные права, объектом которых выступает имущество, используемое
предпринимателями в предпринимательской и иной деятельности.

§ 2. Правовой режим вещей

Объектами вещных прав предпринимателей могут выступать такие виды
имущества, которые являются полностью оборотоспособными или ограниченно
оборотоспособными. Такое разграничение объектов в ст. 129 ГК основано на
том, что некоторые объекты могут принадлежать не всем , а лишь указанным
в законодательстве участникам оборота, а также на том, что использование
определенных объектов возможно лишь по специальному разрешению.

Таким образом, ограничение оборотоспособности может быть установлено по
субъектному или по объектному признакам. В последнем случае речь идет о
разрешительном порядке включения в оборот.

Примерами ограничения оборотоспособности по субъектному признаку
являются нормы об аренде предприятий, о найме жилого помещения,
примерами же ограничений по объектному признаку могут быть правила о
выпуске (эмиссии) ценных бумаг, о валютном регулировании.

Круг вещей и иного имущества, которое обычно является объектом вещных
прав предпринимателей, определяется, прежде всего, самой природой
предпринимательской деятельности. Для нее характерно использование
всякого имущества для извлечения прибыли. Последняя является основной
целью и конституирующим признаком предпринимательской деятельности.

Вместе с тем следует учесть, что не во всех случаях, когда речь идет об
использовании имущества в предпринимательской деятельности, мы имеем
дело с вещными правами коммерческих организаций. Ведь
предпринимательскую деятельность могут осуществлять не только
профессиональные предприниматели, т. е. физические и юридические лица,
зарегистрированные в качестве соответственно индивидуальных
предпринимателей или коммерческих организаций. Предпринимательством
вправе заниматься и некоммерческие организации.

Следовательно, если некоммерческая организация использует свое имущество
для некоммерческой деятельности, то оно является

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 155

объектом общегражданского оборота и его правовой режим подчиняется
правилам общегражданского законодательства о вещных правах. Однако, если
тот же субъект – некоммерческая организация в соответствии со своей
специальной правоспособностью включается в коммерческую деятельность,
соответствующее имущество уже является объектом вещных прав
предпринимателя.

Так, например, получив здание в собственность, такая организация
становится собственником в общегражданском смысле этого понятия, а
осуществляя свои правомочия и предоставляя такое здание в аренду или
используя его в качестве предмета ипотеки для получения банковского
кредита, она ведет уже предпринимательскую деятельность.

Этот пример показывает, что практическое значение разграничения объектов
вещных прав на такие, которые участвуют только в коммерческом обороте, и
такие, которые участвуют в нем наряду с участием в общегражданском
обороте, достаточно ограниченно. Вместе с тем это разграничение может
иметь существенное значение в тех случаях, когда правовая норма прямо
связывает саму возможность существования тех или иных вещных прав с
субъектом, которому они могут принадлежать.

Например, если земельный участок был предоставлен или приобретен в
собственность для ведения фермерского хозяйства, то собственником этого
участка и в дальнейшем может быть только тот, кто ведет такое хозяйство:
только фермер может быть наследником при наследовании такого земельного
участка.

В определенном смысле можно утверждать, что объектом вещных прав
предпринимателя может быть практически любое имущество, пригодное по
своим качествам для роли товара или средства производства. С этой точки
зрения в мире вещей найдется немного исключений. Однако основное
значение в сфере предпринимательской деятельности имеют такие виды
имущества, которые, во-первых, являются или могут быть средствами
производства и, во-вторых, находятся в коммерческом, экономическом
обороте.

Естественно, что для коммерческого права имеет значение общая
классификация вещей, приведенная в гл. 6 ГК и включающая такие
категории, как недвижимые и движимые вещи, делимые и неделимые, сложные
вещи, главные вещи и принадлежности, плоды, продукция и доходы, а также
такие специальные объекты , как деньги и валютные ценности.

Особое место среди объектов вещных прав предпринимателей занимают
предприятия, каждое из которых выступает как единый имущественный
комплекс, используемый для осуществления предпринимательской
деятельности.

Предприятия как единый имущественный комплекс в соответствии со ст. 132
ГК признается недвижимостью. В этом качестве

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 156

предприятие в целом, а также его части могут быть предметом таких
сделок, как купля-продажа, залог, аренда. Как явствует из текста ст. 132
ГК, во всех этих случаях речь идет о вещных правах.

Названная норма раскрывает содержание предприятия как единого
имущественного комплекса и включает в это содержание не только то
имущество, которое само по себе, вне комплекса, может быть отнесено к
вещам, например, здания, сооружения, оборудование, сырье и материалы, но
также и права требования и долги, т. е. имущественные права и
обязанности, которые вне единого имущественного комплекса – предприятия
вовсе не являются вещами.

Кроме того, в состав предприятия как единого имущественного комплекса
включаются исключительные права, например, право на товарный знак,
фирменное наименование, знаки обслуживания.

Эти объекты гражданских прав не являются сами по себе вещами и,
соответственно, объектами вещных прав, однако в составе единого
имущественного комплекса – предприятия выступают именно в качестве
составляющих вещи, хотя и весьма специфической.

Здесь уместно вспомнить о философском подходе к соотношению целого и
частей: целое не есть просто сумма частей, а представляет собой новое
качество, применительно к нашему примеру – новый объект прав.

Отнесение предприятия к объектам недвижимости требует соблюдения правил
о нотариальной форме и государственной регистрации сделок с ним, а также
о государственной регистрации тех вещных прав, объектом которых оно
выступает.

К числу таких вещных прав следует отнести права собственности,
хозяйственного ведения, оперативного управления, залога, аренды.

Предприятие выступает в роли объекта договоров купли-продажи, сделок
приватизации, может быть предметом аукциона или конкурса. Во всех этих
случаях оно рассматривается как единый комплекс и сделка совершается в
отношении всего предприятия как единого целого на момент возникновения
соответствующих прав и обязанностей, например, на указанную в самом
договоре дату или на день составления последнего баланса, на день
государственной регистрации договора и т. д.

Однако, если заключается договор аренды предприятия, т. е. соглашение,
по которому оно будет использоваться предпринимателем для
предпринимательской деятельности, то предметом договора может стать не
все предприятие как единый комплекс, а, как сказано в ст. 656 ГК,
совокупность всех его основных средств и та часть имущества, относимого
к средствам оборотным, которая включается в состав арендуемого
предприятия на условиях и в порядке, предусмотренных договором аренды.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 157

Таким образом, основные средства – это постоянная и неотъемлемая часть
предприятия как единого имущественного комплекса при заключении любых
договоров, объектом которых является предприятие как единое целое,
единый объект, а оборотные средства имеют переменное значение, если речь
идет об аренде предприятия: их состав стороны определяют своим
соглашением.

Наиболее распространенным объектом правоотношений и вещных прав в
предпринимательской сфере является товар. Определение товара в
Гражданском кодексе отсутствует: в ст. 454 ГК товар трактуется
практически как синоним вещи. Представляется, однако, что этого явно
недостаточно. Если для договора купли-продажи, о котором идет речь в
указанной норме, такое тождество приемлемо, то для коммерческого права в
целом вещь и товар – это далеко не одно и то же.

Так, антимонопольное законодательство определяет товар как то, что
произведено или предназначено для продажи. В этом смысле товаром могут
быть как вещи, так и права, и долги, услуги, работа, деньги.

Поэтому следует признать, что как общегражданское, так и коммерческое
законодательство использует термин «товар» в разных смыслах: в одном,
более узком, значении – это вещи, находящиеся в коммерческом обороте,
выступающие предметом договоров купли-продажи между предпринимателями и
гражданами – потребителями или хотя бы предназначенные для этого, в
другом же значении – это любые объекты права, включенные в коммерческий
оборот.

Современное законодательство о предпринимательской деятельности во всех
развитых странах , а теперь – и в России, содержит весьма важный
комплекс норм, направленных на защиту прав потребителей, т. е. граждан,
приобретающих для своих потребительских нужд товары или получающих
услуги от коммерческих организаций и других лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность.

В этом смысле может быть выделена и особая категория товаров –
потребительские товары. Эти вещи имеют заметные отличия в правовом
режиме, прежде всего, это касается возможностей их обмена, ремонта,
возврата покупателем, если последний выступает как потребитель.

Развитие рынка недвижимости потребовало достаточно быстрого развития
необходимой для этого нормативной базы.

С начала 1990-х годов берет начало формирование комплекса норм,
образующих такой важнейший раздел коммерческого права, как правовой
режим недвижимости.

