Кибенко Е.Р. 1999 – Корпоративное право
Содержание:
Введение… 4
Общая часть…7
Глава 1. Корпорации и корпоративное право: история и современность …7
1. Корпорации в различных правовых системах … 7
2. Содержание термина ..13
3. Зарождение и развитие корпораций и корпоративного права за рубежом …16
4. Корпорации и корпоративное право в дореволюционной России и СССР..31
5. Становление корпоративного права Украины.
Его предмет, метод и место в системе права Украины …. 38
6. Источники корпоративного права Украины… 48
7. Корпоративное право как правовая наука и учебный курс…50
Глава 2. Хозяйственное общество как корпоративный
субъект предпринимательской деятельности…53
1. Понятие и правовые признаки хозяйственного общества…54
2. Классификация хозяйственных обществ…57
3. Организационно – правовая форма хозяйственного общества..60
4. Правоспособность хозяйственного общества…63
5. Правовой статус участников хозяйственного общества..67
6. Хозяйственные общества, предприятия и
объединения хозяйствующих субъектов;
проблемы разграничения..74
Глава 3. Возникновение хозяйственных обществ …77
1. Основания возникновения хозяйственных обществ.. 78
2. Учредители и участники хозяйственных обществ…81
3. Понятие учредительных документов
хозяйственного общества. Требования
законодательства к их форме и содержанию …85
4. Начальный капитал хозяйственного общества..88
5. Особенности создания открытого и закрытого акционерных обществ..91
6. Государственная регистрация хозяйственных
обществ. Действия по дальнейшей легализации их деятельности…99
7. Возникновение хозяйственных обществ в
процессах приватизации и корпорагтизации
государственных предприятий..104
Глава 4. Имущество и имущественные права в хозяйственном обществе ..111
1. Состав и правовой режим имущества хозяйственного общества…111
2. Имущественные права и обязанности участников
хозяйственного общества. Их ответственность по обязательствам общества…115
3. Уставный фонд (капитал) хозяйственного
общества: функции, порядок формирования и изменения..120
4. Понятие прибыли хозяйственного общества.
Направления ее использования…129
Глава 5. Хозяйственное общество как участник рынка ценных бумаг…133
1. Понятие и классификация ценных бумаг.
Государственное регулирование рынка ценных бумаг в Украине…133
2. Функции хозяйственного общества на рынке ценных бумаг..143
3. Правовая характеристика акций и облигаций
как корпоративных ценных бумаг. Порядок их выпуска и обращения..146
Глава 6. Организация управления и деятельности хозяйственного общества..150
1. Принципы корпоративного управления.
Корпоративные нормы поведения ..151
2. Организация управления хозяйственным обществом…156
3. Личные права и обязанности участников хозяйственного общества…159
4. Представительство в корпоративных отношениях .. 164
5. Организация управления государственными корпоративными правами…172
6. Разграничение корпоративных и трудовых отношении…178
7. Ответственность участников корпоративных отношений…184
Глава 7. Прекращение деятельности хозяйственного общества…193
1. Прекращение хозяйственного общества: формы, способы и основания…193
2. Реорганизация хозяйственных обществ…196
3. Основания и порядок ликвидации хозяйственных обществ…199
Особенная часть…206
Глава 8. Акционерное общество …206
1. Правовые признаки акционерного общества…206
2. Сравнительно – правовая характеристика
открытого и закрытого акционерных обществ …210
3. Уставный фонд акционерного общества…214
4. Правовой статус акционера: момент возникновения и содержание …217
5. Органы управления акционерного общества …223
Глава 9. Общество с ограниченной ответственностью
и общество с дополнительной ответственностью…229
1. Правовые признаки общества с ограниченной ответственностью…230
2. Правовой статус участников общества
с ограниченной ответственностью. Изменение их состава…233
3. Имущественное положение общества с ограниченной ответственностью …240
4. Органы управления общества с ограниченной ответственностью…243
5. Правом> характеристика общества
с дополнительной ответственностью…249
Глава 10. Полное общество и коммандитное общество…253
1. Правовые признаки полного общества ..253
2. Правовой статус и изменение состава участников полного общества..255
3. Ведение дел полного общества..261
4. Понятие и правовые признаки коммандитного общества…263
5. Особенности правового положения вкладчиков в коммандитном обществе…266
Глава 11. Корпорация одного лица…267
ПРИЛОЖЕНИЯ…272
I
1. Закон Украины …272
2. Закон Украины ….318
3. Закон Украины …341
Про внесення змiн до Закону України …369
4. Закон Украины …373
II
1. Статут вiдкритого акцiонерного товариства…402
2. Регламент загальних зборiв акцiонерiв вiдкритого акцiонерного товариства…416
3. Положення про порядок розроблення i прийняття
внутрiшнiх нормативних актiв вiдкритого акцiонерного товариства…424
4. Положення про спостережну раду вiдкритого акцiонерного товариства..429
5. Положення про ревiзiйну комiсiю вiдкритого акцiонерного товариства…435
6. Положення про порядок збiльшення (зменшення)
статутного фонду вiдкритого акцiонерного товариства…442
7.Положення про фонди вiдкритого акцiонерного товариства…446
8. Положення про розподiл та використання прибутку
вiдкритого акцiонерного товариства …452
9.Положення про порядок нарахування i виплати
дивiдендiв у вiдкритому акцiонерному товариствi …456
10. Положення про вiдповiдальнiсть посадових осiб
перед товариством та акцiонерами вiдкритого акцiонерного товариства…460
11. Положення про порядок ознайомлення акцiонерiв
з iнформацiєю у вiдкритому акцiонерному товариствi… 465
Почему создавалась эта книга
С появлением хозяйственных обществ, как приметы
рыночной экономики и предпринимательства, с преобразованием
государственных предприятий в хозяйственные общества в
процессе приватизации в числе объектов правового регулирования
появился новый тип общественных отношений – корпоративные.
