.

Комаров В.В., Баранкова В.В. 2000 – Нотариат и нотариальный процесс (книга)

Язык: русский
Формат: реферат
Тип документа: Word Doc
0 20411
Скачать документ

Комаров В.В., Баранкова В.В. 2000 – Нотариат и нотариальный процесс

Глава 1. ВОЗНИКНОВЕНИЕ И РАЗВИТИЕ НОТАРИАТА

§ 1. Возникновение нотариата в Западной Европе

N

Особое значение имеет изучение возникновения нотариата в Западной
Европе, представляющего в настоящее время его классическую модель.

Впервые органы, выполняющие нотариальные функции, возникли в Древнем
Риме. Господствовавший в древнеримской правовой системе формализм вызвал
появление юридических формул, соблюдение которых являлось необходимостью
для всех, кто обращался в судебные учреждения’. Редакция юридических
актов, значение которых зависело от строгого соблюдения таких формул,
составляла одну из функций римских юрисконсультов. В последующем
возникает и другой, низший класс сведущих в юриспруденции лиц,
обязанностью которых было механическое подведение данного правового
случая под ту или иную норму. К ним относились прежде всего
многочисленные писцы, находящиеся на службе у государства или частных
лиц.

Часть из них служила при должностных лицах римского управления и суда. В
их обязанности входило подготовка публичных документов, ведение
общественных счетов, наблюдение за внесением эдиктов и создание
процессуальных формул для тяжущихся лиц. В период Римской империи такие
писцы были объединены в отдельные канцелярии при римских магистратах со
сложной бюрократической организацией.

Кроме того, в республиканский период существовало немало частных писцов,
которые играли роль как бы собственных юрисконсультов у частных
лиц.’Они, являясь, как правило, рабами последних, оказывали им помощь
своими юридическими познаниями и технической работой —
стенографированием и записыванием сделок, сочинений или речей.
Сохранились они и в период Римской империи.

Со временем, когда многочисленный штат писцов уже

1 См.: Боголелов Н Учебник истории римскою права. -М., 1895. -С. 143.

3

ших с табеллионами и публичными писцами римского права. При этом уже в
VIII в. созданный церковью светский нотариат возводится в степень
государственной должности, утверждаемой духовной властью, вследствие
чего получает то огромное значение 6 правовой жизни государства, которое
позволило ему оказать влияние на развитие в средние века нотариального
института вообще.

Развившийся в Римской империи институт табеллио-ната сохранился и после
нашествия варваров. Так, уже Эдикт Ротари (643 г.) требовал письменных
форм для договоров купли-продажи и отпущения на волю рабов. По закону
Лиутпран-да (713-735 гг.) ряд сделок предписывалось заключать только
письменно, причем совершаемым у нотариусов документам придется все
большее правовое значение. Как по форме, так и по содержанию эти
документы мало отличаются от римских табеллиональных актов
императорского периода и свидетельствуют о начавшейся уже в то время
рецепции римского права.

Вместе с постановлением о документах в этих законах определяются и лица,
их совершающие (так называемые канцелярии). Они присутствуют в судебных
заседаниях, ведут протоколы, составляют судебные решения и документы о
важнейших договорах, совершавшихся перед народным собранием. Канцелярии
руководствовались формулами, выработанными еще во время Римской империи,
и этим подготовили почву для окончательной рецепции римского права5.

Наряду с такими писцами развивается институт особых королевских
нотариусов, о которых впервые говорится в Эдикте Ротари. В отличие от
нотариусов римских императоров, им принадлежало не только право
совершения документов для частных лиц, но и некоторая судебная власть.
Кроме того, при рассмотрении судебных дел самим королем ими составлялись
протоколы и решения. Такие документы, подобно табеллиональным, не имели
публичной силы и ничем не отличались от обычных частных документов.

Гораздо большее значение приобрели такие нотариусы

” См.: Трунев П.Я Нотариат. – М. 1926. – С. 6.

6

у франкских королей, учредивших особую королевскую канцелярию,
состоящую из определенного числа нотариусов, во главе которых сначала
стояло несколько рефендариеф, а впоследствии один канцлер. Кроме того,
во времена Каролингов была учреждена особая канцелярия при высшем
судебном месте — гофгерихте, члены которой (нотариусы), находились в
подчинении у пфальцграфа. Эта канцелярия осуществляла
засвидетельствование частных документов, после чего они приобретали
характер публичных актов. Значение последних было настолько велико, что
их оспаривание запрещалось под страхом смертной казни. Документы эти
относились, к примеру, к таким сделкам, как передача недвижимого
имущества иностранцу, полное освобождение раба, назначение общего
представителя в суде и пр.

Вместе с развитием нотариальной деятельности в королевской канцелярии
как в высшем центральном учреждении провинциальные нотариусы, состоявшие
при отдельных судебных и административных местах, также начали
приобретать все большую самостоятельность, занимаясь нотариальной
деятельностью подобно прежним публичным писцам. Большое значение в этом
отношении имел капитулярий 803 г., возлагавший на зендграфов обязанность
утверждения нотариусов, избираемых в определенном числе для каждой
местности из среды публичных писцов. О каждом избранном нотариусе
зендграф в силу этого капитулярия должен был доносить императору, после
чего нотариус вносился в списки императорской канцелярии. Таким образом,
провинциальный нотариат из свободной профессии постепенно превращался в
государственную должность, которая получала полномочия от императора и
находилась в непосредственной связи с его собственной канцелярией6. В
обязанности таких нотариусов входило изложение судебных решений тех
мест, при которых они состояли, и составление частных актов и
документов, аналогично тому, как это делалось в императорской
(королевской) канцелярии. Такие документы, совершенные в присутствии
графа

6 См.: Объяснительная записка к проекту новой редакции Положения о
нотариальной части: Ч 1 – СПб., 1904. – С. X (Введение).

7

и нотариуса, получали значение публичных актов, а потому пользовались
преимуществом по сравнению с частными документами. Была установлена
особая такса для вознаграждения нотариусов (Эдикт Лотаря 843 г.).

Превращение свободного нотариата в государственную должность все же не
упразднило полностью существование прежних нотариусов и писцов.
Развившаяся в это время письменность и необходимость облечения всех
значительных актов в письменную форму обусловили тот факт, что простые,
не утвержденные верховной властью нотариусы продолжали существовать еще
долгое время наравне с новым институтом официального нотариата, сохранив
прежнее корпоративное устройство. Однако значительные привилегии
нотариусов, избираемых зендграфами из среды нотариальной корпорации,
побуждали и других ее членов получить так называемую авторизацию, т.е.
полномочия от верховной власти. Стремления эти как нельзя более
соответствовали желаниям самого правительства, для которого было весьма
важно путем делегирования своих полномочий возможно большему числу
нотариусов добиться организации их в единое государственное
учрежде–ние, состоящее под непосредственным контролем государственной
власти. Поэтому в течение IX и X веков число таких «авторизированных»
нотариусов в Италии все более и более возрастало. В первой половине XI
в. авторизация стала основным принципом в организации нотариата.

Что касается компетенции нотариусов, то главной их обязанностью, кроме
участия в заседаниях судебных и административных мест в качестве
секретарей и протоколистов, было составление различных актов и
документов, а для частных лиц — и выдача копий с нотариальных актов.
Процедура выдачи копий зависела от того, намеревались ли стороны дать ей
полное документальное значение или же получить только список для памяти.
В первом случае она могла быть выдана лишь при участии судьи, который
окончательно подтверждал тождественность ее с протоколом, во втором —
выдавалась самим нотариусом. Некоторые документы представлялись
нотариусом в городскую канцелярию или в особое учреждение, где они
вносились в книги регистров, после того как была ус-

8

тановлена правильность и законность их совершения.

Итак, в Италии ІХ-Х1 веков публичная сила, а значит, и качество
бесспорности всех совершаемых у нотариусов документов постепенно и все
более тесно связываются с фактом авторизации, т.е. наделения нотариусов
официальными государственными полномочиями путем утверждения их в
долж-“ности представителями верховной власти.

Из Италии нотариат распространился во Францию (XII в.) и Германию (XIV
в.). Во Франции институт итальянского нотариата, воспринятый уже в XII
в., довольно скоро претерпел некоторые существенные изменения. Здесь
совершение официальных актов было соединено с судебными функциями и
производилось различными органами судебной власти — как единоличными,
так и коллегиальными. Вследствие этого такие совершаемые официальным
путем документы получали ту же силу, что и настоящие судебные решения, и
приобретали возможность приводиться в исполнение непосредственно, без
возбуждения настоящего гражданского процесса.

Первую реформу во французском нотариате произвел Людовик IX, который в
1270 г. учредил в Париже 60 нотариусов, совершенно независимых от
председателя высшего суда, и тем положил основание отделения судебной
власти от нотариата и спорной юрисдикции от бесспорной. Эти нотариусы
должны были совершать акты всегда вдвоем и затем представлять их
хранителю судебной печати для приложения таковой7. В 1302 г. Филипп
Красивый ввел нотариусов, отделенных от судебной власти, во все
королевские владения, причем судьям было запрещено пользоваться своими
писцами в качестве нотариусов.

Исключительно большое влияние на развитие нотариального института во
Франции имело распоряжение Филиппа Красивого 1304 г., которое требовало,
чтобы все нотариусы при совершении ими актов составляли особый документ,
вносившийся в книгу протоколов, и затем выдавали сторонам подробную
выписку. Было установлено, что все нотариусы

7 См.: Змирлов К Французский законопроект о реформе нотариата // Жури.
Министерства юстиции, – 1897. – № 3. – С. 344.

9

утверждаются в своем звании королем и избираются из лиц безупречных и
способных. Однако парижские нотариусы далеко не сразу подчинились этим
требованиям и сравнительно долгое время еще продолжали выдавать
обращающимся к ним лицам простые копии без составления надлежащего акта.
Поэтому в 1437, 1539 и 1541 годах последовали королевские ордонансы,
подтверждающие распоряжение 1304 г. Вместе с тем для достижения точного
исполнения этих правил была учреждена особая должность табеллионов,
вследствие чего все нотариусы во Франции оказались разделенными на три
группы: первый класс составляли нотариусы в узком смысле этого слова,
которые не имели права выдавать сторонам каких бы то ни было выписок, а
должны были ограничиваться составлением чернового акта; ко второму
классу принадлежали табел-лионы, которым нотариусы должны были
передавать эти документы для изготовления формального акта; третий класс
нотариусов состоял из тех, которые обладали правами и простых
нотариусов, и табеллионов. В их распоряжении находилось, как правило,
несколько писцов в разных местностях их округа, которые и составляли для
контрагентов первоначальные документы, представлявшиеся затем принципалу
для совершения окончательного акта.

Однако уже Франциск 1 распорядился о назначении во всех округах
королевских судов табеллионов, которым было предоставлено исключительное
право изготовления копий для сторон. В каждом округе была учреждена
особая должность -гардес-нотес, в обязанности которых входило
прикладывать к документам королевскую печать, вследствие чего последние
получали исполнительную силу. В 1543 г. была окончательно установлена
несовместимость званий нотариуса и табеллиона и были более подробно
определены права и обязанности как тех, так и других. Патентом 12
декабря 1577 г. в лице парижских нотариусов были соединены нотариальные
обязанности с обязанностями гардес-нотес, причем еще раньше им были
предоставлены также и права табеллионов. Многие преимущества такого
объединения нотариальных функций заставили Генриха IV в мае 1597 г.
распространить институт парижского нотариата на всю Францию,
последствием чего было создание

10

должности нотариуса-табеллиона-гардес-нотес. Вмєсте с тем король сделал
должности нотариуса наследственными и подлежащими свободному
распоряжению лиц, их занимающих. Впоследствии Людовик XIV в 1696 и 1706
годах окончательно упразднил должность гардес-нотес и предоставил
каждому нотариусу право иметь свою печать с королевским гербом, которую
они и должны были прикладывать ко всем совершаемым у них актам.

В таком виде институт французского нотариата просуществовал вплоть до
Великой революции, когда 27 сентября -6 октября 1791 г. конституционным
собранием был обнародован закон, который вместе с упразднением
феодальной системы лишил сеньоров права назначения нотариусов,
возможности наследовать и продавать нотариальные должности и объединил
их всех под общим названием «нотариус пабликс». Число нотариусов было
заранее ограничено, и деятельность их была допущена только в пределах
того департамента, в котором они проживали.

Однако после вступления этого закона в действие была признана
необходимость новых реформ в этом направлении, вызвавшая появление
известного закона 16 марта 1803 г., или 25 Вентоза XI г. Этим законом
введен институт нотариата в том виде, в каком он сохранился с
незначительными изменениями до начала первой мировой войны.

В силу этого закона нотариусы стали публичными должностными лицами,
назначаемыми представителем исполнительной власти (президентом) по
ходатайству предшественника пожизненно8. Каждый нотариус обязан жить в
месте, назначенном ему правительством. Нотариусы разделялись на три
класса — при судебных палатах, судах первой инстанции и мировых судьях.
Первые действовали в пределах округа палаты, вторые — района суда,
третьи — в пределах мирового участка9. Нотариусам строго воспрещалось
осуществлять свои должностные обязанности вне пределов своего района.
Нару-

8 См.: Змирлов К Французский законопроект о реформе нотариата // Журн
Министерства юстиции. ~ 1897. -№ 3. -С. 345.

3 См.: Вольман И С Нотариат: очерк организаций современного
Западно-Еропейского нотариат а//Вести. Права. – 1915 -К» 30 -С. 873.

11

ш^пис ною запрета влекло лишь карательные последствия для,нотариуса, но
ни й коем случае не ничтожность этих действий с точки зрения закона.
Число нотариусов в каждой местности определялось самим правительством и
могло быть сокращено только при соблюдении особых, указанных в законе
условий.

Все акты бесспорной юрисдикции подлежали ведению нотариусов. На них
возлагалось составление описи имущества, совершение публичных торгов,
выдача различного рода свидетельств, брачные договоры, акты об
усыновлении детей, установление ипотек и пр.

Порядок совершения нотариальных актов предусматривал присутствие двух
нотариусов или же одного нотариуса и двух свидетелей — грамотных
французских граждан, живущих в том же административном округе. Стороны,
совершающие акт, должны быть лично известны нотариусу; в про-тивном
случае их личность должна быть удостоверена не менее чем двумя
свидетелями, обладающими всеми вышеуказанными качествами.

Каждый акт должен был содержать в себе указание на время и место его
совершения, имена и звание совершающих его лиц и присутствовавших при
этом свидетелей, подпись как контрагентов, так и свидетелей и самого
нотариуса. Любые поправки и подчистки в тексте акта должны быть
непременно оговорены в его конце. Подписанный акт должен сохраняться у
нотариуса, стороны же получали копии или особые выписки, снабженные
оговоркой об их исполнимости в той же форме, как и судебные решения. Все
совершаемые нотариусом акты вносились в особые реестры, форма которых
установлена декретом 28 марта 1810г.

Все нотариальные акты считались полным доказательством и подлежали
немедленному исполнению на всей территории французского государства, как
и судебные решения. Приостановление их исполнения осуществлялось только
по постановлению уголовного суда в случае возбуждения обвинения в
подлоге (ст. 1319 Кодекса Наполеона)10.

10 См.: Французский гражданский кодекс 1804 г. / Пер. И.С. Перетерского.
-М., 1941.-С 290

12

Таким ооразом, можно назвать наиоолес ларамсрпш^ черты французского
нотариата: 1) полное отделение спорной юрисдикции от бесспорной с
передачей последней в исключительное ведение нотариата; 2) придание
нотариальным актам силы судебных решений, так что принудительное
исполнение их могло осуществляться без участия в этом судебной власти;

предоставление нотариусам права рекомендовать себе пре

емника, что влекло за собой продажность нотариальных мест в

отличие от всех других должностей публичного характера;

пожизненное назначение на должность нотариусов.

В Германии появление нотариусов итальянского типа относится к XIV в. Они
состояли при различных присутственных местах в роли официальных писцов.
Первоначально назначение нотариусов, как и итальянских, зависело от Папы
и императора, так как предоставленные им полномочия, по общему принципу,
считались действительными повсюду. Со временем право такого назначения
перешло к германским императорам, которые осуществляли его вместе с
Папой, не утерявшим своей прежней привилегии и позже. С появлением в XIV
в. в Германии особых гофпфальцграфов императоры начали делегировать им
также и право назначения нотариусов, которое в XV в. сделалось их
исключительной привилегией.

В связи с наблюдавшимися в нотариальной деятельности злоупотреблениями,
а главное — с довольно частыми назначениями со стороны гофпфальцграфов
нотариусами лиц, совершенно не сведущих в юриспруденции, уже в скором
времени, после рецепции итальянского нотариата в Германии, начала
ощущаться настоятельная потребность в более подробном и точном
законодательном регулировании нотариального дела. Изданный императором
Максимилианом I в 1512 г. первый нотариальный устав, хотя и
регламентировал деятельность нотариусов по составлению и
засвидетельствованию частных документов, однако не внес сколько-нибудь
существенных, значительных изменений в деятельность нотариального
института. Дальнейшее его развитие происходило, с одной стороны, на
почве упорядочения канцелярии при рейхс-каммер-герихт, куда относится
целый ряд законов XVI и XVII веков (1521, 1548, 1555, 1557гг. и т.д.), а
с другой — пу-

13

тем издания отдельных, партикулярных законов для разных местностей
Германской империи, которая в то время была раздробленным государством.

Наряду с развитием партикулярного законодательства еще одно явление
имело большое влияние на развитие нотариального института в Германии —
это рецепция французского права, имевшая место в очень многих германских
государствах в начале XIX в. Принципы французского нотариата, обладавшие
значительными преимуществами перед германским законодательством XVII и
XVIII веков, оказали очень большое влияние на дальнейшее развитие
нотариального института в германских государствах. В Германии начали
постепенно появляться различные законодательные акты, составлявшиеся по
образцу французского закона 1803 г. и более или менее удачно его
рецепировавшие. Наиболее характерным отличием этих законодательных актов
от французских следует считать установление надзора за нотариатом в лице
судебных учреждений4. Кроме того, нигде в Германии не было проведено
различие между спорной и бесспорной юрисдикцией так резко и отчетливо,
как это было сделано во Франции, вследствие чего дея-. тельность
нотариусов оказывалась во многих отношениях конкурирующей с
деятельностью судебных мест.

Со времени заключения Северо-Германского союза и основания Германской
империи все более остро ставился вопрос о необходимости нотариального
института в Германии и издания одного общего нотариального устава.
Наиболее значительный шаг в этом направлении был сделан имперским
законом от 17 мая 1898 г. о бесспорной юрисдикции и прусским законом от
21 сентября 1898 г., объединившим нотариальные учреждения всей Пруссии в
один институт, подчиненный одним и тем же нормам. По этим
законодательным актам право совершения и засвидетельствования различных
частноправовых документов принадлежит в Германии в равной степени и
нотариусам, и низшим, единоличным судебным местам. Совершение акта
происходило путем составления в присутствии нотариуса, контрагентов и
свидетелей особого протокола, прочитываемого вслух и подписываемого
всеми присутствующими лицами; затем по требованию сторон послед-

14

ним может быть выдана засвидетельствованная выписка из протокола.
Судебное или нотариальное засвидетельствование производилось, только
если подпись сделана или признана в присутствии нотариуса или судьи (ст.
126 Гражданского уложения Германской империи)”. Не могли участвовать в
составлении акта в качестве судьи, нотариуса, писца или свидетеля: а)
лица, участвующие в акте; б) их родственники; в) лица, в пользу которых
совершается акт. Что касается вопроса о силе и значении нотариальных
актов, то он разрешается в § 794-880 общегерманского Устава гражданского
судопроизводства в редакции от 20 мая 1898 г., который признает, что
совершенные законно германскими нотариусами документы подлежат
принудительному исполнению без последующего участия судебной власти,
причем исполнительный лист выдается самим нотариусом, хранящим данный
документ; то же самое относится и к документам, совершаемым при участии
суда.

