На прием к адвокату. Г. В. Любарская. 1989 (учебник)

Г. В. Любарская

Издательство «Знание» Москва 1989

НА ПРИЕМ К АДВОКАТУ

АДВОКАТ — НАДЕЖНЫЙ ПОМОЩНИК

Адвокатура вносит существенный вклад в дело защиты яигересов, прав и
свобод советских граждан. Она — неотъемлемое звено подлинной демократии,
обеспечивающей фактическую возможность пользоваться всеми правами и
свобо-д пни, которыми наделены граждане нашей страны.

Значение Адвокатуры как института защиты прав граждан и организаций
столь велико, что нашло конституционное закрепление. Статья 161
Конституции ЙССР предусматривает, что для оказания юридической помощи
гражданам и организациям действуют коллегии адвокатов. 30 ноября 1Э79 г.
был принят Закон об адвокатуре в СССР1. В соот-готствии с этим законом
коллегии являются добровольными объединениями лиц, занимающихся
адвокатской деятельностью.

В докладе на XIX Всесоюзной конференции КПСС М. С. Горбачев подчеркнул,
что «в целях усиления защиты прав граждан правомерно поставить вопрос о
повышения роли адвокатуры как самоуправляющейся ассоциации, а также о
более активном участии адвокатов в рассмотрении уголовных и гражданских
дел» 2.

Повышение престижа адвокатуры отвечает интересам общества и является
объективным свидетельством подлин-н т демократизации прак и свобод
советских граждан. Напомним, что, окалывая юридическую помощь гражданам
и организациям, адвокатура содействует охране прав и законных интересов
граждан и юридических лиц, осуществлению правосудия, соблюдению и
укреплению социалистической законности, воспитанию граждан “в духе
точного и не-

1 Ведомости Верховного Совета СССР. — 1979. — № 49. —

Ст. 846.

2 См.: Материалы XIX Всесоюзной конференции Коммунисти

ческой партии Советского Союза, 28 июня — 1 июля 1988 г. —•

М, 198.!. — С. 64.

укоснительного исполнения советские законов, бв|;«;т;ного отношения к
народному добру, соблюдению дисциплины труда, уважения к правам, чести и
достоинству других лиц. Адвокаты способствуют правильному применению
законов, укреплению веры советских людей в справедливость н их
защищенность в борьбе за восстановление своих прав. Адвокат не только
разъясняет права, по и учит воевать за свое цраво, а если это необходимо
— сам включается в эту борь-бу.

Помогая гражданам и организациям в зашите их прав и законных интересов,
адвокаты выполняют важную социальную функцию – – повышают правовую
культуру общества и способствуют демократизации сферы юридической
деятельности. Тот, кто знает свои права, не допустит их неосновательного
ущемления и сам не будет нарушать правопорядок. Всеобщая правовая
культура населения должна быть противопоставлена самоуправству отдельных
административных служащих1. Вот почему на февральском (1988 г.) Пленуме
ЦК КПСС был поставлен вопрос о юридическом всеобуче, который нашел
закрепление в принятых резолюциях XIX Всесоюзной партийной конференции.
Юридический всеобуч будет способствовать усвоению широкими массами
трудящихся основ правовых знаний, укреплению правопорядка в стране.

Разъясняя Закон, принимая на себя защиту прав и интересов граждан,
адвокатура способствует устранению разрыва между понятиями «имею право»
и «могу им восполь-воватъся». Здесь во всех обществах и во все времена
пролегала более или менее широкая «нейтральная полоса», полоса,
заполненная бюрократической трясиной. «Никто вроде бы и не отказывает в
том, что дал тебе закон, а вот воспользоваться положенным удается далеко
не всегда»2. Причин много: и недостаточная правовая культура населения,
и неумение воевать за свое право, и неправильное, узковедомственное
понимание и применение закона на местах, появившееся в застойный период,
и сомнения многих граждан в том, что суд способен надежно защитить
интересы челове-

1 См.: Кудрявцев В. Н.//Советская Россия. — 1987. —

7 октября.

2 См.: Реальность наших прав//Известия. — 1987. — 24 сен

тября.

~..~*««,- -~-*.~ ~1.^.~х .- имич’»»-» 1^»и, на п, «ч им.с-ршеыия ЮрИДИ'"' еких действий, обращение граждан к адвокату за разъяснением закона, исключит спор о действительности сделки в будущем, предотвратит неосновательное уклонение одной из сторон от исполнения сделки под предлогом несоблюдения ее формы. Следует отметить, что и многие должностные лица, к сожалению, не знают закона либо игнорируют его, допускают ошибки при его применении, что больно бьет по интересам граждан, порождает правовой нигилизм, подрывает веру в социальную защищенность. Адвокат - - надежный помощник граждан и организаций. Установив, что интересы либо права ущемлены, адвокат составляет правовые бумаги, заявления, жалобы, ходатайства, в которых не только разъясняет закон, но и ставит вопрос о защите и восстановлении прав. Помогая найти пути и способы защиты нарушенного права, он сберегает тем самым силы и средства лиц, обращающихся нередко не но адресу. Одним адвокат советует обратиться в суд, а других удерживает от этого. Такие советы крайне необходимы не только юридически неосведомленным лицам, но и тем, кто ае желает прослыть сутяжником или считает, что обращение в суд является экстремальным способом защиты их прав. Разъяснение адвоката необходимости обращения в суд с иском точно ориентирует гражданина на быструю и эффективную форму судебной защиты государством его прав. Нельзя не сказать и о другом назначении адвокатуры — оно в поддержке человека в трудную для него минуту, в защите оступившегося, слабого, в милосердии к обижешто-му, неосновательно ущемленному, в мобилизации сил и духа человека на борьбу с допущенным беззаконием и произволом в отношении него, в наставлении нуждающихся в правовом совете. Адвокат — социальный лекарь. Он способствует мирпо-му урегулированию конфликтов, предостерегает от совершения юридически неоправданных либо незаконных действий и сделок, вскрывает нравственную несостоятельность притязаний обратившихся к нему лиц, взывает к их совести н чести, порядочности. Адвокат чуток к судьбе человека, интересы которою 6 отстаивает. Оя пропускает через собственное сердце чужую буду, но складывает оружия до тех пор, пека действительно нарушенные права не будут восстановлены и защищены. В течение пяти лет адвокат настойчиво боролся за восстановление в правах члена ЖСК С., которая неосновательно была исключена из кооператива, ее пан -- конфискован, а квартира заселена другими лицами. С. оказалась в тяжелейшей ситуации. После освобождения из мест лишения свободы она, одинокая мать, была лишена средств к существованию, поскольку, не имея прописки, не могла трудоустроиться и получать пособие на ребенка. Только уверенность адвоката в благоприятном исходе дела придавала силы отчаявшейся женщине. И хотя борьба за восстановление права С. на жилище и возврат неосновательно обращенного в доход местного бюджета ее пая в ЖСК потребовал много времени и сил, адвокат сумел добиться защиты интересов С., полного удовлетворения судом ее исков. Вскрывая причины и условия, способствовавшие совершению преступления или правонарушения, адвокат содействует их предотвращению, а выступая с речью в суде, воспитывает граждан в духе точного и неуклонного соблюдения законов. Будучи квалифицированным юристом, общественным деятелем, адвокат предлагает суду таксе толкование и понимание закона, которое обеспечивает его применение в точном соответствии с его духом и буквой, обнажает со-шгальную значимость правовых норм. Велика роль адвокатуры в выявлении и устранении следственных и судебных ошибок. Бескомпромиссно защищая привлеченных к уголовной ответственности лиц, либо осуществляя представительство по гражданским делам, адвокаты помогают предотвратить и устранить следственные в судебные ошибки, отменить незаконные приговоры и решения, восстановить доброе имя человека. Обращая внимание судебно-прокурорских органов на грубые нарушения законности, допущенные при расследовании либо рассмотрении дела, адвокаты способствуют не только устранению ошибок по конкретному делу, но и улучшению стиля работы правоохранительных органов'. 1 См.: Воскресенский Г. А. Роль адвоката в выявлении и устранении следственных и судебных ошибок. — В кн.: Адвокатура н современность. — М., 1987. — С. 39. 7 В обязанности адвокатов входит широкая пропаганда права, публичное, в массовых аудиториях, выступление с лекциями на правовые темы, разъяснение законодательства населению. Многие адвокаты выступают на правовые темы по Центральному радиовещанию и телевидению, со статьями на страницах центральных газет и журналов. Впервые в 1987 г. адвокатам была предоставлена «трибуна» Центрального лектория Всесоюзного общества «Знание». Вся деятельность адвокатуры носит ярко выраженный общественный характер. Защищая интересы частных лиц либо организаций, адвокаты действуют во имя общественного блага. Они тем самым способствуют укреплению в обществе чувства обеспеченности граждан в своих правах. Таково назначение адвокатуры, ее вклад в дело укрепления законности, правильного функционирования всей правовой системы, защиты и восстановления прав физических и юридических лиц. Однако дальнейшая активизация деятельности адвокатуры, как правильно заметил профессор В. М. Савицкий, зависит не только от политической .зрелости кадров адвокатуры, их высокого профессионализма, гражданского мужества, неподкупности, обостренного чувства справедливости. Все эти качества крайне важны, более того, они абсолютно необходимы каждому адвокату'. Но для этого требуется еще и повышение престижа адвокатуры, укрепление ее авторитета среди юристов и населения как организации, деятельность которой направлена на защиту интересов, прав и свобод граждан, интересов общества и государства2. Почему же еще не изжит не только среди обывателей, но и среди юристов взгляд на адвокатуру как на помеху правосудию? Вот как объясняет это академик В. Н. Кудряв цев в интервью газете «Известия»: «Остатки «правового ни- гилизма», обусловленного особенностями нашего историческо го развития, к сожалению, до сих пор сказываются на непо нимании роли адвоката, приводят к недоверию, чуть ли не к подозрению по отношению к нему. Недавно на лекции в ответственной московской аудитории мне прислали записку, ( 1 См.: Адвокатура и современность. — С. 4. 2 Повышению престижа института адвокатуры будет способ ствовать впервые созданный Союз адвокатов СССР. в которой говорилось: «Тов. лектор! Когда же мы наконец откажемся от адвокатов, которые только выгораживают преступников?» Такие взгляды — упрек нам, юристам: за многие годы мы не сумели поднять уровень правовой культуры населения, изжить обывательские представления» '. На наш взгляд, одна из многих тому причин — отсутствие массовой литературы об адвокатах, о назначении адвокатуры и видах адвокатской помощи. В народе представление об адвокате прочно ассоциируется с понятием защиты по уголовному делу. Именно здесь — передний край борьбы за законность, за справедливость, реализацию конституционного принципа обеспечения обвиняемому права на защиту, права, которое «является проявлением социалистического демократизма, важрейшей гарантией правосудия и необходимым условием борьбы с преступностью и другими правонарушениями» 2. Однако оказываемая адвокатами юридическая помощь не ограничивается лишь функцией защиты в уголовном процессе. Есть и другие, причем массовые формы юридической помоп'и адвокатов населению. Ведь преступление не является нормой жизни. Оно — исключение из нее. Естественно поэтому, что при всей значимости и остроте борьбы, подчас требующей от адвоката подлинного мужества и самообладания, защита по уголовному делу — не единственная функция адвокатуры. Наиболее массовой формой оказания юридической помощи населению являются консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству, составление заявлений, жалоб и других документов правового характера. Адвокаты осуществляют также представительство в суде, арбитраже и других государственных органах по гражданским делам и делам об административных правонарушениях. Они участвуют на предварительном следстшчт и в суде по уголовным делам не только в качестве запгатипков, но и в качестве представите ной потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков. Закон об адвокатуре в СССР предусматривает возможность 1 Известия. — !986. — 3 октября. 2 См.: п. 9 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 5 декабря 1986 г. «О дальнейшем укреплении законности при осуществлении правосудия». ч оказания аднокатами и ипой юридической помощи частным лицам и организациям. Сегодня широко пользуются юридической помощью адвокатов граждане, занимающиеся индивидуальной трудовой деятельностью либо создающие кооперативы. Адвокаты не только консультируют кооператоров, но и осуществляют юридическое обслуживание по договорам, заключаемым между кооперативом и юридической консультацией. Впервые в практику адвокатов введено индивидуальное юридическое обслуживание. Оно основывается на договоре-, заключаемом на определенный сторонами срок. Ежемесячная плата также устанавливается по согласованию сторон и может вноситься в кассу консультации в два приема. Тл-кая форма обслуживания гарантирует безотлагательную юридическую помощь по любым правовым вопросам, в удобиоо для клиента время (в том числе и в общевыходные и праздничные дни) и именно тем адвокатом, которому клиент доверяет. Адвокат 'в этих случаях становится «семейным» советчиком и консультантом. Адвокаты принимают на себя также юридическое обслуживание организаций, предприятий и учреждений, не имеющих юрисконсульта, поскольку только на каждом третьем предприятии создана юридическая служба. А как известно, сегодня все предприятия перешли на полный хозрасчет, ра ;-ширилась кооперативная форма хозяйствования, широкое признание получила индивидуальная трудовая деятельность. Это требует активизации работы адвокатов в народном хозяйстве. Надо сказать и о том, что жизнь рождает новые формы защиты прав и интересов граждан. Так, предусмотренное ст. 58 Конституции СССР право на обжалование гражданами в суд действий должностных лиц, государственных и общественных органов ныне регулируется специальным законом. В споре гражданина с должностным лнцом, действия которого обжалуются в суд, нужна квалифицированная помощь адвоката. Отметим, что в прошлом году 13 млн. человек получили юридическую помощь адвокатов'. В настоящее время значимость работы адвокатов по оказанию юридической помощи 1 См.: Известия. — 1987. — 24 сентября. 10 чи^мьииы ыиль велика, ч'ш назрела настоятельная потребность расширения сети юридических консультаций, увеличения численности адвокатов. Советская адвокатура стремится к тому, чтобы ее деятельность отвечала высоким требованиям, предъявляемым ч пей народом, активно способствовала перестройке всех сфер правовой жизни, демократизации общества, верховенству закона. ДОВЕРИТЕЛЬНЫЙ ХАРАКТЕР ОТНОШЕНИЙ АДВОКАТА И КЛИЕНТА «Между защитником и тем, кто в тревоге и тоске от грозно надвинувшегося обвинения обращается к нему в надежде на помощь, устанавливается тесная связь доверия и искренности. Защитнику открываются тайники души, ему стараются разъяснить свою виновность или объяснить свое падение и свой, скрываемый от других, позор такими подробностями личной жизни и семейного быта, по отношению к которым слепая Фемида должна быть и глухою»' — так характеризовал выдающийся русский юрист А. Ф. Кони доверительный характер отношений адвоката и его подзащитного по уголовному делу. Однако такие доверительные отношения свойственны всем видам адвокатской помощи. Они возникают и при ведении гражданских дел. Полное доверие к адвокату, искренность и откровенность клиента в беседе с ним, умение адвоката выслушать и утешить, дать юридически правильный и житейски мудрый совет характеризуют деятельность адвокатуры по оказанию юридической помощи. Доверительный характер отношений адвоката и обратившегося к нему за юридической помощью лица — непременное условие деятельности адвокатуры, ее основополагающий принцип. Независимо от того, сколь' негативны, деликатны, сугубо личны или интимны сведения, которые клиент сообщает адвокату, он должен быть уверен в том, что обращение за юридической помощью никогда не будет использовано против него, а изложенные им адвокату факты разглашены Гарантией доверительных отношений адвоката и обра- 1 Кони А. Ф. Собр. соч. — Т. 4. — М., 1967. — С. 53. И тившегося к нему за юридической помощью лица является адвокатская тайна: адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи (ст. 7 Закона об адвокатуре в СССР, п. 3 ст. 16 Положения об адвокатуре РСФСР) '. Сохранение адвокатами профессиональной тайны обеспечивается запретом на допрос адвоката в качестве свидетели об обстоятельствах, которые ему стали известны в связи с исполнением им обязанностей защитника или представителя (ст. 6 Закона об адвокатуре в СССР). Этот важный длл адвокатуры принцип закреплен как нормами уголовного, так и нормами гражданского судопроизводства (ст. 72 УПК РСФСР, ст. 61 ГПК РСФСР). Обстоятельства, составляющие предмет профессиональной тайны адвоката, не могут быть им разглашены ни при каких условиях, независимо от того, стали ли они известны ему на консультационном приеме, в связи с ведением уголовного либо гражданского дела, в ходе предварительного следствия, а также в иных случаях. О противостоянии московского адвоката Когана М. И. органам следствия, пытавшимся вопреки требованиям закона допросить его в качестве свидетеля и тем самым устранить высококвалифицированного, активного защитника от участия в деле, рассказала «Литературная газета» 2. Доверительный характер отношений адвоката и клиента, равно как и адвокатская тайна, обеспечивается также правом клиента на конфиденциальную беседу. Никто не может присутствовать при ней без согласия на это и клиента и адвоката. Созданию атмосферы доверия между клиентом и адвокатом способствует право выбора поверенного и защитника. Нуждающемуся в юридической помощи человеку далеко не безразлично, кто будет защищать его интересы. Несомненно, что это должно быть лицо, которому доверяешь и веришь. Отсюда - - право клиента на выбор адвоката. Когда юридическая помощь осуществляется возмездно, 1 Здесь и далее имеются в виду соответствующие законода тельства других союзных республик. 2 См.: Литературная газета. — 1986. — 24 октября; 1987. — 17 июня. 12 клиент сам вправе остановить свой выбор на том адвокате, чей опыт, квалификация и познания, а также добрая рену-тация п личностные человеческие качества являются залогом успешной совместной борьбы адвоката и клиента за правое дело. Доверительность отношений адвоката и нуждающегося в юридической помощи лица обеспечивается также и правом клиента на приглашение для ведения его дела любого иногороднего адвоката, состоящего членом другой — городской, областной, республиканской — коллегии адвокатов. При получении гражданином бесплатной юридической помощи он должен воспользоваться услугами того адвоката, которому поручено ведение дела заведующим юридической консультацией или президиумом коллегии адвокатов. И хотя клиент вправе отказаться от услуг данного адвоката, его требование о замене выделенного ему адвоката другим не подлежит обязательному удовлетворению. Доверительным характером отношений адвоката и клиента, необходимостью сохранения профессиональной тайны, а также этическими соображениями продиктовано правило, согласно которому адвокат не вправе принять поручение об оказании юридической помощи в случаях, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела (ч. 2 ст., 7 Закона об адвокатуре в СССР). ДОСТУПНОСТЬ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ Для организации работы адвокатов по оказанию юридической помощи президиумами коллегии адвокатов в городах и других населенных пунктах создаются юридические консультации. Доступность юридической помощи адвокатов для населения и организаций обеспечивается приближением юридических консультаций к месту жительства и работы граждан, расположением их практически во всех регионах страны, вблизи районных, городских, областных судов. В юридических консультациях прием граждан ведется ежедневно в две смены в удобное для них время — с 9 до 19 часов либо с 10 до 20 часов без перерыва на обед. Работают юридические консультации и в субботние дни. 13 Впервые введена (в отдельных юрконсультациях) оперативная форма дачи адвокатами советов и разъяснений закона по1 телефону; предусмотрен вызов адвоката на дом. Как уже говорилось, юридическая помощь адвоката, как правило, является платнойг. Это объясняется тем, что коллегия адвокатов- действует на основе самоокупаемости и возмещения всех своих расходов за счет средств, поступающих в юридическую консультацию от граждан и организаций за оказанную юридическую помощь. Из этих средств оплачиваются труд адвокатов, арендуемые юридическими консультациями* помещения, возмещаются административно-хозяйственные расходы и т. п. Инструкцией об оплате юридической помощи, оказывав^ мой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, организациям и кооперативам, утвержденной министром юстиции СССР от 21 июля 1988 г., закреплены два принципа оплаты клиентом труда адвоката: по установленным ставкам либо по соглашению. Размер оплаты определяется заведующим юридической консультацией в соответствии со ставками, установленными данной Инструкцией, и по согласованию с адвокатом ж обратившимся. При выполнении же сложного поручения, с учетом квалификации адвоката и в случаях просьбы гражданина выделить ему конкретного ад-поката оплата может определяться по соглашению между заведующим юридической консультацией (с участием адвоката) и обратившимся за помощью лицом в размерах, превышающих ставки, утвержденные Инструкцией. По соглашению сторон размер оплаты устанавливается также при оказании правовой помощи иностранным юридическим и физическим лицам, а также в случае выполнения поручении, не предусмотренных Инструкцией (п. 1 данной Инструкции). Принцип оплаты клиентом юридической помощи адвоката по соглашению сторон в зависимости от квалификации и опыта поверенного, а также с учетом сложности дела позволяет поощрять добросовестный и высококвалифицированный труд адвокатов и исключает получение адвокатом вознаграждения за труд сверх таксы1. 1 См. об этом: Хейфец Ф. С. Принципы оплаты труда адвокатов. — В кн.: Адвокатура и современность. — С. 122'. 14 За ведение адвокатом гражданских дел в судах первой инстанции взимается плата до 30 руб., а по сложным делам — до 60 руб. Причем при представительстве адвокатом интересов двух лиц взимается плата с каждого лица в размере 75 процентов, трех и более лиц - - в размере до 60 процентов сумм, утвержденных Инструкцией. Размер гонорара может оказаться и большим и зависит от времени, необходимого адвокату для подготовки по делу, ознакомления с ним и от продолжительности процесса, который по сложным и особо сложным делам может длиться два и более дня, а иногда и несколько месяцев. Так, за подготовку адвоката к делу, ознакомление с его материалами производится оплата до 20 руб. При слушании дела свыше одного дня дополнительно взимается плата до 20 руб. за каждый последующий день; присутствие адвоката на приеме у судьи в порядке подготовки дела к рассмотрению оплачивается в том же размере. За ознакомление адвоката с протоколом судебного заседания в целях выяснения его полноты и правильности взимается плата до 20 руб. за каждый день. Кроме того, за время перерыва в судебном заседании взимается 50 процентов платы за день судебного заседания, если адвокат в эти дни не вел других оплачиваемых дел. За ведение адвокатом гражданского дела в кассационном порядке клиент вносит в кассу юридической консультации до 50 процентов от платы за ведение этого дела в суде первой инстанции, а в случае приглашения им нового адвоката — до 80 процентов за ведение дела либо до 50 процентов за составление кассационной или частной жалоб на решение или определение суда, объяснений на такие жалобы или кассационный протест. Такие же правила применяются и при ведении адвокатами дела в порядке надзора (п, 21, 11, 17, 18, 20, 24 данной Инструкции). В случаях представительства адвокатом интересов граждан или организаций в административных органах или осуществления защиты в суде лиц, привлеченных к административной ответственности, взимается плата до 20 руб., а по сложным поручениям — до 25 руб. в день. За составление адвокатом повторных жалоб на вступившие в законную силу судебные постановления взимается плата в размере до 30 процентов гонорара за ведение дела в порядке надзора, а за доклад адвокатом надзорной жало- 15 1'Ы Ни ЛИЧНОМ ирныие. х>оит«^ 1 *_.».* ^..^1*^ ^\~
, ., \