Ст. 130 ГК относит к недвижимости, к недвижимым вещам такие объекты,
которые, во-первых, прочно связаны с землей, а, во-вторых, перемещение
которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 158

С точки зрения коммерческого права среди таких объектов центральное
место после предприятий, о которых уже шла речь выше, занимают здания и
сооружения. В практике иногда возникает вопрос что имеет в виду
законодатель, когда использует термины «здания и сооружения»?

Представляется, что толкование ст. 130, дающей понятие недвижимых вещей,
приводит нас к выводу о том, что здание или сооружение – это отдельный,
целостный объект Помещения внутри здания или сооружения, так называемые
встроенные помещения, используемые для различных, в том числе и
предпринимательских целей, не могут рассматриваться как здание или
сооружение и имеют отличный от них правовой режим.

Так, переход права собственности на здание или сооружение влечет за
собой и переход соответствующего права на ту часть земельного участка,
на которой расположен этот объект и которая необходима для его
использования

Переход же права, в том числе права собственности, на помещение внутри
здания или сооружения, например, это может быть помещение магазина,
склада, офиса и т.д., не является основанием возникновения каких бы то
ни было прав на часть земельного участка, на котором расположено это
здание, поскольку неразрывно связано с землей и расположено на ней
именно здание в целом, а не помещения внутри здания.

Особенностью заключения договоров, объектом которых выступают такие
недвижимые вещи, как предприятия, здания и сооружения, а также земельные
участки и иные природные объекты, является требование о составлении
единого документа, подписываемого сторонами договора, в то время как по
общему правилу о форме договора, закрепленному в ст. 434 ГК, письменная
форма договора предполагает возможность использования обмена письмами,
телеграммами и иными средствами связи для его заключения. В отношении
объектов недвижимости это не допускается: здесь необходимо составить
единый документ, подписанный обеими сторонами.

Есть важная специфика и в процедуре перехода прав на недвижимость: эти
объекты должны быть переданы продавцом и приняты покупателем по
передаточному акту или иному документу о передаче недвижимости, который
подписывается сторонами и является, наряду с договором, основанием для
перехода прав на эту недвижимость. Такое требование о передаче прав на
недвижимость относится в силу ст. 556 и 560 ГК к договорам
купли-продажи, а также в силу ст. 655 и 659 ГК – к договорам аренды
предприятий, зданий и сооружений.

Что касается момента возникновения прав на недвижимость при совершении
сделок с ней, то следует учесть, что, во-первых,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 159

сами договоры подлежат государственной регистрации и только с момента
такой регистрации считаются заключенными.

Во-вторых, государственной регистрации подлежат права на недвижимость в
соответствии со ст. 131 ГК.

Возникает вопрос: когда у приобретателя по договору купли-продажи
недвижимости возникает право собственности: в момент государственной
регистрации договора или государственной регистрации права
собственности? Регистрационная практика стремилась обойти этот вопрос и
была ориентирована на регистрацию договора и права одновременно. Однако
это явно не согласуется с конструкцией перехода прав на недвижимость,
заложенную в законодательстве: оно предполагает известную поэтапность в
возникновении прав на недвижимость – заключение договора, его
нотариальное удостоверение, государственная регистрация договора,
передача имущества на основе передаточного акта, регистрация прав нового
собственника. Когда же возникает право собственности? Представляется,
что ст. 223 ГК, связывающая возникновение права собственности на
имущество, отчуждение которого подлежит государственной регистрации, с
моментом такой регистрации, использует термин «отчуждение» как синоним
сделки и предполагает, что отчуждение – это и купля-продажа, и дарение,
и наследование, и иные сделки с недвижимостью.

Земельные участки – один из важнейших видов объектов коммерческого
права. Они могут принадлежать предпринимателям на праве собственности,
аренды или постоянного землепользования. Кроме того, граждане –
предприниматели, прежде всего – главы крестьянских (фермерских)
хозяйств, могут иметь земли на праве пожизненного наследуемого владения.

Специфика земельных участков как объектов коммерческого права состоит в
том, что они могут быть предметом коммерческого оборота и коммерческих
сделок, но в подавляющем большинстве случаев выступают как
территориально-пространственный базис производственной деятельности или
как средство производства, а в сельском хозяйстве, как правило, эти две
функции сочетаются.

Отличительной особенностью любого вещного права, объектом которого
выступает земельный участок, является целевой характер использования
этой земли, причем этот характер должен быть, согласно требований
земельного законодательства, зафиксирован в правоустанавливающих
документах на данный участок. Изменение целевого Щ назначения земельных
участков возможно лишь с согласия того государственного органа, который
предоставил на том или ином вещном праве данный участок.

Переход прав на данный участок не влечет изменения целевого характера
использования участка. В этом смысле можно говорить, что все вещные
права на земельные участки ограничены целевым

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 160

назначением этих участков. Так, они могут быть предоставлены для ведения
предпринимательской деятельности, крестьянского хозяйства. Кроме того,
серьезные ограничения на характер реализации прав на земельные участки
содержат экологическое законодательство, нормы градостроительного
(урбанистического) законодательства, законодательства об охране
памятников, сельскохозяйственного законодательства и другие специальные
нормы.

До принятия Земельного кодекса РСФСР 1991 г. отечественное земельное
законодательство ограничивалось использованием таких юридических
конструкций, как право постоянного или временного землепользования.
Однако в ходе экономических и социальных реформ разнообразие возможных
вещных прав в отношении земель возросло и в земельном законодательстве
произошли самые радикальные перемены.

Земли могут быть отведены предпринимателям на праве собственности,
постоянного землепользования, на праве аренды, а если речь идет о
гражданах-предпринимателях, то и на праве пожизненного наследуемого
владения.

Право собственности на земельные участки, отведенные для
предпринимательской деятельности, может возникнуть на основе договоров
купли-продажи. При этом право на приобретение земельных участков
признается за теми, кто приобрел предприятие, расположенное на данном
участке, в результате приватизации, на конкурсе или аукционе. Эти лица
могут выбрать, приобрести ли данный участок в собственность, взять ли
его в аренду или остаться правопреемником приватизированного предприятия
и сохранить прежний правовой статус участка, став землепользователем.

Участок может быть приобретен у государственных органов или органов
местного самоуправления и в этом случае возникает, можно сказать,
первичное право собственности, поскольку у данного участка не было
прежде частного собственника.

В том случае, если предприятие, расположенное на данном участке,
становится предметом договора купли-продажи, у покупателя есть право
приобрести ту часть земельного участка, принадлежащего продавцу, на
которой расположено само предприятие и которая необходима для его
эксплуатации. Следует учесть, что этот участок может быть значительно
меньше и даже составлять незначительную часть того участка, который был
отведен, например, первоначальному собственнику для строительства и
эксплуатации предприятия.

Объем прав собственника земельного участка, используемого для
предпринимательской деятельности, указан в нормативных актах и в
первоначальном правоустанавливающем документе на этот участок. Следует
отметить, что земельное законодательство содержит ограничения в
отношении субъектного состава возможных соб-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 161

ственников земель: ими могут быть только граждане России или юридические
лица. Последние могут быть учреждены как российскими гражданами, так и
иностранцами, однако сами иностранные граждане не могут приобрести
земельные участки в собственность.

Есть и еще одно заметное ограничение права собственности на землю, на
этот раз по объектному критерию. Законодательство о крестьянском
(фермерском) хозяйстве, допуская возможность приобретения земель для
ведения такого хозяйства в собственность, лишает собственника права
продавать такой земельный участок кому бы то ни было, кроме органов
местной власти. Вместе с тем эти участки могут быть предметом залога,
аренды, они могут быть переданы по наследству или тому лицу, которое
заменяет в случае выхода на пенсию или инвалидности прежнего главу
крестьянского хозяйства и продолжает вести то же крестьянское хозяйство.

Земельные участки могут быть объектами не только права собственности, но
и права постоянного землепользования. В отличие от права собственности
это вещное право может принадлежать любому лицу – как гражданам, так и
юридическим лицам, оно может принадлежать не только гражданам России, но
и иностранцам или лицам без гражданства. Кроме того, на этом праве могут
быть отведены земельные участки для любых целей, в том числе для самых
разнообразных видов предпринимательской деятельности.

В отличие от собственности это вещное право не может быть передано кому
бы то ни было по воле того лица, которому оно принадлежит. Право
постоянного землепользования – это такое вещное право, которое может
быть лишь первоначальным. На этом праве земельные участки
предоставляются землепользователям по решению государственных органов
или органов местного самоуправления. Землепользователи уплачивают
земельный налог.