Из обзора германских законодательных актов конца XIX – начала XX веков,
регулирующих деятельность нотариата,12 следует, что они во многом
заимствовали основные принципы французского нотариата (способность
нотариальных документов к непосредственному принудительному исполнению,
пожизненный характер нотариальной должности и др.). Вместе с тем
наблюдается отсутствие строгой границы между спорной и бесспорной
юрисдикцией, следствием чего является подчинение нотариусов надзору
судебных мест и

1 См.: Гражданское уложение Германской империи / Приложение к Журн.
Министерства юстиции (1898 г.) – СПб., – С. 26.

~ Большое значение имел и прусский Закон о бесспорной юрисдикции от 21
сентября 1899 г.. который в VI отделе довольно подробно регулировал
общественное положение нотариусов на территории Прусского королевства.
Нотариусы в силу этого закона назначались министром юстиции пожизненно
из лиц. \довлетворяющих условиям занятия судебных должностей. Каждому
нотариусу определялись местожительство и округ, в пределах которого он
мог осуществлять лежащие на нем обязанности. Нотариусы состояли на
действительной государственной службе, но не получали жалованья и не
имели права на пенсию. Вознаграждение получали от обращающихся к ним лиц
по особой таксе, устанавливаемой государственным канцлером и министром
юстиции. В дисциплинарном отношении нотариусы приравнивались к судьям.

15

предоставление последним некоторых нотариальных функций, возложенных
французским законодательством исключительно на нотариуса. Так, И.С.
Вольман в 1915 г. писал: «Нотариат в Германии так же тесно связан с
судебными установлениями, как и у нас, если еще не больше. Судьи в
Германии в области нотариата играют очень крупную, активную роль,
конкурируя с нотариусами, а в некоторых случаях исключая деятельность
нотариусов. Таким образом, для совершения нотариальных действий в
Германии призваны как нотариусы, так и судьи»”’.

Что касается организации нотариата в Англии и США, следует отметить, что
нотариата в западно-европейском понимании и как особой системы так не
было. По общему правилу, для действительности договоров особой формы не
требовалось (ст. 821 Саксонского гражданского уложения)14. Нотариальные
действия поручены главным образом судьям и судебным чиновникам.
Например, в Уставе гражданского судопроизводства Калифорнии обширный
отдел посвящен правилам производства в охранительном суде, каковым
считается в каждом уезде высший суд. Аналогичные суды были в штатах
Нью-Йорк, Иллинойс. Массачусетс15. Однако фактически существуют и
нотариусы, круг действий которых составляют совершение по желанию
обращающихся к ним лиц разного рода актов гражданского права, хранение
подлинников актов, удостоверение дат.

Таким образом, вся история нотариата подтверждает, что развивался он как
бесспорная публичная юрисдикция в отличие от спорной судебной
юрисдикции.

§ 2. Возникновение и развитие отечественного нотариата

Учреждение и организация отечественного нотариата имеет свою историю. В
истории отечественного права, в отли-

13 Вольман И С Нотариат: очерк организаций современного
Западно-Европейского нотариата // Вести. Права. – 19) 5. – № 30 – С.
874. 4 См.’ Саксонское гражданское уложение // Саксонские гражданские
законы. – Вып. I: Гражданское уложение. – СПб.. 1885. – С. 192. 15 См.:
Малышев К Гражданские законы Калифорнии. – Т. 2. – СПб., 1906. — С.
351,301,329.

16

чиє от рассмотренных ранее законодательств западноевропейских
государств, участие органов правительственной власти в совершении
частноправовых юридических актов и документов замечается гораздо раньше
и оказывает гораздо большее влияние на развитие института нотариата16.
Так, уже в XII в. составление таких актов перешло в руки дьяков и
подьячих, состоявших в довольно большом количестве при различных
присутственных местах. В XIII в. дьяков стали на-• зывать писцами.
Вначале это были люди свободной профессии, затем они представляли
первоначальный состав возникших в XV в. приказов, а впоследствии (XVII
в.), в период полного развития приказной системы, превратились в
обязательных членов приказов, оказавших огромное влияние на направление
всех судебных и административных дел в государстве.

Основная деятельность дьяков так же, как их ближайших помощников
(подьячих), состояла в том, что они ведали всей письменной частью того
правительственного учреждения, при котором состояли: составление грамот,
их редакция и изложение на письме, подписание грамот, выдача просителям
оригиналов, копий и справок — все это входило в обязанности дьяков. Они
же ведали нотариальными функциями приказов, переданным им в XVI в.
Параллельно с приказными дьяками в XVI в. появляется особый класс
площадных подьячих, предназначенный для составления письменных актов в
городах. Площадные подьячие, по мнению многих правоведов, есть зачаток
того органа публичной деятельности, который впоследствии вылился в форму
нотариата17. Это своего рода табел-лионы.

С XIV в. начали появляться особы формы закрепления юридических актов,
придающие им силу и значение. Так, уже в Псковской судной грамоте
упоминается, что для полной достоверности некоторых актов требовалось,
чтобы список акта был положен в Соборе Святой Троицы18. По Судебникам
Ионна III и Иоанна IV вступление свободных лиц в холопство

5 См.: МейчикД.М. Грамоты XIV и XV веков. – М., 1883. – С. 71.

7 См : Плохотенко А К. Курс нотариата. -М.. 1910. -С. 1, 2.

8 См . Псковская Судная грамота – СПб., 1914. -С. 12.

17

и отпуск на волю холопов должны были совершаться не иначе, как с
утверждения правительства, которое регистрировалось в особых книгах19, С
1558 г. лица, принимающие новокрещенных на службу, записывали
совершаемые на них крепости у казначеев. 15 февраля 1597 г., после
закрепления крестьян последовал указ царя Федора Иоанновича, которым
было повелено: “Подлинные докладные и купчие и всякие крепости и кабалы
записывати в Холопьем Приказе в книги, а тем всяким холопьим крепостям
людским книгам быти за дьячею рукою большаго для укрепления”. Таким
образом, окончательное закрепление некоторых актов было передано в руки
высшего правительственного места — приказа, что позволяет признать его
первым учреждением нотариального характера.

Эпоху в развитии нотариального института создало Уложение царя Алексея
Михайловича 1649 г., которое не только упорядочило и систематизировало
действовавшие до его появления отдельные указы, но и создало предпосылки
и основу того сложного порядка закрепления прав на имущество, который
впоследствии был принят в Своде Законов 1832 г. и продолжительное время
сохранял свою силу. По мнению Л.Б. Мандельштама, Уложение 1649 г. хотя и
не создает органа публичной деятельности с какой-либо более или менее
строгой организацией, но устанавливает разницу в силе и значении актов
(или крепостей, как они тогда назывались) домашних от совершенных у
площадных подьячих, которые, по-видимому, получают особую публичную
силу, являются бесспорными20.

Составленные и подписанные дьяками крепости пользовались большим
уважением и доверием и считались бесспорными доказательствами в
гражданском процессе. Оспаривание их подлинности не только не
допускалось, но даже сопровождалось суровыми наказаниями для лица,
которое “уч-нет ту крепость на суде лживить”21.

‘ См.: Судебники Ионна III и Иоанна IV 1487 и 1550 годов. – Харьков,
1915 -С.3.4.

20 См.: Мандельштам Л.Б. Учреждение нотариата и его организация //
Жур. Министерства юстиции. – 1989. – № 4. – С. 36.

1 См.: Соборное Уложение Царя Алексея Михайловича 1649 г. – М., 1907.
-С. 73. 74

18

При Петре 1 и его последователях работы в области порядка совершения
актов велись с 1693 по 1761 год. Главным преобразованием, имевшим
безусловное влияние на все дальнейшее развитие нотариата, следует
считать установление строгого надзора за площадными подьячими и
непосредственной их зависимости от органов правительственной власти””.

Надзор за деятельностью площадных подьячих поручался в различное время
различным органам (например, Оружейной палате — 1701 г., особому приказу
крепостных дел —• 1702 г., Московской ратуше — 1703 г., губернаторам —
1708 г. и Юстиц-Коллегии, образованной в 1819 г.). Наконец, при
Екатерине II вместе с упразднением в 1755 г. Юстиц-Коллегии, совершение
крепостных актов было передано палате гражданского суда, представлявшей
собой соединенный Департамент Юстиц- и Вотчинной Коллегий23. При каждой
палате гражданского суда, а также при уездных судах были учреждены
отделения крепостных дел, просуществовавшие до введения в действие
Нотариального Положения 1866 г.

Устанавливалась обязательность совершения всех письменных сделок в
надлежащем учреждении — “у крепостных дел”. Однако все дальнейшее
законодательство преемников Петра I было направлено на смягчение
требований, предъявляемых при совершении актов крепостным порядком.
Именно этим объясняется появление тех многочисленных исключений из
общего принципа, которое -часто встречаются во всех последующих
законодательных актах. Но, освобождая определенные виды актов от
обязательного совершения их у крепостных дел, законодательство не
предусматривало изъятия их полностью из-под надзора правительственной
власти и вследствие этого учредило новый способ заключения таких
документов, являющийся как бы переходным от крепостного к

‘ См., напр.: Указ Петра I “О порядке исследования подписей на
крепостных актах в случае возникшего о подлинности оных спора, или
сомнения, о писании крепостей в поместных и вотчинных делах в Поместном
приказе и о потребном числе свидетелей для подписания крепостных актов”
// Поли. Собр. Законов Рос. Империи: Т. III. – М, 1830. – С. 678. 679.

1 См.: Указ Екатерины II от 7 ноября 1775 г. № 14392 // Поли Собр.
Законов Рос. Империи. -СПб, 1830. -С. 240.

19

домашнему: это так называемый явочный порядок совершения актов, при
котором совершенный домашним порядком акт представляется в известное
присутственное место только для4 засвидетельствования. В зависимости от
места засвидетельствования акта выделялись явочный крепостной и явочный
нотариальный виды совершения актов.

Так, к числу актов, непременно совершавшихся крепостным порядком, под
страхом полной их недействительности, принадлежали по Своду Законов 1832
г.: а) акт об освобождении крестьян от крепостной зависимости; б) всякие
акты, направленные на переход или ограничение права собственности на
недвижимые имущества; в) документ об отчуждении крепостных людей; г)
акты о переуступке рекрутских квитанций. Некоторые акты, совершавшиеся
не крепостным порядком, должны были быть совершены (явлены) в любом из
учреждений крепостных дел по усмотрению сторон вне зависимости от суммы
самого акта. Сюда относились: а) запродажные надписи на недвижимые
имущество; б) духовные завещания; в) договоры о найме имущества; г)
доверенности и некоторые другие.

Явочным порядком могли быть совершены все акты, кроме тех, для которых
был установлен крепостной порядок совершения или явка у крепостных дел.
В силу ст. 529 Свода Законов “места и лица, у коих является акт к
свидетельству, обязаны: а) удостовериться в подлинности его; б)
рассмотреть, не противен ли он законам; взыскать установленных сбор; в)
записать акт в книгу; г) засвидетельствовать оный, возвратить его
просителю”.

Из приведенного краткого обзора правил о порядке закрепления прав на
имущества и совершения нотариальных актов, помещавшихся в Своде Законов,
видно, что в нем не было четко проведено различие между актами
домашними, нотариальными и крепостными. Кроме того, ничего не говорилось
ни о порядке избрания и назначения нотариусов, ни о требуемых от них
знаниях, ни о порядке удостоверения подлинности актов и личности сторон,
требующих совершения этих актов. Также не были указаны все условия,
необходимые для придания совершенному у нотариуса акту законного зна-

20

чения. Вследствие возложения нотариальных обязанностей на судебные
места не было четкого разделения производства по совершению актов и
производства по спорным вопросам, требующим судебного разрешения.

Характерной чертой деятельности крепостных нотариальных учреждений по
Своду Законов 1832 г. являлось отсутствие строгой и единообразной их
организации. Параллельно с прежними отделениями крепостных дел,
находившимися в непосредственном подчинении и зависимости от судебных
мест, существовал целый ряд других учреждений (отчасти самостоятельного
характера, отчасти связанных с различными административными
присутственными местами), наделенных теми же правами и полномочиями.

Так, Свод Законов предусматривал порядок, по которому право совершения
крепостных актов принадлежало главным образом отделениям крепостных дел,
учреждаемым при палатах гражданского и уголовного суда (при уездных
судах — на сумму не свыше 200 руб.). Во главе таких отделений для
заведывания ими назначались особые надсмотрщики, руководящие целым
штатом чиновников, именовавшихся крепостными писцами. Все служащие у
крепостных цел назначались присутствием того места, при котором они
состояли, и находились под непосредственным надзором членов и секретаря
последнего, в частности, одного из членов гражданской палаты.

Но параллельно составление крепостных актов разрешалось в целом ряде
других правительственных учреждений (например, в областном правлении
Кавказской области и др.). В уездах принадлежавшее уездным судам право
совершения крепостных актов было постепенно распространено на многие
другие местные учреждения (городовые магистраты и ратуши, полицейские и
уездные управления и пр.).

Ввиду разобщенности и децентрализации нотариального дела, а также
отсутствия правильного и хорошо организованного надзора за нотариальными
учреждениями ощущалась настоятельная потребность в коренной реформе
всего института, направленной на объединение его в одно цельное
правительственное учреждение, свободное от постороннего

21

влияния других присутственных мест административного и судебного
ведомств. Задачу эту призвано было решить Положение о нотариальной части
1866 г.24

Главной идеей этого положения было отделение нотариальной части от
судебной. Решено было изъять из ведения судебных учреждений нотариальные
функции по совершению актов и других несудебных действий. В городах были
учреждены нотариусы, число которых было ограничено. Они назначались
старшим председателем судебной палаты из лиц, выдержавших испытание и
внесших довольно значительный залог, пополняемый впоследствии из
поступающего в пользу нотариуса вознаграждения. Государственный Совет
полагал, что ”поручить судебным местам утверждение актов оказывается
неудобным,- так как заведывание крепостной частью отвлекало б.ы членов
судебных мест от свойственных им судейский занятий по делам спорным;
поэтому удобнее всего поручить укрепление актов на недвижимые имущества
путем внесения их в крепостные книги старшим нотариусам, поставленным во
главе нотариальных архивов при окружных судах, — самое же совершение
подобных актов поручить прочим нотариусам”25. Совершение актов о
недвижимых имуществах также было изъято из ведомства мировых судей.

Автономизация нотариата повлекла необходимость надлежащего определения
статуса нотариуса, который характеризовался двумя важнейшими моментами:
с одной стороны, нотариу– сы признавались не состоящими на
государственной службе и не имели права производства в чины и получения
пенсий, а с другой — их деятельности был придан статус частной
юридической практики. Таким образом, нотариус являлся одновременно и
должностным лицом, что позволяло подвергать его дисциплинарным
взысканиям за нарушение должностных обязанностей, и представителем
свободной профессии.

Положение о нотариальной части 1866 г. регулировало деятельность
нотариата до 1917 г. В период 1918-1920 гг. ор-

1 Положение о нотариальной части // Свод Законов Рос. Империи: Т. XVI:
Ч. 1.-СП6., 1892.^ С. 215-246.

Мандельштам Л. Б. Учреждение нотариата и его организация // Журн.
Министерства юстиции. – 1899. – № 4. – С. 38.

22

ганизации и деятельности нотариата в УССР уделялось мало внимания.
Нотариальная компетенция в этот период нормативно не была определена.
Гражданский оборот был крайне незначительным. Обязательственные
отношения сводились к алиментным, семейно-имущественным разделам,
бытовой купле-продаже, бытовому подряду и не выходили за пределы
домашнего обихода.

Декрет СНК УССР от 19 февраля 1919 г. “О суде”26 упразднил
дореволюционные нотариальные органы Украины, существовавшие до того
времени, а Декретом от 25 февраля 1919 г. 27 был учрежден институт
народных нотариусов, просуществовавший до 16 апреля 1921 г.28 Совершение
простейших нотариальных действий было возложено на нарсуды, милицию и
домкомбеды.

Рост гражданского оборота, связанный с переходом к новой экономической
политике, объективно обусловил существенное развитие нотариальной
деятельности. Существование договорных отношений между государственными
хозяйственными организациями и частными лицами требовало установление
контроля за законностью совершаемых сделок. С этой целью в 1921 г. были
изданы декреты, требовавшие обязательного нотариального
засвидетельствования договоров о государственных подрядах и поставках, а
также сделок о купле-продаже немуниципализированных жилых строений.
Такое засвидетельствование осуществляли нотариальные столы при
губернских отделах и уездных бюро юстиции29. В связи с отсутствием
законодательного акта, которым регулировалась бы нотариальная
деятельность, было разработано и принято в 1923 г. Украинское
нотариальное Положение”‘0.

6 См.: Узаконення та розпорядження Робіт.-сел. Уряду України за 1919
р. -Харків, 1925.-С. 147.

17 Декрет Ради Народних комісарів України “‘Про засіювання народних РІо-

таріяльних Камер” // Узаконення та розпорядження Робіт-сел. Уряду Украї

ни за 1919 р. – Харків, 1925. – С. 203. 204.

18 См.: Постанова Ради Народних Комісарів України “Про нотаріяльні фун

кції” // Збір законів і розпоряджень Робіт-сел. Уряду України. – 1921. –

Ч.6.-С. 194. 195.

9 См.: Павлов А.А. Нотариат. – Харьков, 1926. – С. 45. ‘ Положення
про державний нотаріат від 20.04.23 р. І! Збір законів і розпоряджень
Робіт. Сел. Уряду України. – 1923 – №13.- Лрт. 232. – С. 419-428.

23

Этот законодательный акт предусматривал создание во всех городах, а
также в наиболее значительных пунктах сельской местности государственных
нотариальных контор. Там, где нотариальные конторы не были учреждены,
исполнение нотариальных функций (за некоторым исключением, — например,
засвидетельствование договоров), возлагалось на народных судей.
Расположение нотариальных, контор устанавливалось исполкомами местных
Советов и утверждалось Народным комиссаром юстиции. Во главе
нотариальных контор стояли нотариусы, назначаемые президиумами
губернских советов народных судей из числа лиц, пользующихся
избирательными правами и выдерживавших установленные испытания в
комиссии, назначавшейся президиумом Совнарсуда по программе,
утвержденной Наркомюстом. Нотариусы не имели права на совместительство
не только в частных организациях, но и в государственных учреждениях.
Они являлись государственными служащими и получали вознаграждение от
государства по установленным ставкам, как и все служащие.

Таким образом, место нотариата в системе государственных органов было
точно установлено: нотариат был включен в состав органов юстиции.
Организация и руководство нотариатом поручались органам судебного
управления31.

В 1925 г. в Украине было принято новое Нотариальное положение ~ вслед за
принятием Гражданского Кодекса Украины, предусматривавшего для ряда
гражданско-правовых сделок обязательное нотариальное удостоверение под
страхом недействительности, а в отношении других сделок предоставлявшего
усмотрению сторон удостоверять сделку в нотариальной конторе или
ограничиться простой письменной формой без нотариального удостоверения.
Из Нотариального положения были выделены чисто организационные вопросы,
вошедшие в «Положение о судоустройстве» (разд. VIII «О государственном
нотариате»)”3.