Сегодня субъектами таких отношений уже являются и
становятся сотни тысяч граждан, юридические лица и даже
государство в качестве участников (акционеров) хозяйственных
обществ, а также властные органы государства,
осуществляющие надзор за установленным порядком реализации
корпоративных отношений, например в сфере обращения
корпоративных ценных бумаг.
Правовое регулирование корпоративных отношений в
Украине постоянно развивается, хотя в целом это развитие
сдерживается наличием базового закона , который хотя и подвергся некоторым дополнениям,
но сегодня абсолютно не отвечает современному развитию
корпоративных отношений в Украине. Главным образом это
касается и вопросов управления хозяйственными обществами и
вопросов правовой защищенности интересов
участников (акционеров).
Особенностью правового регулирования корпоративных
отношений является высокая степень диспозитивности
законодательства, вследствие которой многие вопросы
внутрикорпоративных отношений регулируются не законом, а
актами создаваемыми самими учредителями хозяйственных
обществ – учредительным договором, уставом, различными
положениями.
Все эти и другие аспекты обусловливают относительную
сложность регулирования корпоративных отношений и вместе
с тем – необходимость их предметного и детального изучения,
чему и посвящено предложенное учебное пособие.
Задыхайло Д. В.
Введение
Корпоративное право является новым образованием в
системе права Украины. Сами термины ,
долгое время практически не
употреблялись в отечественной правовой науке – их можно
было встретить лишь в работах, посвященных исследованию
зарубежного законодательства. Развитие рыночных
отношений и появление различных негосударственных форм
хозяйствования, большую часть которых сегодня составля-
ют хозяйственные общества, а также значительная
активизация общественной жизни – образование различ-
ных политических партий, общественных организаций,
союзов и прочих объединений – обусловили появление и
развитие этого нового правового образования. Не смотря на
то, что сам термин все чаще
употребляется как в законодательных актах, так и в
литературе, у юристов фактически не сформировано, не
сложилось единообразное его понимание и определение.
Нет единства мнений и по поводу круга правоотношений,
которые регулируются нормами корпоративного права, и по
поводу его содержания и структуры как учебного курса.
В настоящем пособии предпринята попытка осветить
данные вопросы с учетом достижений дореволюционной и
современной правовой науки, обширного зарубежного опыта
в области законодательного регулирования деятельности
корпораций. Многие выводы и положения, сформу-
лированные автором, имеют на сегодняшний день
дискуссионный характер и представляют собой материал
для самостоятельного анализа и дальнейших научных
исследований.
Основное внимание в работе уделено вопросам
создания, деятельности и прекращения хозяйственных
обществ как наиболее распространенной и в Украине, и за
-4-
рубежом разновидности предпринимательских корпораций.
Подготовка юристов данной специализации является крайне
необходимой в условиях современной экономики. Так, в
зарубежной правовой среде давно выделилась категория
юристов, работающих преимущественно в области
корпоративного права – это инкорпораторы (лица,
занимающиеся вопросами создания и регистрации
корпорации, выпуска ее ценных бумаг), непосредственно
корпоративные юристы (лица, осуществляющее юриди-
ческое обеспечение деятельности корпорации) и др. В
качестве учебной дисциплины зарубежные студенты-
юристы обязательно изучают
Канада, Австралия и др.) или
(Великобритания и др.).
К сожалению, при подготовке отечественных
правоведов проблемам корпоративного права до недавнего
времени уделялось незначительное внимание. Частично
вопросы деятельности хозяйственных обществ
затрагивались курсами гражданского и предпри-
нимательского права. В Национальной юридической
академии. Украины им. Я. Мудрого, ряде других вузов
страны только с 1998 г вводится отдельный курс лекций по
корпоративному праву.
Пособие имеет целью помочь студентам в изучении
этой новой учебной дисциплины. Материал разделен на две
части: Общую, в которой дается определение корпо-
ративного права, рассматриваются юридические признаки
корпорации, анализируется правовой статус хозяйственного
общества как корпоративного субъекта предприни-
мательской деятельности; Особенную, в которой внимание
обращено на особенности функционирования отдельных
организационно – правовых форм хозяйственных обществ
(акционерного, с ограниченной ответственностью, с
дополнительной ответственностью, полного и
коммандитного). В качестве приложения в пособие
-5-
включены основные нормативные акты в области
корпоративного права, действующие на сегодняшний день
в Украине. В работе дается и краткий обзор литературных
источников, которые можно использовать для более
глубокого ознакомления с проблемами корпоративного
права.
Список условных сокращений:
ХО – хозяйственное общество
АО – акционерное общество
ООО – общество с ограниченной ответственностью
ОДО – общество с дополнительной ответственностью
ПО – полное общество
КО – командитное общество
ЗХО – Закон Украины от
19.09.1991 г.
-6-
Общая часть
Глава 1.
Корпорации и корпоративное право:
история и современность
Классификация юридических лиц.
Соотношение понятий юридическое лицо и корпорация.
Корпорации в континентальной и англо-
саксонской правовых системах.
Содержание термина .
История развития корпораций и корпоративного права.
Предмет и метод корпоративного права Украины.
Внутренние и внешние корпоративные правоотношения.
Гражданские и корпоративные правоотношения: вопросы соотношения.
Особенности источников корпоративного права Украины.
Место корпоративного права в системе права Украины.
Корпоративное право Украины как юридическая наука и учебный курс.
1. Корпорации в различных правовых системах
Термин происходит от латинского слова
corporatio, означающего объединение, союз, товарищество.