Аренда земельных участков, согласно классификации ГК, также должна быть
отнесена к числу вещных прав. В отличие от права постоянного
землепользования это право может быть приобретено как на основании
договора арендатора с собственником-государством, так и на основании
договора аренды, где арендодателем выступает частный собственник земли.
Арендатором может быть любое лицо – как физическое, так и юридическое.
Однако следует подчеркнуть, что объем прав арендатора в отличие от
объема прав собственником земельных участков и постоянных
землепользователей определяется не законом, а только договором с
арендодателем – собственником этого участка. При этом целевое назначение
арендуемого земельного участка должно соответствовать указанному в
первоначальном правоустанавливающем документе, во всяком случае цель
использования должна входить в указанные рамки. Так, если участок
приобретен для эксплуатации находящегося на нем произ-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 162

водственного объекта, аренда такого участка не может противоречить этой
основной цели.

Таким образом, целевое назначение – это характеристика правового режима
самого участка, а объем и пределы прав лица, осуществляющего фактическое
его использование, должны соответствовать этому целевому назначению.

Важное место среди объектов вещных прав предпринимателей занимают здания
и сооружения.

Среди них специальный правовой режим характерен для жилых домов, в том
числе – многоквартирных.

Все эти объекты отнесены к недвижимости и наряду с такими видами
имущества, как производственные и нежилые помещения в зданиях и
сооружениях, жилые помещения в жилых домах могут быть предметом
купли-продажи, аренды, залога и иных сделок. В том случае, если эти вещи
выступают объектами коммерческих сделок, их можно отнести к объектам
коммерческого права. Однако те же самые вещи могут находиться в пределах
общегражданского оборота. Так, если здание или сооружение строится на
основе договора строительного подряда, – это объект коммерческого права,
но если оно же в случае смерти собственника переходит по наследству, то
такое имущество – объект общегражданских правоотношений. Если квартира в
многоквартирном доме выставлена на продажу строительной организацией,
возводившей дом, или агентством по недвижимости, то перед нами – объект
коммерческого права, но если эта же квартира сдается ее собственником по
договору найма жилого помещения, то она – объект общегражданских, точнее
– жилищных правоотношений.

Особенностью этой группы объектов вещных прав предпринимателей является
прежде всего то, что право собственности на дома, квартиры, здания и
сооружения и соответственно производственные и нежилые помещения в них
возникает только после того, как эти объекты прошли этап своего
юридического возникновения. В отличие от физического, вещественного
существования, которое формируется постепенно и начинается с подготовки
котлована под фундамент, или еще раньше – с первого эскиза архитектора,
эти объекты нуждаются в особом юридическом оформлении их существования.
Все эти физически уже существующие объекты становятся объектами вещных
прав только после того, как подписаны предусмотренные нормативными
актами документы об их сдаче строителями и приемке заказчиками: акты
сдачи-приемки. Они могут быть подписаны государственными или иными
приемочными комиссиями, в состав которых входят представители всех
сторон, участвовавших в инвестиционном процессе. Только после подписания
актов приемки, которые юридически фиксируют появление новых объектов –
зданий, сооружений, квартир и т. д., они могут быть именно в этом ка-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 163

честве объектами правоотношений и прежде всего – вещных прав. До
подписания актов приемки – это незавершенное строительство.

§ 3. Правовой режим денег

Деньги выполняют различные экономические функции в условиях рынка и
являются важнейшим макроэкономическим регулятором. Сглаженность денежной
системы – одна из центральных задач всякого государства и потому
правовое регулирование в сфере денежного обращения относится к важнейшим
разделам экономического законодательства, и в том числе коммерческого
права.

Деньги как объект правоотношений, регулируемых нормами коммерческого
законодательства – это один из видов имущества.

ГК относит деньги как объекты гражданских правоотношений к кругу вещей
наряду с ценными бумагами.

Бесспорно, что в обыденном представлении деньги – это вещи, хотя и
своеобразные. Историческое развитие денег также показывает нам, что они
– лишь специфические вещи, выделившиеся постепенно из массы других вещей
в силу сочетания ряда удобных для обслуживания экономического оборота
свойств.

Однако нельзя не заметить, что использование в экономике наряду с
наличными также безналичных денег – это основание для того, чтобы
сделать вывод о достаточной условности отнесения денег к вещам.

Во всяком случае, если наличные деньги могут быть причислены к вещам,
причем, кроме случаев, когда они выступают как коллекционные вещи и
являются индивидуально определенными, это – родовые вещи. Однако, если
речь идет о деньгах безналичных, т. е. находящихся в банках и отраженных
на счетах их клиентов, то эти деньги не могут рассматриваться как вещи.
Ведь иметь безналичные деньги на счете – значит иметь их лишь как право
на получение наличных денег.

Общегражданское законодательство использует такие термины, как «деньги»
и «валюта». ст. 140 ГК позволяет считать, что это – синонимы.

В той же ст. 140 понятия безналичности и наличности отнесены к платежам
и расчетам, но не непосредственно к деньгам. Вместе с тем специальное
законодательство, регулирующее денежное обращение и банковскую
деятельность, широко пользуется понятием «безналичные денежные
средства», что и позволяет говорить о существовании как наличных денег,
и они-то и могут быть отнесены к вещам, так и безналичных денег,
которые, выполняя экономические функции денег, сами все же не являются
вещами.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 164

Специальное законодательство, в частности, Закон РФ «О валютном
регулировании и валютном контроле» определяет валюту, т. е. деньги РФ
таким образом, что это понятие охватывает:

а) рубли в виде банковских билетов (банкнот), б) средства на банковских
счетах в банках РФ, в) средства на счетах в банках вне РФ, находящиеся
там в соответствии с действующим законодательством.

Наряду с валютой России к деньгам как объекту коммерческого права
следует отнести также иностранную валюту. Она может быть представлена:
а) денежными знаками в виде банкнот, казначейских билетов или монет, б)
средствами на счетах в денежных единицах иностранных государств и
международных денежных или расчетных единицах (последние именуются в
общегражданском законодательстве, в частности, в ст. 317 ГК условными
денежными единицами).

Правовой режим денег как объектов коммерческого права имеет два аспекта:
существует принципиальная разница между правовым режимом валюты России и
иностранной валюты.

Валюта России – рубль – является законным платежным средством,
обязательным к приему по его нарицательной стоимости на всей территории
России.

Что же касается иностранной валюты, то возможности и условия ее
использования в качестве средства платежа, а также условия и порядок
лицензирования такой деятельности определяются специальным
законодательством о валютном регулировании и валютном контроле.

Так, в частности, продажа товаров за иностранную валюту на территории
России требует лицензии. Лишь в разрешительном порядке открываются счета
российским предприятиям для осуществления расчетов через иностранные
банки: в этих случаях необходимо получить согласие Центробанка России.

Порядок использования средств на валютных счетах, открытых в российских
банках, определяется специальными правилами, которые, во-первых, не
одинаковы для различных субъектов предпринимательской деятельности, а,
во-вторых, ограничивают возможности предпринимателей в использовании
валютных средств по сравнению с рублевыми средствами.

Деньги отнесены к кругу вещей, однако не все юридические свойства вещей
присущи деньгам. Так, если вещи могут быть предметом договоров
купли-продажи, то деньги выступают в этой роли не как правило, а
напротив, скорее – в порядке исключения. Так, они могут быть предметом
договора купли-продажи, если приобретаются денежные знаки в виде банкнот
или монет в качестве коллекционного материала. Иностранная валюта также
может быть предметом договоров купли-продажи, причем приобретать ее по
договорам купли-продажи могут как юридические лица, так и граждане.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 165

Что же касается российских рублей, то они выступают предметом договоров
мены, а не купли-продажи, если речь идет об обмене иностранной валюты на
российские рубли.

В предпринимательской практике возникал вопрос: может ли валюта, т. е.
деньги, выступать в качестве предмета залога? Практика шла по пути
использования таких своеобразных залогов при выдаче банковских кредитов.
Однако следует иметь в виду, что, как указал Высший Арбитражный Суд РФ,
деньги, в том числе денежные средства на счетах, не обладают важнейшим
свойством, необходимым для предмета залога: они не могут быть проданы в
случае неисполнения должником основного обязательства перед
кредитором-залогодержателем для получения денег, необходимых для
расчетов с ним по долгам залогодателя.