1 См.: Нотариат в СССР / Отв. Ред. А.Ф. Клейман. – М. 1960. – С. 20.

! Нотариальное положение от 16 декабря 1925 І. // Собр. Узаконений и
Распоряжений Рабоче-Крест. Правительства Украины. – 1925. – 102. -Ст.
557.

Положение о судоустройстве УССР от 23 окіября 1925 г. // Собр.
Узаконений и распоряжений Рабоче-Крест. Правительства Украины. – 1925. –
№ 92. 93.-Ст. 522.

24

В дальнейшем наряду с республиканским законодательством о нотариате
возникает и законодательство Союза ССР, регулирующее вопросы организации
нотариата и основные принципы деятельности нотариальных органов. Основы
судоустройства Союза ССР и союзных республик от 29 октября 1924 г.34
установили единообразную структуру нотариальных органов для всех союзных
республик, назначение нотариусов и их смещение губернскими и уездными
исполнительными комитетами Советов, требования к кандидатам на должность
нотариуса, возможность выполнения отдельных нотариальных действий
народными судами, а также волостными и районными исполнительными
комитетами Советов и. наконец, необходимость издания общесоюзного закона
об основных принципах нотариата, с которым должны были быть согласованы
республиканские положения о государственном нотариате.

14 мая 1926 г. ЦИК и СНК СССР издали постановление «Об основных
принципах организации государственного нотариата»35. В нем были
сформулированы основные принципы организации и деятельности нотариальных
органов, а также задачи государственных нотариусов, к которым • прежде
всего относилась проверка соответствия требуемых от них действий и
составляемых ими документов действующим законам. Этим документом было
установлено, что удостоверение сделок и выполнение иных действий
производятся государственными нотариальными конторами, действующими в
порядке, определяемом законодательством союзных республик в соответствии
с общесоюзным законом. Отдельные функции государственных нотариальных
контор могут законодательством союзных республик возлагаться на народные
суды и исполкомы местных Советов. Нотариальные действия за границей в
интересах советских граждан и организаций выполняются консульскими
учреждениями Союза ССР.

Основы судоустройства Союза ССР и союзных республик от 29 октября 1924
г. // Собр. Законов и Распоряжений Рабоче-Крст. Правительства СССР. –
1924. – № 23. – Ст. 203.

Собрание законов и распоряжений Рабоче-кресгьянского Правительства СССР.
– 1926. – № 35. – Ст. 252.

25

Статья 8 этого постановления упразднила различие между совершением
актов и засвидетельствованием договоров. Вместо этих двух форм
нотариальных действий было установлено единое нотариальное удостоверение
сделок. Упразднены всякого рода актовые книги и установлено, что
нотариальное удостоверение сделок состоит в надписи о том на самом акте
за подписью государственного нотариуса с приложением печати нотариальной
конторы.

На основе постановления от 14 мая 1926 г. союзные республики приняли
положения о нотариате. Законодательство союзных республик пошло по линии
расширения нотариальных функций, особенно в целях освобождения народных
судов от дел бесспорного характера.

Новое Нотариальное положение в Украине было принято 14 августа 1928 г.36
Оно характеризовалось следующими основными моментами:

расширение функции нотариальных контор — им

переданы дела особого производства, подсудные ранее народ

ным судам (исполнительные надписи на бесспорных обяза

тельствах, принятие мер охраны наследственного имущества и

принятие в депозит предметов обязательств);

на нотариальные конторы возложена обязанность

выдавать залоговые свидетельства;

расширены нотариальные функции райисполкомов,

в частности, сельских и поселковых Советов;

введена единообразная форма нотариального заве

рения для всех актов и доказательств.

В 60-х годах была проведена новая кодификация гражданского и
гражданского процессуального законодательства, а в последующие годы
обновлено брачно-семейное, колхозное, земельное, трудовое и другое
законодательство. В связи с этим многие правила прежних законодательных
актов о нотариате утратили силу, обнаружились пробелы, появилась
необходимость в законодательном урегулировании ряда вопросов, выдвинутых
нотариальной практикой и разработанных право-

Нотаріальна >става // Збірник Узаконень І а Розпоряджень Робі
Ін.-селянського Уряд> України. – 1928. -№ 20 – Арт. 183.

26

вой наукой. Нотариальные положения в Украине принимались 26 декабря
1956 г. и 31 августа 1964 г.

В 1973 г. был разработан и принят Закон СССР «О государственном
нотариате».37 Он содержал нормы о задачах и организации государственного
нотариата, принципах его деятельности, компетенции, общих правилах
совершения нотариальных действий и о применении законодательства о
нотариате к иностранцам и лицам без гражданства. Законом установлена
компетенция исполкомов местных Советов, а также впервые перечислены
документы, приравниваемые к нотариально удостоверенным, названы
должностные лица, управо-моченные удостоверять такие документы38. Закон
изменил систему источников законодательства о нотариате, предусмотрев
принятие союзными республиками Законов о государственном нотариате (а не
Положений, как это имело место ранее). Такое решение вопроса было
направлено на повышение значимости и авторитета республиканских актов о
нотариусе с учетом характера и существа норм, которые должны найти
закрепление в этих законах, а также соответствовало той роли, которую
играет нотариат среди других юрисдикци-онных органов, призванных
защищать права и законные интересы граждан и организаций.39 В
соответствии с общесоюзным законом 25 декабря 1974 г. был принят Закон
УССР «О государственном нотариате»40, где была конкретно определена
компетенция нотариальных органов и урегулирован порядок совершения
отдельных нотариальных действий.

Несмотря на то, что этот закон наделял нотариальные органы достаточно
широкой компетенцией, до недавнего времени нотариат был не очень
заметной институцией. Формирование рыночных отношений, вызвавшее
усиление гражданско-правовой активности населения, развитие
предпринимательства, гражданского и международного экономического
оборота

1 Ведомости Верховного Совета СССР. – 1973.-№ 30.-Ст. 393.

1 См.: Седугин П Новый общесоюзный Закон о государственном нотариате
// Соц. Законность. – 1973. -№ 10. – С. 5. 6.

‘ См.: Леснтікая Л Ф Закон о государственном нотариате // Сов.
Государство и право. – 1973.-№ 12.-С. 55. 40 Ведомости Верховного
Совета УССР. – 1975. -№!.”- Ст. 4.

27

обусловили принятие 2 сентября 1993 г. Закона Украины «О нотариате»41,
принципиальным новшеством которого явилось введение в отечественное
законодательство и нотариальную практику частного нотариата.

Сравнение .нового Закона с ранее действовавшим позволяет заметить, что
по своей структуре и по содержанию правового регулирования нотариальных
действий он полностью воспринял ранее действовавшее законодательство.
Анализ указанных законодательных актов в части круга нотариальных
действий, правил совершения отдельных нотариальных действий, применения
законодательств иностранных государств свидетельствует даже об
унифицированности режимов их правового регулирования.

Новые положения, заключенные в этом Законе, касаются организации
нотариата и не затрагивают режима совершения нотариальных действий. Они
предусмаїривают введение частного нотариата, более подробную
регламентацию правового статуса нотариуса и допущения лиц к нотариальной
деятельности, а также создание государственных нотариальных архивов.

Таким образом, историко-правовой анализ возникновения и развития
нотариальных органов позволяет сделать следующие выводы:

возникновение органов, выполняющих нотариальные

функции, всегда обусловлено достаточно высоким уровнем

развития хозяйственной жизни государства, вызывающим по

требность в заключении сделок, договоров и обеспечении их

правового значения, публичного признания, т.е. их юридиче

ской достоверности;

нотариальная деятельность всегда носит публично-

правовой характер. Публичная сила, а значит, и качество бес

спорности прав, фактов и документов обеспечиваются наделе

нием нотариуса государственно-властными полномочиями пу

тем утверждения его в должности представителями государст

венной власти;

Ведомости Верховного Совета Украины – 1993. – № 39. – Ст. 383. Далее —
Закон

28

– образование современных нотариальных органов -результат отделения
спорной юрисдикции от бесспорной и отнесения последней к компетенции
нотариата. Следовательно, нотариальная деятельность (как разновидность
юрисдикцион-ной) должна осуществляться в процессуальной форме,
выступающей гарантией прав и законных интересов граждан и юридических
лиц.

§ 3. Современные системы нотариата.

Нотариат латинской школы и законодательство

Украины: сравнительный аспект

В настоящее время существуют два типа нотариальных систем, где формы
организации нотариата различны в зависимости от того, какую роль и
значение в сфере реализации прав признает за нотариатом то или иное
государство.

Первую группу составляют нотариальные органы англосаксонских стран
(Англия, США и др.), в компетенцию которых входит лишь заверение
документов и подписей. Например, в английских судах заверенный
нотариусом документ не обладает полной юридической силой доказательства
и нуждается в перепроверке фактов, содержащихся в сделке. Система
англосаксонского типа характеризуется тем, что кодифицированные законы
здесь немногочисленны, источниками правовых норм являются в основном
традиции и прецеденты, созданные юридической практикой. В целях
обеспечения основного принципа гражданского оборота — свободы соглашений
— предусмотрена возможность пользоваться любыми доказательствами.
Заключающие контракт стороны находятся «с глазу на глаз» и, даже
предвидя заранее возможные конфликты по поводу исполнения такого
договора, полагаются на суд, который должен будет разрешить возникший
впоследствии спор.

Другую группу составляют нотариальные органы стран латинского, так
называемого «писаного», права, где с целью сокращения количества дел,
рассматриваемых судами, признается особая важность письменных
доказательств, в которых фиксируются юридические условия заключения
всевоз-

29

можных соглашений. В целях обеспечения превентивной защиты прав
отдельных лиц и юридической силы заключаемых контрактов в этих странах
уполномочивают (назначают и контролируют) квалифицированных
профессионалов удостоверять подлинность совершаемых юридических
действий, чтобы гарантировать эффективность различных прав. При этом
подразумевается, что разрешение возникших впоследствии конфликтов при
помощи судебных органов должно быть исключением, так как при заключении
договора создаются все условия для его реализации в соответствии с
законом и интересами сторон.

Долгое время существование англосаксонской системы нотариата
оправдывалось требованиями прагматизма, скорости и эффективности. Ее
сторонники объявляли систему латинского права источником формализма,
проволочек и сложностей. В последние годы все большее количество стран
признает преимущества системы латинского нотариата. Для субъектов права,
в особенности субъектов гражданского оборота, важен тот факт, что
обратиться к нотариусу намного дешевле и быстрее, чем впоследствии
становиться стороной в судебном споре, оплачивая подчас очень дорогие
услуги адвокатов и затрачивая время и усилия на доказывание фактов,
которые могли бы считаться бесспорными.

Таким образом, система нотариата как средства предупреждения судебных
споров, в том числе и вытекающих из контрактов, становится сегодня
наиболее распространенной.

Однако и внутри системы латинского права существует различная
организация органов нотариата. В большинстве западноевропейских стран, а
также в Латинской Америке и Японии функционирует нотариат, где нотариус
является лицом свободной юридической профессии, не входит в
государственный аппарат и не является государственным служащим. Однако
свои полномочия он получает от государственной власти, государство
делегирует ему право удостоверять редактируемые и составляемые им
документы с целью придания им публичной силы и доказательственности,
которую возможно оспорить только судебном порядке. Существует ряд стран,
где нотариусы являются только государственными служащи-

30

ми (например, Португалия). До недавнего времени к таковым ‘относились
Украина и Россия. Анализ Закона «О нотариате» позволяет сделать вывод,
что он ориентирован на латинскую модель нотариата42. Этот факт является
результатом осознания того, что реорганизация нотариата (которому
слишком долго не уделялось достаточного внимания) в современный период
должна рассматриваться как необходимое условие эффективного
взаимодействия государства и права в рамках экономического рынка. Между
тем одной из первоочередных мер, предпринятых странами, стремящимися
внедрить рыночную экономику, стала реставрация нотариального института
по типу стран латинского права.

Рассмотрим основные черты латинского нотариата и проследим, насколько
они учтены законодательством Украины о нотариате. В странах латинского
нотариата нотариус является должностным лицом, облеченным
государственной властью, и специалистом свободной юридической профессии.
Нотариус наделяется полномочиями государства, что придает ему качество
должностного лица, а его деятельности — публичный, официальный характер.
Именно поэтому назначение на должность нотариуса осуществляется, как
правило, министром юстиции. Вопрос о размещении нотариальных офисов
также решается и контролируется государством (определяется количество
нотариальных офисов и их местонахождение; решается вопрос об их
создании, упразднении, реорганизации). Контролируется государством и
осуществление собственно нотариальной деятельности (в плане
качественного технического оформления документов, соблюдения
формальностей, ведения отчетности, выполнения других обязанностей
нотариуса).

В соответствии со ст. 1 Закона нотариат — это система органов и
должностных лиц, на которые возложена обязанность удостоверять права, а
также факты, имеющие юридическое значение, и совершать другие
нотариальные действия, предусмотренные законом, в целях придания им
юридической

12 См.: Комаров В. Новый Закон “О нотариате” // Бизнес Информ. – 1993. –

№42. – С. 15.

31

достоверности. Совершение нотариальных действий в Украине возлагается
как на частных, так и на государственных нотариусов.

Представляется необходимым четко сформулировать в законе указание на то,
что нотариус уполномочен совершать нотариальные действия государством.
Это уточнение способствовало бы более правильной регламентации
вступления в должность нотариуса, занимающегося частной практикой.
Государственный нотариус назначается на должность и освобождается от
должности управлениями юстиции Совета Министров республики Крым,
областных, Киевской и Севастопольской городских государственных
администраций (ст. 18 Закона). Частнопрактикующий нотариус согласно ст.
24 Закона должен пройти регистрацию в соответствующем управлении
юстиции. Деятельность частного нотариуса может осуществляться только на
основе наделения его государством полномочиями на совершение
нотариальных действий. Закреплен (подтвержден) этот момент должен быть
не регистрацией, а утверждением в должности. Разница здесь существенная,
и она заключается том, что отказ в регистрации частной нотариальной
деятельности не допускается, а утверждение в должности, т.е. наделение
полномочиями, возможно лишь в случае, если имеется необходимость в
учреждении, открытии новых должностей нотариусов.

В странах латинского нотариата нотариусу как должностному лицу запрещено
прямо или косвенно осуществлять несовместимые с должностью нотариуса
функции и принимать участие в деятельности, представляющей опасность для
его материальных интересов или лиц, к нему обращающихся (операции на
бирже, в коммерции, в банке, посредничество); использовать свою
должность для получения документов, представляющих интерес для него
самого или членов его семьи.

Часть 2 ст. 3 Закона также содержит запрет для нотариуса находиться в
штате других государственных, частных и общественных предприятий и
организаций, заниматься предпринимательской и посреднической
деятельностью, выполнять другую оплачиваемую работу, кроме
предусмотренной

32

ст. 4 Закона, преподавательской и научной в свободное от работы время.
Статья 9 Закона предусматривает признание недействительными нотариальных
действий, совершенных нотариусом или другим должностным лицом на свое
имя и от своего имени, на имя и от имени своих родственников

Нотариус латинской школы ограничен территориально ъ осуществлении своей
деятельности. Он может совершать нотариальные действия только в пределах
фиксированного государством нотариального округа.

В соответствии со ст. 41 Закона нотариальные действия могут совершаться
любым нотариусом или должностным лицом любого исполнительного комитета
сельского, поселкового, городского Совета народных депутатов на всей
территории Украины, за исключением случаев, предусмотренных
законодательством. Статья 25 Закона лишь обязывает частного нотариуса
иметь рабочее место в пределах нотариального округа, определенного по
его заявлению управлением юстиции в соответствии с
административно-территориальным делением Украины.

Плата за совершение Нотариальных действий как принцип латинского
нотариата также фиксируется государством. Основное правило, в
соответствии с которым определяется ее размер, состоит в компенсации
разницы между стоимостью оформления документов, приносящих большой
доход, и «нерентабельных» документов.

Иначе регулируется этот момент украинским законодательством. Согласно
ст. 19 Закона за совершение нотариальных действий государственные
нотариусы взимают госпошлину в размерах, установленных действующим
законодательством. Размер же оплаты нотариальных действий, совершаемых
частным нотариусом, определяется по договоренности между нотариусом и
гражданином или юридическим липом без фиксирования в Законе его высшего
предела.

Решить этот вопрос необходимо иначе по следующим соображениям.
Во-первых, нотариат — орган, защищающий права и законные интересы
граждан и организаций, и должен

быть доступным для лиц, нуждающихся в его услугах. Гаран->

2 9-4% 33

тией доступности нотариата должна быть строго установленная такса. Для
заинтересованных лиц не должно иметь значения, к какому нотариусу
обратиться. Главная цель законодателя — максимально обеспечить
доступность нотариальных действий, помочь реализовать резко возросший
спрос на нотариальные услуги. Во-вторых, возможность определять размер
оплаты совершаемых нотариальных действий придает нотариату коммерческий
характер и может привести к конкуренции между нотариусами, что
совершенно недопустимо. Конкуренция необходима в предпринимательской
деятельности, заниматься которой нотариус не может. Следствие
конкуренции — погоня за клиентами, приводящая к злоупотреблению правами
и способствующая не столько нормированию роли участников сделки и других
юридически значимых действий, сколько «обходу» требований
законодательства.

Нотариус латинской школы обязан гарантировать свою профессиональную
ответственность, как правило, посредством страхования. Во Франции,
например, существует дифференцированная ответственность за совершение
профессиональных ошибок и растраты.

Украинский Закон гласит, что ущерб, причиненный лицу вследствие
незаконных или небрежных действий государственного нотариуса,
возмещается в порядке, предусмотренном законодательством Украины (ст.
21), а частного нотариуса -— в полном размере.

Свободный характер деятельности нотариуса латинского нотариата
проявляется в том, что он не состоит на государственной службе и
организует осуществление своей деятельности по своему усмотрению.
Источником доходов нотариуса является плата за совершаемые нотариальные
действия в пределах установленного тарифа. Он сам нанимает и оплачивает
своих служащих и решает вопросы, связанные с оборудованием рабочего
места, несет личную ответственность за совершаемые им нотариальные
действия и предоставленные консультации.

Свободный характер деятельности предпочтителен для граждан и
организаций: они свободны в выборе, критерием которого служит
компетенция нотариуса и качество совершае-

34

мых им действий. Возможность привлечь нотариуса к ответственности за
причиненный им в процессе осуществления своей деятельности вред
составляет важную гарантию законности нотариальных, действий.

Основное содержание нотариальной деятельности заключается в
удостоверении любых сделок и документов, которым стороны должны или
хотят придать характер подлинности, т.е. официальную силу. В процессе
осуществления этих функций реализуются обязанности нотариуса
консультировать стороны о возможных последствиях обязательств, которые
они возлагают на себя в рамках заключаемого договора. Нотариус должен
также помогать контрагентам излагать свои намерения в установленной
законом форме и достигать согласия в случае возникновения каких-либо
противоречий, соблюдая законные интересы каждого клиента, иначе говоря,
играть роль своеобразного арбитра и советника, с тем чтобы в процессе
совершения нотариального действия появился документ, обладающий законной
силой и приводящий к результатам, ожидаемым сторонами.

