Кибенко Е.Р. 1999 – Корпоративное право
Содержание:
Введение… 4
Общая часть…7
Глава 1. Корпорации и корпоративное право: история и современность …7
1. Корпорации в различных правовых системах … 7
2. Содержание термина ..13
3. Зарождение и развитие корпораций и корпоративного права за рубежом …16
4. Корпорации и корпоративное право в дореволюционной России и СССР..31
5. Становление корпоративного права Украины.
Его предмет, метод и место в системе права Украины …. 38
6. Источники корпоративного права Украины… 48
7. Корпоративное право как правовая наука и учебный курс…50
Глава 2. Хозяйственное общество как корпоративный
субъект предпринимательской деятельности…53
1. Понятие и правовые признаки хозяйственного общества…54
2. Классификация хозяйственных обществ…57
3. Организационно – правовая форма хозяйственного общества..60
4. Правоспособность хозяйственного общества…63
5. Правовой статус участников хозяйственного общества..67
6. Хозяйственные общества, предприятия и
объединения хозяйствующих субъектов;
проблемы разграничения..74
Глава 3. Возникновение хозяйственных обществ …77
1. Основания возникновения хозяйственных обществ.. 78
2. Учредители и участники хозяйственных обществ…81
3. Понятие учредительных документов
хозяйственного общества. Требования
законодательства к их форме и содержанию …85
4. Начальный капитал хозяйственного общества..88
5. Особенности создания открытого и закрытого акционерных обществ..91
6. Государственная регистрация хозяйственных
обществ. Действия по дальнейшей легализации их деятельности…99
7. Возникновение хозяйственных обществ в
процессах приватизации и корпорагтизации
государственных предприятий..104
Глава 4. Имущество и имущественные права в хозяйственном обществе ..111
1. Состав и правовой режим имущества хозяйственного общества…111
2. Имущественные права и обязанности участников
хозяйственного общества. Их ответственность по обязательствам общества…115
3. Уставный фонд (капитал) хозяйственного
общества: функции, порядок формирования и изменения..120
4. Понятие прибыли хозяйственного общества.
Направления ее использования…129
Глава 5. Хозяйственное общество как участник рынка ценных бумаг…133
1. Понятие и классификация ценных бумаг.
Государственное регулирование рынка ценных бумаг в Украине…133
2. Функции хозяйственного общества на рынке ценных бумаг..143
3. Правовая характеристика акций и облигаций
как корпоративных ценных бумаг. Порядок их выпуска и обращения..146
Глава 6. Организация управления и деятельности хозяйственного общества..150
1. Принципы корпоративного управления.
Корпоративные нормы поведения ..151
2. Организация управления хозяйственным обществом…156
3. Личные права и обязанности участников хозяйственного общества…159
4. Представительство в корпоративных отношениях .. 164
5. Организация управления государственными корпоративными правами…172
6. Разграничение корпоративных и трудовых отношении…178
7. Ответственность участников корпоративных отношений…184
Глава 7. Прекращение деятельности хозяйственного общества…193
1. Прекращение хозяйственного общества: формы, способы и основания…193
2. Реорганизация хозяйственных обществ…196
3. Основания и порядок ликвидации хозяйственных обществ…199
Особенная часть…206
Глава 8. Акционерное общество …206
1. Правовые признаки акционерного общества…206
2. Сравнительно – правовая характеристика
открытого и закрытого акционерных обществ …210
3. Уставный фонд акционерного общества…214
4. Правовой статус акционера: момент возникновения и содержание …217
5. Органы управления акционерного общества …223
Глава 9. Общество с ограниченной ответственностью
и общество с дополнительной ответственностью…229
1. Правовые признаки общества с ограниченной ответственностью…230
2. Правовой статус участников общества
с ограниченной ответственностью. Изменение их состава…233
3. Имущественное положение общества с ограниченной ответственностью …240
4. Органы управления общества с ограниченной ответственностью…243
5. Правом> характеристика общества
с дополнительной ответственностью…249
Глава 10. Полное общество и коммандитное общество…253
1. Правовые признаки полного общества ..253
2. Правовой статус и изменение состава участников полного общества..255
3. Ведение дел полного общества..261
4. Понятие и правовые признаки коммандитного общества…263
5. Особенности правового положения вкладчиков в коммандитном обществе…266
Глава 11. Корпорация одного лица…267
ПРИЛОЖЕНИЯ…272
I
1. Закон Украины …272
2. Закон Украины ….318
3. Закон Украины …341
Про внесення змiн до Закону України …369
4. Закон Украины …373
II
1. Статут вiдкритого акцiонерного товариства…402
2. Регламент загальних зборiв акцiонерiв вiдкритого акцiонерного товариства…416
3. Положення про порядок розроблення i прийняття
внутрiшнiх нормативних актiв вiдкритого акцiонерного товариства…424
4. Положення про спостережну раду вiдкритого акцiонерного товариства..429
5. Положення про ревiзiйну комiсiю вiдкритого акцiонерного товариства…435
6. Положення про порядок збiльшення (зменшення)
статутного фонду вiдкритого акцiонерного товариства…442
7.Положення про фонди вiдкритого акцiонерного товариства…446
8. Положення про розподiл та використання прибутку
вiдкритого акцiонерного товариства …452
9.Положення про порядок нарахування i виплати
дивiдендiв у вiдкритому акцiонерному товариствi …456
10. Положення про вiдповiдальнiсть посадових осiб
перед товариством та акцiонерами вiдкритого акцiонерного товариства…460
11. Положення про порядок ознайомлення акцiонерiв
з iнформацiєю у вiдкритому акцiонерному товариствi… 465
Почему создавалась эта книга
С появлением хозяйственных обществ, как приметы
рыночной экономики и предпринимательства, с преобразованием
государственных предприятий в хозяйственные общества в
процессе приватизации в числе объектов правового регулирования
появился новый тип общественных отношений – корпоративные.
Сегодня субъектами таких отношений уже являются и
становятся сотни тысяч граждан, юридические лица и даже
государство в качестве участников (акционеров) хозяйственных
обществ, а также властные органы государства,
осуществляющие надзор за установленным порядком реализации
корпоративных отношений, например в сфере обращения
корпоративных ценных бумаг.
Правовое регулирование корпоративных отношений в
Украине постоянно развивается, хотя в целом это развитие
сдерживается наличием базового закона , который хотя и подвергся некоторым дополнениям,
но сегодня абсолютно не отвечает современному развитию
корпоративных отношений в Украине. Главным образом это
касается и вопросов управления хозяйственными обществами и
вопросов правовой защищенности интересов
участников (акционеров).
Особенностью правового регулирования корпоративных
отношений является высокая степень диспозитивности
законодательства, вследствие которой многие вопросы
внутрикорпоративных отношений регулируются не законом, а
актами создаваемыми самими учредителями хозяйственных
обществ – учредительным договором, уставом, различными
положениями.
Все эти и другие аспекты обусловливают относительную
сложность регулирования корпоративных отношений и вместе
с тем – необходимость их предметного и детального изучения,
чему и посвящено предложенное учебное пособие.
Задыхайло Д. В.
Введение
Корпоративное право является новым образованием в
системе права Украины. Сами термины ,
долгое время практически не
употреблялись в отечественной правовой науке – их можно
было встретить лишь в работах, посвященных исследованию
зарубежного законодательства. Развитие рыночных
отношений и появление различных негосударственных форм
хозяйствования, большую часть которых сегодня составля-
ют хозяйственные общества, а также значительная
активизация общественной жизни – образование различ-
ных политических партий, общественных организаций,
союзов и прочих объединений – обусловили появление и
развитие этого нового правового образования. Не смотря на
то, что сам термин все чаще
употребляется как в законодательных актах, так и в
литературе, у юристов фактически не сформировано, не
сложилось единообразное его понимание и определение.
Нет единства мнений и по поводу круга правоотношений,
которые регулируются нормами корпоративного права, и по
поводу его содержания и структуры как учебного курса.
В настоящем пособии предпринята попытка осветить
данные вопросы с учетом достижений дореволюционной и
современной правовой науки, обширного зарубежного опыта
в области законодательного регулирования деятельности
корпораций. Многие выводы и положения, сформу-
лированные автором, имеют на сегодняшний день
дискуссионный характер и представляют собой материал
для самостоятельного анализа и дальнейших научных
исследований.
Основное внимание в работе уделено вопросам
создания, деятельности и прекращения хозяйственных
обществ как наиболее распространенной и в Украине, и за
-4-
рубежом разновидности предпринимательских корпораций.
Подготовка юристов данной специализации является крайне
необходимой в условиях современной экономики. Так, в
зарубежной правовой среде давно выделилась категория
юристов, работающих преимущественно в области
корпоративного права – это инкорпораторы (лица,
занимающиеся вопросами создания и регистрации
корпорации, выпуска ее ценных бумаг), непосредственно
корпоративные юристы (лица, осуществляющее юриди-
ческое обеспечение деятельности корпорации) и др. В
качестве учебной дисциплины зарубежные студенты-
юристы обязательно изучают
Канада, Австралия и др.) или
(Великобритания и др.).
К сожалению, при подготовке отечественных
правоведов проблемам корпоративного права до недавнего
времени уделялось незначительное внимание. Частично
вопросы деятельности хозяйственных обществ
затрагивались курсами гражданского и предпри-
нимательского права. В Национальной юридической
академии. Украины им. Я. Мудрого, ряде других вузов
страны только с 1998 г вводится отдельный курс лекций по
корпоративному праву.
Пособие имеет целью помочь студентам в изучении
этой новой учебной дисциплины. Материал разделен на две
части: Общую, в которой дается определение корпо-
ративного права, рассматриваются юридические признаки
корпорации, анализируется правовой статус хозяйственного
общества как корпоративного субъекта предприни-
мательской деятельности; Особенную, в которой внимание
обращено на особенности функционирования отдельных
организационно – правовых форм хозяйственных обществ
(акционерного, с ограниченной ответственностью, с
дополнительной ответственностью, полного и
коммандитного). В качестве приложения в пособие
-5-
включены основные нормативные акты в области
корпоративного права, действующие на сегодняшний день
в Украине. В работе дается и краткий обзор литературных
источников, которые можно использовать для более
глубокого ознакомления с проблемами корпоративного
права.
Список условных сокращений:
ХО – хозяйственное общество
АО – акционерное общество
ООО – общество с ограниченной ответственностью
ОДО – общество с дополнительной ответственностью
ПО – полное общество
КО – командитное общество
ЗХО – Закон Украины от
19.09.1991 г.
-6-
Общая часть
Глава 1.
Корпорации и корпоративное право:
история и современность
Классификация юридических лиц.
Соотношение понятий юридическое лицо и корпорация.
Корпорации в континентальной и англо-
саксонской правовых системах.
Содержание термина .
История развития корпораций и корпоративного права.
Предмет и метод корпоративного права Украины.
Внутренние и внешние корпоративные правоотношения.
Гражданские и корпоративные правоотношения: вопросы соотношения.
Особенности источников корпоративного права Украины.
Место корпоративного права в системе права Украины.
Корпоративное право Украины как юридическая наука и учебный курс.
1. Корпорации в различных правовых системах
Термин происходит от латинского слова
corporatio, означающего объединение, союз, товарищество.
В отечественном праве любые коллективные образования –
-7-
субъекты гражданского права – обозначаются при помощи
категории . Так, ст.23 ГК закрепляет,
что юридическими лицами признаются организации,
которые обладают обособленным имуществом, могут от
своего имени приобретать имущественные и личные
неимущественные права и нести обязанности, быть истцами
и ответчиками в суде, арбитражном суде или в третейском
суде.
Возникает вопрос: отличается ли понятие от понятия ?
Прежде всего, следует отметить, что в современной
науке юридическое лицо перестало трактоваться как кол-
лективное образование, организация нескольких лиц, что дол-
гое время было аксиоматично. (*1). Это связано с появлением
юридических лиц, создаваемых одним субъектом или состо-
ящих из единственного субъекта. К одночленным юридичес-
ким лицам могут быть отнесены частные или
индивидуальные предприятия, компании одного лица и пр.
Таким образом, в настоящее время юридическое лицо может
рассматриваться как особое, отличное от физического
лица (т.е. человека), образование (коллективное или едино-
личное), которое государство наделяет правом выступать
в качестве самостоятельного участника гражданских
правоотношений. (*2).
(**1) Многочисленные теории юридических лиц (органическая и реалисти-
ческая теории, теория коллектива, директора, социальной реальности
и пр.) исходили из этой посылки. Теория фикции и теория персонифици-
рованного имущества, которые подчеркивали не коллективную приро-
ду юридического лица, а его искусственное происхождение, определяя
юридическое лицо как фиктивный субъект права, который создается
со специальной целью и существует только с точки зрения закона, при-
обретают сегодня особую актуальность.
(**2) Речь идет именно о гражданских правоотношениях. Субъектами иных
отраслей права могут быть образования, общности, не имеющие ста-
туса юридического лица-например, народ, громада, национальные мень-
шинства в конституционном праве; трудовой коллектив, орган
юридического лица – в трудовом праве.
-8-
Однако не все образования могут получить статус юри-
дического лица. Для получения такого статуса они должны
соответствовать ряду признаков, которые именуются
признаками юридического лица. Из содержания ст. 23 ГК
Украины вытекают следующие признаки юридического лица:
– организационное единство;
– наличие обособленного имущества;
– выступление в гражданском обороте от своего имени;
– самостоятельная имущественная ответственность.
Эти признаки характерны для многих правовых
систем, т.е. являются универсальными. Они дают лишь
самое общее-представление о категории , их назначение – выделить организации, которые
могут выступать в качестве самостоятельных участников
гражданских правоотношений.
Между тем, современные юридические лица крайне
разнообразны по своим правовым чертам: они различаются
по своему строению, формам собственности, принципам
образования, управления и деятельности. Поэтому
разрешить вопрос о соотношении понятий и невозможно без обращения к
классификации юридических лиц.
Юридические лица традиционно подразделяются на
следующие виды:
публичные и частные – различаются по способу
образования, функциям и правовому режиму деятельности;
коммерческие и некоммерческие (неприбыльные) –
разделяются в зависимости от цели деятельности;
корпорации и учреждения – различаются по
принципам построения (такие разновидности юридических
лиц выделяются только в странах континентальной
правовой системы; англосаксонская правовая система не
знает подобного деления).
К юридическим лицам публичного права относятся
государственные органы и органы местного самоуправления,
-9-
государственные и муниципальные предприятия,
учреждения и организации. Они создаются путем издания
публично-правового акта (закон, постановление, указ,
распоряжение и пр.), их функции и деятельность
регламентируются нормами публичного права. Однако,
действия таких юридических лиц в качестве участников
имущественных отношений, как правило, подчиняются
нормам частного права.
К юридическим лицам частного права относятся
все прочие юридические лица, которые создаются частными
(негосударственными) лицами и осуществляют непубличные
функции.
Для коммерческих юридических лиц основной
целью деятельности является получение прибыли, которая
может распределяться между учредителями (участниками).
Некоммерческие – имеют цели деятельности, не
связанные с получением прибыли (управленческие,
благотворительные, социально – культурные, научные и пр.).
Могут заниматься предпринимательской деятельностью в
пределах установленных законодательством, и только для
достижения уставных целей. Не вправе распределять
полученную прибыль между своими участниками.
Корпорации (союзы) – объединения лиц, которые
существуют независимо от смены конкретных участников.
Учреждения (как унитарные юридические лица)
создаются одним лицом (физическим или юридическим),
которое само определяет цели деятельности учреждения и
состав выделяемого имущества.
Во многих странах континентальной правовой
системы применяется иной критерий при разделении
юридических лиц на корпорации и учреждения –
определяющим является вопрос – в чьих интересах
действует юридическое лицо: в интересах свои участников
(учредителей) или третьих лиц (выгодоприобретателей или
дестигнаторов). Если выгоды (материальные или
-10-
нематериальные) от деятельности юридического лица
получает его участник (участники), то такое юридическое
лицо признается корпорацией. Учреждения создаются
путем объединения (выделения) имущества, которое
передается в должностное управление под условием
соблюдения целей учреждения, и действуют в интересах
третьих лиц, а не учредителей.
Если обратится непосредственно к законодательству
(праву) отдельных стран, то можно обнаружить, что термин
используется в самых различных значениях.
В странах континентальной правовой системы (Фран-
ция, ФРГ, Швейцария, Россия, Украина и др.) термин непосредственно в законодательстве используется
редко. Это понятие употребляется главным образом в лите-
ратурных источниках. К корпорациям при этом относят: раз-
личные виды хозяйственных обществ (полные и
коммандитные общества (товарищества), акционерные и
иные общества, участники которых несут ограниченную от-
ветственность по обязательствам общества), хозяйственные
объединения (концерны, синдикаты, холдинги и т.п.), коо-
перативы, арендные и государственные предприятия, а так-
же различные нехозяйственные союзы и ассоциации. (*1).
В странах англосаксонской правовой системы термин
имеет гораздо более широкое применение –
фактически он используется как синоним юридического
лица. Так, в США обычным является деление всех корпо-
раций (юридических лиц) на:
1) публичные (правительственные);
2) непредпринимательские (non – profit cjrporation);
3) предпринимательские (business corporations).
(**1) Часто термином обозначаются только предпринима-
тельские или коммерческие организации, и прежде всего – хозяйствен-
ные общества и товарищества.
-11-
В праве США существует и более узкая трактовка
данного термина – под корпорациями понимаются только
коммерческие юридические лица, участники которых несут
ограниченную ответственность по обязательствам. В
название подобных юридических лиц обязательно
включается слово (corporation, incorporated)
или его краткое обозначение (
Если обратиться к нормам отечественного законода-
тельства, то в настоящее время термин при-
меняется в специфическом значении – для обозначения
одного из видов объединений предприятий. Так, ст.3 Зако-
на определяет корпорации как
договорные объединения, созданные на основе сочетания
производственных, научных и коммерческих интересов, с
делегированием отдельных полномочий централизованного
регулирования деятельности каждого из участников. Безус-
ловно, такой подход является крайне узким, не соответствует
установившемуся в правовой доктрине подходу к
определению корпорации.
В то же время, проект ГК Украины подразделяет все
юридические лица на два вида – общества и учреждения
(ст.65). Под обществом понимается объединение лиц
(участников), которое имеет корпоративное устройство и
управляется его участниками. Это и есть корпорация в
традиционном ее понимании.
В отечественной правовой и экономической
литературе термин получил широкое
распространения сравнительно недавно (с начала 90-х годов)
и применяется в основном для обозначения хозяйственных
обществ (и прежде всего акционерных) – коммерческих
юридических лиц, созданных на соединенном имуществе
учредителей.
Таким образом, корпорация в различных
правовых системах рассматривается как:
-12-
любое юридическое лицо;
юридическое лицо, образованное несколькими
участниками (членами), т.е. имеющее корпоративное
устройство;
любое хозяйственное общество;
хозяйственное общество, участники которого несут
ограниченную ответственность по долгам общества.
-13-
2. Содержание термина
Корпоративное право может рассматриваться как
право объективное – то есть система норм, регулирующих
определенную группу общественных отношений, и как
право субъективное – конкретное правомочие
принадлежащее тому или иному участнику правоотношений.