Деньги как объект коммерческого права имеют различный правовой режим не
только с учетом разницы между российской и иностранной валютой, но и с
учетом разницы между наличными и безналичными деньгами.

Деньги в наличной форме – это специфический род имущества, вещей. Свои
экономические и правовые функции как средство платежа, расчетов,
накопления и т.д. они выполняют именно как вещи определенного рода –
родовые вещи. Такая роль денег определена не их естественной природой, а
принятыми в каждом государстве правилами. В этом смысле наличные деньги
как специфический род имущества – это плод деятельности государства. Сам
институт денег, их «цена», правила денежного обращения, эмиссия, а также
их физическое существование – все это результат установленных
государством правил. Поэтому можно сказать, что не только правовой режим
денег, но и само их существование неразрывно связаны с государством и
могут быть отнесены к одному из важнейших формальных его признаков.

История современных денег берет свое начало в период чеканки первых
монет и, пройдя бурный период перехода к бумажным деньгам, уже давно
включает наряду с наличными деньгами также деньги безналичные.

Появление последних вполне закономерно с точки зрения экономического
развития, но в плане правовом это явление означает, что одинаково
именуемые деньгами наличные и безналичные денежные средства – это
совершенно разные виды объектов имущественных прав.

Понятие безналичных денег подразумевает, как правило, что собственник
денег как вещей – т. е. денег наличных, передал их в качестве вклада
банку или иной кредитной организации и, таким образом, вместо наличных
денег получил право потребовать в любой момент от банка выдачи такой же
суммы денег. Естественно, что это

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 166

будут не те же деньги в вещественном плане: ведь деньги – это родовые
вещи.

Таким образом, так называемые безналичные деньги – это в
действительности, по своей правовой природе – имущественные права –
права требования.

Открытие расчетного банковского счета предпринимателю означает, что он
не только вправе требовать от банка переданной ему денежной суммы, но и
вправе распоряжаться так называемыми «денежными средствами на счете».
Такое распоряжение предполагает, прежде всего, возможность осуществлять
расчеты со своими контрагентами, минуя наличное денежное обращение, а
лишь путем списания, перевода безналичных денег со счета одного лица на
счет другого.

В юридическом плане такие действия являются распоряжением своими
имущественными, в данном случае – обязательственными правами.

Как видно из изложенного, понятием денег как вещей охватываются, по
современному российскому ГК, лишь наличные деньги. Безналичные же
средства, т. е. записи на банковских счетах об объеме и характере
обязательственных прав банка и его клиентов – это не вещи, не
вещественные объекты коммерческого права, а иной вид таких объектов –
это имущественные обязательственные права – права требования.

Коммерческое законодательство содержит некоторые ограничения в
использовании наличных средств в коммерческом обороте. Назовем два самых
существенных: это установление предельной суммы расчетов между
юридическими лицами в наличных деньгах и обязательное использование
контрольно-кассовых машин при расчетах за товары, работы и услуги с
потребителями, прежде всего – населением.

§ 4. Правовой режим ценных бумаг

Ценные бумаги, будучи объектами гражданских прав, являются одновременно
с этим и наиболее характерными объектами коммерческого оборота,
рассматриваемого в качестве специального элемента гражданского оборота
(ст. 128, п. 2 ст. 130 ГК). Коммерческий характер ценных бумаг
обусловлен тем, что они представляют собой один из наиболее удобных
механизмов переноса меновой стоимости, могут, при известных
обстоятельствах, выступать в качестве средства расчетов по
обязательствам и способа кредитования. Таковы, например,
товарораспорядительные ценные бумаги, векселя, чеки. Участие в обращении
таких ценных бумаг избавляет от необходимости физического перемещения
товаров и денежных средств от

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 167

одних субъектов к другим. Учитывая же объемы товарно-денежного обращения
в сфере коммерции, это означает, что именно предприниматели являются в
большинстве случаев участниками соответствующих отношений в связи с
выдачей (эмиссией), обращением и погашением ценных бумаг.

Несколько иначе обстоит дело с такими видами ценных бумаг, как акции,
облигации, депозитные и сберегательные сертификаты. Их отнесение к числу
характерных объектов коммерческого оборота объясняется тем, что величина
получаемой прибыли по этим ценным бумагам (процентов, дивидендов либо
курсовой разницы от перепродажи) напрямую зависит от их количества,
находящегося во владении конкретного держателя. Очевидно, что физические
лица не могут конкурировать в этом отношении с коммерческими
организациями по причине отсутствия аналогичных финансовых возможностей.
Поэтому именно коммерческие организации занимают основную долю рынка
акций, облигаций и иных доходных ценных бумаг.

Понятие ценной бумаги и ее характерные особенности. Определение понятия
ценной бумаги содержится в норме ч. 1 ст. 142 ПС. В соответствии с
данным определением ценной бумагой признается документ, удостоверяющий с
соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные
права, осуществление или передача которых возможны только при его
предъявлении.

Из приведенной дефиниции с очевидностью явствует целый ряд характерных
черт ценной бумаги. Во-первых, обязательным признаком ценной бумаги
является ее документарность. Вне документа такая бумага существовать не
может. Установленная Гражданским кодексом возможность существования
ценных бумаг в «бездокументарной» форме (ст. 149) является исключением и
говорит об отказе от категорической формулировки общего правила о
документарности всех ценных бумаг.

Вместе с тем обращает на себя внимание неудачность самого определения
«бездокументарности» по отношению к ценным бумагам, поскольку в
действительности документ присутствует, но не в качестве единого бланка,
а в виде «записи на счете» и (или) специального реестра записей о
закрепленных ценными бумагами правах. Поэтому можно говорить не столько
о бездокументарности ценных бумаг, сколько о расширении понятия
документа, охватывающего ныне не только традиционные бланки (отдельные
листы), но и иные формы: книжно-журнальные реестры, распечатки
компьютерной информации. Носителем же документированной информации может
быть не только бумага, но, и, например, диск компьютера или иные
средства электронно-вычислительной техники. Существенно важно и то, что
документ может считаться ценной бумагой лишь в том случае, когда он
назван в качестве таковой в самом ГК (ст. 143,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 168

815, 816, 817, 843, 844, 877, 785, 912), в законах о ценных бумагах или
в установленном ими порядке.

Следующей важной характеристикой ценной бумаги является ее формальность,
означающая, что документ может быть признан ценной бумагой лишь в случае
соответствия его форме и реквизитам, определенным в законе или в
установленном им порядке для ценной бумаги данного вида. Например, в
нормативных актах исчерпывающим образом установлены обязательные
реквизиты переводного и простого векселей (ст. 1 и 75 Положения о
переводном и простом векселе). Отсутствие обязательных реквизитов ценной
бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме
влечет ее ничтожность (п. 2 ст. 144 ГК). Ничтожность самой ценной бумаги
не означает ничтожности той сделки, в результате которой такая ценная
бумага была выдана первоначально или отчуждена в последующем. Например,
ничтожность товарораспорядительной бумаги не влечет отказ от признания
за лицом, добросовестно приобретшим товар у продавца, права требовать
передачи этого товара в собственность.

Ценная бумага удостоверяет, как правило, имущественные права HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] . Именно
эти права являются тем, что составляет содержание документа как ценной
бумаги. Признак имущественности удостоверяемых прав означает, что ценные
бумаги не могут иметь своим содержанием нравственные, моральные
обязанности, а также административные обязанности, устанавливаемые в
порядке подчиненности, и любые прочие отношения, не являющиеся предметом
регулирования гражданского права. Например, выпущенная муниципальным
органом власти облигация может удостоверять право ее владельца на
получение благоустроенного жилого помещения (квартиры), но лишь в том
случае, если указанное жилье будет специально определено в качестве
опосредованного предмета исполнения обязательства по такой облигации.
Непосредственным же предметом исполнения будет выступать сумма денежных
средств, обращаемая с учетом предоставленных скидок и льгот в счет
получаемого владельцем облигации жилья. В случае, если документ будет
удостоверять право его владельца на внеочередное или первоочередное
получение жилья, то при обращении в органы распределения жилой площади
указанное право, в связи с нахождением его вне области
гражданско-правового регулирования, не может быть признано надлежащим
для цели определения документа в качестве ценной бумаги.