Таким образом, в странах латинского нотариата нотариальная практика не
ограничивается сугубо юридической сферой, а осуществление нотариальной
деятельности подразумевает решение вопросов, относящихся к
экономической, финансовой, социальной и налоговой сферам. Знания,
которыми обладает нотариус, его практический опыт позволяют ему
оказывать более чем техническую помощь. Очень часто он является
конфиденциальным консультантом для тех, кому необходимо принять важные
решения.

Часть 2 ст. 4 Закона наделяет нотариуса правом составлять проекты
соглашений и заявлений, изготовлять копии документов и выписки из них, а
также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий и
консультации правового характера.

Характерной чертой латинского нотариата является его корпоративное
устройство. Во всех странах — членах международного союза латинского
нотариата нотариусы объединяются в профессиональную организацию, не
зависимую от государственной власти, задачами которой являются: пред-

2″ 35

ставление профессии на различных уровнях; решение вопросов о подборе,
обучении и организации стажировки нотари-ачьных кадров, создании и
упразднении нотариальных офисов; рассмотрение споров между самими
нотариусами; контроль за осуществлением нотариальной деятельности.
Статья 16 Закона предусматривает лишь возможность объединиться в
региональные, общегосударственные, международные союзы и ассоциации.
Деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой, имеет
определенную специфику, которая обустовливает необходимость
обязательного членства частного нотариуса в нотариальной палате. В
соответствии с Уставом Нотариальной палаты Украины, утвержденным
учредительной конференцией нотариусов Украины 22 апреля 1993 г..
основная цель этой организации — объединение на профессиональной основе
усилий нотариусов для утверждения и защиты их законных интересов,
содействие повышению их профессионального уровня и совершенствованию
правовой помощи, предоставляемой оріанами нотариата гражданам,
предприятиям и организациям. Но ни Устав Нотариальной палаты, ни Закон
не содержат указания на выполнение Нотариальной палатой крайне важной
функции дисциплинарного коні роля за исполнением профессиональных
обязанностей частнопрактикующими нотариусами, ч го являлось бы
дополнительной гарантией получения гражданами и организациями
нотариальных услуг на должном уровне.

Приведенные аргументы свидетельствуют о том, что в Законе «О нотариате»
не решены все вопросы, связанные с введением латинского нотариата.

Глава П. ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НОТАРИАТА

§ 1. Система и компетенция нотариальных органов

В соответствии со ст. 1 Закона Украины «О нотариате» совершение
нотариальных действий возлагается на нотариусов, работающих в
государственных нотариальных конторах,

36

государственных нотариальных архивах (государственные но-.тариусы) или
занимающихся частной нотариальной деятельностью (частные нотариусы). В
населенных пунктах, где нет нотариусов, нотариальные действия
совершаются уполномоченными на это должностными лицами исполнительных
комитетов сельских, поселковых, городских советов народных депутатов.
Совершение нотариальных действий за границей возлагается на консульские
учреждения Украины, а в случаях, предусмотренных действующим
законодательством, — на дипломатические представительства Украины. Кроме
того, удостоверение завещаний и доверенностей, приравненных к
нотариальным, может производиться лицами, указанными в ст. 40 Закона
(главными врачами больниц, лечебных учреждений, санаториев; капитанами
морских судов; начальниками экспедиций и т.д.).

Возлагая на нотариальные органы функцию совершения нотариальных
действий, государство наделяет их властными полномочиями (компетенцией).

Законодательство о нотариате, в отличие от ГПК Украины, не содержит
нормы, закрепляющей общие правила подведомственности дел нотариальным
органам. В Законе прямо перечисляются нотариальные действия,
составляющие в совокупности компетенцию нотариальных органов.

Полномочия нотариальных органов на совершение нотариальных действий
регламентируются в зависимости от субьекта, уполномоченного осуществлять
нотариальные функции.

Наиболее широкий круг нотариальных действий совершается в
государственных нотариальных конторах. В соответствии со ст. 34 Закона в
государственных нотариальных конторах совершаются такие нотариальные
действия:

удостоверяются соглашения (договоры, завещания,

доверенности, брачные контракты и пр’.);

принимаются меры к охране наследственного иму

щества;

выдаются свидетельства о праве на наследство;

выдаются свидетельства о праве собственности на

долю в общем тимущест ве супругов;

37

выдаются свидетельства о приобретении жилых до

мов с публичных торгов;

выдаются дубликаты документов, хранящихся в де

лах нотариальной конторы;

налагается запрещение отчуждения жилого дома,

квартиры, дачи, садового дома, гаража, земельного участка,

другого недвижимого имущества;

удостоверяется верность копий документов и выпи

сок из них;

удостоверяется подлинность подписи на документах;

удостоверяется верность перевода документов с од

ного языка на другой;

– удостоверяется факт, что гражданин является жи

вым;

удостоверяется факт пребывания гражданина в опре

деленном месте;

удостоверяется тождественность гражданина с ли

цом, изображенным на фотографии;

удостоверяется время предъявления документов;

передаются заявления физических и юридических

лиц другим физическим и юридическим лицам;

принимаются в депозит денежные суммы и ценные

бумаги;

совершаются исполнительные надписи;

совершаются протесты векселей;

предъявляются чеки к платежу и удостоверяется не

оплата чеков;

совершаются морские протесты;

принимаются на хранение документы.

Законодательством Украины на государственных нотариусов может быть
возложено совершение и других нотариальных действий.

Государственные нотариусы в государственных нотариальных архивах выдают
дубликаты и удостоверяют верность копий и выписок из документов,
хранящихся в делах этих архивов (ст. 35 Закона).

Компетенция частного нотариуса несколько уже компетенции
государственного. Так, в соответствии со ст. 36 За-

38

кона он не имеет права налагать и снимать запрещение отчуждения
недвижимого имущества; выдавать свидетельство о праве собственности на
долю в совместном имуществе супругов в случае смерти одного из супругов;
выдавать свидетельство о праве на наследство; принимать меры к охране
наследственного имущества; удостоверять договоры пожизненного
содержания; удостоверять подлинность подписи на документах,
предназначенных для действия за границей, и удостоверять доверенности в
этих целях, а также удостоверять верность подписи родителей или опекуна
(попечителя) на согласии на усыновление ребенка.

Указом Президента Украины от 23 августа 1998 г. «Об урегулировании
деятельности нотариата в Украине» компетенция частных нотариусов
расширена43. В соответствии с п. 2 этого Указа частные нотариусы имеют
право удостоверять права, а также факты, имеющие юридическое значение, и
совершать все нотариальные действия, подведомственные государственным
нотариусам, за исключением выдачи свидетельства о праве на наследство и
принятия мер к охране наследственного имущества.

Компетенция должностных лиц исполнительных комитетов сельских,
поселковых, городских советов народных депутатов в соответствии со ст.
37 Закона определяется следующим образом. В населенных пунктах, где нет
государственных нотариусов, должностные лица исполкомов принимают меры к
охране наследственного имущества, налагают и снимают запрещение
отчуждения жилого дома, квартиры, дачи, другого недвижимого имущества.

В населенных пунктах, где нет нотариусов вообще, должностные лица
исполкомов, кроме указанных действий, удостоверяют: завещания,
доверенности, верность копий документов и выписок из них, подлинность
подписи на документах.

Должностные лица исполнительных комитетов не имеют права оформлять
документы, предназначенные для действия за границей.

1 Урядовий кур’єр. – 1998.-№ 163. 164 Далее —Указ.

39

Компетенцию консульских учреждений Украины составляет совершение
широкого круга нотариальных действий (ст. 38 Закона):

– удостоверение сошашений. договоров, завещаний,

доверенностей и пр* (кроме договоров об отчуждении и залоге

жилых домов, квартир, дач, садовых домов, гаражей, земель

ных участков, друї ого недвижимого иммдесіва, находящегося

в Украине);

принятие мер к охране наследственного имущества;

выдача свидетельства о праве на наследство;

выдача свидетельства о праве собственности на долю

в общем имуществе супругов;

удостоверение верности копки документов и выпи

сок из них;

удостоверение подлинности подписи на документах;

удостоверение верности перевода документов с од

ного языка на другой;

удостоверение факта, что гражданин является жи

вым;

удостоверение факта пребывания гражданина в оп

ределенном месте;

удостоверение тождества гражданина с лицом, изо

браженным на фотографии;

удостоверение времени предъявления документов;

принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг;

совершение исполнительных надписей;

принятие на хранение док) ментов;

совершение морских протестов.

Законодательством Украины могут быть предусмотрены и друї не действия,
совершаемые консульскими учреждениями Украины.

Законодательство’ о нотариате отдельно определяет компетенцию
должностных лиц по удостоверению завещаний и доверенностей,
приравниваемых к нотариально удостоверенным. В соответствии со ст. 40
Закона к нотариально удостоверенным документам приравниваются:

– завещания граждан, находящихся на лечении в боль

ницах, других стационарных лечебно-профилактических уч

40

реждениях. санаториях или проживающих в домах для престарелых и
инвалидов, удостоверенные директорами, главными врачами, их
заместителями по медицинской части или дежурными врачами перечисленных
учреждений;

завещания граждан, находящихся во время плавания

на морских судах или судах внутреннего плавания, плаваю

щих под флагом Украины, удостоверенные капитанами этих

судов;

завещания граждан, находящихся в разведыватель

ных, арктических и других подобных им экспедициях, удосто

веренные начальниками этих экспедиций;

— завещание и доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на
лечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных заведениях,
удостоверенные начальниками, их заместителями по медицинской части,
старшими и дежурными врачами этих учреждений;

завещания и доверенности военнослужащих, а” в

пунктах дислокации воинских частей, соединений, учрежде

ний и военно-учебных заведений, где нет государственных но

тариальных контор, частных нотариусов, должностных лиц и

органов, совершающих нотариальные действия, — также за

вещания рабочих и служащих, членов их семей и членов семей

военнослужащих, удостоверенные командирами (начальника

ми) этих частей, соединений, учреждений и заведений;

завещания и доверенности лиц, находящихся в мес

тах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест

лишения свободы.

Должностные лица, перечисленные в ст. 40, обязаны немедленно передать по
одному экземпляру удостоверенных ими завещаний в государственный
нотариальный архив или в государственную нотариальную контору по
постоянному месту жительства завещателя.

Капитаны морских судов обязаны передать по одному экземпляру
удостоверенных ими завещаний начальнику порта Украины или консулу
Украины в иностранном порту для последующего направления их в
государственный нотариальный архив или государственную нотариальную
контору по постоянному месту жительства завещателя.

41

Государственная нотариальная контора передает полученный ею экземпляр
завещания на хранение в соответствующий государственный нотариальный
архив с уведомлением об этом завещателя и должностного лица,
удостоверяющего завещание.

Если завещатель не имел постоянного места жительства в Украине или место
жительства завещателя неизвестно, завещание направляется в
государственный нотариальный архив города Киева. Заведующий
государственным нотариальным архивом обязан проверить законность
завещания, поступившего на хранение, и в случае установления
несоответствия его закону уведомить об этом завещателя и должностное
лицо, удостоверившее завещание.

Удостоверение завещаний и доверенностей должност-. ными лицами,
указанными в настоящей статье, производится с соблюдением требований
действующего законодательства в порядке, определяемом постановлением
Кабинета Министров Украины от 15 июня 1994 г.44

Статья 4 Закона наделяет нотариуса следующими правами:

v- истребовать от предприятий, учреждений и организаций сведения и
документы, необходимые для совершения нотариальных действий;

– составлять проекты соглашений и заявлений, изго

товлять копии документов и выписки из них, а также давать

разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий

и консультации правового характера. Действующим законода

тельством нотариусу могут быть предоставлены и другие пра

ва.

В соответствии со ст. 5 нотариус обязан:

осуществлять свои профессиональные обязанности в

соответствии с настоящим Законом и принесенной присягой;

содействовать гражданам, предприятиям, учрежде

ниям и организациям в осуществлении их прав и защите за

конных интересов, разъяснять права и обязанности, преду-

1 Законодавгво України про нотаріат // Бюл. законодавства і юрид.
практики України – 1998 – № 5. – С. 444-450.

42

преждать о последствиях совершаемых нотариальных действий для того,
чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во
вред;

– сохранять в тайне сведения, полученные им в связи с

совершением нотариальных действий;

– отказать в совершении нотариального действия в

случае его несоответствия законодательству Украины или ме

ждународным договорам.

§ 2. Порядок назначения на должность и освобождения от должности
нотариуса

Нотариусом может быть гражданин Украины, имеющий высшее юридическое
образование, подтвержденное дипломом об окончании университета,
академии, института, и прошедший стажировку в течение 6-ти месяцев в
государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося
частной нотариальной практикой, сдавший квалификационный экзамен и
получивший свидетельство о праве на занятие нотариальной деятельностью.
Не имеет права быть нотариусом лицо, имеющее судимость.

Основной задачей стажировки лиц, намеренных заниматься нотариальной
деятельностью, является изучение специфики работы и приобретение
необходимых для дальнейшей работы практических навыков, освоение
передового опыта организации труда. В соответствии со ст. 13 Закона
стажером нотариуса может быть лицо, имеющее высшее юридическое
образование. Условия работы стажера определяются трудовым контрактом
между стажером и частным нотариусом или государственной нотариальной
конторой с соблюдением законодательства о труде. Нотариус обеспечивает
подготовку стажера к нотариальной деятельности. Срок стажировки
независимо от причин (работа по специальности в прошлом, достаточная
подготовка и т.д.) сокращению не подлежит.

Контроль за организацией и содержанием стажировки в государственных
нотариальных конторах или у частных нотариусов осуществляют Министерство
юстиции Украины,

43

Главное управление юстиции автономной Республики Крым, управления
юстиции областных, Киевской и Севастопольской городских государственных
администраций,

Ответственность за проведение стажировки в государственных нотариальных
конторах возлагается на заведующего нотариальной конторой или его
заместителя, а у частного нотариуса — на этого нотариуса. По окончании
срока стажировки непосредственный ее руководитель составляет заключение
о результатах прохождения стажировки. Этот документ должен отображать
степень подготовки стажера, полученные им в ходе стажировки практические
навыки и знания.

Для определения уровня профессиональной подготовки лиц, намеревающихся
заниматься нотариальной деятельностью, при управлениях юстиции Совета
Министров Республики Крым, областной, Киевской и Севастопольской
городских государственных администраций образуются квалификационные
комиссии нотариата. Положение о квалификационной комиссии нотариата,
утвержденное приказом Министерства юстиции Украины от 28 декабря 1993
г.45, предусматривает общие положения, полномочия и порядок ее работы,
порядок рассмотрения заявлений лиц, желающих заняться нотариальной
деятельностью.

Лицо, которое намеревается заниматься нотариальной деятельностью, подает
лично или высылает по почте в квалификационную комиссию заявление,
удостоверенную в установленном порядке копию диплома о высшем
юридическом образовании и заключение о результатах прохождения
стажировки.

По результатам рассмотрения заявления квалификационная комиссия
принимает решение о допуске этого лица к сдаче квалификационного
экзамена или об отказе в допуске.

Экзамен принимается квалификационной комиссией в пределах месячного
срока, проводится на основании соответствующей программы и представляет
собой ответы на устные вопросы, решение практических задач и пр.

Законодавство України про нотаріат // Бюл. законодавства і юрид.
практики України. – 1998. – № 5. – С. 46-49

44

По результатам сдачи квалификационного экзамена комиссия принимает
решение о возможности (или невозможности) допуска лица к нотариальной
деятельности.

, Лица, не сдавшие квалификационный экзамен, допускаются к его
повторной сдаче не ранее, чем через один-год.

Решение квалификационной комиссии может быть обжаловано в Высшую
квалификационную комиссию нотд-риага при Министерстве юстиции Украины в
месячной срок со дня вручения ею копии заинтересованному лицу.

22. февраля 1904 г. Кабинет Министров Украины утвердил Положение о
Высшей квалификационной комиссии нотариата46, в соответствии с которым
жалобы на решения квалификационных комиссий нотариата рассматриваются
Комиссией в месячный срок при участии лица, подавшего жалобу, и
представителя комиссии нотариата, решение которой обжалуется. Неявка
указанных лиц не является препятствием ‘ для рассмотрения жалобы, однако
Комиссия может признать их явку обязательной.

По результатам рассмотрения дела Высшая квалификационная комиссия может
постановить такие решения:

оставить решение квалификационной комиссии без

изменений, а жалобу без удовлетворения;

допустить лицо, подавшее жалобу, к сдаче повторно

го экзамена Высшей квалификационной комиссии;

отменить решение квалификационной комиссии но

тариата и допустить лицо к занятию нотариальной деятельно

стью. Решение Высшей квалификационной комиссии нотариа

та является окончательным.

На основании решения квалификационной комиссии нотариата Министерством
юстиции Украины »ыдаен;я свидетельство о праве на занчтие нотариальной
деятельностью. Отказ в выдаче свидетельства может быть обжалован в суд в
месячный срок со дня его получения.

Положение о порядке выдачи свидетельства о праве на занятие нотариальной
деятельностью, уївержденное приказом

Законодавство України про нотаріат // Бюл. законодавства ‘. юрил
практики України. – 1998. -№ 5. – С 44-46

45

Министерства юстиции Украины от 20 января 1994 г. . предусматривает,
что для получения свидетельства в Министерство юстиции Украины подается
заявление, к которому прилагаются решение квалификационной комиссии или
Высшей Квалификационной комиссии нотариата и документ банковского
учреждения о внесении платы за выдачу свидетельства. При подаче
заявления должен быть представлен документ, удостоверяющий личность
заявителя.

Заявление рассматривается в течение одного месяца со дня его подачи. По
результатам рассмотрения заявления принимается решение: о выдаче
свидетельства; об отказе в выдаче свидетельства; об оставлении заявления
без рассмотрения.

При наличии оснований обратившемуся лицу выдается свидетельство
установленной формы.

Решение об отказе в выдаче свидетельства принимается в случае, когда на
момент обращения лица в Министерство юстиции Украины возникли
обстоятельства, препятствующие получению свидетельства, в частности: а)
утрата лицом гражданства Украины; б) постановление по отношению к этому
лицу обвинительного приговора, вступившего в законную силу; в)
постановление определения о применении принудительных мер медицинского
характера, вступившего в законную силу; г) постановление решения суда,
вступившего в законную силу, об ограничении дееспособности лица,
признании его недееспособным; д) другие случаи, предусмотренные законом
Украины «О нотариате».

Заявление о выдаче свидетельства остается без рассмотрения, если оно
подано без необходимых документов.

За выдачу свидетельства о праве на занятие нотари альной деятельностью
вносится плата, размер которой в соответствии с Постановлением Кабинета
Министров Украины от 22 февраля 1994 г. «О размере платы за выдачу
свидетельства

48

о праве на занятие нотариальной деятельностью» составляет десять не
облагаемых налогом минимумов доходов граждан, а

47 Законодавство України про нотаріат // Бюл. законодавства І юрид.
практи

ки України. – 1998. – № 5. – С. 49, 50.

48 Там же. -С. 53.

46

за выдачу его дубликата — в размере 50% этой суммы.

Лицо, которому впервые предоставляется право заниматься нотариальной
деятельностью, в торжественной обстановке приносит присягу в управлениях
юстиции Совета Министров Республики Крым, областной, Киевской и
Севастопольской городских государственных администраций.