указанной Инструкции).

Участие аДтйзката в’-тудебном заседании при рассмотрении заявления о
вынесении дополнительного решения, о разъяснении решения, внесении
исправлений, об отсрочке ! га рассрочке исполнения решения, изменении
способа и порядка его исполнения и по другим вопросам, рассматриваемым
судом коллегиально, оплачивается до 20 руб.

По делам, ведение которых связано с выездом адвоката в другой город,
клиент, кроме основной платы, дополнительно оплачивает расходы в
размерах, установленных для служебных командировок ‘. Если основная
плата за дни выезда окажется ниже среднего заработка, адвокату за счет
лица, обратившегося за помощью, возмещается разница до среднего
заработка. В таком же порядке оплачиваются командировочные расходы по
делам предприятий, учреждений и организаций.

Составление адвокатом исковых заявлений и других правовых документов
оплачивается в размере до 10 руб., а при их сложности — до 15 руб.;
либо до 25 руб. при составлении жалоб на постановления административных
органов о наложении взысканий.

Совет же адвоката, на который он может затратить много времени, изучая
представленные клиентом судебные постановления, письменные
доказательства, различные документы и т. п., подлежит оплате в размере
до 5 руб. Письменные справки по законодательству, выдаваемые клиенту на
консультационном приеме по его просьбе, оплачиваются в том же размере.

Однако когда речь идет о защите жизненно важных прав и интересов
граждан, установлена бесплатная юридическая помощь. Она оказывается
истцам в судах первой инстанции при ведении дел о взыскании алиментов и
трудовых дел; по искам колхозников к колхозам об оплате труда: о
возмещении вреда, причиненного увечьем или иным по-

1 См.: Инструкция о служебных командировках в пределах СССР, утв. 7
апреля 1988 г. Минфином СССР, ВЦСПС и Госкомтрудом СССР.

вреждением здоровья, связанным с работой; о возмещении вреда,
причиненного смертью кормильца, наступившей в связи с работой, а также
гражданам при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий;
гражданам по жалобам аа неправильности в списках избирателей.

Юридической бесплатной помощью в виде консультаций по законодательству
пользуются депутаты Советов народных депутатов, члены товарищеских судов
и добровольных народных дружин по охране общественного порядка в связи с
их общественной деятельностью (ст. 11 Закона об адвокатуре в СССР).

Следует иметь в виду, что заведующий юридической консультацией,
президиум коллегии адвокатов, а также орган предварительного следствия,
прокурор и суд, в производстве которых находится дело, могут освободить
гражданина полностью или частично от оплаты юридической по-Ьгощи, исходя
из его имущественного положения. В этих случаях оплата труда адвоката
производится из средств коллегии, а при освобождении от такой оплаты
органом предварительного следствия, прокурором или судом расходы по
оплате труда адвоката относятся на счет государства (ст. 11 Закона об
адвокатуре) ‘.

В то же время, даже при наличии оснований для оказания адвокатами
бесплатной юридической помощи, по желанию клиента возможно заключение
соглашения об оплате труда адвоката на общих основаниях.

Понесенные гражданином расходы по оплате помощи адвоката могут быть ему
возмещены. И делается это за счет стороны, неправомерным действием либо
бездействием которой вызвана необходимость судебной тяжбы и обращения к
адвокату. Этот принцип закреплен в законе. Согласие

1 В настоящее время ставится вопрос о том, что государство, гарантируя
право на защиту каждому гражданину и устанавливая в определенных случаях
возможность получения им бесплатной юридической помощи, должно
обеспечивать это право, включая стоимость юридической помощи в судебные
расходы, а не возлагать эту оплату н|Р—кто?лет1га адво’кв*в»^-См-: X е и
ф е ц Ф. С. Принципы оплаты т >уда адвокатов. — В к [.: Адвокатура и
современность. — С. 1: 3.

СТ. 91 ГИК Г’С.ФЫ’ стороне, в пользу кшором сисишли^ь решение, суд
присуждает с другой стороны расходы по оплате помощи адвоката,
участвовавшего в деле, в размере до пяти процентов от удовлетворенной
части исковых требований или от части исковых требований, в которой
судом отказано, но не свыше установленной таксы. В случае, когда помощь
адвоката была оказана стороне бесплатно, суд может взыскать указанную
сумму в пользу юридической консультации.

КОНСУЛЬТАЦИОННЫЙ ПРИЕМ

Консультационный прием можно назвать оперативной формой работы адвокатов
по пропаганде и разъяснению законодательства. Об объеме этого вида
юридической помощи красноречиво свидетельствуют цифры: 565 000 советов,
разъяснений и справок по законодательству было дано в 1987 году только
адвокатами московской городской коллегии адвокатов.

Именно здесь, на консультационном приеме, решается вопрос о возможности
принятия на себя адвокатом защиты по уголовному делу либо судебного
представительства — по гражданскому. Здесь, на консультационном приеме,
в помещении юридической консультации, в доверительной обста-вовке, в
отдельной комнате, клиент — будь то гражданин либо представитель
юридического лица — может поговорить с адвокатом наедине.