Выражение «ценная бумага удостоверяет право» не следует понимать
буквально, поскольку каждому праву владельца ценной бу-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 169

маги корреспондирует соответствующая обязанность должника по ценной
бумаге. В этом смысле ценная бумага удостоверяет не просто какое-либо
право или группу взаимосвязанных прав, но и все правоотношение в целом.
Действительно, в соответствии с формулировкой п. 2 ст. 147 ГК ценная
бумага удостоверяет обязательство. Варианты же отражения наличия
указанного правоотношения в самом тексте ценной бумаги могут быть
совершенно различны. Например, именно через понятие прав определяется
содержание акции и облигации (право на получение дивиденда, процента,
право избирать и быть избранным в органы управления акционерного
общества и т. д.). Наоборот, содержание простого векселя определяется
путем указания на обязанность лица, выдавшего вексель, уплатить
определенную сумму.

Имущественные права и обязанности, удостоверяемые ценными бумагами,
могут быть по своей природе правами вещными и обязательственными. В
соответствии с этой классификацией все существующие ныне отдельные виды
ценных бумаг могут распределяться на бумаги с обязательственно-правовым
и вещно-правовым содержанием. Число первых явно преобладает над вторыми.
Практически все известные действующему гражданскому праву ценные бумаги
удостоверяют именно обязательственные права требования. Таковы,
например, акция, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный
сертификат, сберегательная книжка на предъявителя. Данный перечень не
является исчерпывающим, поскольку могут существовать самые разнообразные
обязательственные права и самые разнообразные вицы ценных бумаг, эти
права удостоверяющие. Ограничением возможности для ценной бумаги
удостоверять обязательственное право требования выступает характеристика
отчуждаемости или оборотоспособности соответствующего права. Например,
не могут являться содержанием ценной бумаги те права, которые в
соответствии с действующим гражданским законодательством являются
неотчуждаемыми (ст. 383 ГК содержит открытый перечень таких прав:
алиментные права требования, права требования о возмещении вреда,
причиненного жизни и здоровью, иные права, неразрывно связанные с
личностью кредитора).

Что касается ценных бумаг с вещно-правовым содержанием, то к ним
относятся все товарораспорядительные ценные бумаги, в частности,
коносамент (п. 2 ст. 785 ГК), двойное складское свидетельство, складское
свидетельство, варрант (ст. 912–917 ГК). Такие ценные бумаги
удостоверяют уже не право требования владельца бумаги на получение
денежных средств или натурального имущества, совершения должником
каких-либо действий, а само право собственности или иное вещное право на
определенное в документе имущество. Этим имуществом, практически всегда
являющимся товаром в обращении, владелец ценной бумаги может
распорядиться (продать, обменять,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 170

заложить и т. д.) путем заключения соответствующей сделки с самой ценной
бумагой. Именно поэтому такие ценные бумаги именуются
товарораспорядительными (п. 3 ст. 224 ГК).

Важнейшей характеристикой ценной бумаги, содержащейся в ее легальном
определении, является презентационность. Презентационность ценной бумаги
следует рассматривать в качестве непременного условия осуществления прав
по бумаге и их отчуждения. Лишь в том случае владелец ценной бумаги
вправе требовать исполнения (уплаты денег, совершения каких-либо
действий, передачи имущества), когда сама ценная бумага фактически
предъявляется должнику в натуре. Точно так же обстоит дело и с передачей
прав по ценной бумаге: она обязательно должна сопровождаться фактической
передачей приобретателю самой ценной бумаги (ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК).
Исключение из правила о презентационности ценной бумаги связано, как уже
отмечалось выше, с возможностью существования ее в бездокументарной
форме.

Из принципа презентационности следует важный вывод – ценная бумага
является имуществом специального вида, ценным лишь в связи с
удостоверяемым бумагой правом, которое может быть осуществлено лишь при
фактическом нахождении бумаги у управомоченного лица. Это, очевидно,
отличает ценные бумаги от натурального имущества, вещей в собственном
смысле. Например, для того чтобы кредитор мог осуществить свое право
залога, ему или уполномоченному им лицу вовсе не обязательно фактически
владеть заложенной вещью. В это смысле принято говорить о праве «на
бумагу» и праве «из бумаги», которые в силу действия принципа
презентационности ценной бумаги являются неразрывными.

Следующий правовой феномен ценной бумаги – это ее так называемая
публичная достоверность. После передачи ценной бумаги ее приобретателю
и, следовательно, перехода к последнему всех прав, ею удостоверяемых в
совокупности, отношения должника по ценной бумаге с ее первоначальным
владельцем (кредитором) значения уже не имеют HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn2#_ftn2″ \o”” [2] . Поэтому,
в отличие от общегражданских норм, должник не вправе выдвигать новому
кредитору возражения, основанные на его отношениях с первоначальным. В
самом деле, предъявление ценной бумаги кредитором, надлежаще по ней
легитимиро-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 171

ванным, само по себе уже является достаточным основанием для исполнения
должником своей обязанности HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm”
\l”_ftn3#_ftn3″ \o”” [3] .

Все приведенные выше характеристики ценной бумаги отличают ее не только
от натуральных вещей, но и от обычных письменных договоров, а также от
других документов, не являющихся ценными бумагами. В частности, по
отношению к письменным договорам не применяется понятие обязательных
реквизитов, а лишь понятие существенных для договоров данного вида
условий. В отличие от ценной бумаги договор может быть составлен
произвольно. Кроме того, чтобы осуществить права по договору, его не
обязательно фактически предъявлять должнику.

Существует целый ряд письменных документов, которые также следует
отличать от ценных бумаг. Таковы, например, проездные билеты, квитанции,
накладные и т. д. Подобные документы, хотя и легитимируют определенным
образом их держателя, однако не обладают характерным для ценных бумаг
свойством публичной достоверности.

Классификация ценных бумаг. Классификация ценных бумаг может быть
проведена по различным основаниям HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn4#_ftn4″ \o”” [4] . Самая
общая классификация по содержанию имущественных прав, удостоверенных
ценными бумагами, уже была приведена выше (ценные бумаги с
вещно-правовым и обязательственно –правовым содержанием).
Непосредственно в Гражданском кодексе (ст. 145) содержится указание на
разделение всех ценных бумаг по способу легитимации управомоченного
лица.

Под легитимацией следует понимать тот конкретный порядок, в соответствии
с которым определяется лицо, имеющее имущественное право (или их
совокупность), удостоверенное ценной бумагой. Таким лицом может
выступать предъявитель ценной бумаги – в этом случае легитимирующим
основанием является сам факт нахождения ценной бумаги у данного лица.
Управомоченным по ценной бумаге может являться лицо, непосредственно
поименованное в самом тексте ценной бумаги. Наконец, управомоченным по
ценной бумаге лицом может являться тот, кого назначил своим
распоряжением (приказом, ордером) первоначальный владелец бумаги. Соот-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 172

ветственно, сами ценные бумаги могут являться предъявительскими,
именными HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn5#_ftn5″
\o”” [5] или ордерными.

В соответствии со ст. 149 ГК все ценные бумаги могут быть разделены по
способу документарного оформления на существующие в виде отдельных
единых документов и ценные бумаги в бездокументарной форме.

В качестве еще одного основания классификации может выступать
определение правового статуса должника по ценной бумаге. Поэтому
основанию из всех ценных бумаг выделяются государственные ценные бумаги,
которые, в свою очередь, могут разделяться на ценные бумаги, выпускаемые
Российской Федерацией в целом либо отдельными территориально –
государственными образованиями, в том числе муниципалитетами.

С точки зрения рассмотрения особенностей участия ценных бумаг в
коммерческом обороте представляется важной еще одна классификация ценных
бумаг – по содержанию выполняемых ими функций. Эти функции могут быть
представлены также в виде тех конкретных целей, которые ставят для себя
участники предпринимательской деятельности, выпуская (выдавая) ценные
бумаги.

Наиболее частой целью выпуска ценных бумаг (практически всегда
массового) является привлечение средств населения или юридических лиц,
например, для осуществления каких-либо инвестиционных проектов либо ради
увеличения стоимости активов эмитента. Такое привлечение средств может
осуществляться на условиях срочности, возвратности, платности (выпуск
облигаций, банковских депозитных или сберегательных сертификатов,
сберегательных книжек на предъявителя) либо на условиях участия
приобретателей ценных бумаг в будущих прибылях эмитента (акции)
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn6#_ftn6″ \o”” [6]
. Закон «О рынке ценных бумаг» содержит понятие эмиссионных ценных
бумаг, выпускаемых в целях привлечения инвестиций. Особенность
эмиссионных ценных бумаг состоит в том, что они размещаются выпусками,
имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне
зависимости от времени приобретения цен-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 173

ной бумаги, а удостоверение, уступка и безусловное осуществление
воплощенных в них прав подчиняются требованиям специального закона.
Инвестиционный характер ценных бумаг-акций выступает в своем чистом
виде. При выпуске облигаций можно также усмотреть определенные черты
инвестиционного механизма, но в связи с тем, что выпуск облигации
опосредует возникновение заемного правоотношения, право владельца
облигации на получение дохода по ней не связано непосредственно с
будущей прибыльностью того предприятия, которое создается (расширяется)
за счет средств от реализации облигаций.