Свидетельство о праве на занятие нотариальной деятельностью может быть
аннулировано Министерством юстиции Украины по собственной инициативе
нотариуса или по представлению управлений юстиции Республики Крым,
областных, Киевской и Севастопольской городских государственных
администраций в случаях:

– утраты гражданства Украины или выезда за пределы

Украины на постоянное жительство;

вынесения в отношении нотариуса вступившего в

силу обвинительного приговора суда;

вынесения вступившего в силу определения о при

менении к нотариусу принудительных мер медицинского ха

рактера;

вынесения постановления о закрытии уголовного де

ла в отношении нотариуса по нереабилитирующим основани

ям;

вынесения вступившего в законную силу решения

суда об ограничении дееспособности лица, исполняющего

обязанности нотариуса, признании его недееспособным или

безвестно отсутствующим, объявлении его умершим;

неоднократного нарушения нотариусом действую

щего законодательства при совершении нотариальных дейст

вий или грубого нарушения закона, причинившего ущерб ин

тересам государства, предприятий, учреждений, организаций,

граждан;

несоответствия нотариуса занимаемой должности

вследствие состояния здоровья, что препятствует нотариаль

ной деятельности;

нарушения нотариусом требований, предусмотрен

ных ч. 2 ст. 3, ч. 1 ст. 8 и ст. 9 Закона.

Решение об аннулировании свидетельства о праве на занятие нотариальной
деятельностью может быть обжаловано

47

в суд в месячный срок со дня его получения.

Назначение на должность государственного нотариуса и освобождение от
должности производится управлениями юстиции Совета Министерств
Республики Крым, областных, Киевской и Севастопольской городских
государственных’администраций.

Регистрация частной нотариальной деятельности производится управлениями
юстиции Совета Министров Республики Крым, областных, Киевской и
Севастопольской городских государственных администраций по заявлению
лица, имеющего свидетельство о праве на занятие нотариальной
деятельностью.

Регистрационное удостоверение выдается управлением юстиции в 15-дневный
срок с момента подачи заявления. Отказ в регистрации частной
нотариальной деятельности не допускается. Однако Указ Президента Украины
от 23 августа 1998 г. «Об урегулировании деятельности нотариата в
Украине»49 предусмотрел исключение из этого правила, установив в п. 4.
что количество частных нотариусов в пределах нотариального округа
определяется Министерством юстиции Украины в зависимости от численности
населения. Это значит, что зарегистрировать частного нотариуса можно
лишь при наличии вакансии в нотариальном округе.

После получения регистрационного удостоверения частный нотариус обязан в
трехмесячный срок начать нотариальную деятельность. Если в течение этого
срока без уважительных причин нотариус не приступит к работе, по решению
управления юстиции выданное ему регистрационное удостоверение может быть
аннулировано.

Частный нотариус должен иметь свое рабочее место в пределах
нотариального округа, который определяется управлением юстиции по
заявлению нотариуса в соответствии с административно-территориальным
делением Украины. В городах, имеющих районное деление, округом
деятельности нотариуса является территория соответствующего города.

Частная нотариальная деятельность прекращается, а

‘ Урядовий кур’єр – 1998. – № 163, 164

48

регистрационное удостоверение аннулируется управлениями юстиции Совета
министров Республики Крым, областных, Киевской и Севастопольской
городских государственных администраций в случаях:

подачи частным нотариусом письменного ходатайст

ва о прекращении своей деятельности,

аннулирования свидетельства о праве на занятие но

тариальной деятельностью;

— если частный нотариус не заключил договор служебного страхования или
не внес страховой залог для обеспечения возмещения ущерба,
предусмотренный ст. 28 Закона, или не восполнил страховой залог до
установленного размера;

– если частный нотариус без уважительных причин не

исполняет своих обязанностей в течение 2-х месяцев и не уве

домил об этом управление юстиции;

– несоответствия частного нотариуса занимаемой

должности или выполняемой работе вследствие состояния

здоровья, которое на длительное время препятствует нотари

альной деятельности.

Частный’нотариус, деятельность которого прекращается, в месячный срок
обязан передать документы, касающиеся совершенных им нотариальных
действий, в государственный нотариальный архив.

§ 3. Частная нотариальная деятельность

Принятый в 1993 г. Закон Украины «О нотариате» изменил организационную
структуру построения нотариата в Украине. Это положило начало
нотариальной реформе, целью которой является создание нотариата,
адекватного рыночной экономике демократического государства.

В правовой жизни нашего общества появился новый субъект —
частнопрактикующий нотариус. И хотя опыт частной нотариальной практики в
Украине >же имеется, вопрос о правовом статусе свободного нотариуса до
недавнего времени не был законодательно урегулирован, что создавало
юридический пробел и допускало двоякое и вольное толкование стату-

49

са частнопрактикующего нотариуса как предпринимателя.

Частнопрактикующий нотариус:

— осуществляет свою деятельность от имени государства, которое
делегирует частному нотариусу специальные полномочия, наделяя его рядом
прав и обязанностей;

– не состоит в штате государственного аппарата, а организует свою
деятельность самостоятельно: арендует либо приобретает помещение,
нанимает и оплачивает труд сотрудников, оргтехнику и другое
оборудование. Не получая заработной платы из бюджета, частнопрактикующий
нотариус за совершение нотариальных действий взимает плату, размер
которой определяется по договоренности между нотариусом и гражданином
или юридическим лицом.

Такая организация деятельности частнопрактикующего нотариуса по своим
внешним признакам имеет много общего с предпринимательской
деятельностью. Однако ни при каких условиях она не может быть признана
предпринимательской, направленной на извлечение прибыли. Указ Президента
Украины «Об урегулировании деятельности нотариата в Украине» от 23
августа 1998 г. (далее — Указ) закрепил это положение законодательно,
что представляется абсолютно обоснованным по следующим соображениям.

В соответствии с ч. 3 ст. 1 Закона документы, оформленные
государственными и частнопрактикующими нотариусами, имеют одинаковую
юридическую силу. Это свидетельствует о том, что по юридическому
характеру, по сущности деятельность частнопрактикующего нотариуса ничем
не отличается от деятельности государственного нотариуса. Совершение
нотариальных действий — это особый вид деятельности, которая является
правоприменительной, юрисдикционной по своему характеру, независимо от
ее субъектного состава. Разделение нотариусов на два вида обусловлено не
характером их обязанностей, а особенностями внутренней организации и
финансового обеспечения нотариальной деятельности. В противном случае
документы, удостоверенные государственным нотариусом, обладали бы
преимуществами по отношению к документам, удостоверенным
частнопрактикующим нотариусом, и в существовании свободного нотариата не
было бы ни-

50

какого смысла.

Сущность нотариальной деятельности состоит в том, чтобы обеспечить
реальность приобретаемых гражданских прав, их закрепление в
установленной юридической форме, удостоверить факты, связанные с
возникновением различных гражданских правоотношений. Следовательно,
целью нотариальной деятельности является придание официальной силы
юридическим правам, документам и действиям, т.е. подтверждение их
бесспорности от имени государства, чем предупреждается их возможное
нарушение в дальнейшем. Это свидетельствует о публично-правовой природе
нотариата как органа бесспорной гражданской юрисдикции.

При совершении нотариальных действий и государственные, и
частнопрактикующие нотариусы в равной мере реализуют такие функции
нотариальной деятельности, как обеспечение бесспорности и
доказательственной силы документов, законности совершаемых актов,
содействие гражданам и юридическим лицам в осуществлении своих прав и
законных: интересов.

Анализ сущности нотариальной деятельности как правовой формы, ее
юридически-властного характера, задач и функций нотариата приводит к
выводу, что нотариат частным быть не может. Он всегда орган публичный.
Термин «частный» относится не к нотариату, а к организационным формам
деятельности нотариуса. Суть нотариальной деятельности, осуществляемой
частнопрактикующим нотариусом, не изменяется — она остается
юрисдикционной.

Существует мнение, что введение частного нотариата устранило монополию
государства на нотариальную деятельность. Говорить об этом неправомерно,
поскольку нотариальные действия всегда совершаются от имени государства
и носят государственно-публичный характер. Только этим обеспечивается
выполнение нотариальных функций, и только это является гарантом
доказательственной силы нотариальных документов. Для того чтобы акты
частнопрактикующего нотариуса имели силу официальных, государство должно
за него «поручиться», т.е. наделить его полномочиями.

Нотариус, в отличие от предпринимателя, не вправе

51

выбирать по своему усмотрению субъекта, с коюрым он вступит в
правоотношения, отказать в совершении нотариального действия можно
только в случаях, предусмотренных в ст. 49 Закона. Отказ по каким-либо
друї им основаниям является незаконным и может быть обжалован в судебном
порядке.

Осуществляя свою деятельность, нотариус должен быть беспристрастен и
независим, оказывая в равной мере правовую помощь всем чицам.
обрашвшимся в нему. Именно поэтому Законы Украины г.і фактов,
про усмотренных подлежащей применению з данном сл> чае нормой;
собирание, изучение и оценка документов – – доказательств по дел}’;
проверка соответствия совершаемых действий требованиям закона и
действительным намерениям сторон и др. Нотариат осуществляет такие
про-цеес\альнь;е действия, как принятие документов от граждан и
юридических лиц. определение их относимое™ и допустимо сти для
совершения нотариального действия, истребование дополнительных
документов, извещение заинтересованных лиц и пр. При наличии оснований
возможны отказ в совершении нотариального действия, его отложение,
приостановление и т.д.

Как видим, нотариальная деятельность подразумевает достаточно большой
круг юридических действий, осуществляемых в рамка\ нотариального
производства по поводу рассмотрения и разрешения конкретного
нотариального дела.

Таким образом, нотариат как ветвь юстиции но своей правовой природе и
сущностным характеристикам тяготеет к судебной власти и содействует
достижению задач правосудия, что позволяет характеризовать его как
институт предупредительного правосудия.

§ 2. Нотариат как институт превентивного правосудия

Обязанность государства по защите прав граждан сво

дится не только к восстановлению или признанию нарушен

ных И.ІТИ оспоренных прав, но и к недопущению их нарушения

или оспаривания. ,

Нотариальная деятельность имеет превентивный (предупредительный)
характер, защищая права и законные интересы граждан о г возможных
нарушений в будущем, придавая нотариальным документам бесспорный
характер Сделка, удостоверенная в нотариальном порядке, гарантирует
приобретателя прав от всяких неожиданностей, является правомерной и
устойчивой. Превентивная роль нотариата проявляется при

60

• совершении нотариальных действий, при отказе в их соверше-: нни.
при разъяснении сторонам последствий совершаемых действий.

Таким образом, институту нотариата в правовом государстве отводится одна
из ключевые ролей не только в оказании правовой помощи гражданам,
юридическим лицам и в обеспечении их правовой безопасности, но и в
предотвращении споров между участниками договорных отношений. Участие
нотариуса при выработке условий сделки в преддверии ее практического
исполнения позволяет избежать возникновения споров о праве между
сторонами по заключенной и нотариально удостоверенной сделке, а также
делает их отношения более стабильными и предсказуемыми, в особенности в
усло-‘ вия\ рынка. Участие нотариуса позволяет обеспечить каждую 1 из
сторон сделки правовой защитой уже на стадии оформления права и
договора, в то время как судебная защита может потребоваться позднее, на
стадии спорэ.

Судебная и нотариальная деятельность обладает рядом общих черт, наличие
которых позволяет говорить о существовании своеобразной логичной и
эффективной системы по защите прав и законных интересов участников
гражданского оборота, в которой никакой конкуренции или замены одного
звена другим/не происходит. Более того, наличие института нотариата
способствует значительному снижению нагрузки на судебную систему.

Итак, и для правосудия, и для нотариата существует общая цель —
обеспечение защиты прав граждан и юридических лиц. И судья, и нотариус
действуют от имени государства, реализуя властные полномочия.
Присутствие нотариуса в гражданско-правовых отношениях в качестве
представителя государственной власти заключается в том, что он призван,
во-первых, реализовать государственную функцию по охране и защите прав,
не допуская их нарушения, и, во-вторых, придать гражданско-правовым
отношениям законный, стабильный, бесконфликтный и предсказуемый
характер. И судья, и нотариус при осуществлении своих функций в равной
степени дочжны быть независимы и от государства, и от участников
процесса. Этот факт, в свою очередь, обусловливает такие об-

61

щие принципы деятельности судьи и нотариуса, как объективность,
беспристрастность, подчинение только закону и недопустимость
вмешательства в их профессиональную деятельность.

Судебная реформа направлена на обеспечение рассмотрения всех дел,
отнесенных к судебной подведомственности. Решение этой задачи, в
частности, может осуществляться путем развития такой несудебной
юрисдикции, как нотариат, и более полного использования его позитивного
потенциала в сфере гражданских правоотношений.

Взаимодействие нотариата с судебной системой проявляется в следующих
аспектах.

Во-первых, посредством осуществления нотариальной деятельности
предупреждается необходимость обращения в суд и возбуждения гражданского
процесса, а именно:

путем обеспечения законности, выяснения действи

тельного волеизъявления сторон, вследствие чего сделке при

дается бесконфликтный характер и исключается в будущем

возникновение спора о праве, вытекающего из такой сделки;

путем непосредственной защиты гражданских прав

посредством совершения исполнительной надписи, удостове

рения неоплаты чеков, совершения протестов векселей и др.

Во-вторых, нотариальная форма обеспечивает доказательственную силу
правам, фактам и документам, что облегчает при необходимости в
последующем процесс рассмотрения и разрешения гражданских дел в суде,
установление фактов, входящих в предмет доказывания по данному делу.

Чтобы заключение любого договора считалось законным, необходимо
обязательное соблюдение нескольких предпосылок: не должны вызывать
сомнений подлинность подписей договаривающихся сторон, их
дееспособность, время и место заключения договора; условия заключаемых
соглашений (сделок) не должны противоречить требованиям закона; должны
быть обеспечены свобода волеизъявления при сделках и соответствие
сформулированных в договоре положений действительным намерениям сторон,
чем охраняются права и интересы и гарантируется независимость даже более
экономически слабой стороны.

62

Контроль за наличием всех указанных элементов должен осуществляться
заслуживающим доверия лицом, не связанным с договаривающимися сторонами,
которое при необходимости может оказать сторонам содействие в оформлении
договора, соответствующего всем .вышеперечисленным требованиям.
Реализация этих целей и составляет содержание нотариальной деятельности.

Доверие гражданского оборота к нотариальным документам и действиям
основывается на двух моментах: а) нотариус — должностное лицо с
государственными контрольными функциями, и само участие такого лица в
составлении документа дает обществу гарантию против злоупотреблений, тем
более, что по закону на нотариуса возложена обязанность осуществлять
контроль за законностью совершаемых нотариальных действий; б) нотариус в
пределах своих полномочий — специалист, лицо компетентное,
следовательно, и договоры, заключенные в нотариальных органах, являются
правильными и по своей форме, и по существу. Это наилучшим образом
обеспечивает права сторон, а вместе с тем максимально утверждается
авторитет государства как института, являющегося гарантом защиты
законных прав и интересов граждан.

Первый момент является более важным в гражданском обороте с учетом того,
что закон иногда строго требует нотариального удостоверения определенных
договоров. Вместе с тем законодательство возлагает на нотариат
обязанность содействовать гражданам, предприятиям, учреждениям,
организациям в осуществлении их прав и законных интересов таким образом,
чтобы их юридическая неосведомленность не могла быть использована им во
вред.

Второй момент связан с оформлением совершаемых нотариальных действий.
Разработка формы нотариальных документов — результат не только и не
столько указаний законодателя, а многолетней практики нотариата,
отвечающей потребностям общества. Все разнообразие гражданско-правовых
документов проходит через нотариат, и абсолютно естественно, что здесь в
связи с жизненными потребностями разрабатываются новые, наиболее
целесообразные формы документов,

63

удовлетворяющие потребности гражданского оборота.

Нотариат значительно облегчает установление обстоятельств дела в
судебной процедуре, поскольку юридическая сила выданных нотариусом
документов чрезвычайно высока И хотя закон не дает преимуществ никаким
доказательствам (ст. 62 ГПК), тем не менее нотариальные документы
обладают определенными особенностями. Они объективно вызывают доверие у
суда, поскольку выданы независимым, беспристрастным, компетентным лицом,
не заинтересованным в исходе спора. И если можно оспаривать показания
одних свидетелей с помощью показаний других, то большинство нотариально
оформленных документов можно оспаривать только путем предъявления
соответствующего иска, например, о признании недействительным завещания,
свидетельства, договора и т.п.

Таким образом, в основу характеристики нотариата как института
превентивного правосудия положено понимание нотариата как органа,
признанного не осуществлять судебные функции, а способствовать
достижению* задач правосудия и предотвращать возникновение судебных
споров посредством предупреждения нарушения гражданских прав и
интересов, обеспечения их надлежащей реализации, что можно назвать
превентивной защитой

§ 3. Нормы, регулирующие нотариальное производство, в системе права

Нотариат, как составная часть системы юстиции осуществляет свою
деятельность в процессуальной форме, что позволяет говорить о
существовании нотариального процесса и вызывает необходимость разрешения
проблемы отраслевой принадлежности норм, регулирующих деятельность
нотариата.

Данная проблема освещалась главным образом теоретиками гражданского
процесса и административистами, естественно, с различных точек зрения.
Одни ученые полагают, что нотариально-процессуальные нормы являются
подотраслью гражданско-процессуального права, другие утверждают,

64

что нотариальное законодательство является составной частью
административного законодательства, в частности административного
процессуального.

Представляется неправильным отнесение нотариата к административным
органам, а законодательства, регулирующие его деятельность. — к
административному законодательству. Административные органы, являясь
составной часть механизма исполнительной власти, призваны осуществлять
особый вид государственной деятельности —
исполнительно-распорядительную, специфика которой состоит в практическом
исполнении требований законов и других нормативных актов. Очевидно, что
органы юстиции, и в частности нотариат, подобных задач не выполняют,
поскольку являются не исполнительно-распорядительными, а
правоохранительными органами и осуществляют деятельность по охране права
от нарушений, по защите прав, а также по предупреждению правонарушений.

Если целью исполнительно-распорядительной деятельности является
реализация функции государственного управления, т.е. определение или
установление статуса субъектов права, то целью деятельности нотариата,
как уже отмечалось, — защита и охрана существующих субъективных прав и
охраняемых законом интересов. В первом случае результатом
административной деятельности выступает управленческое решение, которым
один субъект (управляющий) предписывает что-либо другому субъекту
(управляемому), я результатом нотариальной деятельности — нотариальный
акт как разновидность правоприменительного акта, официально
подтверждающего уже объективно существующие субъективные права и
обязанности. Таким образом, имеются теоретические основания утверждать,
что нотариально-процессуальные нормы являются подотраслью гражданского
процессуального права.

Определение места нотариальных процессуальных норм в системе права и
соотношения их с гражданско-процессуальными возможно на основании
изучения предмета и метода правового регулирования.

Предметом нотариального процессуального права яв-

3 9-400

65

ляются нотариальные процессуальные правоотношения, характеризующиеся
следующими особенностями: обязательным их субъектом является нотариус;
общим объектом — задачи нотариальной деятельности; их содержание
составляют процессуальные права и обязанности субъектов нотариального
процесса, а также деятельность последних; возникают такие
правоотношения, только когда существует норма права, непосредственно
предусматривающая возможность их появления.