В объективном смысле корпоративное право можно
определить как систему норм, регулирующих отношения,
складывающиеся в связи с образованием,
деятельностью и ликвидацией корпорации. Таким
образом, в зависимости от того, какое значение мы придаем
термину (юридическое лицо, хозяйственное
общество или акционерное общество) будет варьироваться
и содержание понятия .
Отношения, составляющие предмет корпоративного
права, включают группу отношений внешнего характера,
возникающих между корпорацией и третьими лицами; и
группу внутренних отношений (именуются внутри-
фирменными или корпоративными) – участниками которых
являются участники (учредители) корпорации, сама
корпорация (как юридическое лицо, субъект права) и ее
органы.
Следует учитывать, что и в отечественной, и в
зарубежной правовой науке высказываются самые
различные точки зрения на содержание корпоративного
права. В самом широком смысле корпоративное право – это
-13-
по сути право юридических лиц, определяющее порядок их
возникновения, функционирования и ликвидации. Чаще
корпоративное право трактуют как совокупность норм,
регулирующих деятельность хозяйственных обществ.
Некоторые ученые ставят знак равенства между
корпоративным и акционерным правом (опираясь при этом
на англо-американскую правовую доктрину). Существуют
различия и при определении круга правоотношений
подпадающих под регулирование. Одни авторы
рассматривают в рамках корпоративного права весь
комплекс правоотношений, участником которых выступает
корпорация (и внутренние, и внешние). Другие включают в
его предмет только чисто корпоративные (внутри-
фирменные) отношения, не затрагивая отношения
корпорации с третьими лицами (государством и частными
субъектами).
Специфически подходит к определению корпо-
ративного права российский ученый Т. В. Каманина,
определяя его как систему правил поведения, которые
разработаны в организации, основанной на объединении лиц
и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют
различные стороны деятельности данной организации. (*1).
Таким образом, корпоративное право рассматривается всего
лишь как совокупность локальных корпоративных норм,
норм созданных внутри той или иной организации. Нормы
общего действия, исходящие от государства и регулирующие
деятельность корпораций, не включаются данным автором
в состав корпоративного права.
В субъективном смысле корпоративное право может
рассматриваться как:
право лиц вступать в объединения, создавая тем
самым новый субъект права;
(**1) Кашанина Т.В. Корпоративное право (право хозяйственных обществ).
– М., 1999. – С. 59.
-14-
право лица, вытекающее из его членства (участия)
в той или иной корпорации (это может быть право
имущественного или неимущественного характера; как
правило участники корпораций, и в особенности
предпринимательских, обладают целой совокупностью
имущественных и неимущественных прав, которые и
называются корпоративными).
Именно в последнем значении термин употребляется в нормах отечественного
законодательства. Впервые о данном понятии без какой-либо
его расшифровки упоминалось в п.5 Декрета КМУ от
31.12.1992 г. №24-92 . В
последовавшем затем официальном разъяснении КМУ по
применению данного Декрета было указано, что под
корпоративным правом понимается право граждан на
управление субъектами предпринимательской
деятельности и получение дивидендов в соответствии со
своей долей имущества. (*1). Сегодня определение
корпоративных прав дается и в иных правовых нормах: ст.2
Закона от
19.03.1996 г., п.1.8. Закона от 27.05.1997 г. Корпоративные права
определяются в данных нормативных актах как права
собственности на долю (пай) в уставном фонде
юридического лица. В 1998 году в Украине была принята
серия нормативных актов, определяющих систему
управления государственными корпоративными правами, в
качестве которых названы доли, акции и паи,
принадлежащие государству в имуществе хозяйственных
обществ.
(**1) Текст разъяснения см. УК. – 1993. – № 33 – 34.
-15-
Несмотря на всю противоречивость подхода
украинского законодателя к определению корпораций и
корпоративных прав,, можно прийти к выводу, что в Украине
к корпорациям относятся прежде всего такие
коммерческие юридические лица как хозяйственные
общества, а под корпоративными правами понимают
права, вытекающие из участия в хозяйственных
обществах. Именно в таком ракурсе рассматриваются
корпорации и корпоративные права в большинстве ночных
работ, опубликованных в Украине на сегодняшний день. С
учетом подобной позиции (хота она не является бесспорной)
и будет постросно дальнейшее изложение материала в
данной работе.
В заключение следует отметить, что различное
понимание корпораций и корпоративного права будет
существовать до тех пор пока не будут полностью устранены
различия между правовыми системами современности в
целом, а также между национальными правовыми
системами отдельных государств, что вряд ли когда-нибудь
станет возможным.
-16-
3. Зарождение и развитие корпораций
и корпоративного права за рубежом
Особенностью исторического развития корпораций
является то, что они развивались не по традиционной схеме,
представляющей собой восхождение от простых форм к
более сложным. Почти одновременно, приблизительно в
XIV – XV веках зарождаются две основные формы
корпораций – аналоги современных акционерного и
полного обществ. Дальнейшее развитие коллективных форм
осуществления предпринимательской деятельности идет по
пути сближения правовых признаков и свойств этих двух
видов корпораций, появляются промежуточные формы
(коммандитное общество, акционерная коммандита,
-16-
общества с ограниченной и дополнительной
ответственностью и др.) – в итоге к началу XX века
формируется общее понятие корпорации (англосаксонская
правовая система) и хозяйственного общества
(континентальная правовая система).
В целом процесс исторического развития корпораций
и корпоративного права можно подразделить на несколько
этапов.
1 этап: появление первых коллективных форм
хозяйственной деятельности, формирование первых
корпоративных норм.
Еще в Древнем Риме существовали различные виды
объединений – муниципии (городские общины),
религиозные объединения, союзы лиц одной профессии –
пекарей, мясников, могильщиков и пр. Римские юристы
обращают внимание на появление нового субъекта права –
корпорации, т.е. общности или объединения физических
лиц. Ими отмечается, что корпорации могут иметь в
собственности определенное имущество, изменение состава
корпорации не влияет на ее существование. Корпорации в
области частно-правовых отношений приравнивались к
физическим лицам. Кроме того, богатые римские граждане
заключали между собой соглашения, направленные на
совместное осуществление торговли (обычно связанной с
существенным риском). Однако, такие личные союзы не
признавались корпорациями.
В средние века появляются новые формы совместного
осуществления хозяйственной деятельности – торговые
гильдии, морские, горные товарищества и др. Торговые
гильдии возникают для организации совместных
путешествий купцов в дальние страны, которые были
сопряжены со значительными опасностями. Главная цель
таких гильдий – защита их участников в пути и в
иностранном государстве. В торговых гильдиях
существовали общие платежи (незначительные по размеру)
-17-
и солидарная ответственность участников по долгам
каждого из членов гильдии.
Более приближены к корпорациям современного типа
морские товарищества. В те времена строительство
корабля с целью осуществления в дальнейшем морских
перевозок товаров было очень прибыльным, но
дорогостоящим и рискованным делом. Лицо, задумавшее
построить корабль (патрон), объявляло размеры корабля и
размеры пая (обычно паи были равными). Прибыль
распределялась между пайщиками. Все пайщики в равной
степени участвовали в распределении прибыли, несли
дополнительные расходы (платежи на ремонт корабля, на
покупку снаряжения и др.).
В горных товариществах корпоративные начала
получили еще большее развитие. Право участия в горном
товариществе обусловливалось приобретением кукса (пая),
который отчуждался свободно. Число куксов было как
правило значительным (более ста). Управление делами
осуществлялось при помощи общих собраний пайщиков.
Вопросы решались большинством. Обман и спекуляция при
продаже куксов впервые вызвали необходимость
государственного надзора за деятельностью корпораций –
в горные товарищества направлялись государственные
представители.
Средневековые корпорации не попадали в основной
своей массе под государственное регулирование или надзор.
Первые нормы корпоративного права устанавливались не
государством, а самими участниками корпоративных
отношений. Они, как правило, нигде не фиксировались и
имели характер обычая. В качестве подобных норм можно
выделить:
– участие в корпорации только физических лиц (иногда
обладающих определенным статусом, например, купца);
– образование капитала корпорации путем внесения ее
участниками взносов (покупки пая);
-18-
– общее участие в расходах корпорации, внесение
дополнительных денежных сумм;
– распределение полученной прибыли между
участниками корпорации;
– возможность отчуждения своей доли (пая);
– решение вопросов большинством;
– появление первых органов корпорации (общего
собрания участников, исполнительного органа).
П этап. Зарождение корпораций и корпоративного
права (XV – первая половина XIX века).
В средние века бурное развитие торговли повлекло
появление двух разновидностей корпораций – полного
общества и акционерного общества.
Большинство исследователей вопроса о
происхождении корпорации отмечают, что корни полного
общества происходят от семьи, которая владела торговым
промыслом. (*1). Глава торгового промысла связывал своих
сыновей обещанием не делить торговое дело после его
смерти, о чем оповещались кредиторы. Причиной
возникновения полного общества, таким образом, было не
стремление к концентрации капитала, а желание
предупредить распад уже существующего. Полное
товарищество изначально базировалось на устойчивых
личных (родственных) связях, на авторитете главы семьи и
торгового промысла.
Впоследствии такая форма организации торговли
стала применяться и для объединения лиц, не связанных
кровными узами. По прежнему, главной целью подобных
товариществ выступало ведение общими усилиями
торгового промысла, его сохранение, распределение риска
между участниками.
(**1) Подтверждением данной точки зрения служит и то обстоятельство,
что полные и коммандитные товарищества в дореволюционной России
именовались торговыми домами.
-19-
Полные товарищества появились в Италии еще в XIV
веке. Оттуда данная форма распространилась по всей
Европе. Впервые законодательно полное товарищество было
закреплено во Франции, где в 1673 г. королевским указом
был введен торговый кодекс – Ordonnance de commerce.
Впоследствии, во французском Торговом кодексе 1808 г.
(Code de commerce) это товарищество было названо
товариществом коллективного имени. Это название, как и
Торговый кодекс 1808 г. в целом, использовалось затем во
многих государствах.
В Германии, в Торговых кодексах 1861 и 1897 г., а
также в иных государствах пандектной системы права,
полное товарищество не получило статуса юридического
лица, хотя и наделялось торговой правоспособностью.
В средние века зарождается и еще одна форма
корпорации – коммандитное товарищество. Отличалось
оно от полного тем, что некоторые товарищи участвовали в
объединении только путем внесения части капитала, при
этом их личность оставалась, при желании, неизвестной для
посторонних. Поскольку такие участники дела от имени
товарищества не вели, то и торговый риск несли
ограниченный – в пределах вклада, переданного
товариществу. Этот вид товарищества давал возможность
дворянству принимать участие в торговых делах без ущерба
для своей сословной чести, собственники крупных
капиталов могли анонимно получать проценты на
вложенный капитал, что строго запрещалось церковью в те
времена.
Возникновение акционерных обществ, напротив, было
вызвано необходимостью создания очень значительного по
размерам капитала для осуществления крупных торговых,
а затем и промышленных предприятий, таких как морская
торговля с колониями, строительство железных дорог,
добыча полезных ископаемых и пр. Так, еще К. Маркс
отмечал: . (*1). Подобные капиталы
не могли находится в руках одного предпринимателя – лица
торгового сословия, купца. Кроме того, необходимо было
сокращать риск от участия в таких крупных
предпринимательских начинаниях путем его разложения на
большое количество лиц.
Первые акционерные компании появляются в странах,
наиболее активно осуществляющих морскую торговлю с
дальними и экзотическими странами – Индией, Африкой,
Бразилией и др.
Возникновение первой компании в Англии относится
еще к XV веку. В 1496 году предпринята попытка создания
компании для торговли с Индией. Однако компания
расстроилась из-за нехватки средств. Через тридцать лет
была организована новая компания с целью отыскать
северный путь в Индию. Данная компания оказалась более
успешной. Первая экспедиция достигла Архангельска, а
затем Москвы. После этого путешествия компания стала
заниматься торговлей с Россией, вследствие чего была
переименована в1566 г. в Русскую компанию (Russia Com-
pany). Компания состояла из небольшого количества купцов,
вступительные взносы были также сравнительно невелики.
Купцы отвечали друг за друга, несли общие расходы, сообща
решали важные вопросы.
Более крупной и организованной была Ост-Индская
компания, созданная в Лондоне в 1599 г. В момент создания
в ней участвовали 101 человек, а в 1603 г. уже 239. Подписка
проводилась на значительные суммы (от 100 до 3000 фунтов
(**1) Маркс К. Энгельс Ф. Соч. – Т.23. – С. 587.
-21-
стерлингов). Размер участия каждого члена компании в
экспедиции определялся добровольно, и каждый участник
получал свидетельство, удостоверявшее его участие в
предприятии, а также право на соответствующую часть
прибыли. Постепенно в ходе деятельности данной компании
разрабатывались внутренние нормы организационного
характера: правила проведения общих собраний (очередных
и чрезвычайных), обязательное участие каждого компаньона
в общем собрании (под угрозой штрафа).
Однако, как справедливо отмечается многими
исследователями, наиболее яркими были именно
голландские компании, обратившие на себя внимание всей
Европы. (*1). В XVI веке в Голландии организуются массовые
морские экспедиции с целью колониальной торговли. В
одиночку вести торговлю было практически невозможно:
испанское правительство задерживало корабли и
конфисковывало товары, местные жители колоний зачастую
враждебно относились к чужеземцам, снаряжение судов и
их вооружение стоило очень дорого. Поэтому вначале купцы
объединялись в торговые морские караваны из нескольких
судов (число которых состояло от 4 до 18), внося
определенный капитал для снаряжения экспедиции
(торговля при этом велась за свой счет). Таких небольших
компаний постепенно образовалось очень много и возникла
сильная конкуренция. Поэтому правительство Голландии
вступило в переговоры с отдельными компаниями и в
1595 г. соединило их в одну Нидерландскую Ост – Индскую
компанию.
Первоначально доли участников, пропорционально
которым производилось распределение прибыли, были
неравными. Участникам запрещено было выходить из
компании в течение 10 лет. Однако, такой запрет оказался
(**1) Каминка А.И. Акционерные компании. T.I. СПб., 1902. С.152.
-22-
не соответствующим торговой практике – участники
получили право выхода из компании, а впоследствии и право
отчуждать свою долю третьим лицам. Следующим этапом
было разделение капитала компании (и соответственно
каждой доли участия) на равные части, которые получили
название акций. Акции (*1) стали предметом биржевого
оборота, их можно было отчуждать путем отметки в книгах
компании, которая производилась в присутствии
контрагентов и директора компании и ими подписывалась.
Организация Ост – Индской компании также была
более сложной по сравнению с английскими. Компания
состояла из пяти камер, возглавляемых директорами.
Высшее руководство компанией осуществлял совет,
состоявший из представителей камер. Такого органа как
общее собрание акционеров еще не существовало (*2)- были
в основном развиты исполнительные органы.
Государство специальным актом учреждало (или
признавало) каждую отдельную компанию и давало ей
разрешение на торговлю. В основном этим государственное
регулирование первых акционерных компаний и
ограничивалось. Однако время показало, что непременным
спутником таких компаний является спекуляция- акциями,
возникновение и исчезновение совершенно неосно-
вательных предприятий сопровождающееся разорением их
участников, обман акционеров. Поэтому и в Голландии и в
Англии государство делает первые попытки урегулировать
(**1) Акции как отдельного документа (ценной бумаги) еще не существова-
ло. Принадлежность акции тому или иному лицу фиксировалась в книге
компании.
(**2) В то же время действовало правило, согласно которому совет компа-
нии по истечение первых десяти лет должен был составить отчет о
деятельности компании и для ознакомления с ним нужно было созвать
всех акционеров с помощью особых публикаций. Эта норма свидетель-
ствует о формировании идеи об общем собрании акционеров как о выс-
шем органе компании.
-23-
деятельность корпораций, вернее устранить ее негативные
проявления – вводится запрет на продажу акций
(постепенно смягчается, вводятся меры государственного
контроля за их обращением), запрещается возникновение
(знаменитый закон английского
правительства о 1720 г., действовавший
до 1825 г.).
Особенностью зарождения акционерных компаний во
Франции и Германии было то, что данные корпорации
возникали по инициативе правительства, имели не только
экономическую, но и политическую направленность, а также
действовали под жестким государственным контролем. (*1).
Правительства Франции и Германии были крайне
заинтересованы в развитии колониальной торговли. Но
акционерная форма организации колониальной торговли,
насаждаемая сверху, с большим трудом развивалась в этих
странах. Первые попытки организации акционерных
компаний – 1601, 1604, 1611 и 1615 годов во Франции, 1729,
1734, 1735, 1750 годов в Германии были крайне неудачными.
По сути только во второй половине XVIII – начале XIX века
активизируется процесс создания крупных акционерных
обществ (в Германии до 1838 года было всего 29 крупных
корпораций).
Во Франции на первых этапах возникновения
акционерных компаний какое-либо законодательное
регулирование заменялось непосредственным прави-
тельственным надзором: в каждой компании был
государственный агент, на общих собраниях отдельных
компаний присутствовал сам король. Акционерные общества
(**1) По мнению И.Тарасова такие корпорации напоминали скорее полити-
ческие, чем торговые структуры. Г.Ф.Шершеневич отмечает, что эти
компании возникали не иначе как с разрешения правительства, были про-
никнуты административным надзорам, преследовали политические цели
расширения государственной территории, носили публичный характер.
.
-24-
как отдельная форма предпринимательской деятельности
были легализированы с принятием французского Торгового
кодекса 1808 г. Кодекс предусматривал их учреждение
только на основании разрешений правительства и
практически не регулировал деятельность этих корпораций.
В Германии до середины XIX века акционерные
общества вообще не подпадали под правовую
регламентацию. Действовала концессионная система их
создания (на основании постановления правительства).
III этап. Массовое появление корпораций.
формирование корпоративного права как отрасли права
и законодательства (вторая половина XIX – начало XX
века).
Массовое появление корпораций связано с развитием
капиталистических отношений. В этот период стали
востребованными основные преимущества корпораций:
возможность привлечения крупного капитала на
неограниченный срок (не прибегая к кредиту или залогу
имущества);
ограничение предпринимательского риска и личной
ответственности участников корпорации;
стабильность деятельности.
Возникают мелкие и крупные общества. В середине
XIX века многие страны отменяют разрешительную,
концессионную систему образования акционерных
компаний (за исключением определенных областей –
железнодорожного строительства, банковской, страховой
деятельности и др.). В большинстве стран формируется
специальное законодательство о компаниях.
В Англии принимаются Акты о компаниях 1856 и
1857 гг., к которым прилагается нормальный устав, которому
должны подчиняться корпорации до выработки собственных
уставов. Данные документы содержали ряд важных
положений, затрагивающих деятельность корпораций:
предусматривалась предварительная и окончательная
-25-
регистрация акционерных обществ; наличие у них устава,
в котором должны указываться местопребывание, цели
деятельности и уставный капитал компании; разрешалось
выпускать только именные акции; обязательно должны были
вестись списки акционеров; допускалось отчуждение акций
только по договору и после их перерегистрации,
устанавливалась обязанность проводить собрания хотя бы
раз в год и при этом вести протокол; затрагивался вопрос о
ликвидации компаний. Таким образом, уже в этих первых
нормативных актах формировались основные институты
корпоративного, и в частности, акционерного права.