Характер вопросов, задаваемых клиентами адвокатам, касается совершенно
различных правоотношений. Здесь и вопросы о предоставлении жилых
помещений, о восстановлении на работе, о признании права собственности
на дом, о защите чести и достоинства граждан, о возмещении ущерба, о
разделе земельного участка, о передаче детей на воспитание, установлении
отцовства и многие, многие другие. При ответе на них адвокат
руководствуется семейным, трудовым, жилищным, гражданским,
гражданско-процессуальным, земельным, уголовным, уголовно-процессуальным
и другими законодательствами, разъяснениями Пленумов Верховного Суда
СССР и верховных судов союзных республпк по отдельным категориям дел,
использует судебную практику, ведомственные инструкции и приказы.

<_>

доставления излишков. Такое толкование закона предложено п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 26 декабря 1984 г. «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при применении Жилищного кодекса РСФСР», разъяснившего судам, что иск о присоединении комнаты может быть удовлетворен при условии, если размер занимаемого нанимателем и освободившегося жилого помещения, на которое он претендует, в общей сложности не превышает нормы, установленной ст. 38 ЖК РСФСР, кроме случаев, когда наниматель или члены его семьи имеют право на дополнительную жилую площадь либо когда такое превышение незначительно. Адвокат выясняет, что клиент и члены его семьи не имеют права на дополнительную площадь, а потому приходит к выводу о бесперспективности притязаний клиента на занятие спорной комнаты. Ведь в случае ее присоединения у нанимателя образуются излишки жилой площади в размере 22 кв. м. У второй клиентки, казалось бы, все складывается удачно: занимая с двумя детьми комнату размером 17 кв. м в коммунальной квартире, она хлопочет о передаче ей в пользование освободившейся за выездом в той же квартире комнаты размером 18 кв. м. В этом случае у нее на троих будет 35 кв. м жилой площади при норме 36 кв. м. Заявление уже в исполком написала, но на всякий случай решила зайти в юридическую консультацию за советом. Однако адвокат не может помочь в составлении заявления: интерес клиентки законом не охраняется. Площадь является служебной. Правила Же ст. 46 Жилищного кодекса РСФСР о заселении освободившейся в квартире комнаты не применяются к служебным жилым помещениям (ст. 106 ЖК РСФСР). А вот еще один посетитель. Престарелая женщина, коренная москвичка, много лет прожившая в коммунальной квартире и ныне занимающая вместе с сыном две комнаты размером 16,9 и 9,2 кв. м в 3-комнатной квартире. Освободилась комната (12 кв. м), которую клиентка просит передать в пользование, поскольку имеет право на дополнительную жилую площадь по состоянию здоровья. Исполком Ленинградского районного Совета отказал в предоставлепии в пользование третьей комнаты, ссылаясь на то, что дтк:1 с учетом права на дополнительную жилую площадь в рааме- 20 ре 10 кв. м у нее остаются излишки жилой площади в размере 4,1 кв. м. Практика же судов г. Москвы признает незначительными излишками жилой площади лишь 1—2 кв. м'. А если претендовать на комнату размером в 12 кв. м в порядке реализации права клиентки на дополнительную жилую площадь? Ведь это есть прежде всего право на пользование отдельной дополнительной комнатой, и лишь при отсутствии таковой — на 10 кв. м (п. 2 постановления ВЦП К и СНК РСФСР от 28 февраля 1930 г. «О праве пользования дополнительной жилой площадью»). Тогда не имеет значения размер спорной комнаты. Эта комната является для клиентки дополнительной. Рассуждая так, адвокат рекомендовал клиентке обратиться в суд с иском, сам составил для нее исковое заявление, но предупредил, что предложенное им толкование закона еще не встречалось в судебной практике, а потому борьба престарелой женщины за свои права может оказаться длительной. Как и полагал адвокат, райопный народный суд г. Москвы отказал в иске. Московский городской суд оставил бе:« удовлетворения кассационную жалобу. Понадобилось еще много времени и сил на обжалование клиенткой судебных постановлений. Все это время истица пользовалась советя-ми адвоката. Он же писал ей все необходимые по делу заявления, жалобы и ходатайства. Лишь спустя год Прокуратура РСФСГ принесла протест на состоявшиеся по делу судебные постановления. 15 протесте была полностью воспроизведена позиция адвоката: «Требование о недопустимости значительного превышения установленной законом нормы жилой площади не примини-ется, если наниматель или члены его семьи требуют перода- 1 Адвокаты подвергают такую практику критике. Они полагают, ч*го суды по каждому такому спору при определении критерия незначительного превышения должны исходить из конкретных обстоятельств дела — состава семьи нанимателя, наличия в пей разнополых лиц, проживающих в одной комнате (кроме супругов), соотношения излишков жилой площади с общим размером всей квартиры и числом проживающих, состояния их здоровья, размеров мест общего пользования и т. п. 21 ЧИ ИМ ОТДеЛЬНОИ лимысны г> лач^ил. донильшелъьии /ли.иии

площади». Так адвокат способствовал выработке нового направления
судебной практики. Судебные постановления по делу были отменены в
порядке надзора, а при новом рассмотрении дела народным судом иск
клпентки был удовлетворен.

Итак, во всех трех случаях обращения граждан к адвокату по одному и тому
же вопросу каждый из клиентов получил консультацию не только в точном
соответствии с законом, но и с учетом конкретных обстоятельств,
выясненных адвокатом в ходе беседы с ним.

Вдумчивый подход адвоката к консультированию граждан по правовым
вопросам, высокая квалификация, умение яа короткое время беседы с
клиентом выяснить все имеющие значение для дела факты и обстоятельства —
вот непременные условия консультационного приема адвокатами населения.

На консультационном приеме выявляются наиболее злободневные,
затрагивающие интересы многих людей проблемы. Адвокаты обобщают их,
вырабатывают единую точку зрения, вносят свои предложения по ним в
соответствующие государственные органы.

Так, адвокаты считают, что исполкомы местных Советов чинят
необоснованные препятствия к обмену гражданами жилыми помещениями, к
реализации прав пайщиков на улучшение жилищных условий, намеренно
перекладывают решение этого вопроса на суды. Это ведет не только к
непроизводительным тратам времени и средств участников обмена либо
пайщиков, но и к неоправданной загрузке па-родных судов «бесспорными»
делами.

Необоснованные отказы жилищных органов в улучшение жилищных условий
пайщиков ЖСК провоцируют на дачу взятки. Они опасны и тем, что
многочисленность таких отказов подрывает в глазах граждан авторитет
столь значимого органа местной власти, каким является исполком.

Систематически игнорируется право члена кооператив ва улучшение жилищных
условий при наличии у него либо членов его семьи права пользования
дополнительной жилой площадью при фактическом отсутствии таковой. Между
тем еще 10 лет назад Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 16
июня 1978 г. и в постановлении от 3 февра-

ля 1988 г. «О применении судами законодательства при рассмотрении дел
по спорам между гражданами и жилищностроительными кооперативами» указал
на этот критерий нуждаемости члена кооператива в улучшении жилищных
условий.

Исполкомы не всегда учитывают, что проживание чла-на кооператива в
коммунальной квартире является безусловным основанием для признания его
нуждающимся в улучшении жилищных условий; что он вправе требовать
передачи в пользование освободившейся в той же кооперативной квартире
комнаты независимо от ее размера’. В этих случаях граждане обращаются за
помощью в юридические консультации. Адвокат не только разъясняет им
допущенные исполкомом нарушения законодательства об улучшении жилищных
условий членов ЖСК, но и составляет для них исковые заявления,
представляет их интересы в суде.

Серьезной проблемой для граждан являются вопросы прописки и
перепрописки, нередко решаемые органами милиции и исполкомами без учета
прав и интересов граждан.

Приведу несколько примеров. Вдова известного писа геля, оставшись с
сыном и своей матерью в просторной квартире в центре города, решила
вселить к себе второго сына, который имеет кооперативную квартиру и
готов отказаться от нее. Тем не менее их просьба не была удовлетворена
со ссылкой на обеспеченность старшего сына жилой площадью. Но ведь они
не просят для себя дополнительной площади, не становятся нуждающимися в
улучшении жилищных условий в случае вселения сына. Напротив, они
освобождают, сдают в фонд города кооперативную квартиру.

Молодой мужчина уже несколько лет в связи с расторжением брака проживает
на жилой площади своих родителей, имеющих на двоих 52 кв. м. Ему
отказано в перепрописке к родителям по мотиву обеспеченности жилой
площадью по месту его прописки — у бывшей жены. Предлагают разъезжаться
с бывшей женой, а потом съезжаться с родителями. Квартира жены
кооперативная. После развода

1 См.: Бюллетень Верховного суда РСФСР — 1981. — № 8.— С. 12; п. 5
постановления Пленума Верховного Суда СССР от 3 февраля 1988
г.//Бюллетень Верховного Суда СССР. — 1988.— № 2. – С. 5.

в порядке раздела нажитого в период брака имущества он получил
автомашину, а жене и дочке остался пай в ЖСК. Не имея права на долю в
пае, он не может понудить к обмену бывшую жену. Да и зачем отнимать у
них часть площади и увеличивать за счет этого и без того просторную
3-комнатную квартиру родителей? В этом случае адвокат посоветовал
гражданину обжаловать в суде единоличные действия должностного лица,
неосновательно отказавшего в прописке.

Кроме разъяснений адвокат дает устные и письменные справки по
законодательству. Это способствует широкому урегулированию конфликта,
предотвращает ущемление либо нарушение прав граждан. Так, правление
садоводческого товарищества в связи со смертью его члена решило передать
садовый участок сотруднику организации, при которой оно создано,, а
дочери покойного выплатить затраченные средства, вложенные в освоение
садового участка, строительство садового домика и в плодовые насаждения.
Дочь же покойного претендует на членство в садоводческом товариществе.
Она обратилась за советом к адвокату, который подробно разъяснил
клиентке ее права’ и выдал справку по яа-конодательству. В ней было
указано, что наследник имеет преимущественное право на вступление в
члены садоводческого товарищества (п. 13 Типового устава садоводческого
товарищества). После представления этой справки в праьле-ние
товарищества оно пересмотрело свое решение.

Напомним, что важная роль на консультационном приеме отводится
составлению адвокатами по просьбе гражтап и организаций различных
правовых бумаг. Это прежде вср-го документы, необходимые для обращения
граждан в судебные и административные органы: исковые заявления в суд от
имени лица, чье право нарушено; объяснения по иску, в которых излагаются
возражения ответчика против предъявленного к нему иска; встречное
исковое заявление ответчика, направленное к зачету первоначального иска
либо исключающее возможность удовлетворения его полностью или в части.
Ото и ходатайство о принятии судом мер к обеспечению заявленного иска
или об отмене указанных мер; заявления о предоставлении отсрочки
исполнения решения суда; жалобы на действия судебного исполнителя;
заявления о вынесении дополнительного решения; о разъяснении

решения и другие документы правового характер,”».

Адвокаты оказывают гражданам юридическую помощь при написании жалоб я
заявлений в административные органы, в милицию и прокуратуру. Однако
этим не исчерпывается перечень документов, которые они составляют
гражданам и организациям.

Выполнение адвокатом предложений клиентов о составлении бумаг возможно
тогда, когда они имеют под собой правовую основу, а содержащиеся в них
просьбы, требования, возражения, жалобы соответствуют правовым нормам.

Там, где притязания клиента не основаны на законе, а возражения против
действий других лиц либо жалобы на них противоречат действующему
законодательству, нормам нравственности и морали, адвокат вправе
отказать обратившемуся к нему лицу в составдении документов. Так,
адвокат обоснованно отказался от предложения клиента о написании для
него искового заявления в суд об истребовании пяти золотых монет царской
чеканки, которые он передал для продажи своему родственнику, а тот
сослался на их утрату. Адвокат разъяснил обратившемуся гражданину о
незаконности совершенной им сделки. Монеты из драгоценных металлов, за
исключением монет, находящихся в обращении на территории СССР, являются
валютными ценностями. Действующее законодательство допускает между
гражданами сделки дарения, завещания и приобретения по праву
наследования валютных ценностей с соблюдением установленных правил, а
также сделки, под контролем государства, купли-продажи, обмена и дарения
в целях коллекционирования единичных экземпляров монет, являющихся
валютной ценностью (ст. 1, 2 Указа Президиума Верховного Совета СССР от
30 ноября 1976 г. «О сделках с валютными ценностями на территории
СССР»). Несоблюдение правил при совершении указанных сделок влечет за
собой призвание их недействительными.

Следует отметить, что различные правовые бумаги должны быть написаны
четким, юридически грамотным языком, с обоснованием просьб, ходатайств,
заявлений и жалоб, что будет способствовать их быстрому уяснению
должностными лицами и более оперативному ответу на них. Это помогает
гражданам вести самостоятельно свои дела в судебных и административных
органах.

ВЕДЕНИЕ АДВОКАТОМ ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ

Судебное представительство по гражданским делам занимает большое место в
практической деятельности адвокатов. Выступая в суде в качестве
поверенных участвующих в деле лиц — граждан либо организаций, адвокаты
содействуют правильному и быстрому разрешению споров и защите тем самым
прав и законных интересов своих доверителей, установлению
справедливости.

Как известно, суд независим и подчиняется только закону. Ею деятельность
осуществляется на основе соблюдения законности и демократических
принципов социалистического правосудия. Ему присущи состязательность
(обязаа-ность каждой стороны доказать те обстоятельства, на которые она
ссылается как на основание своих требований и возражений), гласность,
объективность, публичность судебного разбирательства, равенство граждан
перед законом и судом, коллегиальность в рассмотрении дел.

Адвокат разъясняет клиенту право на обращение за судебной защитой.
Согласно закону всякое заинтересованное лицо может обратиться в суд за
защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом
интереса. Отказ от права на обращение в суд недействителен (ст. 5 Основ
гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик, ст. 3 ГПК
РСФСР).

Но как часто адвокат сталкивается с тем, что люди в силу юридической
неосведомленности, собственной нерешительности, отсутствия у них
«бойцовских» качеств, нежелания «испортить» отношения с юридическими
лицами или ор-I анами местной власти не решаются обратиться в суд за
защитой, годами ведут бесполезную переписку с административными
органами, упуская время, продлевая неопределенность своих прав.
Обращение в этих случаях за юридической помощью к адвокату способствует
переориентации гражданина, его обращению в суд и быстрому разрешению
конфликта.