Следовательно/, предмет нотариального процессуального права составляют
общественные отношения, складывающиеся между нотариусами (нотариальными
органами), с одной стороны, и другими лицами — субъектами нотариального
производства — с другой, по поводу удостоверения прав и фактов, имеющих
юридическое значение, а также осуществления других нотариальных действий
с целью придания им юридической достоверности. Предметом гражданского
процессуального права являются общественные отношения, возникающие при
осуществлении правосудия по гражданским делам, что не исключает, однако,
некоторую общность предметов гражданского процессуального и
нотариального процессуального права, обусловленную единством спорной и
бесспорной юрисдикции. А.Г. Гойхбарг, например, отмечал, суд,
рассматривая бесспорные дела в порядке особого производства, действует
скорее как орган нотариальный, удостоверяющий’определенные факты,
являющиеся основанием для обусловленных ими прав определенных лиц54.

Метод правового регулирования — это средства, способы, приемы,
используемые при правовом регулировании определенного качественно
своеобразного вида общественных отношений. В теории гражданского
процессуального права это положение конкретизировано, и под методом
правового регулирования понимают правовой режим55. К элементам метода
процессуального правового регулирования относятся: а) общее юридическое
положение сторон (правосубъектность);

4 См.: Гойхбарг А.Г Курс гражданского процесса. – М.-Л., 1928. – С
285.

См.: Комаров В В Метод правового регулирования гражданских
процессуальных отношений. Дис.. канд. юрид. наук – Харьков, 1980.

66

б) юридические факты; в) содержание правовых отношений; г) санкции; д)
процессуальная форма.

Общее юридическое положение субъектов при осуществлении правосудия и
нотариальной деятельности практически совпадает. Лица, обращающиеся за
совершением нотариальных действий, так же должны быть признаны
правоспособными и дееспособными, как истцы и ответчики по гражданским
делам в суде. Так же, как и в гражданском процессуальном праве,
большинство норм имеет дозволительный, а не запрещающий характер;
участники процесса могут занимать только одно присущее им процессуальное
положение и совершать только те действия, которые разрешены и
предусмотрены норами процессуального права. Но при этом участники
нотариального процесса свободно распоряжаются правами, которыми они
наделены в соответствии с законом. В частности, инициатива возбуждения
нотариального производства преимущественно принадлежит заинтересованным
лицам, а не нотариусам. В этом прослеживается элемент диспозитивности,
присущей нотариальному процессу, хотя для дальнейшего развития
производства по делу в нотариате требуется не столь значительная
инициатива лиц, обратившихся к нотариусу, как в судебном производстве.

Специфика юридических фактов как элемента метода правового регулирования
не отличается от их специфики в гражданском процессе в смысле их
правообразующего значения для развития нотариального процесса, поскольку
они представляют собой процессуальные действия, влияющие на ход процесса
вследствие того, что реализуя одни права и обязанности, служат появлению
других. Таким юридическим фактом, влияющим на весь процесс, является,
например, обращение к нотариусу с заявлением о принятии наследства в
порядке ст. 67 Закона.

Права и обязанности лиц, участвующих в нотариальном процессе, с учетом
специфики предмета деятельности нотариата — бесспорной юрисдикции не
могут совпадать с правами и обязанностями лиц, участвующих в гражданском
судопроизводстве.

Санкции как элемент метода нотариального регулиро-

67

вания в основном не отличаются от гражданско-процессуальных: это
санкции отмены и процессуальные тяжести (меры защиты).

Метод нотариального регулирования характеризуется и таким его элементом,
как нотариальная процессуальная форма. Нотариальные нормы
предусматривают определенный порядок и условия деятельности нотариусов и
других субъектов нотариального процесса.

Таким образом, метод нотариального процессуального права и метод
гражданского процессуального права характеризуются рядом общих черт и
первый является разновидностью второго метода регулирования.

Анализ законодательства о нотариате, его правоохранительной природы
свидетельствует о специфической дифференциации правового регулирования в
сфере юстиции, генетических связях в природе и в правовой форме
деятельности органов правосудия и нотариата. Подобно тому, как
гражданско-правовой метод распространяется (с некоторыми особенностями)
на ряд отпочковавшихся от гражданского права совершенно самостоятельных
сегодня отраслей (семейное, трудовое, хозяйственное право и др.), так и
гражданско-процессуальное регулирование способствует появлению новых
процессуальных отраслей, регламентирующих деятельность несудебных
органов гражданской юрисдикции. Функциональная направленность
процессуальных норм, устанавливающих порядок деятельности юрисдикционных
органов по защите и охране гражданских прав, справедливо рассматривается
М.К. Юковым как основание для объединения всей совокупности этих норм в
единую «семью», в составе которой гражданское процессуальное право
является фундаментальной отраслью56.

Действительно, в процессе становления и развития современной системы
органов гражданской юрисдикции (суда, арбитража, нотариата),
деятельность которых тесно взаимо-

3 См.: Юков М.К Теоретические проблемы системы гражданского
процессуального права: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. – Свердловск,
1982. -С. 15, 16.

* 68

связана (чем обеспечивается всесторонняя и эффективная охрана и защита
субъективных гражданских прав физических и юридических лиц), сложилась
новая система цивилистических процессуальных отраслей. В нее входят:
гражданское процессуальное право предметом которого являются отношения,
возникающие при осуществлении правосудия по гражданским делам;
арбитражное процессуальное право, предметом которого является
рассмотрение дел в арбитражном суде; нотариальное процессуальное право,
регламентирующее процессуальную деятельность нотариата.

Принятие 24 марта 1998 г. Закона Украины «О юсу-дарственной
исполнительной службе»37, 21 апреля 1999 г. закона Украины «Об
исполнительном производстве»^ дает основание полагать, что в эту систему
входит и исполнительный процесс, определяющий деятельность
государственной исполнительной службы.

Глава IV. НОТАРИАЛЬНЫЙ ПРОЦЕСС § 1. Понятие нотариального процесса

Рассмотрение вопроса о месте нотариата в системе юстиции и о его природе
приводит к выводу о гом, что нотариальная деятельность является
процессуальной по своему характеру.

В связи с этим актуальна характеристика нотариального процесса как
разновидности юридического процесса.

Поскольку нотариат — специальный правоприменительный, юрисдикционный
орган, властно разрешающий в пределах своей компетенции правовые
вопросы, его деятельность можно рассматривать как особый вид
государственной деятельности, осуществляемой в определенном процесс}
аль-ном порядке. Отношения, возникающие в связи с осуществлением
нотариальной деятельности между нотариатом и физиче-

7 Голос Украины. – 1998. – 21 апр.

8 Бизнес. – 1999 – 31 мая.

69

ским, юридическим лицом по поводу удостоверения юридических фактов
(сделок), принятия мер к охране наследственного имущества, выдаче
свидетельств о праве на наследство и др., по своему характеру являются
процессуальными, направленными на разрешение материально-правовых
вопросов, отнесенных к его компетенции. Все это свидетельствует о том,
что процессуальный порядок совершения нотариальных действий, имея
определенную регламентированную систему процессуальных действий,
составляет содержание нотариального процесса.

Для выработки определения нотариального процесса и его характеристики
как самостоятельного правового института необходимо учитывать, что
вопрос о природе юридического процесса вообще является дискуссионным.

В теории гражданского процессуального права разработано понятие
гражданского процесса как совокупности процессуальных действий суда и
участников процесса, которые совершаются в определенном, установленном
законом порядке59. Аналогичное понятие процесса разработано и в науках
уголовного60 и административного61 процессов. Следует отметить, что
большинством правоведов процессуальное право понимается исключительно
как судебное62 и лишь некоторые из них допускают существование иных,
несудебных процессуальных форм (И. Жеруолис, С.В. Курылев, Д.М. Чечот и
др.).

На наш взгляд, представления о том, что процессуальное право — это
судебное процессуальное право, а юридический процесс — это судебный
процесс, судопроизводство, не учитывают расширение сферы процессуального
регулирования, развитие новых процессуальных форм. В процессуальной
форме осуществляется не только судебная деятельность, но и

Гагаринов А. В Понятие гражданского процесса // Правоведение. -1988.
-№ 4. -С. 99.

Шпилев В.Н Содержание и формы уголовного судопроизводства. -Минск,
1974.-С. 39.

“‘ См : Сорокин В Д Административно-процессуальное право. – М., 1972.
-С. 127.

л Зайцев И.М., Рассахатская НА Гражданская процессуальная форма:
понятие, содержание и значение // Государство и право. – 1995. – № 2.
-С. 48.

70

деятельность иных юрисдикционных органов. Вместе с тем, законодательная
институализация разновидностей юридических процессов, в том числе и
нотариального, не означает ‘унифицированности процессуального порядка
разрешения юридических дел, ибо деятельность по защите права в различных
формах юрисдикции неодинакова по своему характеру, задачам и целям.
Каждая форма защиты гражданских прав конструируется с учетом специфики
компетенции органа и возложенных на него задач. А особенности в
организационной структуре, компетенции, способах разрешения дела,
характеризующих тот или иной юрисдикционный орган, предопределяют
наличие судебной, арбитражной, нотариальной, третейской и других
процессуальных форм.

Вышеизложенное позволяет считать, что нотариальная процессуальная
деятельность – – это правоприменительная, юрисдикционная деятельность, в
рамках которой компетентным органом — нотариусом разрешается конкретное
нотариальное дело, а результатом является правоприменительный
нотариальный акт, содержащий вывод о наличии у заинтересованного лица
определенного права или наличие юридического факта. Нотариальный процесс
— это форма осуществления этой деятельности, вид юридического процесса,
представляющий собой установленный законом порядок совершения
нотариальных действий. Содержание нотариального процесса составляют
процессуальные действия нотариусов либо приравненных к ним лиц и иных
участников нотариального процесса, которыми реализуются их
процессуальные права и обязанности.

Нотариальный процесс характеризуется рядом признаков, присущих
юридическому процессу. Нотариальный процесс – – это разбирательство
(рассмотрение) определенного юридического дела. Юридическое дело —
обстоятельство, которое разрешается (рассматривается) на основе закона,
а его последствия осуществляются во исполнение закона63.

В результате разрешения юридического дела нотариу-

І3 См.: Теория юридического процесса / Под ред. В.М. Горшенева. –
Харьков, 1985.-С. 53.

71

сом (совершения нотариальных действий) юридические права и обязанности
лиц, в отношении которых эти действия были совершены, санкционируются
государством, документам придается официальное значение, что позволяет
указанным лицам приобрести определенный статус и совершать определенные
действия (к примеру, наследовать имущество по завещанию).

Нотариальный процесс — правовая форма деятельности уполномоченных на то
органов государства и должностных лиц. Совершение нотариальных действий
осуществляет строго установленный круг лиц, конкретный состав и объем
компетенции которых установлен законодательством (ст. 1, 3, 34. 35, 36.
37, 38, 40 Закона). Нарушение правил, определяющих компетенцию лиц.
когорые могут совершать нотариальный действия, влечет наступление
неблагоприятных процессуальных последствий — признание недействительными
совершенных действий (см., напр., ст. 9 Закона).

Нотариальный процесс как разновидность юридического процесса — это
деятельность, результаты которой обязательно оформляются в
соответствующих процессуальных актах-документах. Так, в соответствии со
ст. 48 Закона при удостоверении соглашений, засвидетельствовании
правильности копий документов и выписок из них, подлинности подписей на
документах, правильности перевода документов с одного языка на другой, а
также времени предъявления документа на соответствующих материалах
совершаются удостовери-тельные надписи. В подтверждение права на
наследство, права собственности, удостоверения фактов, что гражданин
жив, о нахождении гражданина в определенном месте, тождественности
гражданина с лицом, изображенным на фотографии, о принятии на хранение
документов выдаются соответствующие свидетельства. Статья 89 Закона
регулирует вопрос о содержании исполнительной надписи.

Кроме того, в соответствии со ст. 52 Закона все нотариальные действия,
совершенные нотариусом или должностным лицом исполнительного комитета,
регистрируются в реестрах нотариальных действий.

Юридический процесс и нотариальный процесс как его разновидность —
деятельность, вызывающая объективную по-

72

требность в процедурно-процессуальной регламентации, которая является
гарантией правильного, быстрого и эффективного рассмотрения дела,
вынесения законного и обоснованного решения.

Нотариальный процесс — деятельность, непосредственно связанная с
необходимостью использования различных методов и средств юридической
техники. В нотариальном процессе существует система требований,
предъявляемых к нотариальному производству, которые содержатся в
Правилах ведения нотариального делопроизводства, утвержденных приказом
Министерства юстиции Украины от 3 февраля 1994 г., которые устанавливают
единый для государственных и частных нотариусов порядок ведения
нотариального делопроизводства, составления и оформления служебных
документов. Порядок составления нотариальных свидетельств и
удостове-рительных надписей, ведения реестров для регистрации
нотариальных действий, а также других книг, связанных с совершением
нотариальных действий регулируется также Инструкцией.

Поскольку нотариальный процесс — разновидность юридического процесса и
сводится к предусмотренному законом порядку совершения нотариальных
действий, он характеризуется сложным структурным содержанием. Элементами
нотариального процесса, по нашему мнению, являются его субъекты, стадии
и производства, которые позволяют очертить пространственно-временные
границы и предметное содержание этой формы деятельности.

§ 2. Субъекты нотариального процесса

К субъектам нотариального процесса относятся нотариальные органы и лица,
участвующие в совершении нотариальных действий.

Все субъекты нотариального процесса в зависимости от функций, целей
участия могут быть объединены в три группы.

Первую составляют нотариальные органы — государ-

73

ственные и частные нотариусы, должностные лица местных органов
исполнительной власти, консульские учреждения Украины. Согласно ст. 40
Закона к нотариально удостоверенным документам приравниваются завещания
и доверенности, удостоверенные рядом должностных лиц (главными врачами,
их заместителями по медицинской части или дежурными врачами больниц,
лечебных учреждений, санаториев; директорами и главными врачами домов
для престарелых и инвалидов; капитанами морских судов или судов
внутреннего плавания, плавающих под флагом Украины; начальниками
разведывательных, арктических и других подобных им экспедиций;
начальниками, их заместителями по медицинской части, старшими и
дежурными врачами госпиталей, санаториев для военнослужащих и других
военно-лечебных учреждений; командирами (начальниками) воинских частей,
соединений, учреждений и заведений; начальниками мест лишения свободы).

Вторую группу образуют юридически заинтересованные лица. Это граждане и
юридические лица, по поручению которых или в отношении которых
совершались нотариальные действия, и их представители (ч. 2 ст. 8
Закона).

К третьей группе относятся лица, не заинтересованные в исходе
нотариального дела, но которые также принимают участие в нотариальном
процессе (эксперты, переводчики, хранители и опекуны наследственного
имущества и др.). Цель их участия — способствовать осуществлению
нотариальной деятельности и вынесению нотариусом законного и
обоснованного, нотариального акта.

Нотариальные органы являются центральными и обязательными субъектами
нотариального процесса, они наделены правомочиями принимать обязательные
для всех других субъектов нотариальные акты. Властный характер
правомочий нотариальных органов обеспечивает возможность привлечения в
процесс заинтересованных лиц и других субъектов, сбор, исследование и
оценку доказательств и такую организацию процесса, которая создает
условия для получения заинтересованными лицами ожидаемого результата в
соответствии с законом, т.е. для выполнения задач нотариата.

Возлагая на нотариальные органы функцию соверше-

74

ния нотариальных действий, государство наделяет их реальными властными
полномочиями. Правосубъектность нотариальных органов имеет своеобразный
характер. Она проявляется в компетенции, так как ‘нотариальные органы
наделяются государством не право- и дееспособностью, а правами и
обязанностями, совокупность которых и составляет компетенцию
нотариальных органов на совершение нотариальных действий.

Компетенция нотариальных органов, как рассматривалось в главе 2, имеет
разный объем, ибо-круг полномочий на совершение основных нотариальных
действий различен в зависимости от субъекта, представляющего
нотариальный орган.

Кроме нотариусов и должностных лиц, уполномоченных совершать
нотариальные действия, к субъектам нотариального процесса относятся
заинтересованные в деле лица.

Эти лица, в свою очередь, делятся на лиц инициаторов процесса, т.е. тех,
кто возбуждает нотариальное производство, обращаясь к нотариусу за
совершением нотариального действия, и лиц, привлекаемых в процесс
нотариальным органом.

Например, в порядке ст. 85 Закона нотариус принимает от должника в
депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи их кредитору. О
поступлении денежных сумм и цен-‘ ных бумаг нотариус извещает кредитора
и по его требованию выдает ему денежные суммы и ценные бумаги. Здесь
инициатором процесса выступает должник, а кредитора нотариальный орган
обязан привлечь в процесс. Аналогичная ситуация складывается при
применении ряда других статей Закона. Так, ст. 55 Закона
предусматривает, что при наличии запрета отчуждения имущества,
отягощенного долгом, соглашение о его отчуждении удостоверяется лишь в
случае согласия кредитора и приобретателя на перевод долга на
приобретателя. Соглашение об отчуждении жилого дома, строительство
которого не закончено, удостоверяется при наличии положительного решения
исполнительного комитета местного совета народных депутатов или
соответствующей государственной администрации. Статья 72 Закона
предусматривает обязательное участие в нотариальном процессе взыскателя,
если не состоялись публичные торги жилого дома; ст. 71 — наследников
умершего супруга при выдаче свидетельства о праве собственности на

75

долю в общем имуществе супругов; ст. 63 — наследников при открытии
наследства; п. 61 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий
нотариусами Украины от 18 июня 1994 г.6*1 требует обязательного согласия
всех совладельцев при оформлении соглашения о передаче в залог
имущества, находящегося в совместной собственности.

Существование института обязательного участия заинтересованных лиц
обусловлено тем, что в результате совершения нотариального действия
могут быть затронуты их права и интересы. Такое участие обеспечивает
реализацию бесспорного характера нотариального производства: если между
указанными лицами и инициатором процесса возникает спор, «продолжение
нотариального процесса станет невозможным, возникнет судебный процесс.
Отсутствие же спора между ними в рамках нотариального процесса исключает
и возникновение судебного спора в последующем.

К заинтересованным лицам относятся также законные (ст. 80. 81 Закона) и
договорные (ст. 44 Закона) представители. Их интерес определяется
непосредственно законом (родители, усыновители, опекуны или попечители)
или договором (адвокаты). Осуществляя функцию содействия представляемым
в достижении их целей в процессе, представители способны влиять на
возникновение и ход нотариального процесса.

К незаинтересованным лицам в нотариальном процессе следует отнести
экспертов (ст. 51 Закона), переводчиков (ст. 15 и 79 Закона),
хранителей, опекунов и других лиц, которым передано на хранение
наследственное имущество (ст. 61 Закона), свидетелей (ст. 94 Закона) и
других лиц.

Субъекты этой группы не влияют на ход и развитие процесса, а только
содействуют успешной деятельности других участников тем, что
предоставляют необходимый фактический материал. Заключения экспертов
являются для нотариусов источниками сведений, необходимых для вывода о
подлинности представленных документов. Переводчик — процессуальная
фигура, необходимая для реализации принципа языка в нотариальном
производстве и обеспечения осуще-

Законодаяство України про нотаріат // Бюлетень законодавства і юридичної
практики України. – 1998. – № 5. – С. 214-273. Далее — Инструкция.

76

ствления гражданами своих прав. Без его участия нотариус, не владеющий
соответствующим языком, просто не сможет выполнять нотариальное
действие, предусмотренное ст. 79 Закона, — удостоверение правильности
перевода. Хранители и опекуны наследственного имущества — субъекты
нотариального процесса, способствующие надлежащей организации охраны.
Свидетели подтверждают те фактические обстоятельства, которые послужат
основанием для составления акта о морском протесте.