Во Франции принимается Закон о акционерных
компаниях 1856 г., подробно регламентирующий порядок
учреждения компании, возможность распространения акций
именных и на предъявителя и другие вопросы. Положения
этого закона дополняются и развиваются законами 1863 г.
В законе 1867 г. устраняется чрезмерное законодательное
регулирование деятельности корпораций. В 1884 г.
принимается новый закон о. компаниях, который в 1893 г.
был существенно изменен.
В Германии принимается Закон об акционерных
обществах 1843 г. Затем последовали законы 1870 г.,
1884 г. Подробно регламентировалась деятельность
корпораций в Торговом уложении 1861 г.
В 1892 г. в Германии был принят Закон . Данная форма
корпорации была искусственно создана немецкими
юристами путем соединения наиболее привлекательных
черт акционерного и полного обществ – принцип
ограниченной ответственности участников (присущий
акционерному обществу) дополнялся простотой создания и
управления (характерной для полного общества). Эта форма
почти сразу же подучила очень широкое распространение
благодаря своим преимуществам и была воспринята
законодательством многих других стран (так, во Франции
-26-
Закон ,
предусматривающий необходимость полной ревизии
британского законодательства о компаниях, которую
предполагается осуществить в течение ближайших трех лет.
Во Франции в 1966 году все право товариществ было
сведено в один источник – Закон о торговых
товариществах, содержащий 509 статей. С ним неразрывно
связан Декрет 1967 г., включающий еще 310 статей (он
рассматривается как составная часть Закона и публикуются
эти нормативные акты как правило вместе). Значительная
часть норм посвящена организации и деятельности
акционерного общества. На сегодняшний день Закон
существенно отличается от редакции 1966 г., поскольку в
него неоднократно вносились изменения.
В ФРГ в 1937 г. был принят новый Акционерный
закон, который затем был сменен Законом 1965 г. Состоит
действующий Акционерный закон из 410 статей, разбитых
на пять книг. Первая книга регулирует все вопросы,
-29-
связанные с образованием, деятельностью и ликвидацией
акционерного общества. Вторая посвящена коммандитному
товариществу на акциях. Третья – отношениям между
связанными предприятиями (предприятиями между
которыми установились отношения экономической
зависимости). В четвертой книге регламентируется порядок
слияния акционерных обществ и преобразование
акционерного общества в другие виды товариществ, и
наоборот, преобразование иных товариществ в акционерное
общество. Пятая книга содержит санкции за нарушение
норм Акционерного закона. Германский закон о
товариществах с ограниченной ответственностью 1892 г.
также неоднократно изменялся и дополнялся. В 1980 г. была
предпринята его основная модификация.
Наличие подобных нормативных актов, многие из
которых по своему правовому значению фактически
приравниваются к кодексам, позволяет говорить о
существовании за рубежом корпоративного права как
отдельной отрасли права и законодательства, с
выделением в качестве ее подотрасли акционерного права.
Обобщая, можно отметить, что основными
направлениями развития корпоративного права на данном
этапе являются:
усиление правового регулирования деятельности
акционерных обществ;
появление смешанных форм хозяйственных обществ;
правовое признание корпораций одного лица;
разработка механизма гражданской, административной
и уголовной ответственности участников корпоративных
отношений (учредителей, крупных акционеров,
управляющих или распорядителей, Органов корпорации);
развитие антимонопольного регулирования.
-30-
4. Корпорации и корпоративное право
в дореволюционной России и СССР
В дореволюционной России преобладающими
формами коллективной предпринимательской деятельности
выступали полные и коммандитные товарищества
(последние именовались товариществами на вере).
Товарищества признавались в России юридическими
лицами. (*1). Процесс их развития и по временным параметрам
и по своему содержанию совпадал с развитием аналогичных
форм за рубежом.
Иначе обстояло дело с акционерными обществами.
Становление корпораций данного типа шло медленно.
Практически до начала XX века они не пользовались
популярностью ни в предпринимательской среде (купцы,
промышленники), ни у населения; законодательная основа
их деятельности была очень слабой.
Освоение акционерной формы началось еще со
времен Петра 1, который в 1699 году, после возвращения из-
за границы, издает Указ, предписывающий купцам вести
торговлю компаниями, . Указы 1706 и 1711 года содержат те же
призывы к русскому купечеству. Однако слабое развитие
торговли в России – в основном велась внутренняя
торговля, конкуренция и торговые риски в которой были
незначительными, а также существование у отдельных
представителей торгового сословия достаточно крупных
личных капиталов не дали почвы для развития акционерных
компаний – не было необходимости объединять торговую
(**1) Законодательство и судебная практика основывались на данной пози-
ции. В то же время, целым рядом русских ученых (Башиловым. Гусако-
вым, Гольмстеном, Нефедьевым и др.) высказывалось мнение об
отсутствии у товариществ, креме акционерного, статуса юридическо-
го лица. Им оппонировали Шершеневич, Каминка и другие ушные, счи-
тавшие товарищества юридическими лицами.
-31-
деятельность или привлекать дополнительный капитал.
Все же, во второй половине XVIII века, с развитием
зарубежной торговли, в России появляются первые
акционерные компании: в 1757 г. была создана Российская
константинопольская компания, в 1758 г. – компания
Персидского торга, а в 1794 г. – Российско-Американская
компания, деятельность которой оказалась наиболее
успешной. Законодательно деятельность акционерных
компаний совершенно не регулировалась, а внутренние
корпоративные нормы, содержащиеся в уставах компаний,
были крайне неопределенными. Четким было лишь понятие
об уставном капитале, разбитым на равные части – акции,
которые не подлежат выделу из общего капитала.
В начале XIX века появляются первые нормативные
акты, касающиеся деятельности акционерных компаний.
Наиболее известен из них Указ от 6 сентября 1805 г., в
котором впервые была разъяснена сущность ограниченной
ответственности участников торговой компании. Указ был
принят в связи с банкротством Петербургской компании для
постройки кораблей. Требования поставщиков о выплате
суммы задолженности, предъявленные к акционерам
компании, признаны не были. После такого разрешения
дела акционерная форма получает большую популярность.
В Манифесте Александра 1 от 1 января 1807 г.,
которым купеческому сословию даровались привилегии,
впервые упоминались определенные формы товариществ:
полные товарищества, товарищества на вере и товарищества
. В данном постановлении речь шла всего
лишь о предоставлении купцам права вести торговый
промысел в той или иной форме, сущность деятельности
самих товариществ при этом не разъяснялась. В отношении
акционерных компаний было сказано, что они – то есть, к участию
в них допускались не только купцы, но и лица из других
сословий.
-32-
С начала XIX века число компаний быстро растет,
правительство разрешает создание практически любых
акционерных обществ, совершенно не контролируя
содержание их уставов и дальнейшую деятельность. Как и
в зарубежных странах, массовое появление компаний без
надлежащего законодательного регулирования вызывает
многочисленные факты злоупотреблений. Россию не
обошли стороной типичные болезни акционерной формы:
акционерная горячка (ожидание нереально высоких доходов,
ажиотаж вокруг акций и спекуляция ими); надувательство
(подписка на акции совершенно несостоятельных
компаний), мошенничество учредителей, массовое
банкротство компаний и разорение их участников.
Правительство не могло не отреагировать на
сложившуюся ситуацию и 6 декабря 1836 года
Государственным советом принимается Положение об
акционерных компаниях, достаточно подробно
регулирующее различные аспекты их создания и
деятельности.
Во-первых, определялось, что правительство будет
выдавать разрешение на учреждение только полезных для
государства и выгодных для учредителей и акционеров
компаний; устав каждой акционерной компании должен
утверждаться правительством.
Во-вторых, подробно регламентировались
имущественные аспекты деятельности компаний –
устанавливался размер капитала, необходимый для
учреждения компании, распределение его на акции; способ
оплаты капитала; ограниченная ответственность участников;
минимальная и максимальная стоимость акции.
В-третьих, упоминались органы управления
компанией – общее собрание и правление компании.
На практике, однако, сложилась парадоксальная
ситуация – поскольку устав каждого отдельного
акционерного товарищества утверждался правительством,
-33-
ему фактически придавалась сила специального закона,
который отменял действие общих законодательных норм.
Содержание конкретных уставов очень часто существенно
отклонялось от норм Положения 1836 г. Злоупотребления
и махинации в этой сфере деятельности продолжались.
Беспорядочное состояние акционерного дела вызвало
ряд проектов акционерной реформы (1867, 1872, 1898,
1899 гг.), однако ни один из них в силу существенных
недостатков так и не стал законом.
В начале XX века российское корпоративное право
получает значительное развитие – принимается Торговый
устав 1903 г., ст.ст. 55 – 76 которого посвящены товари-
ществам. В ст. 55 устава определяются такие их виды:
артельное товарищество (форма аналогичная сегодняшним
кооперативам), полное товарищество и товарищество на вере, (*1),
акционерное товарищество. (*2). Торговый устав достаточно
подробно определяет основы правового положения каждого
из товариществ. В 1910 г. принимается Свод законов
гражданских, ряд норм которого посвящен товариществам. К
этому времени действует и значительное количество
специальных законов, регулирующих отдельные аспекты
деятельности торговых товариществ (в основном
акционерных). В качестве примера можно назвать Правила
об организации и созыве общих собраний и ревизионных
комиссий акционерных кредитных установлении, торгово –
промышленных обществ (за исключением железнодорожных)
и товариществ на паях (кроме тех, паи которых не котируются
на бирже), а равно акционерных страховых обществ от 21
декабря 1901 г.; Закон о закрытии акционерных страховых
(**1) Эти два вида товариществ объединяются в законодательстве под
общим наименованием .
(**2) В дореволюционном законодательстве в отношении акционерных то-
вариществ использовалась различная терминология: они именовались не
только товариществами, но и обществами, а также компаниями, с при-
соединением выражений , , .
-34-
обществ вследствие несостоятельности от 6 мая 1984 г.,
Устав промышленности 1913 г.. Устав кредитный 1914 г.
и др.
После февральской революции, 10 марта 1917 года
Временное правительство принимает постановление,
устраняющее многие из ранее действовавших ограничений
на деятельность акционерных компаний. Это вызвало
бурное развитие акционерной формы хозяйствования – до
сентября 1917 года в условиях политической и
экономической нестабильности в России были учреждены
734 акционерные компании с уставным капиталом в I960
млн. рублей.
С конца 1917 года крупнейшие акционерные компании
начали национализироваться. Мелкие и средние това-
рищества автоматически прекращали свое существование –
экономика была разрушена войной и революционными
событиями, товарно – денежные отношения фактически
сменились натуральным хозяйством.
В период новой экономической политики, проводимой
с 1921 г. корпорации возникают вновь. ГК УССР,
утвержденный постановлением ЦИК УССР от 16.02.1922 г.,
предусматривает такие виды товариществ как: простое,
полное, на вере, с ограниченной ответственностью и
акционерное общество (паевое товарищество). ГК подробно
регулирует деятельность товариществ: ст.ст. 276 – 366
закрепляют порядок их создания, функционирования и
ликвидации. Позднее правовой статус акционерного
общества был определен также в союзном нормативном
акте – Положении об акционерных обществах,
утвержденном совместным постановлением ЦИК и СНК
СССР от 17.08.1927 г. В связи с принятием этого Положения
статьи ГК УССР, регулирующие деятельность акционерного
общества, впоследствии (в 1930 – 1931 гг.) были отменены.
Первое акционерное общество советского периода
появилось 1 февраля 1922 г. Всего в 1922 г. было
-35-
организовано 20 акционерных обществ, а к 1925 г. их
насчитывалось уже свыше 150. Развивается и мелкий биз-
нес – торговые дома опять становятся наиболее
распространенной формой коммерческой деятельности.
Появляются и новые формы объединений – тресты и
синдикаты, представляющие в основной своей массе скорее
своеобразный симбиоз государственных органов с
государственными предприятиями, чем пред-
принимательские корпорации.
Уже с 1925 года государство целенаправленно
вытесняет из экономики частные формы хозяйствования.
Так, постановлением СТО от 19 февраля 1926г.
государственным предприятиям разрешается участие в
полных обществах. В Положении об акционерных
обществах 1927 г. прямо указывалось, что акционерные
общества являются таковыми лишь по форме, а по существу
сохраняют черты государственных предприятий. К тому
времени 90 % акционерных обществ уже были
государственными, а остальные – смешанными.
Последние допускались не во всех отраслях хозяйства и
рассматривались как переходная ступень к государственным.
К началу 30-х годов с корпорациями, в СССР
практически было покончено. (*1). Единственно возможной
формой осуществления хозяйственной деятельности стало
государственное предприятие. Имелись, однако, и некоторые
исключения: с 1930 по 1985 гг. в Советском Союзе
действовало целых три акционерных общества –
созданный еще в 1924 г. Банк для внешней торговли СССР
(позже Внешэкономбанк СССР), образованное в 1929 г.
Всесоюзное акционерное общество и
организованное в 1973 г. Страховое акционерное общество
СССР (Ингосстрах). Все эти общества лишь назывались
(**1) Формально торговые товарищества прекратили существование в свя-
зи с принятием в 1961 г. нового ГК УССР, который вообще не предус-
мотрел подобной разновидности юридических лиц.
-36-
акционерными, а по существу это были унитарные
государственные предприятия.
С 1985 г. начинается возрождение предпри-
нимательских корпораций. В 1986-1988 гг. ряд
хозяйствующих субъектов (Львовское производственное
объединение , трест ,
Ярославское производственное объединение и др.) начинают выпуск и реализацию т.н. акций
трудового коллектива и акций предприятий. Однако,
правовой статус хозяйствующих субъектов при этом не
менялся – они по прежнему оставались государственными
предприятиями или объединениями.
На основании ряда постановлений Совета Министров
СССР с 1987 – 1989 гг. создаются совместные предприятия,
объединяющие советских и иностранных субъектов
хозяйственной деятельности. Данные предприятия по своим
правовым признакам представляют собой хозяйственные
общества, однако, еще долгое время они будут определяться
в отечественном законодательстве как отдельная
организационно – правовая форма предпринимательской
деятельности.
В 1988 г. принимается Закон ,
а впоследствии – ряд нормативных актов, регулирующих
создание малых предприятий. С этого момента начинается
процесс массового появления частных предпри-
нимательских структур – это еще не хозяйственные
общества, но организации (кооперативы, малые
предприятия), имеющие с ними много общего.
В 1990 г. Совет Министров СССР принимает
отдельные решения по поводу перевода государственных
предприятий на акционерную форму собственности.
Наиболее известным примером такого рода является
постановление Совета Министров о преобразовании
производственного объединения в акционерное
общество.
-37-
Наконец, постановлением Совета Министров СССР от
19 июня 1990 г. были утверждены Положение об
акционерных обществах и обществах с ограниченной
ответственностью и Положение о ценных бумагах,
заложившие правовую основу для развития
предпринимательских корпораций.
Всего за один год, прошедший после принятия
данного постановления, в СССР было создано 1432
хозяйственных общества, из которых 402 были
акционерными, а 1030 – обществами с ограниченной
ответственностью. По Украине эти цифры составляли
соответственно: 166, 27 и 139. Создаваемые корпорации
были невелики – и по числу участников, и по размеру
уставного фонда.
На этом советский период развития корпораций и
корпоративного права фактически завершается -с 1991 г.,
после распада СССР, во всех его бывших республиках,
включая Украину, развивается собственное законода-
тельство о предпринимательских корпорациях.
-38-
5. Становление корпоративного права Украины.
Его предмет, метод и место в системе
права Украины
Законодательное регулирование процессов создания и
деятельности хозяйственных обществ стало формироваться
в Украине с начала 90-х годов, после обретения страной
политической и экономической независимости. Следует
признать, что корпоративное законодательство
разрабатывалось Украиной практически заново. К
сожалению, законодатель не обратил должного внимания на
опыт дореволюционной России и зарубежных стран в
области правового регулирования корпоративных
отношений. Результат этого не замедлил сказаться на
развитии данных отношений – традиционные болезни
-38-
предпринимательских корпораций, о которых неоднократно
говорилось выше (надувательство, мошенничество,
массовые банкротства, разорение мелких акционеров и др.),
в полной мере проявили себя и в Украине.
В целом развитие корпораций и корпоративного
законодательства в Украине можно подразделить на
несколько этапов.
В 1991 г. принимается ряд основополагающих законов
в области правового регулирования предпринимательской
деятельности: законы , , , . Принятие данных нормативных
актов заложило правовой фундамент для развития
рыночных отношений в Украине, впервые были определены
участники таких отношений-предприниматели различной
организационно-правовой формы, включая корпорации.
Правовой статус хозяйственных обществ как
корпоративных субъектов предпринимательской
деятельности был закреплен в специальном законодательном
акте, принятом также в 1991 г., но несколько позднее. Речь
идет о Законе Украины от
19.09.1991 г. (далее – 3Х0), состоящим из 83 статей,
посвященных вопросам создания, функционирования и
прекращения деятельности хозяйственных обществ. В этом
нормативном акте, в отличие от союзного законодательства,
выделяются уже 5 форм хозяйственных обществ:
акционерное; с ограниченной ответственностью; с
дополнительной ответственностью; полное и коммандиттное.
По сегодняшний день этот Закон остается основным
источником в области корпоративного права.
В 1992 г. принимается серия приватизационных
законов: законы , , .
-39-
Перечисленные нормативные акты положили начало
процессам приватизации государственной собственности и
созданию крупных открытых акционерных обществ на базе
имущества бывших государственных предприятий.
Развитие корпоративных структур в последующие
годы проходило под влиянием процессов приватизации и
корпоратизации, деятельностью инвестиционных
посредников, таких как доверительные и страховые
общества, инвестиционные фонды и компании.
Разорение, часто умышленное, крупных и мелких
корпораций, различного рода злоупотребления участников
. хозяйственных обществ или их управляющего персонала,
имевшие место на протяжении нескольких последующих
лет (1994 – 1996 гг.), показали слабость, неполноту и
несовершенство отечественного корпоративного
законодательства.
В 1996 – 1999 гг. производится существенный
пересмотр норм корпоративного законодательства:
внесены значительные изменения в Закон ;
разработан проект Закона ;
в проект ГК Украины включен специальный раздел,
посвященный хозяйственным обществам, по многим
позициям несовпадающий с ныне действующим
законодательством;
усовершенствовано законодательство о ценных
бумагах (особенно в отношении выпуска и обращения
акций).
Если существование корпоративного законодательст-
ва – это факт общепризнанный, то вопрос о корпоративном
праве как об отдельном правовом образовании является
одним из наиболее дискуссионных в отечественной
правовой науке. Ученые спорят не только о предмете и
методе корпоративного права или его месте в системе права
-40-
Украины, оспаривается даже правильность его
наименования. (*1).
Попытаемся все-таки ответить на вопрос о том, что
же представляет собой корпоративное право Украины. Как
уже было сказано выше, предметом корпоративного права
являются общественные отношения, складывающиеся
в связи с образованием, деятельностью и ликвидацией
хозяйственных обществ.
Теперь перед нами стоит задача определить состав и
правовую природу этих отношений, а также круг их
участников.