В течение двух лет (!) пять членов жилищно-строительного кооператива
преподавателей МГУ ходатайствовали перед исполкомом Черемушкинского
районного Совета народных депутатов Москвы, исполкомом Мосгорсовета об
улучшении их жилищных условий путем предоставления од-

ному из пайщиков освооодившеися в том же кооперативном доме квартиры и
перемещения за счет этого других его членов в соответствии с решением
общего собрания об улучшении их жилищных условий. Бесконечные походы с
заявлениями, ходатайствами, жалобами в указанные органы отняли у них,
крайне занятых людей (профессор и кандидаты наук), не только массу
времени, но и подорвали вору в возможность добиться защиты своих
законных прав на улучшение жилищных условий. Потеряв надежду пробить
самим этот бюрократический заслон, они решили обратиться за юридической
помощью к адвокату. Воспользовавшись его услугами, истцы за полтора
месяца сумели предъявить иск, добиться его удовлетворения и исполнения
решения Черемушкинского районного народного суда об обязании исполкома
Черемушкинского районного Совета выдать истцам ордера на предоставленные
им в пользование по решению общего собрания членов кооператива я;илые
помещения.

Имея опытного помощника в лице адвоката, гражданин чувствует себя в
непривычной для него судебной обстановке более уверенно. Он лучше
ориентируется в значении судебного разбирательства, более
квалифицированно отвечает на вопросы, не забудет сообщить суду все
имеющие значение для дела юридические факты и представить собранные с
помощью адвоката доказательства, подтверждающие т}ю-бования, либо
возражения против иска. Поручив ведение дела опытному адвокату, клиент
будет избавлен от необходимости самостоятельно готовить и заявлять
ходатайства, писать объяснения по иску, встречное исковое заявление,
активно участвовать в прениях, давать оценку исследованным судом
доказательствам и установленным в ходе судебного разбирательства
юридическим фактам. Все это сделает за него адвокат, причем сделает
квалифицированно.

Как правило, ни одно сложное гражданское дело пе обходится без участия
адвоката.

В соответствии со ст. 43 ГПК РСФСР граждане могут вести свои дела в суде
лично или через представителей. Причем личное участие в деле гражданина
не лишает его права иметь по этому делу представителя. В числе лиц,
которые могут быть представителями в суде, законодатель прежде всего
называет адвокатов (ст. 44 ГПК РСФСР).

Судебное представительство адвокатами интересов сто-

рон по гражданскому делу осуществляется как путем участия в процессе
вместе со своим клиентом (доверителем), тзк и путем полного замещения
доверителя, дачи за него объяснений по делу. В первом случае полномочия
адвоката удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией.
Во втором — кроме ордера, необходима еще и доверенность, удостоверенная
в нотариальном порядке, либо администрацией по месту работы или учебы
доверителя, управлением дома, по месту его жительства, администрацией
стационарного лечебного учреждения, если гражданин находится на
излечении, воинской частью для военнослужащего. Доверенность от
гражданина, находящегося в заключе-вни, удостоверяется администрацией
учреждения, в котором он содержится. Следует иметь в виду, что адвокат
не вправе без специального указания на это в доверенности, передать
полномочия другому лицу (передоверие), отказаться от исковых требований,
признать иск, изменить предмет иска, заключить мировое соглашение,
обжаловать решение суда, требовать его исполнения.

В основе отношений адвоката и клиента лежит договор поручения. Он
заключается с юридической консультацией, поручающей адвокату ведение
дела. На основании ст. 396 ГК РСФСР по договору поручения одна сторона
(поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны
(доверителя) определенные юридические действия. Доверитель же обязан
уплатить поверенному вознаграждение, если уплата вознаграждения
предусмотрена законом или договором. Договор поручения может быть
прекращен в одностороннем порядке вследствие отмены его доверителем (п.
I ст. 401 ГК) либо вследствие отказа поверенного (ч. 2 ст. 401 ГК
РСФСР). Причем если клиент вправо отказаться от помощи адвоката в любое
время и заявить о расторжении договора поручения, то юридическая
консультация и адвокат могут расторгнуть договор поручения на ведение
дела толiv ко по уважительным причинам — в случаях невозможное!» такого
представительства в связи с выявившейся незаконностью или
необоснованностью требований клиента либо его возражений против иска;
наличием серьезных разногласий с клиентом по поводу способа зашиты
адвокатом его интересов; по этическим мотивам либо при длительной
занятости адвоката в другом процессе или «го болезни и т. ц.

Может ли юридическая консультация вообще не принять предложение клиента
о представительстве его интересов в суде по гражданскому делу? Не только
может, но и обязана, если интерес либо права обратившегося к адвокату
лица не основаны на законе. Ведь в силу ст. 16 Положения об адвокатуре
РСФСР адвокат обязан защищать только законные интересы доверителя. Он
выступает в качестве поверенного при наличии правовой позиции по
гражданскому долу. Это — основополагающий принцип адвокатской
деятельности.

Позиция адвоката-поверенного по гражданскому делу существенно отличается
от позиции адвоката-защитника но уголовному делу, что определяется
различием в положении адвоката в гражданском и уголовном процессе. В
уголовном процессе каждому обвиняемому обеспечивается право на аа-щиту
(ст. 158 Конституции СССР). Поэтому адвокат-защитник во всех случаях,
независимо от тяжести обвинения и глубины нравственного падения
обвиняемого, обязан законом принять поручение и не вправе от него
отказаться. Для него не существует дела, по которому невозможна защита
(ст. 51 УПК РСФСР).

Гражданское дело адвокат может вести лишь при определенных условиях,
когда: спорный правовой интерес основан на законе (причем как
непосредственно, так и путем применения закона по аналогии); для защиты
и обоснования этого интереса могут быть представлены достаточные
доказательства; закон допускает такие доказательства для подтверждения
определенных обстоятельств; срок требопа-ния наступил.

Быть адвокатом-цивилистом (т. е. специалистом по гражданскому праву)
далеко не просто. Этот вид юридической помощи не менее сложен, чем
защита по уголовному делу. В гражданском процессе также защищаются очень
важные для человека права — такие, как дееспособность граждан, по
заявлениям о признании лица ограниченно дееспособным или недееспособным;
право на жилище, по спорам о выселении, о признании гражданина
утратившим право на жилое помещение, о признании ордера
недействительным; право на труд: по делам о восстановлении на работе и
мпоше, мно!ие другие. Причем если по уголовному делу адвокат начинает
знакомиться с обвинительным заключением, где

уже указано, в чем обвиняется подсудимый, какими доказательствами
подтверждается его вина и как квалифицируется содеянное, то по
гражданскому делу, особенно когда адвокат выступает на стороне истца, он
не имеет никаких исходных данных и самостоятельно должен искать и
формировать правовую позицию по делу. Серьезная профессиональная
подготовка адвоката, хорошее знание закона и большой опыт работы по
гражданским делам обеспечивают правильный выбор поверенным правовой
позиции. Ведь ошибка адвоката неизбежно влечет за собой либо отказ
гражданину в защите его основанного на законе требования или возражения
против иска, либо к ведению поверенным юридически безнадежного дела
клиента. И то и другое чревато неблагоприятными для доверителя
последствиями: в первом случае — по рекомендации адвоката клиент не
обратится за судебной защитой юридически обоснованного требования, а во
втором — такое требование будет связано с неоправданными и
невосполнимыми расходами по ведению явно безнадежного дела.

При обсуждении вопроса о законности притязаний либо возражений клиента
против иска адвокат должен отыскать норму закона, регулирующую спорное
правоотношение, установить факты, подлежащие доказыванию, и сделать
вывод о том, основан ли на законе либо противоречит ему спорный интерес.

Например, к адвокату обратился гражданин, который претендует на часть
наследства умершего ребенка. Однако адвокат, выяснив все обстоятельства
дела, признает незаконным интерес обратившегося лица, поскольку он был в
свое время лишен родительских прав и не восстановлен в этих правах на
момент открытия наследства (ч. 2 ст. 531 ГК РСФСР).

Адвокат обоснованно отказался и от ведения дела клиента, намеренного
спустя год после смерти лица, которому он дал взаймы крупную сумму
денег, предъявить иск к наследникам о возврате долга. Он разъяснил
гражданину, что кредиторы наследователя вправе только в течение шести
месяцев со дня открытия наследства предъявить свои претензии принявшим
наследство наследникам или исполнителю завещания, или нотариальной
конторе, по месту открытия наследства либо предъявить иск в суде к
наследст-

венному имуществу (ст. 554 ГК РСФСР) и что несоблюдение этих правил
влечет за собой утрату кредитором принадлежащего ему права требования.
Поскольку заимодавец пропустил шестимесячный срок для предъявления таких
претензий, ему, независимо от уважительности причин пропуска этого
срока, будет отказано судом в иске о взыскании долга с наследников
умершего.

В том случае, когда спорное правоотношение не предусмотрено законом, это
не является препятствием для ведения адвокатом дела, если сделка, о
которой возник спор, но противоречит закону (ст. 4 ГК РСФСР).
Отправляясь от данного правила, адвокат принял поручение на ведение дела
в защиту интересов истца о разделе крупного выигрыша «Спортлото» по
совместно заполненной сторонами (на условиях раздела выигрыша) карточки
«Спортлото». Иск был удовлетворен судом, поскольку сделка сторон хотя и
не была предусмотрена законом, но не противоречила ему.

Еще один пример. Убедившись, что спор о разделе имущества, в том числе
вклада в сберкассе, возник между лицами, не состоящими в
зарегистрированном браке, адвокат разъясняет клиентке, что нормы
семейного законодательства (ст. 20—22 КоБС РСФСР) не применяются к
спорному правоотношению, а потому презумпции общности этого имущества
для истицы и ответчика не существует. Спор о разделе имущества лиц,
живущих семейной жизнью без регистрации брака, должен решаться на
основании ст. 116, 121 ГК РСФСР. При этом учитывается степень участия
этих лиц средствами и личным трудом в приобретении имущества. Что же
касается вклада, то в силу ст. 395 ГК РСФСР лицо, не состоящее в
зарегистрированном браке с вкладчиком, права на раздел вклада не имеет.

Гражданское право является очень тонким и сложным инструментом правового
регулирования государством взаимоотношений граждан и организаций.
Использовать в полной мере закон, дать ему правильное толкование,
отвечающее его букве и духу и защищающее интересы обратившегося к
адвокату за юридической помощью лица, — дело достаточно сложное. Нередко
на обдумывание адвокатом оснований, путей и способа защиты интересов
доверителя уходят не часы, а дни. Но это вовсе не означает, что клиент
обратился к недостаточно хорошо подготовленному адвока-

Ту. Напротив, ТаКОЙ ПОИСК ПОЗИЦИИ но дол.) ь^с1да
чиччи^-

чивает надежную защиту и представительство. Так, казалось бы, по
безнадежному делу адвокат добился защиты интересов доверителя, тщательно
разработав правовую позицию. К его клиентке был предъявлен иск о
выселении как временного жильца из дома в Подмосковье, собственником
которого по правоустанавливающим документам значилась истица. Ответчица,
возражая против иска, ссылалась на то, что дом был продан ей истицей и
она пользуется домом (как дачей) в течение десяти лет. Договор
купли-продажи был совершен в письменной форме, подписан сторонами.
Однако он не был зарегистрирован в исполкоме сельского Совета, поскольку
в те годы существовали необоснованные ограничения на продажу домов в
сельской местности. Как только такие ограничения были отменены,
ответчица неоднократно обращалась к истице с просьбой о регистрации
сделки в сельском Совете, но та уклонялась от этого.

За десять лет цены на дома существенно выросли. Это, по-видимому, и
побудило истицу предъявить иск. Не оспаривая того, что договор
купли-продажи дома, находящегося в сельской местности, не был
зарегистрирован (ч. 2 ст. 239 ГК РСФСР), адвокат подготовил ответчице
встречное исковое заявление о признании этой сделки действительной. При
этом он исходил из ч. 2 ст. 47 ГК РСФСР, согласно которой, если одна из
сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального
удостоверения, а другая сторона уклоняется от нотариального оформления
сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать ее
действительной, если она не содержит ничего противозаконного.

Следует учитывать и нравственную перспективу дела, имея в виду, что
гражданские права не охраняются законом, если они осуществляются в
противоречии с их назначением Ист. 5 ГК РСФСР).

По гражданскому делу каждая сторона должна доказать те обстоятельства,
на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений.
Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в
деле. Если представленные доказательства недостаточны, суд предлагает
сторонам и другим лицам, участвующим в деле, представить дополнительные
доказательства или со-

ии^и.^1 «лл. не» 1,ии^11>х.ишш *шии,ис11 иве ^ы. оу
0.1ИЛ ГЬЧ’Ы^ .

Фактическая обоснованрость требований либо возражений клиента, наличие
достаточных доказательств для их установления судом составляют один из
элементов правовой позиции адвоката по гражданскому делу. Отсутствие
доказательств исключает возможность принятия адвокатом поручения на
ведение гражданского дела.

Адвокаты оказывают большую помощь клиентам и суду в сборе и
представлении доказательств. Они правомочны запрашивать через
юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы из
государственных и общественных организаций, обязанных выдать документы
или их копии (ст. 6 Закона об адвокатуре в СССР).

?oeP

??????

hKA@?

hKA@?oyB*CJ

RH‹aJ

B*CJ

@?uyB*CJ

B*CJ

@?oyB*CJ

hKA@?

oe ?

„iZ

hKA@?

??????

hKA@?

aJph”Если доказательств этих юридических фактов у истицы нет, адвокат
не вправе представлять ее интересы, даже тогда, когда истица располагает
доказательствами интимной связи с ответчиком, либо их долгой дружбы.

Следует подчеркнуть, что в редких случаях адвокат пргг первой же беседе
с клиентом констатирует отсутствие правовой позиции по делу ввиду того,
что гражданин не может указать на доказательства, подтверждающие его
требования или возражения. Обычно посетитель ссылается на наличие у него
необходимых доказательств. При этом он представляет адвокату письменные
доказательства и называет лиц, которые смогут подтвердить в суде факты,
имеющие существенное значение для дела. В подобных ситуациях поверенный
производит предварительную с точки зрения полноты, относимости и
легальности оценку доказательств, указанных доверителем.

При этом адвокат принимает меры к критической оценке доказательств,
представленных противной стороной, выявлению противоречий между доводами
противной стороны и утверждениями своего доверителя, собиранию
доказательств, опровергающих утверждение процессуального противника.