В отечественном праве любые коллективные образования –
-7-
субъекты гражданского права – обозначаются при помощи
категории . Так, ст.23 ГК закрепляет,
что юридическими лицами признаются организации,
которые обладают обособленным имуществом, могут от
своего имени приобретать имущественные и личные
неимущественные права и нести обязанности, быть истцами
и ответчиками в суде, арбитражном суде или в третейском
суде.
Возникает вопрос: отличается ли понятие от понятия ?
Прежде всего, следует отметить, что в современной
науке юридическое лицо перестало трактоваться как кол-
лективное образование, организация нескольких лиц, что дол-
гое время было аксиоматично. (*1). Это связано с появлением
юридических лиц, создаваемых одним субъектом или состо-
ящих из единственного субъекта. К одночленным юридичес-
ким лицам могут быть отнесены частные или
индивидуальные предприятия, компании одного лица и пр.
Таким образом, в настоящее время юридическое лицо может
рассматриваться как особое, отличное от физического
лица (т.е. человека), образование (коллективное или едино-
личное), которое государство наделяет правом выступать
в качестве самостоятельного участника гражданских
правоотношений. (*2).
(**1) Многочисленные теории юридических лиц (органическая и реалисти-
ческая теории, теория коллектива, директора, социальной реальности
и пр.) исходили из этой посылки. Теория фикции и теория персонифици-
рованного имущества, которые подчеркивали не коллективную приро-
ду юридического лица, а его искусственное происхождение, определяя
юридическое лицо как фиктивный субъект права, который создается
со специальной целью и существует только с точки зрения закона, при-
обретают сегодня особую актуальность.
(**2) Речь идет именно о гражданских правоотношениях. Субъектами иных
отраслей права могут быть образования, общности, не имеющие ста-
туса юридического лица-например, народ, громада, национальные мень-
шинства в конституционном праве; трудовой коллектив, орган
юридического лица – в трудовом праве.
-8-
Однако не все образования могут получить статус юри-
дического лица. Для получения такого статуса они должны
соответствовать ряду признаков, которые именуются
признаками юридического лица. Из содержания ст. 23 ГК
Украины вытекают следующие признаки юридического лица:
– организационное единство;
– наличие обособленного имущества;
– выступление в гражданском обороте от своего имени;
– самостоятельная имущественная ответственность.
Эти признаки характерны для многих правовых
систем, т.е. являются универсальными. Они дают лишь
самое общее-представление о категории , их назначение – выделить организации, которые
могут выступать в качестве самостоятельных участников
гражданских правоотношений.
Между тем, современные юридические лица крайне
разнообразны по своим правовым чертам: они различаются
по своему строению, формам собственности, принципам
образования, управления и деятельности. Поэтому
разрешить вопрос о соотношении понятий и невозможно без обращения к
классификации юридических лиц.
Юридические лица традиционно подразделяются на
следующие виды:
публичные и частные – различаются по способу
образования, функциям и правовому режиму деятельности;
коммерческие и некоммерческие (неприбыльные) –
разделяются в зависимости от цели деятельности;
корпорации и учреждения – различаются по
принципам построения (такие разновидности юридических
лиц выделяются только в странах континентальной
правовой системы; англосаксонская правовая система не
знает подобного деления).
К юридическим лицам публичного права относятся
государственные органы и органы местного самоуправления,
-9-
государственные и муниципальные предприятия,
учреждения и организации. Они создаются путем издания
публично-правового акта (закон, постановление, указ,
распоряжение и пр.), их функции и деятельность
регламентируются нормами публичного права. Однако,
действия таких юридических лиц в качестве участников
имущественных отношений, как правило, подчиняются
нормам частного права.
К юридическим лицам частного права относятся
все прочие юридические лица, которые создаются частными
(негосударственными) лицами и осуществляют непубличные
функции.
Для коммерческих юридических лиц основной
целью деятельности является получение прибыли, которая
может распределяться между учредителями (участниками).
Некоммерческие – имеют цели деятельности, не
связанные с получением прибыли (управленческие,
благотворительные, социально – культурные, научные и пр.).
Могут заниматься предпринимательской деятельностью в
пределах установленных законодательством, и только для
достижения уставных целей. Не вправе распределять
полученную прибыль между своими участниками.
Корпорации (союзы) – объединения лиц, которые
существуют независимо от смены конкретных участников.
Учреждения (как унитарные юридические лица)
создаются одним лицом (физическим или юридическим),
которое само определяет цели деятельности учреждения и
состав выделяемого имущества.
Во многих странах континентальной правовой
системы применяется иной критерий при разделении
юридических лиц на корпорации и учреждения –
определяющим является вопрос – в чьих интересах
действует юридическое лицо: в интересах свои участников
(учредителей) или третьих лиц (выгодоприобретателей или
дестигнаторов). Если выгоды (материальные или
-10-
нематериальные) от деятельности юридического лица
получает его участник (участники), то такое юридическое
лицо признается корпорацией. Учреждения создаются
путем объединения (выделения) имущества, которое
передается в должностное управление под условием
соблюдения целей учреждения, и действуют в интересах
третьих лиц, а не учредителей.
Если обратится непосредственно к законодательству
(праву) отдельных стран, то можно обнаружить, что термин
используется в самых различных значениях.
В странах континентальной правовой системы (Фран-
ция, ФРГ, Швейцария, Россия, Украина и др.) термин непосредственно в законодательстве используется
редко. Это понятие употребляется главным образом в лите-
ратурных источниках. К корпорациям при этом относят: раз-
личные виды хозяйственных обществ (полные и
коммандитные общества (товарищества), акционерные и
иные общества, участники которых несут ограниченную от-
ветственность по обязательствам общества), хозяйственные
объединения (концерны, синдикаты, холдинги и т.п.), коо-
перативы, арендные и государственные предприятия, а так-
же различные нехозяйственные союзы и ассоциации. (*1).