Отношения, подпадающие под сферу действия норм
корпоративного права, крайне разнообразны по своей
правовой природе, включают широкий спектр частно-
правовых и публично-правовых отношений. Все то, что так
или иначе связано с деятельностью хозяйственных обществ,
подпадает под регулирование норм корпоративного права.
При этом корпоративное право выполняет как бы двойную
функцию:
регулирует отношения внутри самого хозяйственного
общества, складывающиеся между его участниками,
органами и самим хозяйственным обществом как
юридическим лицом; эти отношения составляют основной
предмет корпоративного права (как будет показано далее,
значительная их часть по своим юридическим признакам не
может быть включена ни в одну из известных сегодня
отраслей права);
регулирует отношения хозяйственного общества с
(**1) Термин до недавнего времени не имея широкого употреб-
ления ни в законодательстве, ни в правовой доктрине Украины. Название
было просто позаимствовано у зарубежной пра-
вовой науки, которая широко им пользуется для обозначения комплекса
норм, регулирующих деятельность организаций, аналогичных нашим хо-
зяйственным обществам.
-41-
иными субъектами права, не связанными с
хозяйственным обществом отношениями участия (*1) –
государством, различными юридическими и физическими
лицами; в этом случае проявляется комплексный характер
корпоративного права – оно аккумулирует, вытягивает из
основных, базовых отраслей (прежде всего из гражданского,
административного, финансового права) нормы,
регулирующие отношения с участием хозяйственных
обществ.
Внутренние отношения подразделяются на
следующие группы:
1. Отношения между участниками общества.
Эти отношения имеют гражданско – правовой
характер (их участники равноправны, автономны), основаны
на договоре о создании хозяйственного общества, который
именуется учредительным. Особый, более сложный
характер имеют отношения между акционерами в открытом
акционерном обществе – учредительный договор
заключается только между учредителями такого общества,
а остальные акционеры (участники) не состоят между собой
в договорных отношениях.
2. Отношения между хозяйственным обществом и
его участником (-ми).
Определить правовую природу отношений этой
группы еще труднее. С одной стороны, хозяйственное
общество и его участники являются самостоятельными и
равноправными субъектами гражданских правоотношений.
С другой – хозяйственное общество возникает по воле
участников, они же правомочны принимать решения в
отношении наиболее важных вопросов его деятельности, т.е.
имеют место отношения зависимости. Кроме того, ХО
(**1) В ЗХО для обозначения таких субъектов часто используется термин
– им охватываются все лица, за исключением самого хо-
зяйственного общества и его участников.
-42-
зависит от воли не конкретного того или иного участника,
а от их , общей воли, формирующейся путем
принятия решений на общем собрании или иным
предусмотренным законом способом. В то же время,
отдельный участник хозяйственного общества во многих
случаях обязан подчиняться решению большинства,
реализация его прав во многом зависит от надлежащего
поведения общества в лице его органов и должностных лиц.
Основания возникновения правовой связи общества и его
участника, содержание подобного правоотношения в
правовой науке почти не исследованы.
Изложенное выше свидетельствует о чрезвычайно
сложной системе правовых связей, которые
устанавливаются между хозяйственным обществом и его
участниками. Такие правовые отношения по ряду
параметров (кругу участвующих в них субъектов, характеру
самих отношений) уже выходят за рамки гражданско-
правовых. Эти отношения вытекают не из гражданско-
правового договора между равными субъектами, а из факта
учреждения юридического лица и наделения его
имуществом (т.е. из инвестирования его деятельности).
Основаны данные отношения не на принципах автономии
воли и равноправия сторон, а на принципах контроля и
зависимости, воли большинства.
3. Отношения между различными органами
хозяйственного общества.
В большинстве хозяйственных обществ формируются
органы, при помощи которых осуществляется руководство
обществом – высшие, исполнительные и контрольные. В
состав высших и контрольных органов могут входить только
участники обществ, в состав исполнительных – также и
наемные работники. Эти органы составляют иерархическую
систему, т.е. одни органы подконтрольны другим, каждый
орган имеет строго определенные функции и полномочия.
Отношения, которые возникают между различными
-43-
органами хозяйственного общества вообще нельзя признать
гражданско – правовыми. Здесь не только отсутствует
равенство, автономия и самостоятельность участников
правоотношений, но и сами участники, не имея статуса
юридического лица, по существу не являются субъектами
гражданского права. Исходя из положений гражданско-
правовой доктрины, руководящий орган юридического лица
представляет само юридическое лицо в гражданских
правоотношениях. Применяя подобный подход к
отношениям, возникающим между различными органами
хозяйственного общества (например, правлением и
ревизионной комиссией в акционерном обществе), мы
придем к заключению, что хозяйственное общество
вступает в правоотношение само с собой, что конечно же
невозможно.
Указанные выше три группы правоотношений имеют
специфический характер и не сводимы в основной своей
массе к известным нам видам правоотношений
(гражданским, административным, трудовым, финансовым
и пр.). В силу этого можно прийти к выводу об особой
правовой природе этих отношений обозначив их как
корпоративные (в литературе их часто также называют
внутрифирменными).
Корпоративные правоотношения можно определить
как отношения, возникающие из участия в капитале
хозяйственного общества. Такое определение часто
встречается в отечественной и зарубежной правовой
доктрине.
Участниками данных правоотношений выступают
исключительно:
участники хозяйственного общества;
само общество как юридическое лицо;
отдельные органы управления хозяйственного
общества.
Следует отметить, что корпоративные Право-
-44-
отношения традиционно включались отечественной наукой
в состав гражданско – правовых. (*1). Такой подход пред-
ставляется не совсем оправданным. Суммируя изложенные
выше характеристики корпоративных отношений, можно
выделить несколько причин по которым мы не можем
отнести их к гражданско – правовым:
1) участники корпоративных отношений в большинстве
случаев не автономны и не равноправны (участники руководят
хозяйственным обществом или контролируют его
деятельность; органы общества составляют иерархию
, решения могут приниматься не единогласно, а
большинством; отдельный участник обязан выполнять
решения общего собрания участников, даже если он голосовал
против их принятия); данные отношения можно определить
как отношения зависимости или контроля, подчинения
меньшинства большинству;
2) такие участники корпоративных отношений как
органы хозяйственного общества, определенные законом
коллективы лиц (*2) не имеют статуса юридических лиц, а
значит не могут признаваться участниками гражданских
отношений; по причинам указанным выше речь не может
идти о представительстве юридического лица;
3) нарушение норм корпоративного права часто влечет
за собой не только специальную гражданско – правовую, но
(**1) Следует обратить внимание на тот факт, что в дореволюционной
России нормы корпоративного права включались в состав такой отрас-
ли как торговое право. Данная позиция поддерживается и многими со-
временными учеными, которые рассматривают корпоративное право как
составляющую часть предпринимательского права.
(**2) Если проанализировать ЗХО, можно увидеть, что в ряде случаев пра-
вом принятия юридически значимых решений обладают коллективы яиц,
не являющиеся юридическими лицами: учредительное собрание яиц, под-
писавшихся на акции акционерного общества; участники общества с ог-
раниченной ответственностью, вклады которых в совокупности
составляют не менее 10% уставного фонда общества и др.
-45-
и административную и уголовно – правовую ответствен-
ность; в отечественном праве особый механизм
корпоративной ответственности (ее субъекты, составы
правонарушений, санкции) только начал формироваться, но
за рубежом корпоративные правонарушения давно выделены
в отдельную категорию – причем их составы и меры
ответственности часто закрепляются именно в актах
корпоративного законодательства (законах о хозяйственных
обществах, компаниях и пр.).
Характеризуя группу внешних отношений,
участником которых выступает хозяйственное общество, их
можно подразделить на две основные группы:
1. Отношения частно – правового характера.
Основную массу таких правоотношений составляют
отношения гражданские и трудовые. Хозяйственное
общество как юридическое лицо, субъект
предпринимательской деятельности вступает в самые
различные гражданско – правовые отношения; вещные и
обязательственные; абсолютные и относительные;
имущественные и личные неимущественные. Так, оно
обладает определенным имуществом, в ходе осуществления
предпринимательской деятельности общество заключает
различные гражданско-правовые договоры, оно может
приобретать права интеллектуальной собственности и др. Во
многих обществах участники сами не участвуют в
деятельности общества, а используют для этого наемный
труд, таким образом складываются трудовые отношения
общества с его работниками.
2. Отношения публично – правового характера.
Между хозяйственным обществом (его участниками,
органами, должностными лицами), с одной стороны, и
государством – с другой, возникают самые разные
правоотношения: административные, финансовые, уголов-
но – правовые и многие другие – при государственной
регистрации хозяйственного общества, выдаче ему
-46-
различных лицензий и патентов, регистрации выпусков
ценных бумаг, сертификации продукции общества, уплате
налогов и сборов, контроле за финансовой и хозяйственной
деятельностью общества и пр.
Включение внешних отношений в предмет
корпоративного права – вопрос дискуссионный.
Безусловно, корпоративное право не регулирует данные
отношения в полном объеме (это осуществляется в рамках
базовых отраслей), однако определяя правовой статус
хозяйственного общества в целом, оно как бы создает
основу для детальной отраслевой регламентации.
Разнообразие регулируемых отношений приводит к
применению самых различных методов правового
регулирования: частно – правовых и публично – правовых.
Возникает вопрос: какое место занимает
корпоративное право в системе права Украины, является ли
оно самостоятельной отраслью права, подотраслью или
правовым институтом?
Ответить на данный вопрос достаточно сложно. В
законодательстве и доктрине многих зарубежных стран
корпоративное право давно уже существует как
самостоятельная отрасль или подотрасль права. (*1). Большую
роль в становлении корпоративного права сыграли его
источники – корпоративные законы зарубежных
государств, которые имеют значительный объем и содержат
нормы многих отраслей: гражданского, торгового, адми-
нистративного, финансового, уголовного и пр. Наличие
таких законов – кодексов и позволяет говорить о
корпоративном праве как о самостоятельной комплексной
отрасли.
На Украине корпоративное право находится в
зачаточном состоянии и говорить о существовании
(**1) Корпоративное право во многих странах рассматривается как подо-
трасль не гражданского, а торгового или коммерческого права.
-47-
отдельной отрасли или хотя бы подотрасли еще рано.
Официально корпоративное право сегодня не признается в
качестве самостоятельной отрасли. Однако впоследствии, с
развитием законодательства, конечно же может идти речь о
выделении новой комплексной отрасли или подотрасли
права.
Таким образом, в настоящее время корпоративное
право является правовым институтом, причем
комплексным, поскольку включает нормы различных
отраслей права.
Содержание данного правового института (и особенно
наличие специальных корпоративных норм, регулирующих
внутрифирменные отношения) не позволяет его полностью
включить в какую-либо из известных отраслей права, то есть
корпоративное право как правовой институт носит
межотраслевой характер.
Учитывая излаженное в данном параграфе можно дать
следующее общее определение корпоративного права.
Корпоративное право – комплексный
межотраслевой правовой институт, нормы которого
регулируют частно – правовые и публично – правовые
отношения, складывающиеся в связи с образованием,
деятельностью и ликвидацией хозяйственных обществ,
включая отношения внутрифирменного характера.
-48-
6. Источники корпоративного права Украины
Прежде всего следует отметить,-что корпоративные
отношения ГК Украины в настоящее время практически не
регулируются. Но разработанный отечественными учеными
проект ГК уже содержит значительное количество норм,
посвященных хозяйственным обществам – параграф 1
главы 7 проекта включает 36 статей, регулирующих их
деятельность.
В настоящее время основополагающими норматив-
-48-
ными актами выступают законы: , , . В этих законах определяются основные вопросы
создания, деятельности и ликвидации ХО.
Масса иных законов имеют значение для
регулирования отдельных сторон деятельности
хозяйственных обществ, это, в частности, законы: , , , , , , прива-
тизационные и многие другие законы.
Действуют в этой области и многочисленные
подзаконные нормативные акты: Указы Президента,
постановления Кабинета Министров, нормативные акты
Национального Банка, Государственной комиссии по
ценным бумагам и фондовому рынку, Фонда государ-
ственного имущества. Антимонопольного комитета,
Министерства финансов, Государственной налоговой
администрации и многих других органов центральной
исполнительной власти.
Особенность источников в области корпоративного
права состоит в том, что ведущую роль играют локальные
(корпоративные) нормативные акты – нормативные
акты, принятые органами управления хозяйственного
общества и регулирующие его деятельность. Особо
выделяются учредительные документы хозяйственного
общества – учредительный договор и устав – в которых
определяются практически все наиболее важные стороны
деятельности хозяйственного общества: вид общества,
предмет и цели его деятельности, состав учредителей и
участников, наименование и местонахождение, размер и
порядок создания уставного фонда, порядке распределения
-49-
прибылей и убытков, сведения о составе и компетенции
органов общества и порядке принятия ими решений и пр.
(ч.2 ст.4 ЗХО).
Широко распространены и рекомендательные
нормы. В основной своей массе разрабатываются Фондом
государственного имущества Украины и действуют в
отношении хозяйственных обществ, созданных в процессе
приватизации. В качестве примера могут быть упомянуты:
Типовой устав открытого АО, утв. совместным приказом
ФГИУ и Минэкономики от 12/13.12.1994 № 787/177,
Положение о правлении акционерного общества. Положение
об ответственности должностных лиц перед обществом и
акционерами открытого акционерного общества и целый ряд
иных положений, рекомендованных к применению
распоряжением Фонда государственного имущества
Украины от 5.05.1996 г. № 71-р. Данные документы широко
используются не только АО, возникшими в ходе
приватизации, но и обычными хозяйственными обществами
(в качестве образцов).
Кроме того, значительную роль играют
корпоративные обычаи. Недостатки и пробелы правового
регулирования, отсутствие или высокая стоимость
квалифицированной юридической помощи заставляют
учредителей и органы управления обращаться к уже
сложившейся практике создания и деятельности
хозяйственных обществ. Часто различные типовые
документы, регулирующие деятельность корпораций на
локальном уровне, сводятся воедино и издаются в виде
сборника.
-50-
7. Корпоративное право как
правовая наука и учебный курс
Если появление в Украине первых корпораций и
первых законодательных актов о них мы связываем с
-50-
началом 90-х гг., то наука корпоративного права начала
развиваться еще позднее – только во второй половине
90-х гг. отечественные ученые стали выделять в особую
группу правоотношения, связанные с созданием,
деятельностью и ликвидацией предпринимательских
корпораций, и посвящать им отдельные научные
исследования. Причем сам термин
признается и употребляется далеко не всеми учеными,
работающими в данной области, о чем уже упоминалось
выше.
Учение о хозяйственных обществах (торговых
товариществах) было основательно развито еще в работах
известных дореволюционных ученых, среди которых особое
место занимают труды Г. Шершеневича, А. Каминки,
И. Тарасова, Л. Петражицкого, О. Квачевского, В. Розенберга,
П. Писемского. Вопросы торговых товариществ в то время
еще не выделялись в самостоятельную юридическую науку, а
рассматривались как составная часть торгового права.
В первые годы советской власти также было
опубликовано несколько работ в данной области, в
частности, Ландкорф С.Н. 1924 г., его же –
1926 г.
В дальнейшем наука корпоративного права развивалась
в основном в рамках сравнительного правоведения.
Наибольшую известность среди работ, посвященных
правовому положению зарубежных корпораций, получили
монографии Мозолина В.П. 1966 г. и Нарышкиной Р.Л. 1978 г. Вопросы корпоративного права включались
также и в учебники по гражданскому и торговому праву
зарубежных стран.
С развитием рыночных отношений, массовым
появлением предпринимательских структур в Украине
-51-
обостряется интерес ученых – юристов к проблемам
хозяйственных обществ. Долгое время данные вопросы
рассматривались в рамках науки гражданского права, а
впоследствии стали включаться также и в предмет
предпринимательского права. С середины 90-х гг.
публикуются первые специальные исследования в данной
области, а именно: Пилипенко А.Я., Щербина B.C. 1995 г., 1997 г., 1997 г., Спасибо-Фатеева И.В.
1998 г., Вiнник О.М. 1998 г. Как видно из
перечисленных работ, внимание украинских ученых
привлечено в основном к проблемам функционирования
акционерных обществ, а остальные корпоративные формы
остаются гораздо менее исследованными.
Более развита наука корпоративного права в России.
Среди опубликованных в этой области работ можно
выделить следующие: Сыроедова О.Н. 1996 г.; Батлер У.Э., Гами – Бетлер М.Б.
1997 г.; Каманина Т.В., Сударькова Е.А. 1997 г.; Кашанина Т.В.
1999 г.
Таким образом, наука корпоративного права, как и
само корпоративное право, находится в Украине на стадии
становления.
С 1998 года в ряде высших учебных заведений
Украины введено преподавание учебного курса
, что вызвано настоятельной
потребностью практики в юристах такой специализации.
Учебный курс подразделяется
-52-
на две части: Общую и Особенную.
Общая часть включает следующие темы:
1 Корпоративное право Украины как правовой институт,
наука и учебный курс.
2. Хозяйственное общество как корпоративный субъект
предпринимательской деятельности.
3. Возникновение хозяйственных обществ.
4. Имущество и имущественные права в хозяйственном
обществе.
5. Хозяйственное общество как участник рынка ценных
бумаг.
6. Организация управления и деятельности хозяй-
ственного общества.
7. Прекращение хозяйственных обществ.
Особенная часть посвящена вопросам
функционирования отдельных форм хозяйственных
обществ: акционерного, с ограниченной ответственностью,
с дополнительной ответственностью, полного и
коммандитного. В качестве отдельной темы
рассматриваются правовые особенности единоличных
корпораций.
-53-
Глава 2.
Хозяйственное общество как
корпоративный субъект
предпринимательской деятельности
– Понятие и формы осуществления предприни-
мательской деятельности.
– Определение и правовые признаки хозяй-
ственного общества.
– Классификация хозяйственных обществ.
-53-
– Организационно – правовые формы хозяй-
ственных обществ: определение и общая сравнитель-
но – правовая характеристика.
– Вопросы правоспособности хозяйственного
общества: момент возникновения; объем (общая или
специальная); предусмотренные законодательством
ограничения.
– Основания возникновения и правовой характер
отношений, складывающихся между хозяйственным
обществом и его участниками.
– Понятие инвестиционного обязательства.
– Правовой статус участников предпри-
нимательской корпорации: инвесторы или
предприниматели.
– Хозяйственные общества, предприятия и
объединения хозяйствующих субъектов: проблемы
разграничения.
1. Понятие и правовые признаки
хозяйственного общества
Предпринимательство – это самостоятельная
инициатива, систематическая, на собственный риск
деятельность по производству продукции, выполнению
работ, оказанию услуг и занятию торговлей с целью
получения прибыли.
Из содержания ст.ст.2, 8 Закона следует, что предпринимательская деятельность
в Украине может осуществляться:
а) физическими лицами – предпринимателями без
образования юридического лица;
б) юридическими лицами.
Разновидностью юридических лиц, специально
-54-
создаваемых для осуществления предпринимательской
деятельности, являются хозяйственные общества (далее –
ХО). Они возникают там, где необходимо объединение
личных усилий или капитала нескольких лиц для ведения
того или иного бизнеса. Кроме того, институт хозяйственных
обществ помогает ограничить или более равномерно
распределить риски от ведения предпринимательской
деятельности.