Так, по делу М., к которому был предъявлен иск об установлении
отцовства, адвокат собирал доказательства проживания ответчика не на
площади истицы, а вопреки ее доводам в своей семье — с матерью и женой;
ставил” вопрос о проведении почерковедческой экспертизы для установления
подлинности записок, представленных истицей как написанных ответчиком и
содержащих якобы достоверные сведения о признании ответчиком отцовства;
ходатайствовал о проведении урологической экспертизы для проверки
способности ответчика, перенесшего тяжелое урологическое заболевание,
быть отцом, вскрывал противореча1 в показаниях свидетелей истицы, что
лишало их доказательственного значения. По делу были назначены (причем
неоднократно!) по-черковедческие и урологические экспертизы. Первые из
них пришли к категорическому выводу, что все записки истине в роддом
выполнены не ответчиком, а другим лицом, тщательно подделавшим его
почерк. Вторые констатировали, что в течение последних трех лет и за год
до зачатия истицей ребенка ответчик не был способен к оплодотворению
жеи-щины, а поэтому следует признать, что и в спорный период ответчик не
мог быть отцом. Выявлены также серьезные противоречия в показаниях
свидетелей истицы.

Все это побудило истицу через пять лет после начала судебной тяжбы
отказаться от заявленного ею неосновател!.-вого иска.

В другом случае адвокат не оспаривал доказательств противной стороны, а
использовал принцип распределения между сторонами бремени доказывания
(ст. 50 ГПК РСФСР). Он представлял интересы Л., сдавшей в скупку
магазина драгоценные камни. Впоследствии магазин стал утверждат ь, что
под видом бриллиантов Л. были сданы камни из простого стекла. Л.
предъявила требование об оплате ей стоимости ценностей. Волгоградский
областной суд в иске Л. отказал по тем мотивам, что истица те
представила заключения специалистов о подлинности сданных ею ценностей.
Адвокат составил истице кассационную жалобу, в которой поставил вопрос о
том, что бремя доказывания лежит не на истина, а на ответчике. С этими
доводами согласился Верховный суд РСФСР, который, отменяя решение,
указал, что, поскольку истицей при сдаче камней скупочному магазину были
соблюдены все установленные для этого правила, не она, а

-магазин должен представить доказательства действительной ценности
принятых камней. Ведь нельзя требовать от гражданина, желающего продать^
свои ценности, чтобы предварительно, до сдачи их в государственный
скупочный пункт, он заручился авторитетным заключением ювелиров
государственных учреждении либо частных специалистов ‘.

Другим элементом правовой позиции адвоката по гражданскому делу является
соответствие доказательств началу допустимости. Согласно ст. 54 ГПК
РСФСР обстоятельства дела, которые по закону должны быть подтверждены
определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими
другими средствами. Адвокат не вправе принять поручение на ведение
гражданского дела, если для защиты и обоснования интересов доверителя не
могут быть представлены доказательства, допускаемые законом для
подтверждения данного спорного правоотношения. Например, договор займа
на сумму свыше пятидесяти руб. должен совершаться в простой письменной
форме (ч. 2 ст. 269 ГК РСФСР). Нарушение этой формы сделки не влечет за
собой ее недействительности, а лишь исключает возможность ссылки на
свидетельские показания (ст. 46 ГК РСФСР).

Исходя из этого, адвокат принял поручение на полепив в Калужском
областном суде дела Ф. о взыскании 830 руб, переданных племяннице в долг
без расписки. Адвокат ходатайствовал в суде об истребовании из милиции
переписки по жалобе его доверительницы на недобросовестные действия
племянницы и ее объяснений о признании долга и обязательства его
выплатить, после чего она выслала почтовым переводом истице 70 руб.
Поскольку суд отклонил это ходатайство и в иске Ф. отказал, адвокат
помог доверительнице составить кассационную жалобу. Судебная коллегия по
гражданским делам Верховного Суда РСФСР согласилась с доводами адвоката
и решение отменила, указав, что, хотя, как это предусмотрено ст. 269 ГК
РСФСР, договор займа не был совершен в письменной форме, стороны,
согласно ст. 46 ГК РСФСР, вправе приводить любые письменные
доказательства, свидетельствующие о заключении сделки. Истица вправе

’ См.: Советская юстиция. — 1970. — № 15. — С. 32.

была ссылаться в подтверждение передачи в долг племяннице 900 руб. на
ее письменное объяснение и признание долга, а суд должен был эти
доказательства истребовать и дать им оценку. Так тщательная подготовка
по данному делу поверенного истицы позволила ему указать пути и методы
получения доказательств, допускаемых законом.

В практике работы адвокатов встречаются случаи обращения граждан с
просьбой о представительстве их интересов по требованиям о досрочном,
преждевременном принудительном исполнении обязательств. Например,
требование о возврате ответчиком долга по обязательству, срок исполнения
по которому был определен сторонами и еще не наступил. Своевременность
требования доверителя определяется характером спорного правоотношения,
определенностью срока исполнения (ст. 168, 172 ГК РСФСР).

Хорошее знание закона поможет поверенному в каждом конкретном случае
возникновения спора о досрочном исполнении либо прекращении
обязательства определить, не является ли требование доверителя
преждевременным. Так, адвокат примет поручение на ведение дела о
досрочном расторжении договора жилищного найма* в доме личного
собственника, если имеются доказательства нуждаемости собствен-ника дома
и членов его семьи в этой жилой площади (ч. 2, ст. 136, ст. 135 ЖК
РСФСР). В то же время поверенный откажет в представительстве интересов
лица, требующего досрочного возврата заемщиком долга по мотиву острой
нуждаемости в средствах, ибо принудительное досрочное исполнение
договора займа законом не предусмотрено.

Поскольку отказ в удовлетворении преждевременных требований предрешен,
судебное рассмотрение таких исков приводит к бесполезной затрате судом и
участниками процесса усилий, времени и средств. Вот почему поддержание
адвокатом указанного требования доверителя недопустимо.

Мы уже отмечали, что адвокат не вправе принять поручение, а принятое
обязан расторгнуть, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал
юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам
обратившегося, или участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя,
лица, производящего дознание, эксперта, специалиста, переводчика,
свидетеля или понятого, а также если в

расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо,
с которым адвокат состоит в родственных отношениях (ст. 7 Закона об
адвокатуре в СССР).

Адвокат вправе отказаться от уже принятого на себя пору»ения на ведение
гражданского дела и в случае последующего «разрушения» правовой позиции.
Недопустимость ведения адвокатами гражданских дел вопреки собственным
убеждениям в отсутствии правовой позиции сводит на нет еще бытующее
среди граждан мнение о ведении адвокатами за деньги любого гражданского
дела. Выход адвоката из дела, расторжение уже принятого им поручения на
ведение гражданского дела осуществляются под контролем заведующего
юридической консультацией.

Более того, адвокат должен убедиться, что отсутствуют этические,
нравственные препятствия к ведению дела и что цель, которую клиент
преследует предъявлением иска шш возражениями против него, нравственно
оправдана.

Из всех возможных путей защиты интересов клиента адвокат выбирает
наиболее простой и быстрый, чтобы достичь результата с .максимальной
экономией времени и средств суда и участников процесса. Иногда бывает
целесообразно посоветовать клиенту отказаться от дальнейшего ведения
дела, заключить с другой стороной мировое соглашение, если для этого
имеются возможности, либо искать иные, внесудебные средства разрешения
спора.

Участие адвоката в беседе судьи со сторонами на призме может
предотвратить вынесение ошибочного определения о приеме искового
заявления либо об отказе в нем.

Убедившись в том, что притязания клиента основаны на законе, и приняв
все необходимые действия для сбора доказательств и надлежащей подготовки
к судебному рассмотрению спора, адвокат может с уверенностью приступить
к ведению дела в суде. Он должен высказать суждение ао вопросу об отводе
судей, прокурора, представителя общественности, эксперта, переводчика,
секретаря судебного заседания. Адвокат не допустит неосновательного
заявления об отводе и удержит от этого своего доверителя.

Быстрому рассмотрению дела способствует своевременное представление
адвокатом всех доказательств по нему до

^^.* ~– “К’ЧМ,) *- ‘ м~ии V. ^ . л\у*
XI 1инстанции состоит в аргументированной критике решения, определения народного суда, в доказывании необоснованности либо незаконности обжалуемого судебного постановления (ст. 306 ГПК РСФСР). В суде кассационной инстанции гражданин особенно нуждается в помощи адвоката — ибо стороны здесь не дают пространных объяснений, суд не исследует доказательств и, как правило, не выносит решений по существу спора, а проверяет дело по имеющимся в нем доказательствам, законность и обоснованность судебного решения и оставляет его без изменения либо отменяет полностью или частично, изменяет решение, либо выносит новое, если обстоятельства дела установлены судом первой инстанции полно и правильно, но допущена ошибка в применении норм материального права (ст. 305 ГПК РСФСР) и т. д. По сложному делу без помощи адвоката клиент, как правило, не может составить мотивированную, убедительную, не загроможденную несущественными фактами кассационную жалобу. Когда это необходимо, адвокат продолжает ведение дела в порядке надзора. Вступившие в законную силу судебные постановления могут быть пересмотрены в порядке судебного надзора по протестам должностных лиц: председателя (его заместителей) городского, областного, краевого, Верховного суда республики; прокурором города, области, края, республики, Генеральным прокурором СССР (ст. 319 — 320 ГПК РСФСР). Для того чтобы дело поступило в надзорную инстанцию, необходима подача надзорной жалобы. Адвокат не только составляет для клиента надзорную жалобу, но и сам может изложить ее доводы на личном приеме у должностных лиц (судебно-прокурорских работников), которые наделены правой принесения протеста на состоявшиеся судебные постановления. Это способствует истребованию и проверке дел в порядке надзора, опротестованию и пересмотру обжалованных решений. На всех стадиях гражданского процесса качество и эффективность юридической помощи адвокатов обеспечивается корпоративной формой деятельности адвокатуры, заботой о высокопрофессиональной подготовке адвокатов (обязательной стажировкой начинающих, систематическим обучением 39 сугаяшрованных адвокатов;, проверит ЛЛ1С^« Р»6"^ "«-" катов контролем за оплатой труда, участием адвокатов в научно-практических конференциях, заседаниях криминалистических и цивилистических секций, обобщением практики работы адвокатов по отдельным категориям дел, дисциплинарной ответственностью адвокатов и т. п. Итак, мы познакомились с деятельностью адвоката. Очевидно, что это благородная и чрезвычайно полезная для общества деятельность, которая приобретает особую значимость в условиях перестройки. ПРИЛОЖЕНИЕ РЕЧИ АДВОКАТА Г. В. ЛЮБАРСКОЙ (до гражданским делам: наследственному — в защиту интересов ответчика Шарко С. Н.; жилищному — в защиту интересов истцов; трудовому — в защиту интересов ответчицы Ромовой) Краткое содержание дела. Шарко Н. К., по завещанию покойной жены являлся единственным наследником нажитой ими в период брака дачи, зарегистрированной на имя его жены. Шарко Н. К. отказался от наследства в пользу сына — Шарко С. Н. Спустя 20 лет он предъявил к сыну иск о признании частично недействительным свидетельства о праве на наследство и о признании за ним права собственности на половину дачи, составляющую его супружескую долю. Решением Киевского районного народного суда Москвы, оставленным без изменения определением судебной Коллегии по гражданским делам Московского городского суда, в иске Шарко Н. К. было отказано. Уважаемые судьи! Представительство адвокатом интересов ответчика по этому делу, где спор возник между самыми близкими друг другу людьми — отцом и сыном, — связано не только с обсуждением вопроса о правовой обоснованности возражений сына против иска отца, но и с выявлением нравственной безупречности его спорного интереса. Оправданно ли оказание адвокатом юридической помощи сыну, который противостоит в споре слабому, девяностолетнему отцу, 20 лет назад благородно отказавшемуся от наследственной дачи в пользу сына, а теперь нуждающемуся в даче и потому претендующему на ее половину? Отвечает ли нравственным, этическим началам судебного представительства поддержание адвокатом возражений сына против иска отца, его отказа от признания права отца на половину дачи? Вот вопросы, которые требуют безотлагательного ответа. Ведь для адвоката принципиально неприемлемо предста- 41 вительство интересов лица, лишь формально основанных на законе, но нравственно неоправданных. Приступая к выполнению своего профессионального долга — участию в прениях, — я вижу свою задачу в том, чтобы с позиций поверенного ответчика предложить суду правовую и нравственную оценку обстоятельств этого далеко не простого спора и убедить суд в отсутствии вины сына в начатой отцом судебной тяжбе. Для этого необходимо задаться вопросами: 1) претендовал ли отец на супружескую долю дачи 20 лет назад, после смерти своей жены, или он намеренно отказался от реализации своего права на эту часть дачи в пользу сына? 2) мог ли истец отказаться от реализации своего права на супружескую долю дачи и правомерен ли такой отказ? 3) знал ли отец и должен ли был знать о регистрации всей дачи па имя его сына? 4) и наконец, почему в течение 20 лет отец не оспаривал действительность свидетельства о праве на наследство, выданного сыну на всю дачу? Если первые два вопроса связаны с обсуждением права пережившего супруга отказаться от истребования своей супружеской доли в имуществе, зарегистрированном на имя наследодателя, то другие два вопроса касаются сроков исковой давности по притязаниям пережившего супруга на выделение супружеской доли из наследственного имущества. Обратимся к событиям 20-летней давности — смерти жены истца и матери ответчика. По ее завещанию единственным наследником дачи, нажитой супругами в период брака и зарегистрированной на ее имя, является Николай Константинович. Двое взрослых сыновей, один из которых кадровый офицер, а другой — специалист в области международного права, этим завещанием были обойдены. Однако Николай Константинович отказался от наследства в пользу младшего сына, того самого, которого через 20 лет он будет называть не иначе, как ответчиком. В течение 20 лет в результате отказа отца от наследства его сип, в соответствии с выданным ему 1-й Московской Государственной нотариальной конторой свидетельством о праве на наследство, является собственником дачи. Теперь, спустя 20 лет после этого, Николай Константинович заявил претензии на половину дачи, составляющую его супружескую долю. Он утверждает: дача была приобретена в период его брака с 42 ныне покойной женой; в соответствии с нормами семейного законодательства доли супругов в имуществе, являющемся их общей совместной собственностью, признаются равными; коль это так, то наследство в связи со смертью его жены открылось не на всю дачу, а лишь ва ее половипу, составляющую супружескую долю жены; отказываясь от наследства, он не намерен был отказаться от своей супружеской доли. В то же время, по признанию Николая Константиновича, он ни в течение 6 месяцев после открытия наследства, ни в последующие 20 лет не претендовал ва выделение своей супружеской доли из наследственного имущества. Между тем реализация права пережившего супруга на истребование супружеской долп из наследственного имущь-ства возможна двумя путями: либо путем подачи в нотариальную контору заявления о выдаче свидетельства о праве собственности на '/2 долю этого имущества, либо в случав спора с наследниками о праве пережившего супруга на половину этого имущества — путем обращения в суд. Мы знаем по материалам дела, что ни того ни другого Николай Константинович не сделал. Он решил восполнить этот «пробел» лишь спустя 20 лет после открытия наследства. Почему же он не делал этого раньше? Быть может, по незнанию закона? Но мы имеем дело не с дилетантом, а с юристом высшей квалификации — адвокатом, наконец, чья деятельность подчинена одной задаче — оказанию юридической помощи гражданам, защите их законных интересов, разъяснению им их прав и обязанностей, даче советов и справок по законодательству. И хотя по общему правилу незнание закона не освобождает от неблагоприятных последствий нереализации гражданином своего права, очевидно, что по настоящему делу вообще исключаются какие бы то ни было предположения о неосведомленности Николая Константиновича о порядке и сроках заявления претензий на супружескую долю дачи. Вот мы и подходим к вопросу о том, не намеренно ля отказался Николай Константинович от истребования своей супружеской доли? Ведь когда речь идет о'юристе, не реализующем свое право в течение двух десятков лет, можно с уверенностью говорить только об одном — намеренном отказе от этих прав. 43 ХШ еС1Ь И СЮЬС1\1Л1т*»1С дим.у ылад^ а^и^аахл.