В странах англосаксонской правовой системы термин
имеет гораздо более широкое применение –
фактически он используется как синоним юридического
лица. Так, в США обычным является деление всех корпо-
раций (юридических лиц) на:
1) публичные (правительственные);
2) непредпринимательские (non – profit cjrporation);
3) предпринимательские (business corporations).
(**1) Часто термином обозначаются только предпринима-
тельские или коммерческие организации, и прежде всего – хозяйствен-
ные общества и товарищества.
-11-
В праве США существует и более узкая трактовка
данного термина – под корпорациями понимаются только
коммерческие юридические лица, участники которых несут
ограниченную ответственность по обязательствам. В
название подобных юридических лиц обязательно
включается слово (corporation, incorporated)
или его краткое обозначение (
Если обратиться к нормам отечественного законода-
тельства, то в настоящее время термин при-
меняется в специфическом значении – для обозначения
одного из видов объединений предприятий. Так, ст.3 Зако-
на определяет корпорации как
договорные объединения, созданные на основе сочетания
производственных, научных и коммерческих интересов, с
делегированием отдельных полномочий централизованного
регулирования деятельности каждого из участников. Безус-
ловно, такой подход является крайне узким, не соответствует
установившемуся в правовой доктрине подходу к
определению корпорации.
В то же время, проект ГК Украины подразделяет все
юридические лица на два вида – общества и учреждения
(ст.65). Под обществом понимается объединение лиц
(участников), которое имеет корпоративное устройство и
управляется его участниками. Это и есть корпорация в
традиционном ее понимании.
В отечественной правовой и экономической
литературе термин получил широкое
распространения сравнительно недавно (с начала 90-х годов)
и применяется в основном для обозначения хозяйственных
обществ (и прежде всего акционерных) – коммерческих
юридических лиц, созданных на соединенном имуществе
учредителей.
Таким образом, корпорация в различных
правовых системах рассматривается как:
-12-
любое юридическое лицо;
юридическое лицо, образованное несколькими
участниками (членами), т.е. имеющее корпоративное
устройство;
любое хозяйственное общество;
хозяйственное общество, участники которого несут
ограниченную ответственность по долгам общества.
-13-
2. Содержание термина
Корпоративное право может рассматриваться как
право объективное – то есть система норм, регулирующих
определенную группу общественных отношений, и как
право субъективное – конкретное правомочие
принадлежащее тому или иному участнику правоотношений.
В объективном смысле корпоративное право можно
определить как систему норм, регулирующих отношения,
складывающиеся в связи с образованием,
деятельностью и ликвидацией корпорации. Таким
образом, в зависимости от того, какое значение мы придаем
термину (юридическое лицо, хозяйственное
общество или акционерное общество) будет варьироваться
и содержание понятия .
Отношения, составляющие предмет корпоративного
права, включают группу отношений внешнего характера,
возникающих между корпорацией и третьими лицами; и
группу внутренних отношений (именуются внутри-
фирменными или корпоративными) – участниками которых
являются участники (учредители) корпорации, сама
корпорация (как юридическое лицо, субъект права) и ее
органы.
Следует учитывать, что и в отечественной, и в
зарубежной правовой науке высказываются самые
различные точки зрения на содержание корпоративного
права. В самом широком смысле корпоративное право – это
-13-
по сути право юридических лиц, определяющее порядок их
возникновения, функционирования и ликвидации. Чаще
корпоративное право трактуют как совокупность норм,
регулирующих деятельность хозяйственных обществ.
Некоторые ученые ставят знак равенства между
корпоративным и акционерным правом (опираясь при этом
на англо-американскую правовую доктрину). Существуют
различия и при определении круга правоотношений
подпадающих под регулирование. Одни авторы
рассматривают в рамках корпоративного права весь
комплекс правоотношений, участником которых выступает
корпорация (и внутренние, и внешние). Другие включают в
его предмет только чисто корпоративные (внутри-
фирменные) отношения, не затрагивая отношения
корпорации с третьими лицами (государством и частными
субъектами).
Специфически подходит к определению корпо-
ративного права российский ученый Т. В. Каманина,
определяя его как систему правил поведения, которые
разработаны в организации, основанной на объединении лиц
и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют
различные стороны деятельности данной организации. (*1).
Таким образом, корпоративное право рассматривается всего
лишь как совокупность локальных корпоративных норм,
норм созданных внутри той или иной организации. Нормы
общего действия, исходящие от государства и регулирующие
деятельность корпораций, не включаются данным автором
в состав корпоративного права.
В субъективном смысле корпоративное право может
рассматриваться как:
право лиц вступать в объединения, создавая тем
самым новый субъект права;
(**1) Кашанина Т.В. Корпоративное право (право хозяйственных обществ).
– М., 1999. – С. 59.
-14-
право лица, вытекающее из его членства (участия)
в той или иной корпорации (это может быть право
имущественного или неимущественного характера; как
правило участники корпораций, и в особенности
предпринимательских, обладают целой совокупностью
имущественных и неимущественных прав, которые и
называются корпоративными).
Именно в последнем значении термин употребляется в нормах отечественного
законодательства. Впервые о данном понятии без какой-либо
его расшифровки упоминалось в п.5 Декрета КМУ от
31.12.1992 г. №24-92 . В
последовавшем затем официальном разъяснении КМУ по
применению данного Декрета было указано, что под
корпоративным правом понимается право граждан на
управление субъектами предпринимательской
деятельности и получение дивидендов в соответствии со
своей долей имущества. (*1). Сегодня определение
корпоративных прав дается и в иных правовых нормах: ст.2
Закона от
19.03.1996 г., п.1.8. Закона от 27.05.1997 г. Корпоративные права
определяются в данных нормативных актах как права
собственности на долю (пай) в уставном фонде
юридического лица. В 1998 году в Украине была принята
серия нормативных актов, определяющих систему
управления государственными корпоративными правами, в
качестве которых названы доли, акции и паи,
принадлежащие государству в имуществе хозяйственных
обществ.