Двумя другими целями выпуска ценных бумаг могут выступать необходимость
их использования в качестве средства расчета по обязательствам либо
способа косвенного кредитования. Расчетная функция ценных бумаг наиболее
характерна для чеков. Чекодатель, выдавая чек, например, при оплате
покупки, рассчитывается таким образом с продавцом за приобретаемый
товар, но не в наличной, а в чековой форме (ст. 877–885 ГК).

Способностью служить средством расчета по обязательствам могут обладать
лишь некоторые ценные бумаги, хотя в этом случае фактически будет
осуществляться обмен приобретаемого имущества на ценную бумагу.
Например, во исполнение обязательства из договора купли-продажи
покупатель передает в счет покупной цены продавцу облигацию с
составлением соглашения об уступке прав по этой облигации продавцу.
Однако такие ситуации не характерны, так как усложняют оборот ценных
бумаг. Типичным же средством расчета выступает именно чек.

Кредитная функция присуща такой ценной бумаге, как вексель (ст. 815 ГК).
В данном случае выдачу векселя в качестве основания установления
кредитного отношения не следует понимать буквально, т. е. в качестве
заемного правоотношения. Кредит предоставляется не в связи с тем, что
получатель векселя, например, продавец товара, ссужает векселедателю
(покупателю) денежную сумму, а тем, что оплата товара наличными деньгами
отсрочивается во времени до срока оплаты самого векселя либо его
дальнейшей продажи (учета) продавцом. Поэтому такой кредит именуется
косвенным (или коммерческим), оказываемым не в форме займа денежных
средств, а в форме отсрочки платежа наличными за проданный товар,
оказанные услуги, выполненные работы.

Еще одна важная функция ценных бумаг характерна для
товарораспорядительных ценных бумаг. Эти бумаги опосредуют товарное
обращение, осуществляемое без физического перемещения товаров от
изготовителей к покупателям, от продавцов к покупателям. Если речь идет
об одноразовой покупке гражданином какой-либо вещи, используемой для
удовлетворения его бытовых потребностей, то говорить о значении
товарораспорядительной ценной бумаги в

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 174

этом случае не приходится. Иное дело, когда перемещаются крупные партии
товаров, продавцы и покупатели находятся на значительном удалении друг
от друга. В этой ситуации ускорить оборот товаров, а именно это является
существенно важным для увеличения прибыльности торговых операций, можно
путем выпуска товарораспорядительных документов на оптовые партии
товаров.

Отдельные виды ценных бумаг. Наиболее распространенным видом ценных
бумаг в коммерческом обороте в настоящее время являются акции HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn7#_ftn7″ \o”” [7] . Акция
удостоверяет не одно право, а целую совокупность взаимосвязанных прав,
как имущественных, так и неимущественных.

Имущественными правами, принадлежащими акционеру, являются право на
получение дивиденда (части чистой прибыли акционерного общества,
полученной им по итогам хозяйственной деятельности за какой-либо период,
чаще всего – год, и пропорционально номинальной стоимости акции или иной
объективной величине), право на получение части имущества акционерного
общества, остающегося после завершения процесса его ликвидации и расчета
с кредиторами предшествующей очередности, и другие права.
Неимущественными правами, объединяемыми в группу прав участия, являются:
право акционера избирать и быть избранным в органы управления
акционерного общества или его ревизионную комиссию, право акционера
знакомиться с финансово-хозяйственной документацией общества, в том
числе в порядке внутренней проверки его деятельности, а также прочие
подобные права, предусмотренные в законодательстве и в уставе
акционерного общества. Конкретный объем правомочий акционера зависит, в
первую очередь, от категории принадлежащей ему акции, которая может быть
обыкновенной или привилегированной.

Последние выпускаются в случае предоставления акционерам определенных
преимуществ в правах. По общему правилу, привилегированная акция не
предоставляет акционеру права голоса (п. 1 ст. 32 Закона об акционерных
обществах). Такое ограничение является своего рода платой (компенсацией)
акционера за предоставляемые ему, в сравнении с владельцем обыкновенной
акции, привилегий. Исключение из этого правила предусмотрено в Законе об
акционерных обществах (п. 4 ст. 32) либо может содержаться в уставе для
определенного типа привилегированных акций (п. 1,5 ст. 32).

Разнообразие возможных привилегий позволяет делить рассматриваемые акции
на типы. Закон об акционерных обществах предлагает несколько примеров
такого деления. Так, (а) в силу п. 1 ст. 49, в отличие от общего
принципа голосования «одна акция –

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 175

один голос» (ст. 59), владелец привилегированной акции с учетом
требований п. 5 ст. 32 может быть наделен двумя и более голосами, либо
(б) он имеет преимущественное право на получение так называемой
ликвидационной стоимости (п. 1 ст. 23, ст. 32), либо (в) право на
привилегированное определение и получение дивиденда – кумулятивный,
заранее определенный, ликвидационный (ст. 23, 32). Перечень привилегий,
которыми могут быть наделены акционеры, не является исчерпывающим и
может быть дополнен в уставе общества и в решении о выпуске акций.

Акции могут выпускаться как в форме именных ценных бумаг (ст. 25 Закона
об акционерных обществах), так и в виде ценных бумаг на предьявителя, но
только в определенном отношении к величине оплаченного уставного
капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным Федеральной
комиссией по рынку ценных бумаг (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Помимо названных законов, регламентирующих отношения по эмиссии и
обращению акций, значительное количество нормативных актов посвящено их
регулированию применительно к отношениям, возникающим в связи с
приватизацией государственных (муниципальных) предприятий, их
преобразованием в акционерные общества, деятельностью инвестиционных
фондов HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn8#_ftn8″
\o”” [8] .

Все эти акты, с учетом установленных в них особенностей, действуют
постольку, поскольку они не противоречат ГК (п. 3 ст. 96, 217), а также
Закону об акционерных обществах (п. 5 ст. 1).

Следующими по степени своей распространенности в обороте среди прочих
ценных бумаг выступают облигации. Облигация удостоверяет право ее
держателя на получение от должника в предусмотренный ею срок номинальной
стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация
предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней
процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные
права (ст. 816 ГК).

Из содержания удостоверяемых облигацией прав видно, что по сути между
должником и держателем облигации устанавливается заемное правоотношение,
оформленное, однако, не простым письменным договором займа, а выдачей
ценной бумаги. Смысл же в облигационных заимствованиях, с точки зрения
заемщика, определяется тем, что потенциальное число заимодавцев не
ограничивается ничем, кроме самих условий эмиссии, поскольку облигации,
как

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 176

правило, предлагаются к публичному размещению. С точки же зрения
заимодавца, облигация удобна тем, что он может, не дожидаясь срока
погашения облигации, передать право требования по ней другому лицу.
Специальное законодательство, регулирующее вопросы выпуска, обращения и
погашения облигаций частных эмитентов, находится еще в стадии своего
формирования HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm”
\l”_ftn9#_ftn9″ \o”” [9] .

В статье 19 Закона о рынке ценных бумаг содержится упоминание о
производных ценных бумагах. В п. 3 Положения о выпуске и обращении
ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР (утв. постановлением
Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78) таковые определялись как
любые ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или
продажу других ценных бумаг. В настоящее время Федеральная комиссия по
рынку ценных бумаг отнесла к производным ценным бумагам опционное
свидетельство, под которым понимается именная эмиссионная ценная бумага,
которая закрепляет на определенных условиях право ее владельца на
покупку (опционное свидетельство на покупку) или продажу (опционное
свидетельство на продажу) акций или облигаций HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn10#_ftn10″ \o”” [10] .

По величине задействованных капиталов и широте охвата территории
Российской Федерации наиболее крупным сектором рынка ценных бумаг
является рынок государственных ценных бумаг HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn11#_ftn11″ \o”” [11] , среди
которых можно, в частности, отметить следующие виды: государственные
краткосрочные бескупонные облигации, государственные казначейские
обязательства, государственные облигации внутреннего валютного займа,
государственные облигации сберегательного займа, золотые сертификаты
Министерства финансов РФ, облигации федерального займа с переменным
купонным доходом, государственные долговые товарные обязательства
HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn12#_ftn12″ \o””
[12] .