всего запись нотариуса от 8 июня 1967 г. на наследственном деле покойной
жены истца о разъяснении пережившему супругу его права на супружескую
долю и о его нежелании получить свидетельство о праве собственности на
половину дачи.

Нужны ли после этого другие, иные доказательства намеренного отказа
истца от реализации своего права на половину дачи, если он сам явился 8
июня 1967 г. в нотариальную контору, сам заявил о своем отказе от
наследства в пользу сына, и сам подписал заявление об этом, сам
отказался от получения свидетельства о праве собственности па половину
дачи.

Но есть и другое тому доказательство. Это собственноручное письмо истца
к сыну. Написанное 17 лет назад и бережно хранимое сыном в знак любви и
уважения к отпу, оно содержит прямое признание добровольности отказа
Николая Константиновича от супружеской доли дачи. Будучи юристом с
50-летним стажем, он не мог даже в личных письмах к сыну изменить своей
привычке изъясняться юридически точно. Вот почему летом 1970 года, давая
сыну житейски мудрые советы, Николай Константинович прямо писал: «Дача
перешла к тебе 1 июля 1967 года в порядке моего отказа в твою пользу
наследственной доли и моей половины». Разве можно к этому что-либо
добавить или дополнительно разъяснять? Но есть и еще другие
доказательства намеренного отказа истца от реализации своего права на
супружескую долю дачи. Николай Константинович в точение 20 лет после
смерти жены не ставил вопроса о выдаче ему свидетельства о праве
собственности на супружескую долю дачи, зарегистрированную на имя его
умершей жены. В течение 20 последних лет он вообще не пользовался дачей.
Будучи юристом, он никогда не ставил вопрос о регистрации исполкомом
местного Совета половины дачи па его имя. С 1907 г. Николай
Константинович не принимал никакого участия в содержании части дачи,
уплате налогов за нее, страховании, ремонте дома.

Столь убедительные данные достаточны для обоснования добровольного,
хорошо продуманного отказа истца от истребования супружеской доли дачи,
зарегистрированной на имя его покойной жены.

Вы помните, товарищи судьи, что Николай Константинович оспаривал
достоверность доказательств по делу, ссылался на учинение подлога его
письма к сыну и записи нотариуса в наследственном деле. Эти серьезные
обвинения в добропорядочности сына сегодня сняты отцом, отказавшимся от
своей версии о подлоге письма. Спор же о подлинности записи нотариуса на
наследственном деле покойной жены истца трансформировался в спор о
правомерности учине-ния нотариусом такой записи, о соответствии ее
требованиям закона и общим постулатам наследственного права.

Вопрос о правомерности такой записи — это вопрос о праве пережившего
супруга отказаться от истребования своей супружеской доли из имущества,
зарегистрированного на имя покойного наследодателя. Мог ли истец
отказаться от реализации своего права на супружескую долю дачи и
правомерен ли такой отказ?

По мнению истца и его поверенного, такого права у пережившего супруга
нет, ибо право на супружескую долю в наследственном имуществе
принадлежит пережившему супругу пожизненно, как его имя, и не зависит от
желания либо нежелания вдовца оформить это право. По их концепции, чтобы
отказаться от права на супружескую долю в наследственном имуществе,
необходимо сначала получить ь нотариальной конторе свидетельство о праве
собственности пережившего супруга на половину имущества, затем
зарегистрировать это имущество на свое имя, а лишь после этого
отказаться от права собственности путем отчуждения его по договору
купли-продажи либо дарения.

Но здравый смысл подсказывает: тому, кто хочет отказаться от своего
права, достаточно простого бездействия, а вовсе не удостоверения своих
прав и последующего отказа от них, связанного со значительными хлопотами
— получением свидетельства о праве собственности на половину дачи;
регистрацией в исполкоме местного Совета этой части дачи на имя
пережившего супруга; получением разрешения исполкома местного Совета на
отчуждение этой части дачи; заключением через нотариальную контору
договора дарения либо купли-продажи ее.

Законодатель не устанавливает вообще ни обязательности получения
пережившим супругом свидетельства о праве собственности на ‘/2 долю
имущества, зарегистрированного

•а имя наследодателя, ни какой оы то ни оыло фо()мы выражения
отсутствия у такого супруга намерения на выдачу ему свидетельства о
праве собственности.

Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными
нотариальными конторами РСФСР, утвержденная Верховным судом РСФСР 28
января 1966 г., предусматривала выдачу свидетельства о праве
собственности на долю в общем имуществе супругов лишь по заявлению
пережившего супруга и с согласия всех наследников (п. 112).

В связи с этим при отсутствии у пережившего супруга намерения на
истребование своей супружеской доли из наследственного имущества он не
должен облекать в какую бы то ни было форму свой отказ от получения
свидетельства о праве собственности на ‘/2 долю имущества. Для этого
достаточно простого бездействия (что и имело место в данном случае).

Вот почему нотариальная практика десятки лет идет по пути разъяснения
пережившему супругу его права на истребование супружеской доли из
наследственного имущества путем подачи заявления о выдаче свидетельства
о праве собственности, а при отсутствии намерения такого супруга на
получение этого свидетельства выдает наследникам свидетельство о праве
на наследство в общем порядке, т. е, на все имущество,
зарегистрированное на имя наследодателя.

Результатом обобщения Министерством юстиции СССР этой многолетней
практики нотариальных контор явилось «Практическое пособие для
государственных нотариусов по вопросам охраны прав граждан на
наследование личной собственности» от 21 апреля 1980 г. № К-11-340, в п.
7 которого в целях установления единства практики оформления
наследственных ирав граждан прямо указано, что: при оформлении
наследственного права как по закону, так и по завещанию нотариус во всех
случаях должен выяснить, есть ли у наследодателя переживший супруг,
имеющий право на получение свидетельства о праве собственности, и
разъяснить супругу порядок подачи заявления о выдаче свидетельства на
‘/г долю в общем имуществе, нажитом во время брака.

Если переживший супруг отказался от получения сви-

дь-кзлы^два о праве о1Ш1пвенности, нотариус должен сделать об этом
отметку в наследственном деле. В подобном случае имущество
распределяется между наследниками на общих основаниях.

Аналогичное суждение было высказано в 1977 г. практиковавшим и весьма
авторитетным нотариусом Эйдиновоц 0. Б.: если от пережившего супруга не
поступило заявления о выдаче супружеской доли, то имущество, значащееся
по правоустанавливающему документу за наследодателем, поступает в общую
наследственную массу и на него по просьбе наследников выдается
свидетельство о праве на наследство (см. «Сделки в нотариальной и
судебной практике», методическое пособие для адвокатов).

При таких обстоятельствах, хотя спорное правоотношение и возникло в июне
1967 г., является правомерной ссылка на пособие Минюста СССР, изданное в
1980 г., так как содержащиеся в нем рекомендации полностью соответствуют
Инструкции о порядке совершения нотариальных действий, утвержденной
Верховным судом РСФСР в 1966 г. Эта рекомендация закрепила сложившуюся
многолетнюю практику нотариальных контор по выдаче на общих основаниях
свидетельств о праве на наследство при отсутствии заявления пережившего
супруга о выдаче ему самому свидетельства о праве собственности на
половину имущества, зарегистрированного на имя наследодателя.

Вот почему, констатируя отсутствие у истца после смерти, его жены
намерения на истребование супружеской доли дачи, следует говорить о
правомерности его отказа от получения свидетельства о праве
собственности на долю в общем имуществе супругов.

Но есть еще один вопрос, имеющий значение по делу: знал ли отец и должен
ли был знать о регистрации всей дачи на имя его сына? Николай
Константинович уверяет, что до 1986 года ему не было известно содержание
выданного его сыну свидетельства о праве на наследство на всю дачу.
Можно ли всерьез принять эти его утверждения? Разве добровольный отказ
Николая Константиновича от наследства и получения свидетельства о праве
собственности на супружескую долю дачи, удостоверенный нотариусом, не
означал для него, практикующего адвоката, передачу сыну на общих
основаниях наследованных прав на всю дачу? Ведь

дача была зарегистрирована на имя умершей жены истца. Его отказ от
наследства в пользу сына наряду с отказом от получения свидетельства о
праве собственности на супружескую долю дачи влекли за собой безусловную
выдачу сыну свидетельства о праве на наследство на всю дачу. Будучи
юристом, истец это отлично понимал.

Более того, из уже цитированного нами письма отца к сыну от 30 июня 1970
г. усматривается, что истец еще 17 лет назад признавал право
собственности сына на всю дачу. Следовательно, уже тогда отец не мог не
знать содержания выданного его сыну свидетельства о праве на наследство.

Наконец, вы располагаете, товарищи судьи, и свидетельскими показаниями
второго сына истца и их общего знакомого о добровольном отказе отца от
прав на всю дачу.

Об этом же свидетельствует факт полного самоустранения истца от
пользования, управления и содержания дачи.

При таких обстоятельствах следует признать, что истец без уважительных
причин пропустил общеисковой трехгодичный срок давности, течение
которого следует исчислять с июня 1967 года.

В соответствии со ст. 87 ГК РСФСР истечение срока исковой давности
является основанием к отказу в иске.

Остался без ответа теперь лишь один вопрос — почему сдустя 20 лет после
смерти своей жены Николай Константинович, когда-то благородно
отказавшийся от наследства в пользу сына, начал столь неосновательную
судебную тяжбу, стоившую здоровья не только ему самому, но и его де-*ям,
которой он провел страшный водораздел между собой н детьми?

Кто они, его дети? Один — убеленный сединами боевой офицер, прошедший
Великую Отечественную, чей ратный подвиг отмечен высокими наградами
Родины, ныне полковник в отставке. Другой — ученый, профессор,
специалист в области международного права, имеющий правительственные
награды, много лет представлявший нашу страну за рубежом.

Быть может, сыновья плохо относились к своему отцу? Не уважали его
старость, а сын, ставший владельцем дачи, не позволял ею пользоваться
отцу? Судя по приобщенным к материалам дела письмам сторон, для таких
предположений нет и не может быть места. Вот одно из писем отца к