(**1) Текст разъяснения см. УК. – 1993. – № 33 – 34.
-15-
Несмотря на всю противоречивость подхода
украинского законодателя к определению корпораций и
корпоративных прав,, можно прийти к выводу, что в Украине
к корпорациям относятся прежде всего такие
коммерческие юридические лица как хозяйственные
общества, а под корпоративными правами понимают
права, вытекающие из участия в хозяйственных
обществах. Именно в таком ракурсе рассматриваются
корпорации и корпоративные права в большинстве ночных
работ, опубликованных в Украине на сегодняшний день. С
учетом подобной позиции (хота она не является бесспорной)
и будет постросно дальнейшее изложение материала в
данной работе.
В заключение следует отметить, что различное
понимание корпораций и корпоративного права будет
существовать до тех пор пока не будут полностью устранены
различия между правовыми системами современности в
целом, а также между национальными правовыми
системами отдельных государств, что вряд ли когда-нибудь
станет возможным.
-16-
3. Зарождение и развитие корпораций
и корпоративного права за рубежом
Особенностью исторического развития корпораций
является то, что они развивались не по традиционной схеме,
представляющей собой восхождение от простых форм к
более сложным. Почти одновременно, приблизительно в
XIV – XV веках зарождаются две основные формы
корпораций – аналоги современных акционерного и
полного обществ. Дальнейшее развитие коллективных форм
осуществления предпринимательской деятельности идет по
пути сближения правовых признаков и свойств этих двух
видов корпораций, появляются промежуточные формы
(коммандитное общество, акционерная коммандита,
-16-
общества с ограниченной и дополнительной
ответственностью и др.) – в итоге к началу XX века
формируется общее понятие корпорации (англосаксонская
правовая система) и хозяйственного общества
(континентальная правовая система).
В целом процесс исторического развития корпораций
и корпоративного права можно подразделить на несколько
этапов.
1 этап: появление первых коллективных форм
хозяйственной деятельности, формирование первых
корпоративных норм.
Еще в Древнем Риме существовали различные виды
объединений – муниципии (городские общины),
религиозные объединения, союзы лиц одной профессии –
пекарей, мясников, могильщиков и пр. Римские юристы
обращают внимание на появление нового субъекта права –
корпорации, т.е. общности или объединения физических
лиц. Ими отмечается, что корпорации могут иметь в
собственности определенное имущество, изменение состава
корпорации не влияет на ее существование. Корпорации в
области частно-правовых отношений приравнивались к
физическим лицам. Кроме того, богатые римские граждане
заключали между собой соглашения, направленные на
совместное осуществление торговли (обычно связанной с
существенным риском). Однако, такие личные союзы не
признавались корпорациями.
В средние века появляются новые формы совместного
осуществления хозяйственной деятельности – торговые
гильдии, морские, горные товарищества и др. Торговые
гильдии возникают для организации совместных
путешествий купцов в дальние страны, которые были
сопряжены со значительными опасностями. Главная цель
таких гильдий – защита их участников в пути и в
иностранном государстве. В торговых гильдиях
существовали общие платежи (незначительные по размеру)
-17-
и солидарная ответственность участников по долгам
каждого из членов гильдии.
Более приближены к корпорациям современного типа
морские товарищества. В те времена строительство
корабля с целью осуществления в дальнейшем морских
перевозок товаров было очень прибыльным, но
дорогостоящим и рискованным делом. Лицо, задумавшее
построить корабль (патрон), объявляло размеры корабля и
размеры пая (обычно паи были равными). Прибыль
распределялась между пайщиками. Все пайщики в равной
степени участвовали в распределении прибыли, несли
дополнительные расходы (платежи на ремонт корабля, на
покупку снаряжения и др.).
В горных товариществах корпоративные начала
получили еще большее развитие. Право участия в горном
товариществе обусловливалось приобретением кукса (пая),
который отчуждался свободно. Число куксов было как
правило значительным (более ста). Управление делами
осуществлялось при помощи общих собраний пайщиков.
Вопросы решались большинством. Обман и спекуляция при
продаже куксов впервые вызвали необходимость
государственного надзора за деятельностью корпораций –
в горные товарищества направлялись государственные
представители.
Средневековые корпорации не попадали в основной
своей массе под государственное регулирование или надзор.
Первые нормы корпоративного права устанавливались не
государством, а самими участниками корпоративных
отношений. Они, как правило, нигде не фиксировались и
имели характер обычая. В качестве подобных норм можно
выделить:
– участие в корпорации только физических лиц (иногда
обладающих определенным статусом, например, купца);
– образование капитала корпорации путем внесения ее
участниками взносов (покупки пая);
-18-
– общее участие в расходах корпорации, внесение
дополнительных денежных сумм;
– распределение полученной прибыли между
участниками корпорации;
– возможность отчуждения своей доли (пая);
– решение вопросов большинством;
– появление первых органов корпорации (общего
собрания участников, исполнительного органа).
П этап. Зарождение корпораций и корпоративного
права (XV – первая половина XIX века).
В средние века бурное развитие торговли повлекло
появление двух разновидностей корпораций – полного
общества и акционерного общества.
Большинство исследователей вопроса о
происхождении корпорации отмечают, что корни полного
общества происходят от семьи, которая владела торговым
промыслом. (*1). Глава торгового промысла связывал своих
сыновей обещанием не делить торговое дело после его
смерти, о чем оповещались кредиторы. Причиной
возникновения полного общества, таким образом, было не
стремление к концентрации капитала, а желание
предупредить распад уже существующего. Полное
товарищество изначально базировалось на устойчивых
личных (родственных) связях, на авторитете главы семьи и
торгового промысла.