4.1 ст. 1 ЗХО определяет, что хозяйственными
обществами признаются предприятия, учреждения,
организации, созданные на началах договора
юридическими лицами и гражданами путем
объединения их имущества и предпринимательской
деятельности с целью получения прибыли.
Как и многие правовые дефиниции, закрепленные в
нормативных актах начала 90-х гг., когда правовое
регулирование рыночных отношений и предпри-
нимательской деятельности только зарождалось, а
законодатель имел весьма смутное представления о
регламентируемых им явлениях и процессах, данное
определение содержит ряд существенных недостатков:
1) определение хозяйственных обществ как
предприятий, учреждений, организаций не несет
существенной смысловой нагрузки (термины предприятия,
учреждения и организации скорее сами нуждаются в
дополнительной расшифровке); было бы правильнее
обозначить ХО как юридические лица (что сделано почему-
то только в ч. 3 ст. 1 ЗХО) – эта категория является вполне
определенной и отражает существенные признаки ХО;
2) не все ХО создаются на началах договора (АО имеет
более сложные правовые основания возникновения; данная
конструкция неприменима к корпорациям одного лица);
3) состав участников обозначен как юридические лица
и граждане – не совсем корректная формулировка:
а) если нет специальных ограничений, то ХО могут
-55-
создаваться только гражданами или только юридическими
лицами;
б) в качестве участников (учредителей) названы только
граждане, между тем участниками (учредителями) могут
быть украинские и иностранные граждане, лица без
гражданства, т.е. все физические лица (содержание ч. 3 ст. 3
ЗХО подтверждает это);
4) указание, что ХО создаются ,
является не точным, поскольку объединение
предпринимательской деятельности обязательно только для
двух видов ХО: полного и коммандитного (и даже в этом
случае мы с юридической точки зрения не можем говорить
об объединении предпринимательской деятельности, так как
действующее законодательство не требует от участников
таких обществ обладания статусом предпринимателей, а
значит и их деятельность не всегда может быть признана
предпринимательской).
Проект ГК Украины в ст. 94 закрепляет:
. Это определение является
кратким, однако следует учитывать, что проект относит ХО
к категории (юридических лиц корпоративного
устройства) и предпринимательских обществ (цель
деятельности которых – получение прибыли). Таким
образом, проект ГК выделяет такие признаки ХО как:
обладание статусом юридического лица; корпоративное
устройство, предпринимательский характер, наличие
сформированного участниками капитала, разделенного на
доли.
Изложенное выше, а также подробное изучение норм
3Х0 позволяет выделить следующие существенные
признаки хозяйственного общества:
это юридическое лицо со всеми присущими ему
-56-
чертами: организационным единством, имущественной
обособленностью, самостоятельной имущественной
ответственностью и пр. (ч. 3, 5 ст.1, ст.ст. 12, 23 ЗХО);
имеет корпоративное устройство, т.е. образовано и
управляется несколькими (двумя и более) участниками (ч.1
ст.1, ст.ст. 4, 23 и др. ЗХО);
создается путем объединения имущества и
имущественных прав участников; капитал ХО
разделяется на доли пропорционально внесенным вкладам
(ч.1, 6 ст.1, ст.ст.12,13 и др. нормы ЗХО);
является коммерческим юридическим лицом-
основной целью деятельности выступает получение
прибыли (ч.1, 4 ст.1 ЗХО).
-57-
2. Классификация хозяйственных обществ
ХО с юридической точки зрения представляют собой
достаточно сложные предпринимательские структуры,
обладающие целой совокупностью существенных и
второстепенных признаков. Исходя из этого, они могут быть
классифицированы по самым различным основаниям: по
составу и по степени имущественной ответственности
участников, по составу учредительных документов, по сроку
действия, по объему правоспособности общества и т.д. В
настоящем разделе приводятся основания для
классификации, носящие формообразующий характер – ХО
будут подразделены на виды по признакам, которые в
совокупности составляют понятие организационно-правовой
формы ХО.
В зависимости от правовых оснований возникновения
хозяйственных обществ различают:
договорные общества – в основе их создания лежит
заключаемый между участниками договор;
договорно – уставные – при их создании участники
не только заключают учредительный договор, но и
-57-
утверждают устав, закрепляющий многие важные вопросы,
связанные с функционированием ХО;
уставные – единственным нормативным актом,
регулирующим деятельность хозяйственного общества
является его устав (учредительный договор может
заключаться) однако утрачивает свое действие после
осуществления государственной регистрации общества).
Характер имущественной ответственности
участников позволяет выделять ХО:
участники которых несут ограниченную ответ-
ственность (*1) – в пределах вклада в уставный фонд – по
обязательствам общества;
в которых участники рискуют не только своими
вкладами в уставный фонд, но и несут дополнительную
ответственность по обязательствам общества своим
личным имуществом в пределах, установленных
учредительными документами;
участники которых несут полную ответственность по
долгам общества всем принадлежащим им имуществом.
В зависимости от вида корпоративных прав,
принадлежащих участникам ХО различают:
общества, корпоративные права которых относятся к
категории ценных бумаг и обращаются на фондовом рынке
(акции); движение участников (*2) в таких обществах
свободное;
общества, корпоративные права которых не являются
(**1) Термин в данном случае применяется не совсем
правильно, поскольку ответственность несет только само общество, а
участники непосредственно принадлежащим им имуществом вообще не
отвечают. См. также параграф 2 главы 4.
(**2) Под движением участников подразумевается количественные и персо-
нальные изменения состава участников ХО: выход и исключение участ-
ника из общества, вступление нового участника в общество, смена
участников в результате уступки корпоративных прав (продажи, даре-
ния, мены), их наследования или перехода на основании правопреемства и
на иных предусмотренных законом основаниях.
-58-
ценными бумагами и не подлежат свободному обращению
(доли в уставном фонде или складочном капитале);
движение участников в различной степени ограничено.
ХО подразделяются на различные виды и в
зависимости от способа управления. При этом выделяют ХО:
управляемые при помощи системы органов;
управляемые непосредственно самими участниками.
Практика большинства стран показывает, что
изложенные выше признаки не хаотично распределяются
между различными формами ХО. Из всей совокупности
данных организаций выделяются общества, для
существования которых главное значение имеет
имущественное участие (т. н. капиталистический элемент),
и общества, построенные главным образом на персональных
отношениях и личном участии, что находит отражение в
целом ряде противоположных признаков, присущих ХО этих
двух типов. Иными словами, все существующие сегодня
разновидности ХО можно подразделить на две основные
группы:
а) объединения капиталов (именуются обществами,
компаниями, корпорациями) – организации, создаваемые
несколькими лицами путем объединения (обособления) их
имущества для осуществления предпринимательской
деятельности. Главное в таких обществах – это
имущественное участие, инвестирование (в основном
финансовое) деятельности общества. Участники
объединения капиталов несут ограниченную
ответственность по его обязательствам, их личное участие
в деятельности общества совсем не обязательно. Таким ХО
в полной степени присущи такие свойства юридического
лица как самостоятельная имущественная ответственность,
наличие органов управления.Устав, а не договор, является
основным документом, регулирующим деятельность таких
обществ. Корпоративные права в ХО – объединениях
капитала часто выступают в форме акций и могут без каких-
-59-
либо ограничений со стороны общества или иных
участников обращаться на рынке.
б) объединения лиц (товарищества, персональные
объединения, партнерства) – договорные объединения
нескольких лиц для совместного ведения предприни-
мательской деятельности под общим именем. Количество
участников таких объединений, как правило, невелико. Они
тесно знакомы и доверяют друг другу, часто связаны
родственными отношениями. Общий капитал создается, но
не играет такой значительной роли как в капиталистических
объединениях. Таким образом, особое значение приобретает
личный элемент и как следствие – ограниченное движение
участников. Участники, в основном, сами осуществляют
предпринимательскую деятельность от имени общества и
управление им, представляют общество в отношениях с
третьими лицами и несут полную ответственность по его
обязательствам.
-60-
3. Организационно – правовая форма
хозяйственного общества
Как видно из изложенного выше, ХО могут быть
классифицированы по многим основаниям, отражающим те
или иные их правовые черты.
В зависимости от различного сочетания правовых
свойств, признаков ХО украинский законодатель выделяет
пять основных форм ХО:
акционерное общество (АО), которое бывает двух видов
открытое (ОАО) и закрытое (ЗАО);
общество с ограниченной ответственностью (ООО),
общество с дополнительной ответственностью (ОДО),
полное общество (ПО),
коммандитное общество (КО).
Перечень организационно – правовых форм ХО,
содержащийся в ЗХО, – исчерпывающий. Эти организа-
-60-
ционно – правовые формы отличаются не только своими
правовыми признаками (ответственность участников, вид
корпоративных прав, наличие или отсутствие уставного фонда),
но и по таким параметрам, как: порядок создания, режим
имущества, структура, правовой статус участников, порядок
ликвидации и т.д. Так, раздел II ЗХО называется , состоит из 5 глав, содержание каждой из
которых составляют нормы, предусматривающие особенности
создания и деятельности АО, ООО, ОДО, ПО и КО.
Таким образом, организационно – правовая форма
ХО – это законодательно закрепленный тип ХО, для
которого установлен определенный правовой режим
организации, деятельности и ликвидации.
В общем виде правовая характеристика отдельных
организационно – правовых форм ХО представлена в
таблице 2.1.
Выбор конкретной организационно-правовой формы
зависит от целей и намерений учредителей ХО, а также в
ряде случаев предусмотрен законодательством. Например,
фондовая биржа, инвестиционный фонд могут быть созданы
только в форме закрытого АО, доверительное общество –
ОДО, ломбард – ПО. В различных сферах деятельности
оптимальными будут и различные формы ХО. На
сегодняшний день наибольшей популярностью в Украине
пользуется общество с ограниченной ответственностью –
благодаря простоте создания, ограниченной ответственности
участников (они не рискуют потерей своего личного
имущества), пригодности для организации как малого, так
и большого бизнеса.
-61-
Табл. 2.1. Сравнительная правовая характеристика
организационно-правовых форм ХО.
________________Организационно – правовая форма_______
Характеристика: АО; ООО; IAI; ПО; EO
Характеристика: Уставный фонд, разделенный на доли равной номинальной стоимости;
уставной фонд, разделенный на доли, размер которых может быть любым;
уставный фонд, разделенный на доли, размер которых может быть любым;
складочный капитал (*1) с выделением долей; складочнй капитал с выделением долей
Учредительные документы: договорно-уставные (уставные в будущем);
договорно-уставные; договорно-уставные; договорные; договорные
Ответственность участников: ограниченная; ограниченная; дополнительная; полная; полная+ограниченная
Управление: при помощи органов; при помощи органов; при помощи органов; осуществляется самими участниками;
осуществляется самими участниками
Корпоративные права: акции; доли в уставном фонде; доли в уставном фонде; доли в капитале; доли в капитале
Характер отношений между участниками: объединение капиталов; объединение капиталов+личный элемент; объединение капиталов+личный элемент;
объединение лиц; объединение лиц+капиталистический элемент
(**1) Данный термин в действующем законодательстве не употребляется, а
вместо него в ст. 80 3Х0 говориться об имуществе общества, указанном
в учредительном договоре. Однако, имущество общества – это более
широкое понятие, чем капитал, объединяемый участниками для ведения
предпринимательской деятельности; имущество общества состоит не
только из данного капитала, но из произведенной продукции, полученной
прибыли, иного имущества, приобретенного обществом на законных ос-
нованиях. Поэтому в проекте ГК совершенно оправданно использован
термин для обозначения капитала, объединяемо-
го участниками при создании ПО и КО. В этом значении используется он
и в настоящей работе.
-62-
4. Правоспособность хозяйственного общества
Ч. 1 ст. 26 ГК закрепляет, что юридическое лицо
обладает гражданской правоспособностью в соответствии с
установленными целями его деятельности.
Эта норма устанавливает принцип специальной
правоспособности юридических лиц – они вправе
осуществлять лишь ту деятельность, которая обозначена в
их учредительных документах.
В настоящее время этот принцип вступает в
противоречие с положениями ст. 3 Закона , в которой определяется, что предпри-
ниматели имеют право осуществлять самостоятельно
любую деятельность, не противоречащую действующему
законодательству, ч. 4 ст. 1 ЗХО, устанавливающей то же
право непосредственно в отношении хозяйственных
обществ. Следует также иметь в виду, что фактически
учредители и участники ХО могут закрепить в его
учредительных документах любые виды деятельности, (*1), а
следовательно, в отношении данных юридических лиц (как
и других субъектов предпринимательской деятельности)
принцип специальной правоспособности во многом
утрачивает свое значение. Исходя из этого, в проекте ГК
предусмотрена общая правоспособность для коммерческих
юридических лиц.
Поскольку ХО – это прежде всего коммерческие
юридические лица, то одним из наиболее существенных их
прав выступает право на осуществление тех или иных видов
предпринимательской деятельности – условно такое право
можно обозначить как . В настоящее время выделяются ХО с
(**1) На практике изложение видов деятельности, которые может осуще-
ствлять хозяйственное общество, занимает в его учредительных доку-
ментах часто до 3-4 страниц.
-63-
различным объемом такой правоспособности:
ХО которые могут осуществлять любую предпри-
нимательскую деятельность, за исключениями установ-
ленными действующим законодательством; такой общей
предпринимательской правоспособностью обладает
основная масса ХО;
ХО которые имеют право заниматься только
определенными видами предпринимательской деятельности
(например, только страхованием, банковскими операциями,
доверительными операциями, совместным инвестированием
и пр.); другие виды предпринимательской деятельности им
осуществлять запрещено. Так, в ст. 3 Закона дается полный перечень
банковских операций и затем закрепляется, что
коммерческим банкам запрещается деятельность в сфере
материального производства, торговли, страхования.
ХО которые не имеют права заниматься предпри-
нимательской деятельностью – законодательство о
фондовых и товарных биржах предусматривает, что их
деятельность не направлена на получение прибыли. Таким
образом мы сталкиваемся с интересным парадоксом –
форма ХО избрана для неприбыльной (непредпри-
нимательской) организации. Количество таких субъектов
рыночной инфраструктуры впоследствии, с развитием и
совершенствованием самого рынка, будет возрастать.
Правоспособность ХО возникает с момента их
государственной регистрации (ч.2 ст.26 ГК, ч.1 ст.6 ЗХО).
Следует, однако, обратить внимание на два существенных
момента.
Во-первых, ст.8 ЗХО говорит о соглашениях,
заключенных от имени общества до его регистрации – они
признаются заключенными с обществом только при условии
их последующего одобрения обществом. В данном случае,
безусловно, имеет место неточная законодательная
формулировка: соглашения заключаются учредителями
-64-
(участниками) общества от своего имени, а не от имени
общества, которое как субъект права еще не существует. И
только впоследствии, после одобрения данных соглашений
обществом, происходит смена лица в обязательстве –
личность участника заменяется личностью самого общества.
Во-вторых, сразу после государственной регистрации
правоспособность ХО, как и других субъектов
предпринимательской деятельности, возникает как бы не в
полном объеме, ему нужно пройти еще целый ряд этапов,
направленных на полную легализацию своей деятельнос-
ти – изготовить печати и штампы, стать на учет в
налоговые органы, Пенсионный фонд и иные фонды,
открыть счет в банке, если необходимо, то приобрести
лицензию или патент и пр. Только после этого ХО вправе
осуществлять предпринимательскую деятельность,
заключать те или иные коммерческие сделки.
Дееспособность возникает тогда же когда и
правоспособность, общество вступает в отношения с
третьими лицами при помощи своих органов (в некоторых
обществах такие функции выполняют непосредственно
участники ХО).
Каких-либо специальных ограничений правоспо-
собности ХО действующее законодательство Украины не
содержит. Поскольку все ХО являются субъектами
предпринимательской деятельности, то на них в полной
мере распространяются все ограничения, установленные
законом для таких субъектов. Их можно подразделить на
несколько групп:
Право на осуществление определенных законом видов
деятельности возникает после получения ХО
соответствующей лицензии или патента (ст. 4 Закона . Закон Украины ).
Правовая сущность лицензирования и патентования
различна. Под лицензирование подпадают виды
-65-
предпринимательской деятельности, которые непо-
средственно влияют на здоровье человека, окружающую
природную среду и безопасность государства, и в силу этого
требуют от предпринимателей наличия специального
образования, навыков, необходимого оборудования или
помещения и т.п., а также соблюдения определенных
условий и правил осуществления такого вида деятельности
(лицензионных условий). Только при соблюдении
установленных законодательством стандартов и требований
лицензия может быть выдана (за соответствующую плату).
Сущность патента совершенно иная – фискальная.
Государство предоставляет предпринимателю право
заниматься достаточно прибыльными, выгодными видами
деятельности (торговлей, обменом валюты, предостав-
лением бытовых услуг, игорным бизнесом) при условии
систематической уплаты за такое право. Плата производится
в форме приобретения торгового патента. Никаких
дополнительных требований, помимо уплаты установ-
ленной государственными органами стоимости патента, к
субъекту предпринимательства при этом не предъявляется.
Право на осуществление определенной деятельности
предоставляется лишь ХО указанной в законе органи-
зационно – правовой формы (ломбардные операции –
полные общества, страхование – все ХО, кроме ООО,
фондовые биржи – закрытые АО и т.д.). Данные
ограничения содержатся, как правило, в специальных
законодательных актах, регулирующих тот или иной вид
деятельности. Некоторые виды деятельности могут
осуществляться только государственными предприятиями
(ч.1, 2 ст.4 Закона ).
Предпринимательская деятельность ХО в случаях,
предусмотренных законом, по решению уполномоченных
государственных органов может быть приостановлена
полностью или частично. Такой вид ограничений
правоспособности применяется как санкция за
-66-
определенные виды нарушений. Например, Госкомитет по
делам защиты прав потребителей имеет право принимать
решения о прекращении производства или реализации
товаров, не отвечающих требованиям нормативных
документов, о временном прекращении деятельности
предприятий торговли, общественного питания, сферы
услуг… систематически нарушающих правила торговли и
оказания услуг… (ст.5 Закона Украины ). МВЭСторг может применять к лицам,
нарушающим внешнеэкономическое законодательство,
санкции в виде лишения права осуществлять внешне-
экономическую деятельность на срок до 6 месяцев (ст.37
Закона ).
-67-
5. Правовой статус участников
хозяйственного общества
Определить правовой статус участников ХО
невозможно без рассмотрения вопроса о сущности
правоотношений, складывающихся между участником ХО
и самим обществом как юридическим лицом.
Данный вопрос до настоящего времени практически
не затрагивался в отечественной правовой литературе.
Долгое время создание юридических лиц было
исключительной прерогативой государства. Государ-
ственные решения об учреждении различных видов
юридических лиц носили в основной своей массе
единоличный и публичный характер (редкими исклю-
чениями были договоры с участием государства о создании
смешанных, а затем и совместных предприятий, в которых
просматривалась гражданско – правовая природа). О
сущности правоотношений между государством –
учредителем, выступающим в лице различных
государственных органов, и созданных им предприятий
-67-
никто долго не задумывался – это были классические
вертикальные отношения, отношения власти – подчинения.