Среди субъектов нотариального процесса следует выделить и лиц,
уполномоченных заинтересованными гражданами или организациями. Они
принимают участие в процессе в порядке ст. 45 и ст. 97 Закона,
подписывая соглашение вместо лица, которое не может это сделать
собственноручно вследствие физического недостатка, болезни или по другим
уважительным причинам либо, получая от нотариуса принятые на хранение у
другого лица документы. Эти субъекты отличаются от представителей тем.
что специально уполномочиваются заинтересованными лицами на совершение
лишь одного процессуального действия и вследствие этого не имеют
заинтересованности в процессе. Кроме того, в ст. 45 Закона указывается,
что соглашение не может подписывать лицо, в пользу которого или при
участии которого оно засвидетельствовано, т.е. ллицо заинтересованное.

§ 3. Стадии нотариального процесса

Стадийность — признак нотариального процесса, определяющий его динамику,
последовательность осуществления процессуальной деятельности. Стадия
нотариального процесса как его составная часть образуется совокупностью
нотариальных процессуальных действий, направленных к одной ближайшей
процессуальной цели, и характеризуется пространственно-временными
границами, специфическим кругом субъектов, обладающих определенными,
реализуемыми именно в этой стадии правами и обязанностями, и
процессуальными документами, издаваемыми-нотариусом ь данной стадии.

С учетом предложенного определения в нотариальном

77

процессе возможно выделить следующие обязательные стадии:

возбуждение нотариального производства;

подготовка к совершению нотариального действия;

рассмотрение нотариального дела по существу и при

нятие нотариального акта.

Стадия возбуждения нотариального производства состоит из подачи
заявления и принятия его должностным лицом, выполняющим нотариальное
действие. Принятию заявления предшествует проверка предпосылок на
совершение того или иного нотариального действия и условий осуществления
этого права. Стадия возбуждения нотариального производства начинается в
момент обращения заинтересованного в совершении нотариального действия
лица к нотариусу или приравненному к нему лицу и заканчивается принятием
решения о совершении нотариального действия или об отказе в его
совершении.

Основания к отказу в возбуждении нотариального производства исчерпывающе
закреплены в законодательстве. Так, ст. 49 Закона предусматривает, что
нотариус или другое должностное лицо, совершающее нотариальные действия,
отказывает в совершении нотариального действия, если:

совершение такого действия противоречит закону;

действия подлежат совершению другим нотариусом

или приравненным к нему лицом;

с просьбой о совершении нотариального действия

обратилось недееспособное лицо или представитель, не

имеющий необходимых полномочий;

соглашение, заключаемое от имени юридического

лица, противоречит целям, указанным в его уставе или поло

жении.

Нотариус или приравненное к нему лицо не принимает для совершения
нотариальных действий документы, если они не отвечают требованиям
законодательства либо содержат сведения, порочащие честь и достоинство
граждан.

По своему характеру основания к отказу в возбуждении нотариального
производства могут быть разбиты на две группы. К первой относятся
случаи, когда у заинтересованно-

78

го лица отсутствует право на обращение в органы нотариата (совершение
действий, о которых просит заинтересованное лицо, противоречит закону;
соглашение, заключаемое от имени юридического лица, противоречит целям,
указанным в его уставе или положении, и т.п.). Ко второй относятся
случаи, когда заинтересованным лицом не соблюдаются необходимые условия
осуществления права на обращение в нотариальные органы (действия
подлежат совершению другим нотариусом или должностным лицом; с просьбой
о совершении нотариального действия обратилось недееспособное лицо или
представитель, не имеющий необходимых полномочий, и др.).

В стадии возбуждения нотариального процесса нотариусом осуществляются
также действия, направленные на установление личности гражданина,
обратившегося за совершением нотариального действия (ст. 43 Закона) и
проверка дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц.
принимающих участие в соглашениях (ст. 44 Закона).

Стадия подготовки как самостоятельная стадия нотариального процесса
имеет своей целью создать необходимые условия для правильного совершения
нотариального действия и принятия нотариального акта. Содержание стадии
подготовки составляют действия, связанные с:

установлением круга фактов, имеющих значение

для данного дела;

определением круга доказательств, необходимых

для подтверждения этих фактов;

решением вопроса о составе лиц, которые должны

будут принять участие в совершении данного нотариального

действия;

обеспечением представления всех нужных доказа^

тельств и доведения до сведения лиц, заинтересованных в де

ле, той информации, получение которой ими от нотариуса

предусмотрено законодательством;

разъяснением лицам, обратившимся за совершением

нотариальных действий, их смысла и значения с учетом воз

можных правовых последствий.

Решение вопроса, связанного с установлением круга фактов, имеющих
значение для данного дела, осуществляется

79

с учетом нормы материального права, регулирующей те отношения, которые
станут предметом нотариальной деятельности.

Этим руководствуется нотариус при истребовании документов,
подтверждающих зі от факт. Например, в соответствии с п. 49 Инструкции
это могут быть:

нотариально удостоверенные договоры купли-прода

жи, пожизненного содержания, дарения, мены;

свидетельство о приобретении жилого дома на пуб

личных торгах;

свидеіельство о праве частной собственности на дом

и т.д. В” стадии подготовки дела нотариус обязан выяснить во

прос о наличии одною из перечисленных документов.

Определив круг фактов и доказательств, их подтверждающих, нотариус
должен выяснить круг субъектов процесса по данному делу. В первую
очередь это заинтересованные лица и их представители. В случаях,
предусмотренных законом, это могут быть также лица, подписывающие
соглашение вмест о заинтересованных лиц, которые сами этого сделать не
могут. Определение остальных субъектов обусловливается материал
ьйо-правовыми особенностями конкретного нотаришть-иого дела. Так, при
заключении брачного контракта необходимо присутствие обоих супругов.
Кроме того, по их желанию, при удостоверении брачного контракта могут
присутствовать свидетели, о чем делается запись в тексте соглашения (п.
72 Инструкции).

Наиболее широким кругом субъектов характеризуются наследственные дела.
Субъектами нотариального процесса по таким делам могут быть:

~ наследники,

хранители, опекуны и другие лица, которым переда

но на хранение наследственное имущество;

соответствующие финансовые органы, когда насле

дует государство;

понятые, присутствие которых необходимо при со

ставлении описи наследственного имущества, и др.

Выяснив круг субъектов, нотариус обязан принять меры к их оповещению.
Так, в соответствии со ст. 63 Закона го-

80

сударственный нотариус может сделать вызов наследников путем публичного
объявления или сообщения об этом в прессе.

В соответствии с ч. 2 ст. 5 Закона и п. 28 Инструкции нотариус обязан
разъяснить заинтересованным лицам их права и обязанности, смысл и
значение представленных ими проектов соглашений. К примеру, при
удостоверении договора об отчуждении сооружений и строений сторонам
разъясняется смысл ст. 22 и 30 Земельного кодекса Украины. В
соответствии с п. 92 Инструкции при удостоверении доверенности на
ведение дела в суде нотариус разъясняет, что уполномоченное лицо вправе
совершать действия, перечисленные в ст. 115 ГПК Украины, если они
специально оговорены в этом поручении. Пункт 75 Инструкции
предуемаїривает обязанность нотариуса при удостоверении брачного
контракта разъяснить сторонам, что условия брачного контракта по
переходу права собственности на недвижимое имущество, если
законодательством предусмотрен специальный порядок приобретения этого
права, считаются выполненными только после надлежащего оформления и пр.

Некоторые ученые действия по разъяснению правового значения и смысла
совершаемых действий относят к содержанию стадии рассмотрения дела по
существу и совершения нотариального действия. Представляется, что такая
точка зрения не обоснованна и не способствует совершенствованию
нотариальной практики. Подобное разьяснение преследует цель оказания
помощи заинтересованным лицам в реализации своих материальных и
процессуальных прав. Поэтому информацию о них эти лица должны получить
как можно раньше после начала процесса, т.е. в стадии подготовки, так
как уже с момента возникновения процесса они должны знать свои
процессуальные права и обязанности, чтобы иметь возможность полноценно
использовать их для достижения своих целей.

Совершив все подготовительные действия, нотариус переходит к
рассмотрению дела по существу и совершению – нотариального акта, который
заканчивается вынесением соответствующего процессуального документа —
выдачей нотариального свидетельства или совершением удостоверительной

81

надписи. Именно в этой стадии нотариус обязан убедиться ^ том, что
содержание совершаемых действий соответствую требованиям закона и
намерениям сторон.

Предметом деятельности нотариуса в стадии рассмотрения дела по существу
и совершения нотариального акта будет анализ представленных
доказательственных материалов их исследование и оценка, на основании
чего будет сделан вывод о применении норм материшіьного права и оформлен
и выдан соответствующий процессуальный документ.

Рассматриваемая стадия состоит из нескольких частей: подготовительная
часть; непосредственное совершение удо-стоверительной надписи либо
выдача свидетельства; регистрация нотариального действия.

Содержание подготовительной части составляют действия, связанные с
установлением фактических обстоятельств по делу. С этой целью нотариус
проверяет предоставленные документы, дает им окончательную оценку,
делает вывод о юридических фактах, о праве либо законном интересе лица,
обратившегося за совершением нотариального действия. Например, при
удостоверении завещания нотариус проверяет, не содержит ли завещание
распоряжений, противоречащих действующему законодательству (п. 84
Инструкции). Если в заявлении супруга о согласии на отчуждение
совместного имущества указано, кому персонально (фамилия, имя, отчество,
наименование юридического лица) он соглашается продать, подарить, отдать
в залог либо с кем обменять нажитое имущество или оговорена цена
продажи, другие условия его отчуждения или залога, нотариус при
удостоверении договора обязан проверить соблюдение условий,
перечисленных в таком заявлении (ч. 3 п. 35 Инструкции).

К содержанию подготовительной части относится также осуществление
предварительных действий, которые должны предшествовать совершению
нотариального акта по некоторым делам. Так, удостоверению факта
неплатежа по чеку предшествует предъявление нотариусом чека к платежу,
выдаче свидетельства о передаче заявления предшествуют посылка заявления
адресату и получение сведений о вручении.

В рамках подготовительной части при удостоверении

82

соглашений и совершении некоторых других нотариальных действий в
случаях, предусмотренных законодательством, проверяется подлинность
подписей участников соглашений и других лиц, обратившихся за совершением
нотариального действия (ст. 45 Закона).

Нотариально удостоверяемые соглашения, а также заявления и другие
документы подписываются в присутствии нотариуса или другого должностного
лица, совершающего нотариальное действие. Если соглашение, заявление или
другой документ подписан в отсутствие указанных лиц, гражданин должен
лично подтвердить, что документ подписан им.

Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или по другим
уважительным причинам не может собственноручно подписать соглашение,
заявление или другой документ, по его поручению в его присутствии и в
присутствии нотариуса либо приравненного к нему лица соглашение,
заявление или другой документ может подписать другой гражданин. О
причинах, по которым гражданин, заинтересованный в совершении
нотариального действия, не мог подписать документ, указывается в
удостоверительной надписи. Соглашение не может подписывать лицо, в
пользу или при участии которого оно засвидетельствовано.

Нотариус или другое должностное лицо, совершающее нотариальные действия,
может не требовать каждый раз явки известных им должностных лиц
предприятий, учреждений и организаций, если он имеет образцы их
подписей, полученные при личном обращении, а подлинность их подписей не
вызывает сомнения.

Совершение нотариального акта заключается:

1) в выдаче свидетельств:

о праве на наследство;

о праве на долю в общем имуществе супругов;

о передаче заявления;

об удостоверении тождественности гражданина с ли

цом, изображенным на фотографии;

о принятии на хранение документов согласно прила

гаемой описи;

об удостоверении факта нахождения гражданина в

83

живых в определенном месте;

в выдаче исполнительной надписи;

в совершении удостоверителыюй надписи на:

сделках;

договорах;

долговых документах о взносе денег на депозит (на

ряду с выдачей квитанции);

чеках о неплатеже;

документах о времени их предъявления;

векселе о платеже;

4) в совершении удостоверительной надписи о:

засвидетельствовании подлинности подписи на до

кументе;

верности перевода или копии документа;

в совершении надписи о запрещении отчуждения

имущества;

в составлении акта описи наследственного имуще

ства;

в совершении морского протеста;

в составлении акта о протесте векселя:

в неплатеже;

в неакцепте;

в недатировании акцепта.

Законодательство (ст. 42 Закона) предусматривает возможность отложения
нотариальною действия:

в случае необходимости затребования дополнитель

ных сведений или документов от должностных лиц предпри

ятий, учреждений и организаций;

направлении документов на экспертизу;

3) если в соответствии с законом нотариус должен

убедиться в отсутствии у заинтересованных лиц возражений

против совершения этого действия.

Срок, на который откладывается совершение нотариального действия в этих
случаях, не может превышать одного месяца (ч. 2 ст. 42 Закона, п. 23
Инструкции).

Совершение нотариального действия может быть также приостановлено по
заявлению заинтересованного лица, желающего обратиться в суд для
оспаривания права или факта,

84

Об удостоверении которого просит другое заинтересованное пицо. Если в
течение десяти дней от суда не будет получено увед°мление ° постУплении
заявления, нотариальное действие должно быть совершено. В случае
получения от суда уведомления о поступлении заявления заинтересованного
лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит
другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия
приостанавливается до решения дела судом (ст. 42 Закона).

Статья 52 Закона предусматривает, что все нотариальные действия
регистрируются в реестрах нотариальных действий. Запись нотариального
действия производится нотариусом или другим работником государственной
нотариальной конторы либо лицом, которое находится в трудовых отношениях
с частным нотариусом, только после того, как удостоверитель-ная надпись
на документе или документ, выдаваемый нотариусов, им подписаны.

§ 4. Нотариальные производства

Нотариальное производство является элементом нотариального процесса,
характеризующим предметные его признаки. Предметом нотариальной
деятельности являются дела, вытекающие из гражданских (в широком смысле)
правоотношений, в которых отсутствует спор о праве и о факте.

Все перечисленные в ст. 34 Закона нотариальные действия обладают,
во-первых, общими свойствами, позволяющими отнести их совершение к
ведению нотариата, и, во-вторых, особенностями, обусловливающими
возможность разделения их на соответствующие группы. Анализ общих их
свойств и позволяет сформулировать предмет нотариальной деятельности в
целом, т.е. своеобразную нотариальную подведомственность, а исследование
особенностей приводит к необходимости выделения видов нотариальных
производств.

Нотариальное производство в целом можно определить как совокупность
процессуальных действий, совершаемых нотариусами и другими субъектами
нотариального про-

85

цесса в определенном, закрепленном законом порядке. Тем самым
подчеркивается, что форма и порядок совершения нотариальных действий
имеют определенную правовую урегу-лированность.

Вид же нотариального производства (или отдельные нотариальные
производства) — это порядок совершения объединенных в определенные
группы нотариальных действий, сходных по своей материально-правовой
природе, обусловившей процессуальные особенности их осуществления.

Порядок совершения нотариальных действий регламентируют общие и
специальные правила, соблюдение которых общеобязательно, так как этим
обеспечивается правильное и быстрое разрешение нотариального дела,
издание законного и обоснованного нотариального акта.

Содержание нотариального производства вообще, т.е. общий порядок,
образуют основные правила совершения нотариальных актов, которые
действуют в одинаковой мере вне зависимости о г того, какой конкретно
нотариальный акт совершается. Иначе говоря, применение норм общего
порядка совершения нотариальных действий не зависит от их характера и
обязательно для всех случаев. Это касается правил, определяющих
обязанности нотариуса:

– содействовать гражданам, предприятиям, учрежде

ниям и организациям в осуществлении их прав и в защите их

законных интересов;

разъяснять права и обязанности;

предупреждать о последствиях нотариальных дейст

вий;

сохранять тайну совершаемых нотариальных дейст

вий;

отказать в совершении нотариального действия по

основаниям, предусмотренным в Законе;

установить личность и проверить подлинность под

писей участников соглашения и других лиц, обратившихся к

нотариусу;

не принимать документов, противоречащих закону

или содержащих сведения, порочащие честь и достоинство

граждан;

86

– отложить совершение нотариального акта с целью

г1’ истребования необходимых документов от учреждений, орга-

I низаций, должностных лиц либо в случае направления доку-

* ментов на экспертизу:

– разъяснить порядок обжалования отказа в соверше-

;• нии нотариального действия и т.д.

Кроме того, Закон в качестве общих правил соверше-‘• ния
нотариальных”действий называет:

– нормы, регулирующие место и время совершения

нотариальных действий;

проверку дееспособности граждан и правоспособно-

[; сти юридических лиц;

истребование сведений и документов, необходимых

• для совершения нотариальных действий;

требования к документам, представляемым для со

вершения нотариальных действия;

совершение удостоверительных надписей и выдачу

свидетельств;

меры, принимаемые нотариусами и приравненными

к ним лицами при выявлении нарушений закона:

регистрацию нотариальных действий;

выдачу дубликата нотариально удостоверенного до

кумента.

Каждое из этих правил конкретно рассматривается в соответствующих главах
данного пособия.

Специальный порядок нотариального производства регламентируется
применительно к каждому конкретному нотариальному действию.
Процессуальный порядок рассмотрения различных нотариальных дел обладает
особенностями в зависимости от предмета нотариальной деятельности при
рассмотрении определенной группы нотариальных дел.

В литературе неоднократно предпринимались попытки классифицировать
нотариальные действия. Для этого избирались различные критерии.

Так, В.Н. Аргунов предлагает все нотариальные действия разделить на две
большие группы: обязательные — в случаях, когда реализация субъективных
прав невозможна без их нотариального оформления, и необязательные —
когда нота-

87

риальные действия совершаются по заявлению граждан и организаций и
целиком зависят от их усмотрения. Совершение или несовершение таких
действий не влияет на реализацию субъективных прав и служит лишь мерой
их охраны65. Подобная классификация, безусловно, имеет основания, но не
позволяет выделять виды нотариального производства, так как никакими
процессуальными особенностями совершение обязательных нотариальных
действий по сравнению с теми, которые совершаются по желанию граждан, не
обладает.

В более ранних работах по вопросам нотариата классификация нотариальных
действий проводилась по иным основаниям — по их целенаправленности,
содержанию, правовому результагу, т.е. в связи с тем или иным этапом
развития гражданских правоотношений.

Так, К.С. Юдельсон, классифицируя нотариальные действия, выделяет 9
групп нотариальных действий: а) удостоверение сделок; б)
засвидетельствование бесспорных обстоятельств; в) охранительные
действия; г) установление правового положения отсутствующего; д)
подтверждение имущественных прав; е) обеспечение обязательств; ж)
способствование исполнению обязательств; з) обеспечение доказательств;
и) принуждение к исполнению бесспорных обязательств 6.

Не говоря уже о том, что некоторых из перечисленных действий на
сегодняшний день нет в компетенции нотариата, следует отметить, что
существенным недостатком этой классификации является множественность
групп нотариальных действий, а также необоснованность отнесения в
отдельных случаях в одну и ту же группу различных по своему содержанию
нотариальных действий.

Классификация должна способствовать уяснению содержания и значения всех
нотариальных действий вместе и каждого в отдельности. Определив общий
предмет и общие цели нотариальной деятельности, возможно выделить
частные цели и предметную направленность конкретного нотариального
действия.