Впоследствии такая форма организации торговли
стала применяться и для объединения лиц, не связанных
кровными узами. По прежнему, главной целью подобных
товариществ выступало ведение общими усилиями
торгового промысла, его сохранение, распределение риска
между участниками.
(**1) Подтверждением данной точки зрения служит и то обстоятельство,
что полные и коммандитные товарищества в дореволюционной России
именовались торговыми домами.
-19-
Полные товарищества появились в Италии еще в XIV
веке. Оттуда данная форма распространилась по всей
Европе. Впервые законодательно полное товарищество было
закреплено во Франции, где в 1673 г. королевским указом
был введен торговый кодекс – Ordonnance de commerce.
Впоследствии, во французском Торговом кодексе 1808 г.
(Code de commerce) это товарищество было названо
товариществом коллективного имени. Это название, как и
Торговый кодекс 1808 г. в целом, использовалось затем во
многих государствах.
В Германии, в Торговых кодексах 1861 и 1897 г., а
также в иных государствах пандектной системы права,
полное товарищество не получило статуса юридического
лица, хотя и наделялось торговой правоспособностью.
В средние века зарождается и еще одна форма
корпорации – коммандитное товарищество. Отличалось
оно от полного тем, что некоторые товарищи участвовали в
объединении только путем внесения части капитала, при
этом их личность оставалась, при желании, неизвестной для
посторонних. Поскольку такие участники дела от имени
товарищества не вели, то и торговый риск несли
ограниченный – в пределах вклада, переданного
товариществу. Этот вид товарищества давал возможность
дворянству принимать участие в торговых делах без ущерба
для своей сословной чести, собственники крупных
капиталов могли анонимно получать проценты на
вложенный капитал, что строго запрещалось церковью в те
времена.
Возникновение акционерных обществ, напротив, было
вызвано необходимостью создания очень значительного по
размерам капитала для осуществления крупных торговых,
а затем и промышленных предприятий, таких как морская
торговля с колониями, строительство железных дорог,
добыча полезных ископаемых и пр. Так, еще К. Маркс
отмечал: . (*1). Подобные капиталы
не могли находится в руках одного предпринимателя – лица
торгового сословия, купца. Кроме того, необходимо было
сокращать риск от участия в таких крупных
предпринимательских начинаниях путем его разложения на
большое количество лиц.
Первые акционерные компании появляются в странах,
наиболее активно осуществляющих морскую торговлю с
дальними и экзотическими странами – Индией, Африкой,
Бразилией и др.
Возникновение первой компании в Англии относится
еще к XV веку. В 1496 году предпринята попытка создания
компании для торговли с Индией. Однако компания
расстроилась из-за нехватки средств. Через тридцать лет
была организована новая компания с целью отыскать
северный путь в Индию. Данная компания оказалась более
успешной. Первая экспедиция достигла Архангельска, а
затем Москвы. После этого путешествия компания стала
заниматься торговлей с Россией, вследствие чего была
переименована в1566 г. в Русскую компанию (Russia Com-
pany). Компания состояла из небольшого количества купцов,
вступительные взносы были также сравнительно невелики.
Купцы отвечали друг за друга, несли общие расходы, сообща
решали важные вопросы.
Более крупной и организованной была Ост-Индская
компания, созданная в Лондоне в 1599 г. В момент создания
в ней участвовали 101 человек, а в 1603 г. уже 239. Подписка
проводилась на значительные суммы (от 100 до 3000 фунтов
(**1) Маркс К. Энгельс Ф. Соч. – Т.23. – С. 587.
-21-
стерлингов). Размер участия каждого члена компании в
экспедиции определялся добровольно, и каждый участник
получал свидетельство, удостоверявшее его участие в
предприятии, а также право на соответствующую часть
прибыли. Постепенно в ходе деятельности данной компании
разрабатывались внутренние нормы организационного
характера: правила проведения общих собраний (очередных
и чрезвычайных), обязательное участие каждого компаньона
в общем собрании (под угрозой штрафа).
Однако, как справедливо отмечается многими
исследователями, наиболее яркими были именно
голландские компании, обратившие на себя внимание всей
Европы. (*1). В XVI веке в Голландии организуются массовые
морские экспедиции с целью колониальной торговли. В
одиночку вести торговлю было практически невозможно:
испанское правительство задерживало корабли и
конфисковывало товары, местные жители колоний зачастую
враждебно относились к чужеземцам, снаряжение судов и
их вооружение стоило очень дорого. Поэтому вначале купцы
объединялись в торговые морские караваны из нескольких
судов (число которых состояло от 4 до 18), внося
определенный капитал для снаряжения экспедиции
(торговля при этом велась за свой счет). Таких небольших
компаний постепенно образовалось очень много и возникла
сильная конкуренция. Поэтому правительство Голландии
вступило в переговоры с отдельными компаниями и в
1595 г. соединило их в одну Нидерландскую Ост – Индскую
компанию.
Первоначально доли участников, пропорционально
которым производилось распределение прибыли, были
неравными. Участникам запрещено было выходить из
компании в течение 10 лет. Однако, такой запрет оказался
(**1) Каминка А.И. Акционерные компании. T.I. СПб., 1902. С.152.
-22-
не соответствующим торговой практике – участники
получили право выхода из компании, а впоследствии и право
отчуждать свою долю третьим лицам. Следующим этапом
было разделение капитала компании (и соответственно
каждой доли участия) на равные части, которые получили
название акций. Акции (*1) стали предметом биржевого
оборота, их можно было отчуждать путем отметки в книгах
компании, которая производилась в присутствии
контрагентов и директора компании и ими подписывалась.
Организация Ост – Индской компании также была
более сложной по сравнению с английскими. Компания
состояла из пяти камер, возглавляемых директорами.