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 177

Из всех перечисленных государственных облигаций наиболее примечательными
являются казначейские обязательства, выпускаемые в бездокументарной
форме, в виде записей в реестре, ведущимся Центральным банком РФ,
облигации сберегательного займа, специально выпускаемые для размещения
среди граждан, а также золотые сертификаты, исполнение обязательства по
которым является альтернативным: по окончании срока, установленного в
сертификате, его владелец может получить по выбору слиток золота,
денежную сумму либо иные государственные ценные бумаги.

Сберегательные (депозитные) сертификаты, сберегательные книжки на
предъявителя являются ценными бумагами, эмитентом которых может
выступать исключительно банк или иное кредитное учреждение. Каждая из
указанных ценных бумаг удостоверяет совершение денежного вклада в
банковское учреждение и право владельца бумаги требовать выплаты суммы
вклада с начисленными на нее процентами по предъявлении либо по
истечении определенного срока (ст. 843, 844 ГК).

Важное место в системе безналичных денежных расчетов и коммерческого
кредитования субъектов предпринимательской деятельности занимают чеки и
векселя HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn13#_ftn13″
\o”” [13] , практика использования которых во внутреннем хозяйственном
обороте Российской Федерации еще только складывается. Традиционные
методы расчетов по обязательствам между юридическими лицами, в
частности, платежными поручениями, превалируют над любыми иными, что
вызывается существующими перекосами отечественной практики
правоприменения: банковские и иные кредитные учреждения ориентируются,
главным образом, на внутриведомственные акты Центрального банка, уделяя
небольшое внимание новым инструментам на рынке денежного обращения.

Как было сказано выше, значительным своеобразием отличаются
товарораспорядительные ценные бумаги, из которых по своей важности и
частоте встречаемости выделяется коносамент, применяемый преимущественно
в сфере международных морских перевозок грузов HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftn14#_ftn14″ \o”” [14] .
Коносамент удостоверяет целый комплекс правоотношений, является сложной
по своему содержанию ценной бумагой. Во-первых, он может удостоверять
факт заключения между грузоотправителем и перевозчиком договора морской
перевозки и факт сдачи груза к перевозке. Во-вторых, коносамент
удостоверяет право собственности его владельца на груз, сданный
перевозчику и находящийся в пути следования либо на складе перевозчика.
В третьих, предъявитель коносамента обладает безусловным правом фактиче-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 178

ского получения груза от перевозчика в месте назначения. По способу
легитимации управомоченного по коносаменту лица данная ценная бумага
относится, как правило, к числу ордерных, однако может быть как
предъявительской, так и именной (ст. 126 КТМ СССР).

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref1#_ftnref1″
\o”” [1] Исключение представляет акция, удостоверяющая также и так
называемые права участия (право голоса, право на получение информации о
деятельности акционерного общества и др.). Возможность удостоверения
акцией такого рода неимущественных прав установлена в ст. 2,16 Закона РФ
от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» (СЗ РФ. 1996. № 17. ст.
1918).

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref2#_ftnref2″
\o”” [2] Исключением из правила о публичной достоверности являются
отношения по передаче прав по именной ценной бумаге, на которые в
соответствии с п. 2 ст. 146 ГК распространены правила, регламентирующие
цессию. В то же время и для именных ценных бумаг имеется особенность,
касающаяся возражений должника, а именно: должник хотя и вправе
выдвигать против требования нового кредитора (нового владельца именной
ценной бумаги) возражения, которые он имел против первоначального
кредитора (владельца бумаги – ст. 386 ГК), однако эти возражения, как и
для других ценных бумаг, не должны вести к отказу от исполнения
обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие
основания обязательства либо на его недействительность (п. 2 ст. 147
ГК).

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref3#_ftnref3″
\o”” [3] Законодательство некоторых зарубежных стран (в частности,
США, Франции) знает еще одно исключение из правил презентационности,
связанное с клирингом платежей по ценным бумагам. При известных условиях
платеж по ценной бумаге может состояться без фактического ее
предъявления должнику, но путем направления через систему
банков-корреспондентов электронных авизо.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref4#_ftnref4″
\o”” [4] О классификации ценных бумаг см., также: Ануфриева И.О.,
Долинская В.В. Российское законодательство о ценных бумагах // Сборник
научных трудов, посвященных памяти В.А. Рясенцева. М., 1995. С. 57–66.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref5#_ftnref5″
\o”” [5] Именные ценные бумаги принято подразделять в зависимости от
способа легитимации управомоченного по ним лица на обыкновенные именные
ценные бумаги и собственно именные ценные бумаги (см.: Агарков М.М.
Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 304–319;
Крашенинников Е.А. Обыкновенные именные ценные бумаги // Хозяйство и
право. 1996. № 12. С. 78–84). Не все именные ценные бумаги легитимируют
своего владельца в порядке, указанном в ст. 145 ГК. Для осуществления
прав, например, по именной акции, в отличие от именного чека,
необходимо, чтобы ее владелец был поименован не только в тексте ценной
бумаги, но и в специальном реестре (см.: ст. 1, 19 Закона о рынке ценных
бумаг). Сказанное позволяет говорить о том, что приведенная в ст. 145 ГК
классификация ценных бумаг по способу легитимации не является
исчерпывающей.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref6#_ftnref6″
\o”” [6] Пенцов Д.А. Сущность акции // Правоведение. 1992. № 4;
Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. Очерки по торговому
праву. Выпуск 2. Ярославль.1995.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref7#_ftnref7″
\o”” [7] Пенцов Д.А. Сущность акции // Правоведение. 1992. № 4;
Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. Очерки по торговому
праву. Выпуск 2. Ярославль.1995.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref8#_ftnref8″
\o”” [8] Закон РФ «О приватизации государственных (муниципальных)
предприятий в Российской Федерации», Указы Президента РФ: от 7 октября
1992г. № 1186 «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе
приватизации государственных и муниципальных предприятий», от 16 ноября
1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при
приватизации государственных предприятий», от 18 августа 1996 г. «О
мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как
собственника и акционера» и другие.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref9#_ftnref9″
\o”” [9] Регулирование данных отношений является непосредственным
предметом Закона «О рынке ценных бумаг». Отдельные нормы об облигациях
находятся также в Законе «Об акционерных обществах».

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref10#_ftnref10″
\o”” [10] Постановление ФКРЦБ от 9 января 1997 г. № 1 «Об опционном
свидетельстве, его применении и утверждении Стандартов эмиссии опционных
свидетельств и их проспектов эмиссии».

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref11#_ftnref11″
\o”” [11] «Государственную ценную бумагу называют еще «инскрипцией»
(см.: Белов В.Д. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996.
С. 177–183). В настоящее время все отдельные виды государственных ценных
бумаг являются по своей сути облигациями, выпуск которых осуществляется
в соответствии с Генеральными условиями выпуска и обращения облигаций
федеральных займов, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 15
мая 1995 г. № 458 (СЗ РФ. 1995. № 21. ст. 1967). Различия между данными
облигациями усматриваются в конкретном содержании удостоверяемых ими
прав, порядке начисления и выплаты дохода, в некоторых иных
особенностях, не изменяющих, тем не менее, заемного характера
соответствующих правоотношений.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref12#_ftnref12″
\o”” [12] Закон РФ от 1 июня 1995 г. «О государственных долговых
товарных обязательствах» (СЗ РФ. 1995. № 23. ст. 2171).

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref13#_ftnref13″
\o”” [13] О переводном и простом векселе. Федеральный закон от 11
марта 1997 г. // СЗ РФ. 1997. № 11. ст. 1238.

HYPERLINK “http://www.ikota.ru/025/026.htm” \l”_ftnref14#_ftnref14″
\o”” [14] См. подр.: Кокин А.С. Товарораспорядительные ценные бумаги
в международной морской торговле. М., 1994.

§ 5. Объекты интеллектуальной собственности предпринимателя

Предпринимательская деятельность предполагает использование не только
вещественного имущества – того, что может быть объектом права
собственности или иных вещных прав, но и иных экономических ценностей. К
их числу относятся прежде всего объекты так называемой интеллектуальной
собственности.

История законодательства и цивилистической науки включает в качестве
одной из наиболее традиционных дискуссию о правовой природе прав на
объекты интеллектуальной собственности.