В настоящее время, когда право на создание
различных организаций с правами юридических лиц имеют
любые участники гражданских отношений, перед правовой
наукой поставлена задача – определить, какова
юридическая природа:
1) действий, порождающих возникновение орга-
низаций с правами юридических лиц;
2) отношений, складывающихся между юридическими
лицами и их учредителями (участниками).
Рассмотрим данную проблему применительно к таким
юридическим лицам как ХО. (*1).
Действия учредителей (участников) ХО, направленные
на учреждение последнего являются односторонней
сделкой. В соответствии со ст. 41 ГК, сделками признаются
действия граждан и организаций, направленные на
установление, изменение или прекращение гражданских
прав и обязанностей. В качестве существенных признаков
любой сделки наука гражданского права называет:
1) существование выраженной вовне воли, воле-
изъявления, сделки всегда совершаются по воле физических и
юридических лиц в отличие от событий, наступление которых
не зависит от воли участника общественных отношений;
2) направленность сделки на достижение опреде-
ленного правового результата – установление, изменение
или прекращение правоотношений;
3) именно гражданским законом (а не уголовным,
административным) определяются правовые последствия
таких действий как сделки;
4) сделка – это всегда правомерное действие.
(**1) Положения данного параграфа в полной мере могут относится ко всем
юридическим лицам частного права. Правовая сущность отношений,
возникающих при создании юридических лиц публичного права – иная.
-68-
Рассмотрим с данных позиций действия учредителей
(участников), направленные на создание ХО:
1. Такие субъекты права как юридические лица не
могут появляться в результате тех или иных событий, (*1), для
их возникновения всегда необходима воля уже
существующих участников правоотношений – физических
или юридических лиц. Воля участников, направленная на
возникновение нового субъекта права, юридического лица
в форме ХО, всегда выражена в письменном виде: в
учредительном договоре для ООО, ОДО, ПО и КО;
учредительном договоре и решении учредительного
собрания, оформленного протоколом – в отношении АО.
Внешним выражением воли участников, направленной на
возникновение ХО, является и их обращение в
государственные органы с целью регистрации созданного
ими общества. Факт государственной регистрации наделяет
уже возникшее общество правами юридического лица.
2. Воля учредителей направлена на создание нового
субъекта гражданского права – ХО. Таким образом,
правовой результат деятельности учредителей (участников)
ХО состоит не только в возникновении целого комплекса
различных гражданских правоотношений, но и в появлении
нового участника таких отношений – созданного ими ХО.
Гражданско-правовую природу подобного результата трудно
отрицать.
3. Право на упреждение предпринимательских
(**1) Этим они отличаются от физических лиц, людей, рождение которых
не зависит от чьей-либо воли (даже при желании родителей или иных
лиц иметь ребенка, его появление на свет зависит от целого ряда фак-
торов, а потому всегда относится к категории событий). Различные
основания возникновения физических и юридических лиц, подтверждают
точку зрения о там, что реальными субъектами гражданского права
являются лишь лица физические, а юридические лица – это фикции, по-
рожденные правам и субъективной волей участников правоотношений
со специальной целью.
-69-
юридических лиц, включая ХО, вытекает из содержания
целого ряда законов Украины: , , .
Основания и порядок возникновения таких юридических
лиц предусмотрены в этих же нормативных актах. В
будущем данные отношения будут регламентироваться
также и ГК Украины.
4. Учреждение хозяйственных обществ и наделение их
имуществом – это правомерное действие. Уголовным
преступлением является лишь т. н. фиктивное предпринима-
тельство – создание или приобретение субъектов
предпринимательской деятельности (юридических лиц) без
намерения осуществлять предпринимательскую
деятельность, причинившее материальный ущерб
государству, банку, кредитному учреждению, другим
юридическим лицам или гражданам (ст. 148 – 4 УК).
Таким образом, мы видим, что действия,
направленные на учреждение юридических лиц, носят
черты гражданско – правовой сделки. Определив эту сделку
как одностороннюю, мы в то же время отмечаем, что
закрепляется она в таких документах как учредительный
договор или решение учредительного собрания,
оформленное протоколом. Объясняется это следующим
образом: названные документы выполняют в данном случае
двойную функцию – они фиксируют условия договора
между учредителями (участниками), в которых
определяются порядок их совместной деятельности
направленной на создание и обеспечение деятельности ХО;
а также условия односторонней сделки между
учредителями (участниками), с одной стороны (здесь мы
имеем дело со множественностью лиц в обязательстве), и
создаваемым ими обществом – с другой. Поскольку
общество до момента государственной регистрации не
обладает правами юридического лица, то данную сделку
можно рассматривать как сделку с отлагательным усло-
-70-
вием – она вступает в силу в случае осуществления
государственной регистрации созданного общества. (*1).
Следует отметить, что отношения между ХО и его
участниками до момента государственной регистрации
общества носят исключительно корпоративный характер
(круг субъектов корпоративного права отличается от круга
субъектов гражданского права, о чем уже упоминалось
выше), и только после обретения обществом статуса
юридического лица эти отношения одновременно становятся
и гражданско – правовыми.
Отношения участия в ХО могут возникнуть и после
его государственной регистрации:
а) в результате перемены лиц в обязательстве (уступки
корпоративных прав, их перехода по наследству или в
результате правопреемства), которая совершается с согласия
самого ХО (в акционерном обществе такое согласие не
нужно);
б) в случае вступления а в общество новых
участников – в данном случае имеет место и договор с
обществом, (*2), и договор с участниками, (*3); в акционерном
обществе договор с участниками не заключается.
Основным обязательством, возникающим между
(**1) Можно ли заключить одностороннюю сделку с еще не существующим
участником правоотношений, если существует определенная уверенность
в том, что такой субъект в течение определенного времени возникнет?
Нормы ГК о наследовании позволяют положительно ответить на дан-
ный вопрос. Так, ст. 527 к числу наследников относит детей умершего,
зачатых при его жизни и рожденных после его смерти. Исходя из содер-
жания данной нормы, к моменту составления завещания в круг наслед-
ников может включаться еще не существующий субъект гражданских
отношений – не родившийся, но уже зачатый ребенок.
(**2) Данный договор оформляется двумя документами: заявлением лица о
вступлении в общество и решением общества о принятии нового участ-
ника.
(**3) Путем внесения изменений в уже существующий учредительный дого-
вор или изложения его в новой редакции.
-71-
обществом и его участниками на основании односторонней
сделки или договора между ними, является инвестиционное
обязательство. Сторонами такого обязательства выступают:
участник ХО и само ХО.
Понятие инвестиционной сделки (договора) является
новым для нашего права, хотя широко известно за рубежом.
В инвестиционном обязательстве одна сторона (инвестор)
обязуется передать другой стороне (получателю
инвестиций) в собственность или пользование определенное
имущество, включая денежные средства, ценные бумаги,
права интеллектуальной собственности и иные
имущественные права, а получатель инвестиций обязуется
выплачивать инвестору предусмотренную условиями
сделки (договора) долю полученной им прибыли.
Применительно к ХО это означает, что участник
инвестирует деятельность общества, взамен приобретая
право на определенную долю прибыли, полученной
этим обществом. Инвестиционные обязательства
характерны для ХО любой организационно – правовой
формы, они связывают общество и его участников,
независимо от того, когда последние вступили в общество –
на момент его учреждения или впоследствии.
Следует учитывать, что по общему правилу участник
осуществляет инвестирование не самостоятельно, а наряду
с иными участниками. По существу речь может идти о
совместном инвестировании деятельности ХО. Условия
такого совместного инвестирования определяются
учредительным договором между участниками. Таким
образом, участник ХО, с одной стороны, связан
инвестиционным обязательством с самим ХО, а с другой –
условиями договора о совместной деятельности,
заключенного с иными участниками. Это и предопределяет
корпоративный характер складывающихся отношений,
которые как бы накладываются друг на друга, образуя
сложную систему взаимосвязей между отдельным
-72-
участником, их совокупностью и самим ХО.
Имеют ли участники ХО статус предпринимателей?
Действующее законодательство не позволяет пока ответить
на данный вопрос однозначно. С одной стороны, и Закон , и ЗХО не предусматривают
обязательной регистрации участников ХО в качестве
субъектов предпринимательской деятельности. Участники
могут обладать или не обладать таким статусом, независимо
от факта их участия в ХО. С другой стороны, в
постановлении Пленума Верховного Суда Украины от
25.05.1998 г. № 13 дается недвусмысленное
разъяснение:
учредитель с момента регистрации предприятия
приобретает статус предпринимателя>. Там же отмечается,
что только деятельность рядовых акционеров по вложению
средств в акционерные общества, держанию акций и
получению дивидендов не являются предпринимательской.
(п. 12 Постановления). Позиция Верховного Суда Украины
представляется ошибочной.
Анализ норм ЗХО показывает; что только в двух видах
ХО (ПО и КО) речь идет об обязательном осуществлении
их участниками (всеми или некоторыми из них)
предпринимательской деятельности. Однако, следует иметь
в виду, что такая деятельность осуществляется от имени
общества, за счет его имущества и под ответственность
прежде всего самого общества. Участники в данном случае
просто представляют общество в отношениях с третьими
лицами, а не являются самостоятельно действующими
предпринимателями.
В остальных ХО участники могут вообще не
-73-
принимать участия в непосредственном осуществлении
обществом своей предпринимательской деятельности, не
обязательным в большинстве случаев является даже их
участие в управлении обществом.
Таким образом, само по себе участие в ХО не
наделяет лицо статусом субъекта предпринимательской
деятельности. Участники инвестируют предприни-
мательскую деятельность ХО, получая за это часть его
прибыли. Такие доходы участников имеют пассивный
характер, а деятельность, хотя и направлена на получение
прибыли (дохода), но не всегда является предприни-
мательской. Даже если участник занимается непосред-
ственной предпринимательской деятельностью в обществе,
то действует он при этом как представитель общества, а не
самостоятельный предприниматель.
-74-
6. Хозяйственные общества, предприятия и
объединения хозяйствующих субъектов:
проблемы разграничения.
Ч.1 ст. 1 Закона
определяет предприятие как . В
ч.1 ст.2 в качестве одного из видов предприятий названо
хозяйственное общество. В ч.1 ст.1 отмечается, что
предприятие не имеет в своем составе юридических лиц.
Таким образом, уже первые нормы Закона содержат ряд противоречий: с одной стороны,
все ХО признаны предприятиями, а с другой – не все ХО
действуют на основании устава, кроме того общества могут
иметь в своем составе другие юридические лица. Поэтому
разрешить вопрос о соотношении категорий
-74-
и , руководствуясь нормами
данного закона просто невозможно.
На практике законодательство о предприятиях
распространяется на любые виды ХО, поскольку термин
законодатель часто употребляет как
синоним термина . Это одно из последствий нашей
социалистической экономики, в которой практически
единственным хозяйствующим субъектом низшего уровня
было государственное предприятие.
В последнее время все чаще нормативные акты
используют термин предприятие для обозначения
обособленного имущественного комплекса, используемого
для осуществления предпринимательской деятельности
(налоговое законодательство, законодательство о
приватизации и др.).
Таким образом, в современном украинском законо-
дательстве термином предприятия обозначается как субъект,
так и объект права. Проект ГК предлагает разрешение
подобной коллизии: такой вид юридического лица проектом
вообще не предусмотрен, а предприятие (как имущест-
венный комплекс) отнесено к объектам права (ст. 164).
Ст. 3 Закона преду-
сматривает, что предприятия имеют право на добровольных
началах объединять свою производственную, научную
коммерческую и другие виды деятельности, если это не
противоречит антимонопольному законодательству
Украины. Далее в статье дается перечисление и
характеристика отдельных видов объединений, к которым
отнесены: ассоциации, корпорации, консорциумы и
концерны. Этот перечень объединений не является
исчерпывающим – другие разновидности объединений
предусматриваются в иных законодательных актах.
Например, создание промышленно – финансовые групп
предусматривается Законом от 21.11.1995 г., объединений
страховщиков – ст. 12 Закона и т.д.
В качестве общих признаков хозяйственных
объединений можно выделить:
– имеют статус юридического лица (кроме ПФГ);
– участниками могут быть только предприятия;
– регистрируются в порядке, предусмотренном для
субъектов предпринимательской деятельности;
– действуют на основании учредительного договора
(ассоциации и корпорации) или устава (концерны и
консорциумы);
– получение прибыли не является основной целью
деятельности (хотя предпринимательская деятельность не
запрещена, исключения установлены законодательно только
для отдельных объединений).
Учеными неоднократно отмечалась противоречивость
и неполнота законодательного урегулирования деятельности
объединений.
Если проанализировать характеристики объединений,
возникающих на практике, то среди них можно выделить:
объединения предприятий (хозяйствующих субъектов)
созданные для осуществления предпринимательской
деятельности – они должны создаваться в форме ХО;
объединения хозяйствующих субъектов, созданные для
организации их предпринимательской деятельности,
оформления определенного экономического сотрудничес-
тва – не должны обладать статусом юридического лица;
за рубежом такие объединения действуют как простые
товарищества на основании договора о совместной
деятельности или соглашений организационного характера;
объединения хозяйствующих субъектов, созданные для
координации деятельности, защиты интересов членов
объединения и не имеющие права заниматься
предпринимательской деятельностью (объединения как
неприбыльные организации обладающие статусом
юридического лица).
-76-
На сегодняшний день законодательство позволяет
регистрировать различные виды объединений в качестве
самостоятельной организационно – правовой формы –
концерны; корпорации, ассоциации, союзы и пр., правовой
статус которых законодательно практически не определен.
В настоящее время аналогичная по признакам
предпринимательская структура может создаваться и в
форме ХО, и в форме объединения, что с правовой точки
зрения недопустимо.
Представляется целесообразным воспринять подход
зарубежных стран к регулированию деятельности
объединений, подразделив их на объединения без статуса
юридического лица (договорные) и объединения –
юридические лица, которые в свою очередь делятся на
предпринимательские (обязательно их создание в форме ХО)
и непредпринимательские (разновидность неприбыльных
организаций).
-77-
Глава 3.
Возникновение хозяйственных обществ
– Учреждение и преобразование (корпора-
тизация) как основания возникновения хозяйственных
обществ.
– Особенности акционирования как формы
корпоратизации.
– Соотношение понятий и
хозяйственного общества.
– Ограничения, предусмотренные законом,
относительно учреждения или участия в
хозяйственных обществах.
– Определение, содержание и форма учре-
дительных документов хозяйственного общества.
-77-
– Различная правовая природа учредительного
договора и устава хозяйственного общества.
– Формирование начального капитала
хозяйственного общества.
– Факторы, усложняющие процесс образования
акционерного общества.
– Этапы создания открытого и закрытого
акционерных обществ,
– Сущность распорядительного, разрешитель-
ного и нормативно – явочного порядка возникновения
юридических лиц.
– Правовое значение и порядок осуществления –
государственной регистрации хозяйственных обществ.
– Этапы дальнейшей легализации деятель-
ности хозяйственного общества.
– Особенности возникновения хозяйственных
обществ в процессе приватизации государственного
имущества и корпоратизации государственных
предприятий.
1. Основания возникновения
хозяйственных обществ
ХО могут возникать путем их учреждения или в
результате преобразования юридических лиц иной
организационно-правовой формы в ХО.
Для учреждения ХО необходимо решение двух и
более лиц об объединении своего имущества, а в
предусмотренных законом случаях и личных усилий с
целью создания ХО – самостоятельного субъекта
предпринимательской деятельности с правами юриди-
ческого лица.
Инициатива учреждения ХО может исходить от
-78-
субъектов частного права – физических и негосудар-
ственных юридических лиц – либо от государства.
Государство может выступать инициатором
учреждения ХО в двух случаях:
а) действуя как субъект частно – правовых отношений,
государство наделено правом выступать в качестве
учредителя (участника) ХО, вкладывая государственное
имущество в капитал этого общества; решение об участии
в ХО принимается органами исполнительной власти.
б) процесс создания ХО может быть инициирован
путем издания государством нормативного акта,
предусматривающего необходимость создания того или
иного ХО (например. Закон в ст.2 определяет, что ).
Учреждение ХО следует отличать от реорганизации
предприятий путем слияния. Лица, образующие ХО, не
утрачивают статус юридического лица (ч.2 ст. 3 ЗХО), тогда
как при слиянии все права и обязанности объединившихся
предприятий переходят к предприятию, возникшему в
результате слияния (ч.5 ст.34 Закона ).
Преобразование юридических лиц, главным образом
предприятий, в ХО носит название корпоратизации (от
термина ). При проведении корпоратизации все
принадлежащее предприятию имущество, а в ряде слу-
чаев – только его уставный фонд, оценивается и
разделяется на доли или акции, которые затем
-79-
распределяются на возмездной или безвозмездной основе
между участниками будущего ХО.
Преобразование предприятий в акционерные
общества называется также акционированием.
Акционирование является разновидностью корпоратизации.
Акционирование состоит в том, что на всю стоимость
имущества предприятия выпускаются акции равной
номинальной стоимости, которые либо остаются у
собственника (собственников) предприятия, либо
реализуются на фондовом рынке.
При учреждении ХО возникает новое юридическое
лицо, новый субъект предпринимательской деятельности. В
случае преобразования предприятия в ХО происходит
изменение организационно – правовой формы уже сущес-
твующего юридического лица. Возникшее ХО становиться
правопреемником реорганизованного предприятия (ч.7 ст. 34
Закона .
Корпоратизация осуществляется по решению
собственника (высшего органа) предприятия. Если
предприятие является государственным, то такое решение
принимается уполномоченным государственным органом.
Законодательство Украины подробно определяет
порядок акционирования государственных, арендных
предприятий и предприятий со смешанной формой
собственности. Другие способы корпоратизации
юридически не закреплены. (*1).
Создание ХО включает два этапа:
организацию ХО – на данном этапе определяется круг
учредителей (участников) общества, разрабатываются и
(**1) Частично вопросы возникновения АО вследствие преобразования пу-
тем слияния, присоединения, раздела, выдела ХО урегулированы Положе-
нием о порядке регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии в
ходе реорганизации обществ, утвержденном решением Государственной
комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 30.12.1998 № 221.
-80-
утверждаются учредительные документы ХО, частично или
полностью формируется начальный капитал (если это
предусмотрено законом или соглашением участников);
государственную регистрацию ХО – в результате
которой образованное учредителями (участниками)
общество обретает статус юридического лица и
одновременно субъекта предпринимательской деятельности,
что позволяет ему осуществлять предпринимательскую
деятельность, выступать участником различных
правоотношений – гражданских, трудовых, земельных,
финансовых, административных и пр.
-81-
2. Учредители и участники
хозяйственных обществ
Физические и юридические лица, совместными
усилиями которых создается ХО, и которые наделяют его
имуществом, именуются в ЗОХ учредителями и
участниками.
Прежде всего, возникает вопрос: чем отличаются
категории и участник>?
Исходя из содержания норм ЗОХ, можно сделать
следующие выводы:
1) в отношении всех обществ, кроме АО, категории
и совпадают, законодатель еще
до момента регистрации этих ХО именует лиц, участвующих
в их создании, участниками (на практике и в
законодательных актах очень часто эти лица именуются
учредителями, что юридически неточно);
2) термин законодатель использует
только применительно к АО, поскольку для данного вида ХО
характерно различное правовое положение учредителей и
участников (последние имеются только в ОАО, до его
регистрации именуются подписчиками на акции). Обе эти
-81-
категории обозначаются также общим термином
.