Высшее руководство компанией осуществлял совет,
состоявший из представителей камер. Такого органа как
общее собрание акционеров еще не существовало (*2)- были
в основном развиты исполнительные органы.
Государство специальным актом учреждало (или
признавало) каждую отдельную компанию и давало ей
разрешение на торговлю. В основном этим государственное
регулирование первых акционерных компаний и
ограничивалось. Однако время показало, что непременным
спутником таких компаний является спекуляция- акциями,
возникновение и исчезновение совершенно неосно-
вательных предприятий сопровождающееся разорением их
участников, обман акционеров. Поэтому и в Голландии и в
Англии государство делает первые попытки урегулировать
(**1) Акции как отдельного документа (ценной бумаги) еще не существова-
ло. Принадлежность акции тому или иному лицу фиксировалась в книге
компании.
(**2) В то же время действовало правило, согласно которому совет компа-
нии по истечение первых десяти лет должен был составить отчет о
деятельности компании и для ознакомления с ним нужно было созвать
всех акционеров с помощью особых публикаций. Эта норма свидетель-
ствует о формировании идеи об общем собрании акционеров как о выс-
шем органе компании.
-23-
деятельность корпораций, вернее устранить ее негативные
проявления – вводится запрет на продажу акций
(постепенно смягчается, вводятся меры государственного
контроля за их обращением), запрещается возникновение
(знаменитый закон английского
правительства о 1720 г., действовавший
до 1825 г.).
Особенностью зарождения акционерных компаний во
Франции и Германии было то, что данные корпорации
возникали по инициативе правительства, имели не только
экономическую, но и политическую направленность, а также
действовали под жестким государственным контролем. (*1).
Правительства Франции и Германии были крайне
заинтересованы в развитии колониальной торговли. Но
акционерная форма организации колониальной торговли,
насаждаемая сверху, с большим трудом развивалась в этих
странах. Первые попытки организации акционерных
компаний – 1601, 1604, 1611 и 1615 годов во Франции, 1729,
1734, 1735, 1750 годов в Германии были крайне неудачными.
По сути только во второй половине XVIII – начале XIX века
активизируется процесс создания крупных акционерных
обществ (в Германии до 1838 года было всего 29 крупных
корпораций).
Во Франции на первых этапах возникновения
акционерных компаний какое-либо законодательное
регулирование заменялось непосредственным прави-
тельственным надзором: в каждой компании был
государственный агент, на общих собраниях отдельных
компаний присутствовал сам король. Акционерные общества
(**1) По мнению И.Тарасова такие корпорации напоминали скорее полити-
ческие, чем торговые структуры. Г.Ф.Шершеневич отмечает, что эти
компании возникали не иначе как с разрешения правительства, были про-
никнуты административным надзорам, преследовали политические цели
расширения государственной территории, носили публичный характер.
.
-24-
как отдельная форма предпринимательской деятельности
были легализированы с принятием французского Торгового
кодекса 1808 г. Кодекс предусматривал их учреждение
только на основании разрешений правительства и
практически не регулировал деятельность этих корпораций.
В Германии до середины XIX века акционерные
общества вообще не подпадали под правовую
регламентацию. Действовала концессионная система их
создания (на основании постановления правительства).
III этап. Массовое появление корпораций.
формирование корпоративного права как отрасли права
и законодательства (вторая половина XIX – начало XX
века).
Массовое появление корпораций связано с развитием
капиталистических отношений. В этот период стали
востребованными основные преимущества корпораций:
возможность привлечения крупного капитала на
неограниченный срок (не прибегая к кредиту или залогу
имущества);
ограничение предпринимательского риска и личной
ответственности участников корпорации;
стабильность деятельности.
Возникают мелкие и крупные общества. В середине
XIX века многие страны отменяют разрешительную,
концессионную систему образования акционерных
компаний (за исключением определенных областей –
железнодорожного строительства, банковской, страховой
деятельности и др.). В большинстве стран формируется
специальное законодательство о компаниях.
В Англии принимаются Акты о компаниях 1856 и
1857 гг., к которым прилагается нормальный устав, которому
должны подчиняться корпорации до выработки собственных
уставов. Данные документы содержали ряд важных
положений, затрагивающих деятельность корпораций:
предусматривалась предварительная и окончательная
-25-
регистрация акционерных обществ; наличие у них устава,
в котором должны указываться местопребывание, цели
деятельности и уставный капитал компании; разрешалось
выпускать только именные акции; обязательно должны были
вестись списки акционеров; допускалось отчуждение акций
только по договору и после их перерегистрации,
устанавливалась обязанность проводить собрания хотя бы
раз в год и при этом вести протокол; затрагивался вопрос о
ликвидации компаний. Таким образом, уже в этих первых
нормативных актах формировались основные институты
корпоративного, и в частности, акционерного права.
Во Франции принимается Закон о акционерных
компаниях 1856 г., подробно регламентирующий порядок
учреждения компании, возможность распространения акций
именных и на предъявителя и другие вопросы. Положения
этого закона дополняются и развиваются законами 1863 г.
В законе 1867 г. устраняется чрезмерное законодательное
регулирование деятельности корпораций. В 1884 г.
принимается новый закон о. компаниях, который в 1893 г.
был существенно изменен.
В Германии принимается Закон об акционерных
обществах 1843 г. Затем последовали законы 1870 г.,
1884 г. Подробно регламентировалась деятельность
корпораций в Торговом уложении 1861 г.
В 1892 г. в Германии был принят Закон . Данная форма
корпорации была искусственно создана немецкими
юристами путем соединения наиболее привлекательных
черт акционерного и полного обществ – принцип
ограниченной ответственности участников (присущий
акционерному обществу) дополнялся простотой создания и
управления (характерной для полного общества). Эта форма
почти сразу же подучила очень широкое распространение
благодаря своим преимуществам и была воспринята
законодательством многих других стран (так, во Франции
-26-
Закон ,
предусматривающий необходимость полной ревизии
британского законодательства о компаниях, которую
предполагается осуществить в течение ближайших трех лет.