Важно отметить, что термин «интеллектуальная собственность» имеет
условный характер и применяется в российском законодательстве потому,
что такая же терминология является общепринятой как в странах
континентального, так и в странах общего права. Конечно, никакого права
собственности на такие объекты, как товарный знак, изобретение,
фирменное наименование или произведение науки, литературы и искусства
быть не может. Объектом права собственности могут быть те материальные,
вещественные носители, на которых зафиксированы соответствующие тексты,
графические изображения, изложено ставшее изобретением техническое
решение и т. д. Что же касается тех объектов, о которых принято говорить
как об объектах интеллектуальной, в том числе промышленной
собственности, то они по своей природе не могут быть объектами тех же
правовых отношений, которые складываются по поводу объектов
вещественных.

Для коммерческого права среди объектов интеллектуальной собственности на
первое место выходят по своему практическому значению объекты
промышленной собственности. Как известно, эти объекты – один из видов
объектов интеллектуальной собственности.

Таким образом, речь идет прежде всего о правах на товарный знак,
фирменное наименование, изобретения и полезные модели, секреты
производства и селекционные достижения.

Товарный знак. Право на товарный знак может принадлежать лицам,
осуществляющим предпринимательскую деятельность, будь то лица физические
или юридические, а среди последних – организациям коммерческим или
некоммерческим, осуществляющим таковую деятельность.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 179

Нормативную базу этого института коммерческого права составляют Закон РФ
от 23 сентября 1992 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания
и наименованиях мест происхождения товаров» HYPERLINK
“http://www.ikota.ru/025/027.htm” \l”_ftn1#_ftn1″ \o”” [1] .
Парижская Конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта
1883 г. с последующими изменениями и дополнениями, Мадридское соглашение
о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г. с последующими
изменениями и дополнениями, и такие важные правовые акты, как Указ
Президента от 12 февраля 1993г. № 223, утвердивший Положение о Комитете
Российской Федерации по патентам и товарным знакам и Постановление
Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. № 122, которым было утверждено
Положение о патентных поверенных.

Использование товарного знака в условиях жесткой конкуренции на рынках
различных товаров, особенно если эти товары внешне довольно схожи и
отличительные особенности, потребительские качества, технические
характеристики каждого из них не очевидны для рядового потребителя,
может иметь важное, а иногда и решающее значение для предпринимателей,
выпускающих и реализующих эти товары.

Термин «товарный знак», используемый в тексте закона, охватывает две его
разновидности: собственно товарные знаки и знаки обслуживания. Строго
говоря, услуга является таким же товаром, предметом договоров, как и
вещественные объекты. Однако маркировать услугу, которая представляет
собой, согласно ГК, определенную деятельность, невозможно. Поэтому
говорят о знаках обслуживания, которые, как правило, используются в
различного рода рекламных материалах, украшают оборудование и инвентарь,
используемые для оказания услуг. Экономическое значение использования
знаков обслуживания и коммерческая целесообразность правовой охраны этих
знаков, общие начала оценки исключительного права на их использование и
предоставления права на такое использование – все эти аспекты знаков
обслуживания такие же, как у товарных знаков.

Поэтому в дальнейшем изложении мы будем пользоваться термином «товарный
знак» в значении понятия, охватывающего как товарные знаки, так и знаки
обслуживания.

Закон определяет товарный знак как обозначение, способное отличать
товары или услуги одних юридических или физических лиц от однородных
товаров или услуг других юридических или физических лиц.

Товарными знаками могут быть словесные, изобразительные, объемные и
другие обозначения или их комбинации.

Как видим, закон дает достаточно широкий спектр возможностей для выбора
способа и вида обозначения товаров каждого производителя.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 180

Избранное в качестве товарного знака обозначение становится товарным
знаком – объектом исключительных прав после его государственной
регистрации.

Подобно тому как некоторые вещественные объекты могут быть объектами
гражданских правоотношений и участвовать в опосредуемом нормами
коммерческого права обороте лишь после их юридического возникновения
(жилые дома, квартиры), обозначение становится товарным знаком –
объектом исключительного права предпринимателя только после его
государственной регистрации.

Документом, удостоверяющим исключительные права предпринимателя на
использование товарного знака и приоритет самого товарного знака,
является свидетельство на товарный знак, выдаваемое после его
государственной регистрации.

Права предпринимателя, зарегистрировавшего товарный знак, относятся лишь
к тем товарам, которые указаны в свидетельстве.

Регистрация товарных знаков и выдача свидетельств осуществляется
Патентным ведомством. Оно проводит предварительную экспертизу и
экспертизу заявленного обозначения. Эти действия весьма важны, так как
закон содержит перечень оснований для отказа в регистрации заявленного
обозначения в качестве товарного знака.

Так, основаниями для отказа в государственной регистрации товарного
знака могут быть отсутствие различительной способности у представленного
обозначения, фактическое всеобщее употребление обозначения как
обозначения товаров определенного вида, ложность или способность ввести
в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя.
Невозможна регистрация товарного знака, если данное обозначение является
общепринятым символом или термином, если оно указывает на вид, качество,
количество, свойства, назначение, ценность товаров, на место и время их
производства или сбыта.

Невозможно использовать в качестве товарного знака обозначения,
представляющие собой государственные гербы, флаги и эмблемы, официальные
названия государств, а также сокращенные или полные наименования
международных межправительственных организаций, официальные,
контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды и другие
знаки отличия или сходные с ними до степени смешения.

Основаниями для отказа в регистрации может быть также наличие
тождественности или сходства до степени смешения с товарными знаками,
ранее зарегистрированными или хотя бы заявленными на регистрацию в РФ на
имя другого лица в отношении однородных товаров, с товарными знаками
других лиц, охраняемыми в силу международных договоров РФ даже и без их
регистрации, и в некоторых иных случаях, прямо названных в законе.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 181

Следует отметить, что перечень оснований для отказа в государственной
регистрации товарного знака является исчерпывающим.

После государственной регистрации и получения свидетельства о ней
владелец товарного знака приобретает исключительное право пользоваться и
распоряжаться товарным знаком. Он вправе запрещать другим лицам
использовать этот знак.

Практическое значение исключительного права на товарный знак состоит не
только в том, что его владелец может запрещать использование этого знака
другим лицам, но и в том, что он получает возможность предоставлять за
соответствующую плату право использовать этот товарный знак.

Заключая такого рода лицензионные договоры, владельцы популярных
товарных знаков используют полученное ими исключительное право как
объект имущественных правоотношений, а по классификации ГК – как
неимущественное право, имеющее денежную оценку.

Исключительное право владельца товарного знака может быть использовано
им также при формировании уставного или складочного капитала
хозяйственных товариществ и обществ, это право может быть предметом
договоров коммерческой концессии (или франшизы, франчайзинга), по
которым предметом сделки являются наряду с иными, в том числе
исключительными правами и права на использование товарного знака.

Закон перечисляет действия, которые являются нарушениями исключительных
прав владельца товарного знака. Это может быть несанкционированное
изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное
введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного
знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с
ним до степени смешения, в отношении однородных товаров.

Владелец товарного знака приобретает в силу его государственной
регистрации исключительное право на его использование и может передать
(уступить или предоставить лицензию) это право иным лицам.

Содержание такого права определено ст. 22 Закона. В качестве
использования рассматриваются: применение товарного знака на товарах,
для которых этот знак зарегистрирован, а также на их упаковке,
применение этого знака в рекламе, печатных изданиях, на официальных
бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и
ярмарках, проводимых в РФ.

Наряду с применением самого товарного знака его владелец вправе помещать
рядом с товарным знаком предупредительную маркировку, указывающую на то,
что применяемое обозначение является товарным знаком, зарегистрированным
в РФ.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. –
СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 182

Правовая охрана товарного знака может быть прекращена либо в результате
признания недействительной регистрации товарного знака, либо в связи с
аннулированием товарного знака.

В первом случае, когда регистрация может быть признана недействительной,
это означает, что она была таковой в течение всего срока ее действия.
Такое решение может быть принято Высшей патентной палатой. Если
регистрация признана недействительной, это означает, что никаких прав в
отношении данного обозначения у заявителя не возникало никогда:
юридические последствия регистрации, если она признана недействительной,
не возникли.

Аннулирование регистрации товарного знака, в отличие от признания
недействительной его регистрации, означает, что с момента аннулирования
исключительные права владельца прекращаются. Однако до этого момента
владелец был носителем исключительного права на использование и
распоряжение данным товарным знаком и все возникшие до аннулирования
регистрации товарного знака юридические последствия его действий имеют и
сохраняют свое правовое значение.