4.1 ст. 3 ЗХО закрепляет, что учредителями и
участниками общества могут быть предприятия,
учреждения, организации, а также граждане, кроме случаев,
предусмотренных законодательными актами Украины. Ч.3
этой статьи устанавливает, что иностранные граждане, лица
без гражданства, иностранные юридические лица, а также
международные организации также могут быть
учредителями и участниками хозяйственных обществ, кроме
случаев, установленных законодательными актами Украины
(для некоторых субъектов предпринимательской
деятельности законом ограничена доля иностранного
участия: например, страховые компании – 49% (в
определенных случаях до 51%). Ч.1 ст.26 ЗХО
дополнительно определяет, что учредителями АО могут
быть юридические лица и граждане.
Учредителями и участниками ХО могут выступать
любые физические и юридические лица, включая
иностранных субъектов права) кроме случаев
установленных законодательством Украины.
Государство через уполномоченные им органы также
может выступать учредителем и участником хозяйственных
обществ.
Какие же ограничения содержит действующее
законодательство в отношении участия в ХО?
Их несколько:
1. Не могут быть участниками ПО и участниками с
полной ответственностью в КО лица, которым законам
запрещено непосредственно заниматься предприни-
мательской деятельностью, поскольку данные категории
участников , что закреплено в ст. 66 ЗХО.
Лица, которым законодательно запрещено заниматься
непосредственной предпринимательской деятельностью
-82-
определяются в самых различных нормативных актах:
ч.3,4,5 ст.2 Закона , ст. 2, 3, 5
Закона , ст. 16 Закона , Законы , , ,Декрет КМУ от 31.12.1992 г.
и др. К таким лицам относятся:
1) военнослужащие;
2) все категории государственных служащих, в том
числе работники правоохранительных, судебных органов и
органов юстиции, частные нотариусы;
3) депутаты всех уровней, за исключением депутатов
сельских поселковых, городских, районных, областных
Советов, которые осуществляют депутатские полномочия
без отрыва от производственной или служебной
деятельности
4) руководители государственных предприятий,
организаций, учреждений и их структурных подразделений;
5) лица, которым суд запретил заниматься опреде-
ленной деятельностью, не могут быть участниками ХО
осуществляющего такую деятельность, до истечения срока
установленного приговором суда;
6) лица, имеющие непогашенную судимость за кражи,
взяточничество и другие корыстные преступления;
7) нотариусы и др.
Например, ст. 5 Закона закрепляет:
.
2. Участниками и учредителями любых ХО не могут
быть (Закон , Декрет КМУ от 31.12.92. № 24 – 92):
-83-
1) военнослужащие;
2) все категории государственных служащих, в том
числе работники правоохранительных, судебных органов и
органов юстиции,
3) депутаты всех уровней, за исключением депутатов
сельских поселковых, городских, районных, областных
Советов, которые осуществляют депутатские полномочия
без отрыва от производственной или служебной
деятельности;
4) государственные предприятия.
До принятия Закона
субъекты указанные в п.1-3 могли приобретать
корпоративные права. В настоящее время многими
осуждается позиция законодателя отнесшего приобретение
корпоративных прав к коррупционному нарушению. Как уже
было сказано выше участники ХО не имеют правового
статуса субъектов предпринимательской деятельности.
3. В отношении некоторых разновидностей ХО
установлены дополнительные ограничения. Например,
учредителями инвестиционного фонда не- могут быть
юридические лица, доля государственного имущества в
уставном фонде которого превышает 25% (Положение об
инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях,
утвержденное Указом Президента Украины от 19.02.1994 г.
№ 55/94); учредителями, акционерами (.участниками)
коммерческих банков не могут быть Советы народных
депутатов всех уровней, их исполнительные органы,
политические, профсоюзный организации, союзы и партии,
общественные фонды (ч.2 ст.22 Закона ).
-84-
3. Понятие учредительных документов
хозяйственного общества.
Требования законодательства
к их форме и содержанию
Правовой основой деятельности ХО наряду с
законодательством являются его учредительные документы.
Учредительные документы – локальные
правовые акты, в которых выражается воля
участников совместно учредить ХО, наделить его
имуществом, состоящим из вкладов участников, и
определяются права и обязанности самого общества и
его участников.
В учредительных документах отражены
индивидуальные особенности конкретного ХО – его
название, местонахождение, состав участников и др. В этих
документах участники конкретизируют общие нормы права
применительно к своим интересам и потребностям.
В общем виде требования к содержанию и
оформлению учредительных документов изложены в нормах
общего законодательства, и прежде всего в ЗХО.
Состав учредительных документов для отдельных
видов ХО различен. Ч. 1 ст. 4 ЗХО закрепляет, что АО, ООО,
ОДО создаются и действуют на основании учредительного
договора и устава. ПО и КО – на основании учредительного
договора.
Учредительный договор – гражданско – правовой
договор, регулирующий отношения между участниками в
процессе создания и деятельности юридического лица, а
также определяющий. Заключается в письменной форме
(простой или нотариальной) и вступает в силу с момента
заключения.
Устав – локальный нормативный акт, который
утверждается участниками ХО и регулирует вопросы
образования, деятельности и ликвидации ХО. Вступает в
-85-
силу с момента регистрации ХО. Правовая природа –
корпоративный нормативный акт. Устав не обладает
чертами гражданско – правового договора, поскольку в
предусмотренных законом случаях он может приниматься
или изменяться в соответствии с волей, выраженной
большинством участников ХО, а не каждым из них. Иначе
говоря, составляющие его нормы принимаются не
единогласно, как в договорных отношениях, а большин-
ством – корпоративно).
ЗХО четко не определяет какие вопросы должны
регулироваться учредительным договором, а какие уставом ХО.
Ч. 2 ст. 4 ЗХО закрепляет, что учредительные
документы должны содержать сведения:
о виде общества;
предмете и целях его деятельности;
составе учредителей и участников;
наименовании и местонахождении (ст.2 ЗХО содержит
требования к наименованию, (*1), ст.8 Закона , а также п.4 Положения о государственной
регистрации субъектов предпринимательской деятельности,
утвержденное постановлением КМУ от 25.05.1998 № 740 –
(**1) Наименование общества должно содержать указание вида общества.
для полных и коммандитных обществ – фамилии (наименования) участ-
ников общества, а также другие необходимые сведения. Отражать в
наименовании основной предмет будущей деятельности общества не
обязательно, хотя на практике это часто делается. Особенность наи-
менования любого юридического лица состоит в том, что оно включает
в себя еще и фирменное название этого лица (например, ), которым не могут пользоваться другие
юридические лица. Право на фирму возникает с того момента, когда впер-
вые началось пользование фирменным названием, и принадлежит тому
лицу. которое начало им пользоваться раньше других. Запрещается вклю-
чать в свое наименование обозначения, способные ввести в заблуждение
участников гражданского оборота (например, названия широко извест-
ных зарубежных фирм).
-86-
определяет понятие (*1);
размере и порядке образования уставного фонда;
порядке распределения доходов и убытков;
составе и компетенции органов общества и порядке
принятия ими решений;
порядке внесения изменений в учредительные
документы;
порядке ликвидации и реорганизации общества.
Ч.3 ст.4 ЗХО закрепляет, что учредительные
документы также должны содержать сведения.
предусмотренные статьями 37, 51, 65, 67, 76 ЗХО. Так,
учредительные документы 000 должны включать сведения
о размере долей каждого из участников, размере, составе и
порядке внесения ими вкладов.
Ст.8 Закона к учреди-
тельным документам относит также протокол учреди-
тельного собрания. Данный документ следует признать
учредительным только для АО, поскольку в нем закреплены
два наиболее важных решения, принятые будущими
акционерами на учредительном собрании путем
голосования: решение о создании АО и решение об
утверждении его устава (ст. 36 ЗХО).
Положение о порядке государственной регистрации
содержит ряд требований к учредительным документам:
1. Если учредителем ХО выступает физическое лицо,
то его подпись на учредительных документах
удостоверяется нотариусом.
2. Учредительные документы составляются на
(**1) Местонахождением юридического лица на дату государственной ре-
гистрации может быть местонахождение (местожительство) одного
из учредителей или местонахождение по другому адресу, которое под-
тверждается договором, предусматривающим передачу учредителю в
собственность или пользование помещения, части помещения (договор
купли-продажи, мены, дарения, аренды, лизинга, безвозмездного пользо-
вания имуществом, о совместной деятельности и др.).
-87-
государственном или ином языке в соответствии с Законом
Украины , подписываются
учредителями, прошиваются и пронумеровываются.
3. Учредительные документы не должны содержать
положений, противоречащих действующему законода-
тельству (ответственность за это несут сами участники ХО).
4. Составляются учредительные документы в трех
экземплярах, два из которых являются оригиналами.
-88-
4. Начальный капитал
хозяйственного общества
Как любая коммерческая организация ХО должно
обладать капиталом, который образует имущественную базу
его деятельности и гарантирует интересы кредиторов.
Такой капитал формируется за счет взносов
участников и называется в АО, ООО и ОДО уставным
фондом, а в ПО и КО складочным капиталом.
Уставный фонд (капитал) ХО – это зафикси-
рованная учредительными документами и оцененная
участниками в национальной валюте (а в случаях
предусмотренных законом также и в иностранной
валюте) сумма всех вкладов, объединяемых участни-
ками при создании ХО.
Ст. 13 ЗХО определяет, что вкладами могут выступать
имущество, включая ценные бумаги, денежные средства (в
том числе в иностранной валюте), а также различные
имущественные права (права пользования землей, иными
природными ресурсами, зданиями, сооружениями,
оборудованием, права интеллектуальной собственности).
Порядок оценки вкладов определяется в
учредительных документах общества, если иное не
предусмотрено законодательством Украины (ч. 2 ст. 13 ЗХО).
Отсутствие какого – либо контроля за адекватностью оценки
-88-
вкладов приводит к широко распространенным зло-
употреблениям, когда стоимость имущества, вносимого в
качестве вкладов значительно завышается. Экспертная
оценка предусмотрена законодательством о приватизации, о
иностранном инвестировании и др. Кроме того ч. 4 ст. 13
ЗХО закрепляет, что финансовое состояние учредителей
(кроме физических лиц) открытых АО относительно их
возможности осуществить соответствующие взносы в
уставный фонд должно быть проверено аудитором
(аудиторской фирмой). Проверка финансового состояния
учредителей все же не гарантирует правильности произ-
веденной ими оценки своих имущественных вкладов.
Интересным является правовой опыт зарубежных
стран в данной области. Законодательством многих
государств устанавливается право регистрирующего органа
(или органа выдающего разрешение на регистрацию)
отказать в проведении регистрации торгового товарищества,
если оценка имущественных взносов явно завышена.
Отечественные органы государственной регистрации
субъектов предпринимательства подобных прав не имеют.
Запрещается использовать для формирования
уставного фонда бюджетные средства, средства, полученные
в кредит и под залог (ч. 3 ст. 13 ЗХО). Данный запрет
действует в основном в отношении юридических лиц, так
как проконтролировать источники поступления денежных
средств к физическим лицам практически невозможно –
они не ведут бухгалтерский учет.
ЗХО содержит ряд требований к составу взносов
участников, размеру уставного фонда, и порядку его
формирования (если уставный фонд формируется за счет
денежных средств, то их определенная часть должна быть
внесена до момента государственной регистрации).
-89-
Табл. 3.1. Формирование начального капитала
хозяйственных обществ
Характеристики
1-Формы хозяйственных обществ; 2-Размер уставного фонда (капитала); 3-Требование внести до регистрации; 4-Вклады
АО; 1250 минимальных заработных плат; 50%-ЗАО, 30%-ОАО; Денежные средства или имущество (ч.1 ст.8 Закона ), ЗХО – любые в
ООО; 100 минимальных заработных плат; 30% ; любые
ОДО; 100 минимальных заработных плат; 30%; любые
ПО; не установлен; не установлен; любые
КО; не установлен; каждый из вкладчиков не менее 25% своего взноса; любые, но вклaдчики вносят только денежные или материальные вклады
Страховщики; 100 тыс. ЕВРО и 500 тыс. ЕВРО; -; доля денежных вкладов должна составлять не менее 60 % (25% разрешается государственными ценными бумагами), запре
Фондовые биржи; 10000 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан; -; любые кроме негосударственных ценных бумаг (доля долгосрочных государственных ценн
Инвестиционные фонды; 2000 минимальных заработных плат; Денежные средства, ценные бумаги и недвижимое имущество (его доля в уставном фонде не более 25 %)
Инвестиционные компании; 50000 минимальных заработных плат; любые
-90-
П.2.2.13. Инструкции от 18.12.1998 г.
предусматривает перечень документов, необходимых, чтобы
открыть в банке счет для формирования уставного фонда
общества:
решение учредителей об определении лица, которому
предоставляется право распорядительной подписи при
проведении денежных операций по данному счету, которое
оформляется в виде доверенности, нотариально
удостоверенной если учредителем является физическое
лицо;
копия учредительного договора, удостоверенная
нотариально, если учредителем является физическое лицо;
заявление об открытии счета, подписанное уполно-
моченным лицом;
карточка с образцом подписи уполномоченного лица,
которому предоставлено право распорядительной подписи,
удостоверенная уполномоченным работником банка.
-91-
5. Особенности создания открытого
и закрытого акционерных обществ
Отличие акционерного общества от других видов
хозяйственных обществ состоит в том, что его уставный
фонд имеет акционерную природу. Он формируется путем
распространения акций между физическими и
юридическими лицами, в том числе при помощи открытой
подписки.
Само общество всегда имеет правовой статус
эмитента ценных бумаг. Этот статус обуславливает высокую
степень публичности деятельности АО – уполномоченные
государственные органы контролирует процесс его создания
и деятельности, информация о нем публикуется для
общественности в средствах печати.
-91-
Названные обстоятельства усложняют процесс
создания АО, и особенно открытого – поскольку в этом
обществе круг участников (акционеров) заранее не
определен, он формируется лишь в ходе определенной
процедуры – открытой подписки на акции. В закрытом АО
акции распределяются между учредителями, число и
персональный состав которых определяются заранее, еще
при заключении ими учредительного договора.
Открытая подписка на акции означает, что
учредители общества публично, через средства массовой
информации, предлагают подписаться на акции (с целью их
приобретения после государственной регистрации общества
и выпуска самих акций) заранее неопределенному кругу
физических и юридических лиц. Такая подписка является
открытой или публичной, поскольку подписаться на акции
может любое лицо – учредители не вправе отказать в
подписке лицу, согласному с опубликованными условиями
подписки.
Процесс создания АО, предшествующий его
государственной регистрации состоит из нескольких этапов,
определенных законом. Так, ч. 4 ст. 26 ЗХО устанавливает,
что для создания АО учредители должны сделать сообщение
о намерении создать АО, осуществить подписку на акции,
провести учредительное собрание и государственную
регистрацию акционерного общества.
Процесс создания ОАО значительно сложнее, чем
образование ЗАО, поскольку имеются этапы, связанные с
осуществлением открытой подписки на акции, подготовкой
к проведению учредительного собрания, не присутствующие
при организации ЗАО.
Ст.ст. 26 – 36 ЗХО позволяют выделить следующие
основные этапы в организации ОАО:
Первый этап состоит в том что учредители АО
заключают между собой учредительный договор,
определяющий порядок осуществления ими совместной
-92-
деятельности по созданию АО, ответственность
(солидарную) перед лицами, подписавшимися на акции, и
третьими лицами (ч. 2, 3 ст. 26 ЗХО). Конкретно в договоре
определяется состав учредителей, порядок и сроки
осуществления ими соответствующих учредительных
процедур, количество акций, приобретаемых учредителями
(не менее 25%).
Вторым этапом является подготовка к открытой
подписке на акции.
Порядок подготовки и проведения открытой подписки
на акции определяется ст. 30 ЗХО, ст.ст. 6, 7, 8,22,23 Закона
, Положением о
порядке регистрации выпуска акций и облигаций
предприятий и информации об их эмиссии, утвержденном
решением ГКЦБФР от 12.02.1998 г. № 36.
Этот этап для ОАО распадается на несколько стадий:
1. Учредители принимают решение о выпуске акций,
оформляемое протоколом.
Требования к его содержанию предусмотрены ст. 6
Закона . В протоколе
указывается: наименование и местонахождение эмитента,
размер уставного фонда, цели и предмет деятельности,
указание категорий акций, количество акций именных и на
предъявителя, количество привилегированных акций, общая
сумма эмиссии и количество акций, номинальную стоимость
акций, срок и порядок подписки на акции и их оплаты и др.
сведения.
2. Регистрация учредителями информации об эмиссии
акций.
Информация о выпуске акций – это документ, в
котором указываются те сведения, которые будут
публиковаться учредителями при объявлении открытой
подписки на акции. Помимо обязательной публикации эти
сведения могут распространяться также по телевидению,
радиовещанию и прочими законными способами.
-93-
Информация о выпуске акций может быть опубликована
только после проведения ее государственной регистрации.
Для рекламы акций не могут использоваться сведения,
отсутствующие в зарегистрированной информации о
выпуске этих ценных бумаг.
Осуществляется регистрация информации о выпуске
акций Государственной комиссией по ценным бумагам и
фондовому рынку (ГКЦБФР) в соответствии со ст.22 Закона
Украины и
Положением о порядке регистрации выпуска акций и
облигаций предприятий и информации об их эмиссии,
утвержденном решением ГКЦБФР от 12.02.1998 г. № 36.
Перечень документов, подаваемых для регистрации
предусмотрен п.17, 19, 21 данного Положения;
1) заявление о регистрации;
2) нотариально заверенная копия учредительного
договора;
3) информация об эмиссии акций, в которой
указывается: полное наименование будущего АО; предмет
и цели деятельности; сведения об учредителях,
уполномоченных производить действия относительно
подписки на акции, с указанием номеров телефонов и
телефаксов; дату проведения учредительного собрания;
предусматриваемый размер уставного фонда; взносы
учредителей в уставный фонд и форму осуществления
взносов; наименование банковского учреждения и номер
счета, на который должны быть внесены первоначальные
взносы; данные об эмиссии ценных бумаг (общая
номинальная стоимость акций, количество по типам и
категориям, форма выпуска акций, серии и порядковые
номера акций, адреса мест, даты начала и прекращения
подписки, подробное описание порядка подписки и др.
сведения); информация о выпуске акций должна содержать
только действительные сведения, в нее запрещено включать
положения о перспективах развития общества или гарантии
будущих доходов, что закреплено в Указе Президента
-94-
Украины от 5.12.1994 г.;
4) копия платежного поручения об уплате государ-
ственной пошлины (0,1% от суммарной номинальной
стоимости акций),
5) решение об эмиссии акций, оформленное
протоколом;
6) заключение аудитора о финансовом состоянии
учредителя и др.