СЫН.}. 1 Лаос 11С 11(Л1Л1своей семьей, в том числе внуком 20 лет, в 3-комнатной квартире в г. Волгограде. Они решили произвести родственный обмен жилой площади, по которому престарелая Виноградова вселялась в качестве члена семьи своей сестры в ее квартиру в г. Волгограде, а внук Комковой М. В. — Комков Андрей, обучающийся в Московском военном институте, — вселялся по обмену в квартиру Виноградовой в Москве. Комиссия исполкома Моссовета по вопросам обмена жилой площади отказала в прописке Комкову А. Ю. и, следовательно, в обмене жилой площади. Виноградова Е. В., Комков А. Ю. и Комкова М. В. совместно с членами своей семьи обратились в суд Дзержинского района Москвы с иском к городскому бюро обмена жилыми помещениями о нетанеиии препятствий к обмену и о выдаче обменных ордеров. Решением Дзержинского районного народного суда Москвы исковые требования Виноградовой и Комковых были удовлетворены. Решение вступило в законную силу. Уважаемые судьи! Отнесение законодателем к судебной компетенции разрешения подавляющего большинства жилищных споров, в том числе споров об обмене жилого помещения, имеет своей задачей усиленную охрану со стороны государства в лице органа правосудия - - суда жилищных интересов граждан и устранение препятствий в их реализации. Судебный порядок рассмотрения споров наиболее демократичен. Только суд, деятельность которого осуществляется на основе строжайшего соблюдения законности и демократических принципов социалистического правосудия — равенства сторон перед законом и судом, гласности судебного разбирательства, коллегиального рассмотрения дела, независимости судей и подчинения их только закону и других постулатов, обеспечивающих охрану прав и законных интересов граждан, — способен объективно, независимо от узковедомственного интереса, разрешить спор в соответствии с духом и буквой закона, обеспечить реальное, быстрое и эффективное восстановление либо ограждение прав. Решение об удовлетворении иска, о котором Вас просит 83-летняя тяжелобольная Виноградова Евдокия Василь- 50 евиа. будет означать не только торжество законности и справедливости. Оно явится свидетельством подлинной перестройки в правоприменительной практике судов. Еще «вчера» было не просто безнадежно, а вообще невозможно обращение в суд с иском об иногороднем обмене жилой площади, если исполком Мосгорсовета в лице комиссии по обмену жилой площади отказал в прописке в Москве иногороднему контрагенту по обмену. Это объяснялось тем, что вопросами прописки суд не ведал и правильность отказа в ней при иногороднем обмене не проверял даже тогда, когда налицо был спор о праве гражданском. Сегодня, в условиях демократизации всех сфер нашей жизни, когда партией задан курс на укрепление социалистической законности и правопорядка, усиление ^охраны прав и законных интересов граждан, снят неосновательный запрет на судебную защиту при отказе в прописке при иногороднем обмене. Это прямо вытекает из гг. 7 постановления Пленума Верховного- Суда СССР от 3 апреля 1987 г. «О практике применения судами жилищного законодательства», впервые указавшего на возможность признания судом права на жилое помещение за лицом, которому в прописке необоснованно отказано. Задача суда по настоящему делу -- проверить соответ^ ствие закону мотивов отказа исполкома Моссовета истцам в иногороднем обмене и констатировать наличие либо отсутствие законных препятствий к такому обмену. При этом суд исходит из того, что намерение истца на совершение родственного обмена жилыми помещениями охраняется законом. Ведь Основы жилищного законодательств Союза ССР и союзных республик, а также Жилищный кодекс РСФСР, значительно расширившие жилищные права и гарантии граждан, регламентируют обмен жилой площади членом семьи нанимателя. В соответствии со ст. 70 Жилищного кодекса РСФСР совершеннолетний член семьи нанимателя вправе с письменного согласия нанимателя и остальных членов семьи обменять приходящуюся на его долю жилую площадь с другим лицом при условии, что въезжающий в порядке обмена вселяется в качестве члена семьи нанимателя этбго помещения. Такой обмен жилыми помещениями, именуемый в быту род- 51 ствешшм, допускается независимо от того, в пределах одпо-го города либо в равных населенных пунктах находятся помещения. Ведь Основы я;илищного законодательства и Жилищный кодекс РСФСР не устанавливают каких-либо изъятий при иногороднем обмене жилой площади членом семьи нанимателя, а инструкция о порядке обмена жилых помещений, утвержденная министром коммунального хозяйства РСФСР 9 января 1967 г., прямо закрепляет права нанимателей и членов их семей на иногородний обмен. Вот почему следует признать отвечающим требованиям закона намерение истцов произвести родственный иногородний обмен жилой площади. В результате этого обмена одинокая Виноградова Евдокия Васильевна, достигшая весьма почтенного возраста и страдающая тяжкими недугами, а потому нуждающаяся в уходе, из однокомнатной квартиры 20,05 кв. м в Москве, нанимателем которой она является, вселяется в 3-комнатную квартиру своей сестры Комковой Марии Васильевны в г. Волгограде, в качестве члена ее семьи, а внук Марии Васильевны —- Комков Андрей, 20 лет, в порядке обмена с Виноградовой выезжает из Волгограда в Москву на ее жилую площадь. Настоятельная необходимость такого обмена жилой площади для Евдокии Васильевны очевидна: в течение многих лет она остро страдает от одиночества, от отсутствия рядом с нею близких ей людей, готовых прийти на помощь в любое время суток. Будучи тяжело больной, Евдокия Васильевна вот уже несколько лет не в состоянии обслужить себя — она не может ходить по магазинам, готовить себе пищу, стирать, содержать свое жилище в чистоте. Она практически слепа и нуждается в срочной операции. Давно уже сама больная, она мужественно держалась лишь до тех пор, пока был жив ее муж — инвалид Великой Отечественной войны, 9 лет прикованный к постели. Теперь ей не о ком заботиться. И некому заботиться о ней. Нет детей. Нет в одном городе с нею никого из родных либо близких. Единственная оставшаяся в живых родная сестра— Комкона Мария Васильевна — вместе со своей семьей — мужем, сыном, невесткой, внуком Андреем — живет в г. Волгограде. Сестры близки не только по крови, но и по духу: старенькая Мария Васильевна который раз приезжает в Москву к сестре -- поухаживать за ней, помочь ей, обогреть 62 душу. Это связано для Марии Ьасильевны со значительными, явно не по возрасту и средствам хлопотами и материальными затратами. Долгие поиски выхода из ситуации, раздумья, совет с адвокатом в юридической консультации. И вот он — простой и реальный путь избавить Евдокию Васильевну от одиночества и беспомощности — объединение сестер под одной крышей, или, говоря юридическим языком, обмен жилыми помещениями, причем такой обмен, который не нарушит уклада и условий жизни семьи Комковых, не заставит ее сниматься с места, обустраиваться в новой квартире, что всегда не просто, а обмен, по которому совершеннолетний внук Андрей, обучающийся в Москве в военном институте, переедет в квартиру Виноградовой, а она — вместо него — в квартиру своей сестры. Наконец-то можно было бы порадоваться, что сбудутся намерения сестер — Марии Васильевны и Евдокии Васильевны и они будут жить вместе! Евдокия Васильевна будет ухожена и не одинока. Разве не в том заключается общественный интерес, чтобы создать необходимые социальные условия для спокойной, ухоженной, окруженной близкими людьми старости? В силу этих социальных, высоко гуманных установок государство заинтересовано в оказании содействия одиноким старым людям в объединении их с родными, в совместном их проживании. Все имеет Евдокия Васильевна — благоустроенную квартиру, хорошую пенсию и даже 2-разовую в неделю помощь сотрудников собеса, доставляющих ей продукты первой необходимости и лекарства. Но не хлебом единым жив человек. В своей благоустроенной просторной квартире со всеми удобствами она, одинокая и беспомощная, не чувствует себя счастливой. Сейчас она нуждается лишь в одном — совместном проживании с сестрой. Лишить ее этой возможности — значит сократить ее жизнь, лишить радости общения с родными, обречь на вынужденное одиночество. Комиссия исполкома Моссовета по вопросам обмена жилой площади решением от 20 сентября 1987 г. отказала Виноградовой и Комковым в обмене, указав, что «данный обмен со стороны Комкова А. Ю. не отвечает требованиям Положения о прописке и выписке населения в г. Москве», по 53 * . данному варианту обмена отказать». Причем в решении комиссии вообще не указано, каким конкретно требованиям Положения о прописке этот обмен противоречит и почему именно Комкову отказано в прописке' в Москве. Такое умолчание не случайно — оно объясняется отсутствием законных препятствий к реализации истцами своего права на обмен жилых помещений и проживанию Комко-ва в результате такого обмена в Москве. Что кроется за этой таинственной общей формуднров-кой отказа в прописке при обмене? И соответствует ли такой отказ действующему закону? Право на обмен жилыми помещениями1 есть право гражданское, оно подлежит судебной защите во всех случаях, когда мотивы отказа исполкома местного или городского Совета в обмене ве основаны на законе. Конечно, от комиссии, являющейся органом исполкома Мосгорсовета, призванного выступать гарантом личных прав и свобод граждан, осуществлять контроль за правильным применением законов на местах, мы вправе ожидать не волюнтаристских, а основанных на законе решений. Представитель городского бюро по обмену жилыми помещениями, обосновывая правильность решения комиссии, ссылается на п. 6 Положения о прописке, в силу которого не подлежат прописке в Москве обучающиеся в воинских учебных заведениях курсанты, как проходящие срочную воинскую службу, а также на решение исполкома Моссовета и Президиума МГСПС от 6 февраля 1976 года № 290 «О мерах по улучшению распределения п обмена жилой площади и обеспечению своевременного ее заселения», установившее порядок прописки, предоставления или обмена жилой площади в Москве приглашенных на работу иногородних специалистов только по ходатайствам за подписью заместителя министра СССР и РСФСР, ведающих в соответствующих министерствах этими вопросами. Насколько обоснованны эти ссылки? Конечно же, вопрос о прописке в Москве контролируется исполкомом городского Совета. Нельзя отрицать и того, что акты, изданные органами государственной власти и управления, каковым, в частности, является исполком, в пределах предоставленных им полномочий, подлежат приме- Б4 пению судом при разрешении дела ^1. 1^ , ии 1^,->_.,./.

Но они применяются только тогда, когда не противоречат ни самому закону,
ни назначению прав в социалистическом обществе. При сопоставлении
решения № 290 от 6 фев-рчля 1976 г., вынесенного более 11 лет назад (!),
с нормами нового жилищного законодательства, расширившего жилищные права
граждан, нельзя не констатировать следующее: законодатель четко
регламентирует условия, при которых обмен жилого помещения не
допускается (ст. 73 ЖК РСФСР). Перечень препятствий к обмену является
ограничительным и расширительному толкованию ни судом, ни тем более
органами власти и управления не подлежит. Дополнительные, сперх
приведенного в ст. 73 ЖК РСФСР перечня условия, при которых обмен жилыми
помещениями не допускается, могут быть установлены лишь
законодательством Сонма ССР и РСФСР. На это прямо указано в упомянутой
норме нрава.

Очевидно, что решение исполкома Моссовета № 290 от 6 февраля 1976 г. к
таковым не относится и, будучи ведомственным актом, не является ни
союзным, ни республиканским законодательством.

При таких обстоятельствах следует признать, что установленные этим
решением ограничения при совершении иногороднего обмена жилыми
помещениями, не вытекающие из союзного или республиканского
законодательства, не имеют правового значения.

При возникновении противоречий между общесоюзный (республиканским)
законодательством и ведомственным актом действует общесоюзный
(республиканский) закон.

Этот принцип непреложен и при применении судом закона. Им должен
руководствоваться суд и при разрешении настоящего дела, при оценке
юридической значимости решения исполкома Моссовета № 290 от 6 февраля
1976 г. и соответствия его общим нормам союзного и республиканского
законодательства.

Вы убедились, товарищи судьи, что ни положение о прописке и выписке в
Москве, утвержденное соответствующим нормативным актом, ни инструкция о
порядке обмена жилыми помещениями, утвержденная Министерством
коммунального хозяйства РСФСР 9 апреля 1967 г., не содержат каких бы то
пи было ограничений в прописке Комкова Андрея и

Москве. Этот молодой человек, явдшохципеи иуусашши > энного института,
блестяще учится и также блестяще характеризуется командованием,
ходатайствующим о совершении Комковым родственного обмена и переезде в
Москву для улучшения его жилищно-бытовых условий и обучения и
заверяющим, что при положительном решении вопроса курсант остается
служить в Москве.

Очевидно, что п. 6 Положения о прописке и выписке в Москве на Комкова не
распространяется, ибо он претендует на прописку не в связи с обучением в
Москве, а в связи с намерением выполнять обязанности нанимателя
однокомнатной квартиры в результате родственного обмена жилыми
помещениями. Имея самостоятельный источник средств к существованию, он
может выполнять обязанности нанимателя.

Особого внимания заслуживает вопрос о том. что обмен жилыми помещениями
не ущемляет интересов города.

В результате обмена из города выезжает старый, больной, нетрудоспособный
человек, а въезжает молодой и полный сил, готовый к труду, хорошо
подготовленный специалист, получающий высшее образование. Число
выезжающих из Москвы и въезжающих в Москву лиц одинаково. Наконец,
будучи военным, Комков в случае направления его на службу в другой город
немедленно теряет право на жилую площадь в Москве, и тогда она поступит
в фонд городскою Совета.

Так почему же исполкомом Моссовета чинятся препятствия истцам в
родственном обмене жилыми помещениями, хотя именно этот орган власти
должен оказывать содействие семье Комковых, снимающих с государства
заботу о каждодневном уходе за престарелым человеком и тем самым
потенциально освобождающим место в интернате для тех, кто действительно
нуждается в государственном попечении?

Как заявил представитель городского бюро обмена, Виноградова имеет право
на обмен жилыми помещениями, но меняться она должна в г. Волгоград лишь
с тем лицом, которое предложит ей в качестве контрагента по обмену
комиссия исполкома Моссовета.

Это не только неосновательно ограничивает право гражданина на обмен
жилыми помещениями, но и создает для

ПреСТарйЛОИ ЬВДОКИИ Оа^ИЛЬВЬИШ ^рисоиеишио ик^дичихи^.

переезд в Волгоград на указанную исполкомом площадь, а затем — по мысли
городского бюро — съезд с Комковыми на повой жилой площади.

Беспомощной, слепой 83-летней Виноградовой предлагают дважды переезжать,
что ей явно не по силам. Ведь не зря говорят в народе: два раза
переехать — все равно что один раз сгореть. Это не отвечает и интересам
Комковых, которые не намерены выезжать из своей квартиры.

Вот почему я призываю суд к защите права истцов па обмен жилой площади,
удовлетворению заявленного ими иска к обязанию городского бюро обмена
жилой площади испол-т^.ла Моссовета не чинить препятствий к обмену и
выдать истцам обменные ордера. Только такое решение суда будет отвечать
требованиям закона, принципу социальной справедливости и будет
способствовать укреплению законности и правопорядка.

К вынесению такого решения я и призываю вас.

Краткое содержание дела: Совхоз «Красная Заря» Московской области
обратился с иском к кассиру Ромовой и продавцу магазина Лекаловой о
взыскании недостачи в сумме 580 руб. Решением народного суда,
оставленным без изменения Мособлсудом, иск совхоза был удовлетворен, и
недостача в сумме 580 руб. взыскана с Ромовой. В порядке надзора эти
судебные постановления были отменены.

При новом рассмотрении дела решением Подольского городского народного
суда в иске к Ромовой было отказало и к возмещению ущерба обязаны
Лекалова и вновь привлеченная по делу в качестве соответчика Абова —
главный бухгалтер совхоза.

Это решение оставлено без изменения Судебной коллегией по гражданским
делам Московского областного суда.

Товарищи судьи!

Долгие четыре года сначала следственные, а затем судебные органы
занимаются делом Ромовой.

Совхоз ранее предъявлял иск к двум соответчицам —

Ромовой и Лскаловой. Сегодня на ответной стороне мы ви-лнм еще одно
лицо — главного бухгалтера совхоза Абову, ранее уж* участвовавшую в
деле, но на стороне истца.

Ваша задача, товарищи судьи, установить, кто из ответчиц — Ромова,
Лекалова или Абова — виновен в причинении материального ущерба совхозу,
а потому обязан егэ возместить.