5 Аргунов В Н. Нотариальные уел) ги населению. – М., 1991. – С. 37. 66
См.: Юдельсон КС Советский нотариат. – М., 1959. – С. 28

88

Нотариат призван охранять законные права и интересы

граждан и организаций путем совершения нотариальных дей-

••ствий в целях придания им юридической достоверности. Ре-

, шению этой общей задачи служат конкретные, частные цели,

? которые преследует совершение любого нотариального акта.

Поэтому содержание нотариального действия означает не что

иное, как частный предмет деятельности нотариуса, с учетом

того, что общим предметом являются бесспорные дела.

Наиболее приемлемой является классификация нотариальных действий по их
целенаправленности и содержанию. Исходя из этого критерия, нотариальные
действия можно разделить на четыре группы и соответственно выделить
четыре вида нотариальных производств:

а) по совершению нотариальных действий, направлен

ных на удостоверение бесспорного права;

б) по совершению нотариальных действий, направлен

ных на удостоверение бесспорного факта;

в) по совершению нотариальных действий, направлен

ных на обеспечение сохранности имущества и документов;

г) по совершению нотариальных действий, направлен

ных на придание документу исполнительной силы.

Предложенная классификация, на наш взгляд, может быть признана наиболее
удачной потому, что имеет практиче-| ское и теоретическое значение. Она
способствует, с одной стороны, более глубокому анализу и познанию
сущности нотариальных действий, а с другой — совершенствованию
процессуального порядка рассмотрения нотариальных дел и разработке
специальных правил их совершения.

К группе нотариальных актов, направленных на удостоверение бесспорного
права, относятся нотариальные действия, связанные с выдачей
свидетельства: о праве на наследство; о праве собственности на долю в
общем имуществе супругов; о приобретении жилых домов с публичных торгов.
Объектом охраны при совершении подобных актов являются наличные
субъективные права граждан и организаций. При совершении нотариальных
действий данной группы нотариус подтверждает субъективные права граждан,
в частности, достигается цель придания достоверности бесспорному праву:
на-

яд

следования; собственности на долю в общем имуществе супругов;
собственности на приобретенный с публичных торгов жилой дом. Выданные в
подтверждение этих бесспорных прав свидетельства в дальнейшем могут быть
признаны недействительными только в судебном порядке.

К нотариальным действиям, направленным на удостоверение и
засвидетельствование бесспорных фактов, относятся;

удостоверение соглашений;

удостоверение факта, что гражданин является жи

вым;

удостоверение факта пребывания гражданина в оп

ределенном месте;

– удостоверение тождественности гражданина с ли

цом, изображенным на фотографии;

удостоверение времени предъявления документов;

удостоверение факта передачи заявлений граждан и

организаций другим гражданам и организациям;

– принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг.

К этой же группе относятся действия по засвидетель

ствованию фактических данных:

– удостоверение верности копий документов и выпи

сок из них;

– удостоверение подлинности подписей на документах;

удостоверение правильности перевода документов с

одного языка на другой;

совершение морских протестов.

При этом осуществляется охрана законных интересов, которые состоят в
придании достоверности и признании бесспорными определенных фактов.

К нотариальным действиям, направленным на обеспечение сохранности
имущества и документов, относятся:

принятие мер к охране наследственного имущества;

принятие документов на хранение и наложение за

прета отчуждения жилого дома и другого недвижимого иму

щества.

Для этих нотариальных действий общим, объединяющим их признаком является
то, что все они направлены на

90

обеспечение сохранности определенных объектов.

Четвертую группу составляют нотариальные действия, направленные на
придание документу исполнительной силы:

совершение исполнительной надписи:

совершение протестов векселей, а также предъявле

ние чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков.

По просьбе чекодержателя нотариус в случае неоплаты чека совершает
исполнительную надпись (ч. 3 ст. 93 Закона). Таким образом, выдача
исполнительной надписи и протест векселей — это лишь различные формы
нотариальных действий по приданию бесспорному документу исполнительной
силы. Исполнительная надпись нотариуса, вексель с отметкой нотариуса.о
протесте и чек с надписью нотариуса, удостоверяющей неоплату чека, не
только удостоверяют факт задолженности, но и согласно закону (ст. 3
Закона Украины «Об исполнительном производстве») обладают силой
исполнительного документа.

Глава V. ПРИНЦИПЫ НОТАРИАЛЬНОГО ПРОЦЕССА

§ 1. Понятие и система принципов нотариального процесса

Нотариальный процесс характеризуется рядом принципов, обеспечивающих
выполнение задач нотариата. Принципы нотариального процесса —- это
наиболее общие правовые требования к осуществлению нотариальной
деятельности, отражающие характер нотариального производства. Они
находят свое закрепление в нормах права.

Принципы нотариального процесса можно классифицировать по различным
основаниям. Например, по сфере распространения они делятся на
общеправовые (характерные для всех отраслей права); межотраслевые (общие
с гражданским процессом); отраслевые (присущие только нотариальной
деятельности). По функциональному признаку можно выделить принципы
организации нотариата и принципы осуществления нотариальной
деятельности.

91

Наиболее целесообразной представляется классификация принципов
нотариального процесса по источнику их закрепления в специальном
законодательстве о нотариате, С учетом этого критерия к принципам
нотариального процесса относятся принципы:

законности;

обоснованности нотариальных актов;

диспозитивности;

непосредственности;

национального языка;

содействия гражданам и организациям в реализации

их прав;

тайны совершения нотариальных действий.

§ 2. Содержание принципов нотариального процесса

Принцип законности. В общем понимании содержание принципа законности в
нотариальной деятельности состоит в том, что совершение нотариальных
действий, отнесенных к компетенции нотариальных органов, может
осуществляться только с соблюдением требований действующего
законодательства Украины,

Принцип законности при совершении нотариальных действий необходимо
рассматривать в двух аспектах. Во-первых, все действия нотариуса и
других должностных лиц должны подчиняться соответствующим
законодательным актам. Во-вторых, в рамках нотариального процесса
соблюдать законы должны и другие субъекты — граждане и юридические лица,
обращающиеся за совершением нотариальных действий.

Проявлением рассматриваемого принципа применительно к деятельности
нотариальных органов является постановление законного нотариального
акта, законность которого всегда связывается при этом с соблюдением
материальных и процессуальных норм.

Материально-правовое проявление принципа законности состоит в том, что
нотариус совершает нотариальные дей-

92 ,

ствия, руководствуясь правовыми нормами, регулирующими определенные
правоотношения. Так, при решении вопроса о выдаче свидетельства о праве
на наследство применяются соответствующие нормы Гражданского кодекса;
при совершении исполнительной надписи по трудовым правоотношениям
нотариусы обращаются в Кодексу законов о труде; при удостоверении
брачного контракта или выдаче свидетельства о праве собственности
супругов применяются нормы Кодекса о браке и семье.

Процессуально-правовое проявление этого принципа состоит в том, что
порядок совершения любого нотариального І действия строго урегулирован
законодательством.

Урегулирование законом порядка осуществления деятельности имеет очень
большое значение: любой государственный или частный нотариус совершает
нотариальные действия по одним и тем же правилам. Следовательно,
соблюдение требований нотариальных процессуальных норм наряду с нормами
материальными — обязательное условие постановления законного
нотариального акта. Так, в соответствии со ст. 2 Закона правовой основой
деятельности нотариата является Конституция Украины, сам Закон, другие
законодательные акты Украины. Статья 7 Закона указывает, что нотариусы
или приравненные к ним лица в своей деятельности руководствуются
законами Украины, постановлениями Верховной Рады Украины, указами и
распоряжениями Президента Украины, постановлениями и распоряжениями
Кабинета Министров Украины, приказами Министра юстиции Украины, а на
территории Республики Крым, кроме того, и законодательством Республики
Крым, нормативными актами областных, Киевской и Севастопольской
городских государственных администраций.

Нотариусы в установленном порядке в пределах своей компетенции решают
вопросы, вытекающие из норм международного права, а также заключенных
Украиной международных соглашений.

В рамках принципа законности следует обратить внимание и на
независимость нотариуса. Действующее законодательство не содержит нормы,
которая закрепляла бы положе-

93

ниє о том, что нотариус является независимым при совершении
нотариальных действий. Вместе с тем очевидно, что при совершении
нотариальных действий нотариус руководствуется только законом и никакие
указания для него не являются обязательными, если они касаются
содержания нотариального действия и не соответствуют законодательству.
Вопрос о правомерности совершения нотариального действия или об отказе
решает сам нотариус, так как он подчиняется только закону.
Заинтересованные лица могут обжаловать его действия в суд, решение
которого после вступления в законную силу обязательно как для нотариуса,
так и для лиц, участвующих в деле. Никакие иные лица и органы, кроме
суда, рассмотревшего жалобу на действия нотариуса, не могут давать
указаний по существу действий, совершаемых нотариусом. Поэтому
независимость нотариуса тесно связана с принципом законности.

Принцип обоснованности нотариальных актов. Этот принцип требует, чтобы
совершаемые нотариальные действия основывались на действительных
обстоятельствах, подтвержденных необходимыми сведениями и документами.
Точно разграничить понятия «сведения» и «документы» затруднительно.
Очевидно, к категории документов можно отнести акты государственных
органов, фиксирующие обстоятельства, имеющие юридическое значение или
правовые отношения: решение суда о наличии родственных отношений,
свидетельства органов РАГСа о рождении, регистрации брака, разводе,
смерти, справки о принадлежности жилого дома определенному лицу и т.п.
Соответственно сведения составляет любая другая информация, например,
сообщение кредитного учреждения об отсутствии вклада на имя
наследодателя. Однако для использования в нотариальном процессе эта
информация все равно должна быть изложена в письменной форме и
соответствовать определенным требованиям, предусмотренным
законодательством. Поэтому можно сделать вывод, что принципиальной
разницы между документами и сведениями в нотариальном производстве не
существует и они должны быть объединены термином «документы».

Представленные материалы нотариус оценивает с точки зрения их
относимости, допустимости и достоверности. Он

94

проверяет, выдан ли документ правомочным органом, подпи-‘сан ли
соответствующими должностными лицами, соблюдена ли установленная форма
документа, сохранил ли он .силу и другие обстоятельства.

Представление заинтересованным лицом нотариусу всех необходимых
документов для совершения нотариального действия — важнейшее условие
правильного разрешения нотариального дела, одна из гарантий недопущения
ошибок со стороны нотариуса. Перечень необходимых документов, как
правило, определен в законодательстве. При этом нотариус или другое
должностное лицо, совершающее нотариальное действие, не имеют права
требовать от заинтересованных лиц документов, которые не касаются
совершаемого нотариального действия, кроме предусмотренных
законодательством.

Статья 46 Закона представляет нотариусу или другому должностному лицу
право истребовать от предприятий, учреждений и организаций документы,
необходимые для совершения нотариальных действий. Соответствующие
документы должны быть поданы в срок, указанный нотариусом или
приравненным к нему лицом. Этот срок не может превышать одного месяца.

Иногда полагают, что если для совершения нотариального действия
недостаточно данных, предоставленных заинтересованными лицами, нотариус
должен сам истребовать необходимые документы. Это утверждение нельзя
признать правильным, поскольку ст. 42 Закона точно указывает, что
нотариальные действия совершаются после их оплаты в день подачи всех
необходимых документов, которая является обязанностью заинтересованного
лица.

Не возникает необходимости в истребовании материалов, если они находятся
в распоряжении лица, обратившегося к нотариусу, или без затруднений
могут быть им получены в соответствующих учреждениях (копии судебных
решений, справки с места проживания или работы и т.д.). В таких случаях
нотариус лишь разъясняет заявителю, какие именно документы необходимы
для совершения конкретного нотариального действия (например, взыскания
задолженности на основании исполнительной надписи). Если же потом
необходи-

95

мые документы не будут представлены, нотариальное действие не
совершается.

Но существуют случаи, когда самому заявителю очень трудно или просто
невозможно получить некоторые документы. Это может иметь место по
основаниям субъективного характера: старость, инвалидность, болезненное
состояние, неправомерный отказ какого-либо должностного лица выдать
такие справки, длительная задержка с их получением и т.д. Иногда
определенные документы в соответствии с действующим законодательством
выдаются только ограниченному числу заинтересованных субъектов или
вообще не выдаются без запроса компетентных органов (свидетельства
органов РАГСа, медицинские справки, информация о вкладах и др.). В таких
случаях нотариус должен реализовать свои полномочия по истребованию
материалов нотариального дела.

Принцип обоснованности закреплен в ст. 42, ч. 2 ст. 54, ст. 55 и ряде
других статей Закона, обязывающих нотариуса проверять наличие
определенных фактов для совершения того или иного нотариального
действия.

Принцип диспозитивности. Закон предусматривает, что необходима личная
инициатива заинтересованного лица в охране прав и интересов. Поэтому
принцип диспозитивности в нотариальном процессе состоит в том, что
нотариальное производство может возникнуть, каю правило, только по
инициативе заинтересованных лиц, а не нотариальных органов. Нотариальный
орган совершает нотариальное действие при наличии письменного или
устного заявления этого лица. Так, подача заявления в качестве средства
возбуждения нотариального процесса предусмотрена ст. 57, 67, 70 Закона.
А ст. 80-82 указывает, что удостоверение фактов нахождения гражданина ч
в живых, пребывания гражданина в определенном месте, тождественности
гражданина с лицом, изображенным на фотографии, осуществляется по
просьбе гражданина.

По общему правилу нотариальный орган действий по собственной инициативе
не совершает.

Исключение составляют случаи, предусмотренные законом, когда
нотариальные действия могут совершаться по инициативе нотариусов или
других лиц. Например, в соответ-

96

ствии со ст. 60 Закона нотариусы по месту открытия наследства по
сообщению предприятий, учреждений, организаций, граждан или по своей
инициативе принимают меры к охране наследственного имущества, если это
необходимо в интересах наследников, отказополучателей, кредиторов или
государства. Однако меры охраны имущества умершего не принимаются, если
наследники умершего проживали совместно с ним или если наследники есть,
но никто из них не заявляет о необходимости принятия таких мер.

Еще одно исключение из рассматриваемого принципа, которое предусмотрено
ст. 73 Закона. Речь идет о наложении запрета отчуждения недвижимого
имущества. Это нотариальное действие, обеспечивающее законность сделок
(договора ссуды, пожизненного содержания, залога жилого дома, квартиры,
дачи, садового дома, гаража, земельного участка, другого недвижимого
имущества).

Принцип непосредственности. Данный принцип заключается в следующем:

а) при совершении нотариального действия должны

непосредственно быть исследованы определенные документы

(ст. 42 Закона) и установлены личности лиц, обратившихся за

совершением нотариально действия (ст. 43 Закона);

б) нотариально удостоверяемые соглашения, а также

заявления и другие документы должны быть подписаны в

присутствии нотариуса или другого должностного лица, со

вершающего нотариальное действие; если же соглашение, за

явление или другой документ подписан в отсутствии этих

должностных лиц, гражданин должен лично подтвердить, что

документ подписан им.

Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни либо по другим
уважительным причинам не может собственноручно подписать соглашение,
заявление или другой документ, то по его поручению в его присутствии и в
присутствии нотариуса либо другого должностного лица, совершающего
нотариальные действия, указанные документы может подписать другой
гражданин. О причинах, по которым этот гражданин не мог подписать
документ, указывается в удосто-верительной надписи. Соглашение не может
подписывать ли-

4 9-496 97

цо, в пользу или при участии которого оно засвидетельствовано.

Нотариус или другое должностное лицо, совершающее нотариальное действие,
может не требовать каждый раз явки известных ему должностных лиц
предприятий, учреждений и организаций, если он имеет образцы их
подписей, полученные при личном обращении, а подлинность последних не
вызывает сомнений (ст. 45 Закона).

Частным проявлением принципа непосредственности при совершении такого
нотариального действия, как удостоверение завещания, является правило, в
соответствии с которым завещание должно быть лично подано
заинтересованным лицом нотариусу для удостоверения. Удостоверение
завещания через представителя не допускается (ст. 56 Закона).

Принцип национального языка. В соответствии со ст. 15 Закона и ст. 20
Закона «О языках в Украинской ССР» нотариальное делопроизводство ведется
на украинском языке. Если лицо, обратившееся за совершением
нотариального действия, не знает языка, на котором ведется
делопроизводство, тексты оформляемых документов должны быть переведены
ему нотариусом или переводчиком. Для оформления нотариального документа
с одновременным его переводом утверждены специальные удостоверительные
надписи (форма 31, 32)67, в которых либо свидетельствуются правильность
устного перевода текста договора (если нотариус переводил сам), либо
указывается, что устный перевод текста договора сделан переводчиком,
подлинность подписи которого удостоверяется.

Лицо, не владеющее украинским языком, имеет право в нотариальном
процессе пользоваться услугами переводчика и ставить свою подпись на том
языке, который оно знает.

Принцип содействия физическим и юридическим лицам в реализации их прав и
интересов. В соответствии с ч. 2 ст. 5 Закона нотариус обязан
содействовать гражданам,

См.: Формы реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных
свидетельств, удостоверительных подписей на соглашениях и
удо-стоверительных документах, утв. Приказом Минюста Украины от 7 февр.
1994 г. // Законодавство України про нотаріат // Бюл. Законодавства і
юрид. практики України. – 1998. – №> 5. – С. 289-370.

98

предприятиям, учреждениям и организациям в осуществлении их прав и
защите законных интересов, разъяснять права и обязанности, предупреждать
о последствиях совершаемых действий, для того чтобы юридическая
неосведомленность не могла быть использована им во вред.

Анализ статей действующего Закона позволяет сделать вывод, что
рассматриваемый принцип реализуется в таких полномочиях нотариуса, как
выяснение соответствия волеизъявления лица его действиям и намерениям
(ч. 2 ст. 54 Закона) и предоставление помощи в выборе оптимального
варианта соглашения, что, в свою очередь, состоит в: разъяснении прав и
обязанностей, соответствующих законов и подзаконных актов;
предупреждении о последствиях совершаемых нотариальных действий (ст. 5
Закона); составлении проектов соглашений и заявлений, изготовлении копий
документов и выписок из них (ст. 4 Закона); истребовании необходимых
документов-доказательств (ст. 46 Закона).

Принцип тайны совершения нотариальных действий. В отличие от судов,
которые рассматривают и разрешают дела открыто и гласно, нотариусы и
другие должностные лица, совершающие нотариальные действия, должны
хранить тайну совершения этих действий (ч. 2 ст. 5, ст. 8 Закона).
Требование тайны нотариальных действий означает прежде всего то, что их
надлежит выполнять только в присутствии непосредственно
заинтересованного лица (или лиц) и лишь в случае необходимости в
присутствии тех, кто оказывает им помощь (представителей, переводчика,
граждан, подписывающих документы за больных или неграмотных, и т.п.).
При этом лицо, подписывающееся за другое лицо, специально не ставится в
известность о содержании документа. Никто из посторонних не должен
наблюдать з^ ходом нотариальной процедуры. Это условие нотариус обязан
выполнить независимо от того, совершает ли он нотариальные действия в
помещении конторы или вне ее. Соответственно участники нотариального
производства могут ходатайствовать о создании обстановки, исключающей
разглашение данных, которые они намерены держать в секрете.

Справки о совершенных нотариальных действиях и до-

4* 99

кументы выдаются только гражданам, юридическим лицам, по поручению
которых или в отношении которых совершались нотариалn