Регистрация проводится в течение 30 дней с момента
подачи заявления и необходимых документов в регис-
трирующий орган. Положением предусмотрен ряд оснований
для отказа в регистрации информации: несоответствие
поданных документов или условий эмиссии действующему
законодательству; неполная информация об эмиссии;
отсутствие какого-либо из документов, предусмотренных
Положением; нарушение эмитентами законодательства о
ценных бумагах и другие (п.7 Положения). Отказ в
регистрации может быть обжалован в суд. Зарегистрированная
информация заверяется уполномоченным лицом
регистрирующего органа. Один экземпляр информации
возвращается учредителям.
3. Опубликование информации о выпуске акций в
органах печати Верховной Рады Украины и Кабинета
Министров Украины и в официальном издании фондовой
биржи не менее чем за 10 дней до начала подписки.
Третьим этапом является распространение акций
путем открытой подписки. Порядок ее проведения
регламентируется ст. 30 ЗХО. Срок открытой подписки не
может превышать 6 месяцев. Лица, желающие приобрести
акции, должны внести на счет учредителей не менее 10 %
стоимости акций, на которые они подписались, учредители
выдают им письменное обязательство о продаже
соответствующего количества акций. Акции могут
оплачиваться путем передачи имущества (ч.1 ст. 8 Закона ). Подписка состоялась,
-95-
если по истечении указанного в сообщении срока было
покрыто подпиской 60 % акций.
Подписка лица на акции выражает его намерение
учредить, наряду с иными подписчиками, акционерное
общество и вложить в него определенную часть своего
личного капитала. По сути, подписка на акции – это
одностороння сделка, которая совершается многими лицами
под руководством учредителей.
Если подпиской покрыто менее 60 % акций – общество
считается неучрежденным. Лицам, подписавшимся на акции,
возвращаются внесенные ими суммы или иное имущество не
позднее, чем через 30 дней после окончания подписки. За
невыполнение этого обязательства учредители несут
солидарную ответственность. ЗХО, однако, не устанавливает
ответственности учредителей за просрочку возвращения
подписчикам внесенных ими сумм или имущества.
Не позднее чем через 15 дней после окончания
подписки учредители подают в ГКЦБФР отчет о
результатах подписки (содержание его предусмотрено п. 24
Положения о порядке регистрации выпуска акций и
облигаций предприятий и информации об их эмиссии).
В случае если подписка на акции превышает размер
уставного фонда, учредители могут отклонять лишнюю
подписку. Отклонение учредителями лишней подписки
производится согласно перечню подписчиков с конца перечня.
В случае, если учредители не отклоняют лишнюю подписку,
решение о принятии или отказе в лишней подписке принимает
учредительное собрание.
До момента проведения учредительного собрания лица,
подписавшиеся на акции ОАО, должны внести не менее
30 % номинальной стоимости акций (с учетом
предварительного взноса).
Четвертым этапом является проведение учреди-
тельного собрания акционерного общества. Порядок его
созыва и проведения регулируется ст.ст. 35, 36 ЗХО.
Проводится учредительное собрание не позднее 2 месяцев
-96-
с момента завершения подписки. Нарушение этого срока
дает право подписчикам на акции требовать возврата
внесенных ими сумм и имущественных взносов. ЗХО не
определяет ни сроков возвращения вкладов, ни ответс-
твенности учредителей за несвоевременное возвращение.
Законодательство практически не регулирует и
порядок созыва учредительного собрания. На практике
объявление о созыве учредительного собрания публикуется
в любом печатном органе массовой информации,
распространяется иным образом. Наряду с публичным
сообщением все подписчики должны быть письменно
информированы о созыве учредительного собрания.
Учредительное собрание – это орган, в компетенцию
которого входит создание общества. Здесь мы опять
сталкиваемся со специфическим субъектом корпоративного
права. Учредительное собрание представляет собой не
просто совокупность лиц, подписавшихся на акции. Это уже
корпоративный орган, поскольку законом предусма-
триваются критерии его правомочности, компетенция,
порядок принятия решений. Учредительное собрание не
обладает статусом юридического лица или его органа.
Кворум учредительного собрания обеспечивается
участием в нем лиц, подписавшихся более чем на 60 %
акций, на которые проведена подписка (нужно учитывать,
что подпиской могут быть покрыты не все акции,
объявленные к подписке). Если из-за отсутствия кворума
учредительное собрание не состоялось, то через 2 недели
проводится повторное собрание – если опять нет кворума,
то АО считается несостоявшимся.
Компетенция учредительного собрания определена
ст. 36 ЗХО:
1) принимает решение о создании АО и утверждает его
устав;
2) принимает или отклоняет лишнюю подписку на акции;
3) уменьшает размер уставного фонда, если подпиской
покрыта не вся необходимая сумма, указанная в сообщении;
-97-
4) избирает органы общества;
5) решает вопрос об одобрении соглашений, заключенных
учредителями до регистрации общества;
6) определяет льготы, предоставляемые учредителям;
7) утверждает оценку вкладов, внесенных в натуральной
форме и др.
Голосование на учредительном собрании
осуществляется по принципу 1 акция – 1 голос. ЗХО
выделяет две группы вопросов:
1) вопросы, требующие для принятия решения
квалифицированного большинства (3/4 присутствующих на
собрании лиц, подписавшихся на акции):
о создании АО, его дочерних предприятий, филиалов
и представительств;
об избрании наблюдательного совета, исполнительных
и контролирующих органов АО;
о предоставлении льгот учредителям.
2) вопросы, решения по которым принимаются
простым большинством.
Только после прохождения всех четырех стадий
открытое акционерное общество считается учрежденным и
учредители могут осуществить его государственную
регистрацию.
Этапы создания ЗАО:
Заключение учредительного договора.
Публикация учредителями в средствах массовой
информации сообщения о намерении создать общество. Это
объявление произвольной формы, в котором указывается
наименование АО, цель и предмет деятельности, учредители,
размер уставного фонда, количество и стоимость акций и др.
Принятие решения о выпуске акций, оформляемого
протоколом, и распределение акций между учредителями.
До созыва учредительного собрания учредители ЗАО
должны внести не менее 50 % номинальной стоимости
акций.
Проведение учредительного собрания.
-98-
6. Государственная регистрация
хозяйственных обществ.
Действия по дальнейшей легализации
их деятельности
Созданное участниками общество нуждается в
признании за ним статуса юридического лица и субъекта
предпринимательской деятельности. Только получив такой
статус ХО сможет на законных основаниях осуществлять
предпринимательскую деятельность: заключать различные
договоры, приобретать имущество и имущественные права,
нанимать работников, совершать иные действия.
Юридические лица в Украине могут образовываться
в распорядительном, разрешительном и нормативно-явочном
порядке. (*1).
Большинство ХО создается в нормативно – явочном
порядке – право на их образование предусмотрено законом,
а компетентный государственный орган лишь фиксирует на
основании представленных ему учредительных документов
факт существования конкретного ХО и выдает
соответствующее свидетельство. Во многих странах
раздельно проводится регистрация обществ как
юридических лиц и их торговая регистрация (в качестве
субъектов предпринимательской деятельности). В Украине
(**1) За рубежом существует также явочный порядок регистрации юриди-
ческих лиц. Устанавливается он, как правило, в отношении неприбыль-
ных, некоммерческих организаций. В некоторых государствах допускается
явочный порядок регистрации предпринимательских корпораций. Так, в
США существуют корпорации de jure (зарегистрированные) и de facto
(незарегистрированные). Последние признаются корпорациями при со-
блюдении ряда требований, должны иметь место : а) наличие в штате
нормативного акта, на основании которого может быть создана кор-
порация; б)добросовестная попытка создать корпорацию в соответствии
с требованиями закона: в) фактическое осуществление предприниматель-
ской деятельности в форме корпорации.
-99-
эти два вида регистрации осуществляются одним
государственным органом с выдачей единого документа.
В разрешительном порядке могут создаваться
отдельные ХО.
Так, ст. 17 Закона устанавливает: .
4.1 ст.4 ЗХО предусматривает, что учредительные
документы ХО в случаях, предусмотренных действующим
законодательством согласовываются с Антимонопольным
комитетом Украины. , утвержденное
распоряжением Антимонопольного комитета Украины от
25.05.1998 № 134-р содержит исчерпывающий перечень
случаев, когда необходимо получить согласие
Антимонопольного комитета на образование ХО (размер
сбора за выдачу разрешения составляет 150 необлагаемых
налогом минимумов доходов граждан):
если суммарная стоимость активов или суммарный
объем реализации товаров учредителями (участниками) ХО
по итогам последнего финансового года превышает сумму,
эквивалентную 12 млн. долларов США, и при этом не менее
чем у двух участников стоимость активов или объемов
реализации товаров превышает сумму денежного
эквивалента, равного 600 тыс. долларов США у каждого;
при создании ХО, доля которого на определенном
товарном рынке явно превышает 35 %;
при создании ХО, учредители (участники) которого
действуют на определенном товарном рынке, если хотя бы
один из них занимает монопольное положение на рынке или
если общая доля учредителей (участников) на этом рынке
превышает 35 %;
в иных случаях, предусмотренных Положением.
-100-
Срок рассмотрения заявления Антимонопольным
комитетом составляет 30 дней – при отсутствии оснований
для запрещения концентрации. В противном случае
возбуждается дело, которое должно быть рассмотрено
комитетом в течение 3 месяцев с вынесением решения о
предоставлении (непредоставлении) согласия на
концентрацию.
Можно ли рассматривать необходимость получения
согласия Антимонопольного комитета Украины на создание
определенных категорий ХО как разрешительный порядок
их регистрации? Представляется, что нет, поскольку ХО
может быть зарегистрировано и без получения такого
согласия (соответствующий документ не входит в перечень
документов, подаваемых для государственной регистрации
общества). Правовые последствия подобного нарушения
выражаются в следующем: в течение 3-летнего срока
Антимонопольным комитетом может быть возбуждено дело
о нарушении антимонопольного законодательства. В
результате его рассмотрения выносится решение о факте
нарушения антимонопольного законодательства, за которое
налагается штраф (во всех случаях), и кроме того может
быть принято решение:
а) о необходимости отмены государственной регист-
рации ХО осуществляется в судебном порядке;
б) о его принудительном разделении;
в) об отсутствии оснований для запрещения концен-
трации (правовой статус ХО остается неизменным).
Государственная регистрация ХО проводится в
соответствии со ст.8 Закона и
,
утвержденным постановлением КМУ от 25.05.1998 г. № 740.
Органами государственной регистрации являются
исполкомы городских, районных в городе Советов народных
депутатов или районные, районные в г. Киеве и Севастополе
-101-
государственные администрации по месту нахождения ХО.
Для регистрации подаются следующие документы:
1) учредительные документы;
2) регистрационная карточка установленного образца,
которая является одновременно и заявлением о
государственной регистрации;
3) документ, удостоверяющий внесение платы за
государственную регистрацию (7 необлагаемых налогом
минимумов доходов граждан, ускоренная – в тройном
размере);
4) документ, свидетельствующий о внесении вкладов
в уставный фонд (если необходимо);
5) документы, подтверждающие местонахождение ХО
по указанному в учредительных документах адресу (*1):
договор купли – продажи, мены, дарения, аренды, лизинга,
безвозмездного пользования имуществом, о совместной
деятельности, учредительный договор и др.;
6) свидетельство о государственной регистрации
юридического лица – учредителя ХО.
Орган государственной регистрации формирует
регистрационное дело ХО, фиксирует дату поступления
документов в журнале учета регистрационных дел и выдает
заявителю соответствующую справку.
Не позднее 5 дней (при ускоренной регистрации – в
течение одного рабочего дня) со дня подачи всех документов
орган государственной регистрации вносит ХО в Реестр
субъектов предпринимательской деятельности и выдает
свидетельство о государственной регистрации
(**1) Если это местожительство или местонахождение одного из учреди-
телей, то такими документами являются паспорт или иной документ с
указанием прописки физического лица, свидетельство о государственной
регистрации юридического лица с указанным в нем юридическим адресом
(законодательство данные документы не называет, однако именно они
подтверждают возможность нахождения общества по указанному в
учредительных документах адресу).
-102-
установленного образца с проставленным идентифи-
кационным кодом юридического лица.
В постановлении КМ
указано, что орган регистрации выплачивает заявителю
20 % регистрационного сбора за каждый просроченный день
государственной регистрации, но не более размера
внесенной заявителем платы за регистрацию (п.8).
Отказ в государственной регистрации может быть
обжалован в судебном порядке.
Как уже отмечалось выше, сам факт государственной
регистрации ХО, наделивший его правами юридического
лица, еще не дает обществу права осуществлять
предпринимательскую деятельность в полном объеме. Для
того, чтобы легализировать, узаконить свою деятельность
ХО обязано совершить ряд последовательных действий
юридического характера.
К действиям по дальнейшей легализации ХО могут
быть отнесены;
1. Получение разрешения на изготовление печати и
штампов в органах милиции.
2. Изготовление печати и штампов.
3. Постановка на учет в налоговую администрацию.
4. Постановка на учет в Пенсионный фонд, фонд
занятости и иные фонды.
5. Открытие текущего счета в банке.
6.Получение лицензий и патентов (если это
необходимо в связи с предметом деятельности общества).
Перечисленные действия являются обязательными –
при осуществлении обществом предпринимательской
деятельности без соответствующей ее легализации оно, его
участники или должностные лица могут быть привлечены
к административной ответственности в виде штрафа (размер
зависит от состава нарушения), а в некоторых случаях – и
к уголовной ответственности.
-103-
7. Возникновение хозяйственных обществ
в процессах приватизации и корпоратизации
государственных предприятий
ХО могут возникать не только в порядке частной
инициативы на базе объединенного имущества участников,
но и путем преобразования предприятий иной организа-
ционно-правовой формы (как правило-унитарных) в ХО.
Такое преобразование обладает существенными
особенностями, если осуществляется:
а) в ходе приватизации государственного имущества;
б) в отношении государственных предприятий.
По вопросам приватизации государственного
имущества и корпоратизации государственных предприятий
в Украине действует специальное законодательство.
Основными нормативными актами в этой области являются:
Закон Украины в редакции от 19.02.1997 г.; Закон Украины в редакции от 15.05.1996 г.; Закон
от 10.07.1996 г.; Указ Прези-
дента Украины от
15.06.1993 г. и др.
Приватизация – это отчуждение имущества,
находящегося в государственной собственности, и имущества,
принадлежащего Автономной Республике Крым, в пользу
физических и негосударственных юридических лиц.
В ходе приватизации могут создаваться только ОАО
(ч.2 ст. 15 Закона ). Исключение установлено в
отношении объектов малой приватизации – допускается
создание ЗАО и ООО гражданами Украины по месту
жительства или членами трудового коллектива предприятия,
подлежащего приватизации.
-104-
Процесс реорганизации государственных предприятий
в ОАО подробно регулируется специальным нормативным
актом – Порядком преобразования государственных,
арендных предприятий и предприятий со смешанной формой
собственности в открытые акционерные общества,
утвержденным постановлением КМУ от 11.09.1996 г. № 1099.
Учредителями ОАО, создаваемых в процессе
приватизации могут быть:
а) только государственные органы приватизации
(ФГИУ, его региональные отделения и представительства,
органы приватизации АРК);
б) органы приватизации и иные учредители (при
реорганизации арендных и смешанных предприятий). (*1).
Этапы преобразования государственных предприятий
в ОАО в ходе приватизации :
В изданиях государственных органов приватизации,
местной прессе публикуется список объектов, подлежащих
приватизации. В органы приватизации подаются заявления
от покупателей, круг которых определен законодательством
о приватизации. Государственные органы приватизации в
течение месяца после поступления заявлений принимают
решение о приватизации предприятия, о чем уведомляется
заявитель, администрация и трудовой коллектив
предприятия, государственный орган уполномоченный
управлять этим предприятием. Полномочия по управлению
передаются в установленном порядке органам приватизации.
Орган приватизации в течение месяца после принятия
решения о приватизации назначает комиссию по
приватизации объекта, в состав которой входят
представители покупателей, местных советов, финансовых
(**1) Так; при реорганизации арендного предприятия в ОАО учредителями вы-
ступают государственный орган приватизации и ХО, созданное аренда-
торами. Отношения между учредителями регулируются учредительным
договором.
-105-
органов, государственного органа приватизации,
Антимонопольного комитета Украины и др. Комиссия
составляет проект плана приватизации, в котором
указывается размер уставного фонда будущего АО исходя из
стоимости объекта, сроки приватизации, формы реализации
акций и другие сведения. План приватизации утверждается
Фондом государственного имущества Украины (его
региональными отделениями или представительствами в
районах и городах).
В течение 10 дней после утверждения плана
приватизации учредитель(ли) обязаны принять решение о
преобразовании предприятия в ОАО и утвердить его устав.
Если учредителей два и более, то решение о преобразовании
предприятия в ОАО закрепляется в учредительном договоре.
В течение трех дней после утверждения устава
руководитель предприятия подает в орган государственной
регистрации документы необходимые для регистрации ОАО.
Плата за государственную регистрацию не взимается.
До момента проведения общего собрания акционеров
обязанности председателя правления и членов
исполнительного органа АО исполняют соответственно
руководитель государственного или арендного (смешанного)
предприятия и должностные лица, назначенные учреди-
телями. Т.е. администрация, руководство предприятия
остается фактически прежним.
Председатель правления ОАО в недельный срок со дня
государственной регистрации общества подает в
Государственную комиссию по ценным бумагам и
фондовому рынку заявление и необходимые документы для
регистрации выпуска акций и информации о их выпуске, в
соответствии с требованиями Положения о порядке
регистрации выпуска акций и информации об эмиссии
акций открытых акционерных обществ, созданных из
государственных предприятий в процессе приватизации,
утвержденного решением Государственной комиссии по
-106-
ценным бумагам и фондовому рынку от 12.02.1998 г. № 37.
В течение недели после регистрации выпуска акций
орган приватизации должен принять решение о продаже
акций, принадлежащих государству. Продажа осущес-
твляется в соответствии с планом приватизации, которым
определяются: количество продаваемых акций, сроки,
способы продажи.
План приватизации может предусматривать
отчуждение 100 %, 75 % или 50% акций минус 1 акция.
Сохраняются в собственности государства акции
предприятий, занимающих монопольное положение на
рынке или имеющее стратегическое значение для экономики
и безопасности Украины.
Акции могут продаваться следующими способами: на
льготных условиях работникам предприятий; гражданам
Украины или посредникам за приватизационные бумаги или
компенсационные сертификаты путем проведения
сертификатных аукционов (в настоящее время не
применяется); за денежные средства физическим или
юридическим лицам на специализированных аукционах;
через систему биржевой торговли; через внебиржевые
фондовые торговые системы; продажа пакетов акций на
аукционах, по результатам коммерческих и некоммерческих
конкурсов, на открытых торгах (тендерах), на
международных фондовых рынках и другими способами. (*1).
Первое общее собрание акционеров проводится не
позднее чем за два месяца после окончания продажи акций
в соответствии с планом приватизации, но не позже одного
года с даты регистрации ОАО. На нем формируются органы
управления общества, заслушиваются отчеты председателя
правления, ревизионной комиссии, главного бухгалтера,
утверждаются стратегия развития и основные направления
(**1) Способы продажи акций подробно определяются действующей Госу-
дарственной программой приватизации.
-107-
деятельности общества, порядок распределения прибыли и
погашения долго