Ромова работала кассиром, Лекалова — продавцом одного из магазинов
совхоза. Продавцы магазина, в том числе и Лекалова, сдавали в кассу
совхоза кассиру Ромовой торговую выручку за несколько дней, в
подтверждение чего им выдавались за подписью кассира квитанции к
приходным ордерам. Они являлись для продавца расходными документами и
каждую декаду вместе с материальным отчетом по магазину сдавались в
бухгалтерию совхоза. Ответчица Лекалова приложила к материальному отчету
в качестве расходного документа квитанцию к приходному ордеру № 2286 от
6 июня, подтверждающую сдачу ею в кассу совхоза 580 руб. Однако самого
ордера за указанным номером в кассовых документах обнаружено не было:
580 руб. по кассе не оприходованы. Кассир Ромова оспаривала как
поступление денег в кассу, так и свою подпись на квитанции к приходному
ордеру. Лекалова же настаивала на сдаче денег кассиру, в подтверждение
чего ссылалась на квитанцию с подписью Ромовой.

Таким образом, у истца есть квитанция, свидетельствующая о сдаче
продавцом денег в кассу, и подпись кассира на ней но вызывает у него
сомнений: но деньги по кассе не оприходованы и их в наличии нет.

Если не принимать во внимание заявления Ромовой о подделке ее подписи на
квитанции к приходному ордеру, то можно прийти только к одному выводу:
действия Ромовой, скрывшей поступление в кассу 580 руб., причинили
совхозу материальный ущерб и содержат признаки деяния, преследуемого в
уголовном порядке. Так и решила администрация совхоза, передав в
прокуратуру материалы о «неоприходовании» 580 руб. Прокуратура г.
Подольска отказала в возбуждении уголовного дела.

Вместе с тем следует учесть, что Ромова, занимавшая должность кассира,
относится к той категории работников, на которых может быть возложена
полная материальная от-

. – . ..

умышленных действий, так и в случае небрежного или недобросовестного
отношения к своим обязанностям. Это прямо предусмотрено Положением о
ведении кассовых операций, утвержденным Постановлением Совета Министров
ССГ.Р от 6 августа 1973 г.

Лёкалова как продавец тоже несет полную материальную ответственность за
вверенные ей в подотчет товары.

Для возложения на работника обязанности возместить предприятию
причиненный ущерб должны быть установлены такие обстоятельства, как факт
причинения ущерба, противоправность того действия работника, которым
причинен ущерб, причинная связь между действием работника и причиненным
ущербом и, наконец, вина работника в причинении ущерба своим действием
либо бездействием.

Первое условие — наступление материальной ответственности — налицо:
совхоз недополучил 580 руб., либо их присвоила Ромова, либо на эту сумму
есть недостача у Ле-каловой, в целях сокрытия которой она представила
истцу квитанцию к приходному ордеру с сомнительной подписью.

Противоправность действий Ромовой либо Лекаловой, если таковые в
действительности были, а также причинение этими действиями материального
ущерба совхозу очевидны и едва ли нуждаются в доказывании. Однако паше
трудовое законодательство, в частности ст. 121 КЗоТ РСФСР,
предусматривает, что причиненный такими действиями ущерб может быть
взыскан с работника лишь при доказанности его вины. Действия работника,
причинившие ущерб, могут быть поставлены ему в вину только в том случае,
если они совершены умышленно или по неосторожности. При отсутствии в
действиях работника умысла или неосторожности материальная
ответственность за ущерб но наступает.

Следовательно, если Ромова докажет, что вред причинен не по ее вине, она
освобождается от возмещения ущерба. Неполное выяснение обстоятельств
дела при первом его разбирательстве привело к тому, что вынесенные по
делу решение народного суда и определение Московского областного суда о
взыскании с Ромовой 580 руб. были отменены Президиумом Московского
областного суда по протесту замес ш-теля Председателя Верховного Суда
РСФСР.

Передавая дело на новое рассмотрение, надзорная ип-

станция предложила расширить круг доказательств и тщательно проверить
уже собранные, а также всесшронне«выяснить обстоятельства, от которых
зависит установление оснований и условий материальной ответственности.

Может ли суд в порядке гражданского судопроизводства признать одну пз
ответчиц виновной в умышленном ^.совер-шении противоправного действия,
если в возбуждении уголовного дела против них отказано? Именно этот
вопрос поставлен на разрешение суда, и поверенный Ромовой видит свою
задачу в том, чтобы помочь ей доказать, что вред истцу причинен не по ее
вине, а потому она должна быть освобождена от материальной
ответственности. И доказать это нам поможет ответ на традиционный вопрос
следствия: «Кому это выгодно?» Кто заинтересован в причинении
материального вреда совхозу тем методом, который имел место?

Присвоение Ромовой выручки Лекаловой путем уничтожения приходного ордера
№ 2286 от 6 июня, но при условии выдачи Лекаловой квитанции к приходному
ордеру ла сумму 580 руб. — невыгодный для кассира метод присвоения
средств. Почему? При первой же сверке отчета данных Ромовой и данных
отчета продавца последует неминуемое разоблачение кассира, а вслед за
ним — привлечение к уголовной ответственности. Причем это произошло бы
не позднее, чем через четыре дня, ибо отчет Лекаловой за первую декаду
должен был проверяться 11 июня.

Вместе с тем подделка подписи кассира на квитанции к приходному ордеру
для Лекаловой крайне выгодна. Для нее квитанция с подписью кассира — это
оправдание того, что в магазине нет товара. Приложив такую квитанцию к
товарному отчету, Лекалова могла изъять деньги из кассы магазина.
Разоблачение в этом случае весьма сомнительно, так как подпись за
кассира могла быть учинена любым посторонним лицом по просьбе продавца.
И тогда, если в крайнем случае будет установлено, что эта подпись
выполнена не Ромовой, разве можно будет установить, кем она выполнена в
действительности?

В то же время у Лекаловой есть и образцы подписей Ромовой, ведь она до
составления отчета за декаду хранит у себя квитанции к приходным ордерам
за несколько выручек. При этом следует учесть, что, как отмечено
судебно-графологической экспертизой, подпись Ромовой крайне про-

стп, состоит из трех букв «Ром», а потому подделать ее легко.

Далее, если бы Ромова присвоила выручку Лекаловой за 6 июня в сумме 580
руб., то отсутствие этих денег в кассе она могла бы объяснить кражей
денег из сейфа совхоза, случившейся в ночь с 6 на 7 июня, когда было
похищено 109 руб. Как на доказательство того, что из кассы совхоза было
похищено не 109, а на 580 руб. больше, Ромова сослалась бы на квитанцию
к приходному ордеру, выданную ею Лекаловой. Такая возможность
безнаказанного сокрытия присвоения средств могла представиться только
вследствие необычного стечения обстоятельств. Однако Ромова не
воспользовалась ею, что служит лучшим доказательством ее непричастности
к причинению совхозу ущерба.

Вместе с тем нельзя не обратить внимания на то, что у Лекаловой, как
видно из имеющейся в деле справки, неоднократно были недостачи в
магазине. Последняя недостача в сумме 625 руб. образовалась в период с
26 мая по 19 июля, т. е. менее чем за два месяца. Именно к этому периоду
относится спорная квитанция. Для покрытия недостачи Лека-лова нуждалась
в деньгах. Но где она могла взять столь крупную сумму? Подделка подписи
кассира в квитанции к приходному ордеру и приложение ее к материальному
отчету могли явиться для Лекаловой способом «погашения» недостачи,
сокрытия ее от администрации совхоза. Если бы Лекалова не представила
квитанцию к спорному ордеру на 580 руб., недостача по ее магазину
составила бы не 625 руб., а 1205 руб., в связи с чем она должна была бы
предстать перед органами следствия.

Важно, на наш взгляд, и то обстоятельство, что Лекалова, давая
объяснения в прокуратуре г. Подольска в связи с настоящим делом,
пыталась скрыть, что у нее были недостачи за время работы у истца.

Удивительно и то, что квитанцию к приходному ордеру на 580 руб. за 6
июня Лекалова сдала не с очередным отчетом за декаду к 11 июня, а лишь
спустя месяц. Чем объяснить такую забывчивость? Не тем ли, что она
выжидала удобного момента, тянула время, подсчитывала размер недостачи?

Как известно, спорный ордер № 2286 от 6 июня выпя-сан на сумму 580 руб.
8 июня Лекалова сдала в кассу совхоза по приходному ордеру № 2315 точно
такую же сумму—

5КО руо. Между тем из справки о размере выручки лекало-кой за период с
января по июль, т. е. за сем» месяцев, усматривается, что сумма
сдаваемых Лекаловой выручек колеблется, но никогда не бывает одинаковой.
Не странно ли, что в квитанциях от 0 и 8 июня значатся одинаковые суммы,
хотя выручены они за разные периоды времени — по спорному ордеру
значится выручка с 1 по 6 июня, т. е. зя пять дней, а по ордеру от 8
июня лишь за два неполных рабочих дня. Вы спросили у Лекаловой об этом,
и на свет появилась новая версия, не упоагинавшаяся ею при первом
рассмотрении дела. Она утверждает, что выручка с 1 по 6 июня составила
не 580 руб., а целую тысячу, что все деньги она привезла в бухгалтерию
истца, но после некоторых колебаний решила сдать в кассу лишь часть
выручки — 580 руб., остальную сумму мелкими купюрами оставить для
размена (?!)„ Прибавив к этой сумме выручку за 6 и 7 июня, она вновь
сдала в кассу совхоза 580 руб. Совпадение же размеров выручек —
случайность! Но не слишком ли много случайностей: недостача на крупную
сумму и нуждаемость в средствах для ее покрытия в период появления
спорного приходного ордера; несвоевременная сдача ею в бухгалю-рню
квитанции к ордеру; сокрытие от органов следствия факта обнаружения у
нее недостачи и, наконец, никогда ранее не встречавшееся совпадение
размера выручек, следующих одна за другой.

В то же время принятый в бухгалтерии порядок ведения кассовых операций,
при котором в нарушение закона приходные ордера выдавались на руки
лицам, сдающим деньги, создавал возможность подделки квитанции к
приходному ордеру заинтересованным лицом, которым могла быть а Лекалова;
не создавал Ромовой нормальных условий тру т, обеспечивающих правильное
производство ею кассовых операций с наименьшим риском для вверенных ей
ценностей. Порядок выдачи приходного ордера, установленный истцом, не
отвечает требованиям закона; в кассе совхоза оет штампа «получено»,
который страхует кассира от возможной подделки его подписи на квитанций
к приходному ордеру; приходные ордера выдавались на руки лицам, вносящим
деньги, что недопустимо.

Лица, участвующие в деле, а также работники бухгалтерии, допрошенные и
качестве свидетелей, показали, что в

в кассу: продавец выписывает у бухгалтера приходный ордер с квитанцией
к нему на любую сумму, которую укажет. Выручка продавца бухгалтерией не
проверяется, а приходный ордер выписывается с его слов. Затем продавец
подписывает приходный ордер у главного бухгалтера, который тоже не
проверяет, есть ли у продавца выручка и каков ее размер. С подписанным
ордером продавец наконец идет к кассиру. Тот проверяет выручку, сверяет
ее с суммой, указанной в приходном ордере и квитанции к нему,
подписывает квитанцию и отдает ее продавцу.

Этот порядок выписки приходного ордера и сдачи по нему выручки в кассу
создает для кассира риск подделки его подписи на квитанции лицом,
которое ордер выписало, но деньги не сдавало. Именно поэтому в Положении
о ведении кассовых операций категорически указано, что выдача приходных
кассовых ордеров на руки лицам, вносящим деньги, запрещается.

Следовательно, администрация истца, нарушившая Положение о ведении
кассовых операций, не приняла необходимых мер, обеспечивающих кассиру
правильное поступление и прием денег. Именно это обстоятельство явилось
основанием для привлечения судом по нашему ходатайству к участию в деле
в качестве ответчика главного бухгалтера совхоза Абовой.

Ведь в силу п. 2 ст. 120 КЗоТ РСФСР руководителя предприятий,
учреждений, организаций и их заместители, а также руководители
структурных подразделений несут материальную ответственность в пределах
своего среднего заработка за ущерб, причиненный неправильной постановкой
учета и хранения материальных или денежных ценностей.

Независимо от всех изложенных обстоятельств непричастность Ромовой к
присвоению 580 руб. подтверждается л заключениями графических экспертиз,
которые по делу назначались трижды. Первая из них, проведенная по
постановлению следователя, не смогла ответить на вопрос: исключается ли
исполнение подписи в квитанции к приходному ордеру самой Ромовой, что и
послужило основанием к отказу в привлечении ее к уголовной
ответственности.

Две другие, назначенные судом и проведенные в Центральном
научно-исследовательском институте судебных экс-

АА*^|Л”0, 11^*11^1«.1*А ** НС* А Ч А Ч^/*1 А^ЪЛ Ч Л1
^ ЧШиМ^, ЛЛЧ/^Ии»^- 14 О1 ЪХ1^^-

ной квитанции выполнена не Ромовой.

Таким образом, анализ всех собранных по долу доказательств приводит к
непреложному выводу: Ромова непричастна к причинению ущерба совхозу в
сумме 580 руб. Поэтому в иске к моей доверительнице должно быть
оп.азаио.

СОДЕРЖАНИЕ

Адвокат — надежный помощник …… Л

Доверительный характер отношений адвоката и клиента 11

Доступность юридической помощи 13

Консультационный прием 13

Ведение адвокатом гражданских дел 26

Приложение 41

Любарская Гералина Владимировна

НА ПРИЕМ К АДВОКАТУ

Гл. отраслевой редактор Р. Д. Смирнова Редактор В. С. Журавлева Мл.
редактор Е. Ю. Гусева Худож. редактор М. А. Бабичева Техн. редактор Н.
В. Клецкая Корректор О. А. Лагуненко

ИБ № 10131

Сдано в набор 17.01.89. Подписано к печатч 20.03.89. А-08634. Формат
бумаги 70Х108’/з2. Бумага тип. № 2 Гарнитура обыкновенная. Печать
высокая. Усл. печ. л. 2,80. Усл. кр.-отт. 2,89. Уч.-изд л. 3,45. Тираж
110531 экз. Заказ 100. Цена 15 коп. Издательство «Знание» 101835, ГСП,
Москва, Центр, проезд Серова, д. 4. Индекс заказа 892004 Типография
Всесоюзного общества «Знание», Москва» Центр, Новая пл., д. 3/4.

Нашли опечатку? Выделите и нажмите CTRL+Enter