Во Франции в 1966 году все право товариществ было
сведено в один источник – Закон о торговых
товариществах, содержащий 509 статей. С ним неразрывно
связан Декрет 1967 г., включающий еще 310 статей (он
рассматривается как составная часть Закона и публикуются
эти нормативные акты как правило вместе). Значительная
часть норм посвящена организации и деятельности
акционерного общества. На сегодняшний день Закон
существенно отличается от редакции 1966 г., поскольку в
него неоднократно вносились изменения.
В ФРГ в 1937 г. был принят новый Акционерный
закон, который затем был сменен Законом 1965 г. Состоит
действующий Акционерный закон из 410 статей, разбитых
на пять книг. Первая книга регулирует все вопросы,
-29-
связанные с образованием, деятельностью и ликвидацией
акционерного общества. Вторая посвящена коммандитному
товариществу на акциях. Третья – отношениям между
связанными предприятиями (предприятиями между
которыми установились отношения экономической
зависимости). В четвертой книге регламентируется порядок
слияния акционерных обществ и преобразование
акционерного общества в другие виды товариществ, и
наоборот, преобразование иных товариществ в акционерное
общество. Пятая книга содержит санкции за нарушение
норм Акционерного закона. Германский закон о
товариществах с ограниченной ответственностью 1892 г.
также неоднократно изменялся и дополнялся. В 1980 г. была
предпринята его основная модификация.
Наличие подобных нормативных актов, многие из
которых по своему правовому значению фактически
приравниваются к кодексам, позволяет говорить о
существовании за рубежом корпоративного права как
отдельной отрасли права и законодательства, с
выделением в качестве ее подотрасли акционерного права.
Обобщая, можно отметить, что основными
направлениями развития корпоративного права на данном
этапе являются:
усиление правового регулирования деятельности
акционерных обществ;
появление смешанных форм хозяйственных обществ;
правовое признание корпораций одного лица;
разработка механизма гражданской, административной
и уголовной ответственности участников корпоративных
отношений (учредителей, крупных акционеров,
управляющих или распорядителей, Органов корпорации);
развитие антимонопольного регулирования.
-30-
4. Корпорации и корпоративное право
в дореволюционной России и СССР
В дореволюционной России преобладающими
формами коллективной предпринимательской деятельности
выступали полные и коммандитные товарищества
(последние именовались товариществами на вере).
Товарищества признавались в России юридическими
лицами. (*1). Процесс их развития и по временным параметрам
и по своему содержанию совпадал с развитием аналогичных
форм за рубежом.
Иначе обстояло дело с акционерными обществами.
Становление корпораций данного типа шло медленно.
Практически до начала XX века они не пользовались
популярностью ни в предпринимательской среде (купцы,
промышленники), ни у населения; законодательная основа
их деятельности была очень слабой.
Освоение акционерной формы началось еще со
времен Петра 1, который в 1699 году, после возвращения из-
за границы, издает Указ, предписывающий купцам вести
торговлю компаниями, . Указы 1706 и 1711 года содержат те же
призывы к русскому купечеству. Однако слабое развитие
торговли в России – в основном велась внутренняя
торговля, конкуренция и торговые риски в которой были
незначительными, а также существование у отдельных
представителей торгового сословия достаточно крупных
личных капиталов не дали почвы для развития акционерных
компаний – не было необходимости объединять торговую
(**1) Законодательство и судебная практика основывались на данной пози-
ции. В то же время, целым рядом русских ученых (Башиловым. Гусако-
вым, Гольмстеном, Нефедьевым и др.) высказывалось мнение об
отсутствии у товариществ, креме акционерного, статуса юридическо-
го лица. Им оппонировали Шершеневич, Каминка и другие ушные, счи-
тавшие товарищества юридическими лицами.
-31-
деятельность или привлекать дополнительный капитал.
Все же, во второй половине XVIII века, с развитием
зарубежной торговли, в России появляются первые
акционерные компании: в 1757 г. была создана Российская
константинопольская компания, в 1758 г. – компания
Персидского торга, а в 1794 г. – Российско-Американская
компания, деятельность которой оказалась наиболее
успешной. Законодательно деятельность акционерных
компаний совершенно не регулировалась, а внутренние
корпоративные нормы, содержащиеся в уставах компаний,
были крайне неопределенными. Четким было лишь понятие
об уставном капитале, разбитым на равные части – акции,
которые не подлежат выделу из общего капитала.
В начале XIX века появляются первые нормативные
акты, касающиеся деятельности акционерных компаний.
Наиболее известен из них Указ от 6 сентября 1805 г., в
котором впервые была разъяснена сущность ограниченной
ответственности участников торговой компании. Указ был
принят в связи с банкротством Петербургской компании для
постройки кораблей. Требования поставщиков о выплате
суммы задолженности, предъявленные к акционерам
компании, признаны не были. После такого разрешения
дела акционерная форма получает большую популярность.
В Манифесте Александра 1 от 1 января 1807 г.,
которым купеческому сословию даровались привилегии,
впервые упоминались определенные формы товариществ:
полные товарищества, товарищества на вере и товарищества
. В данном постановлении речь шла всего
лишь о предоставлении купцам права вести торговый
промысел в той или иной форме, сущность деятельности
самих товариществ при этом не разъяснялась. В отношении
акционерных компаний было сказано, что они – то есть, к участию
в них допускались не только купцы, но и лица из других
сословий.
-32-
С начала XIX века число компаний быстро растет,
правительство разрешает создание практически любых
акционерных обществ, совершенно не контролируя
содержание их уставов и дальнейшую деятельность. Как и
в зарубежных странах, массовое появление компаний без
надлежащего законодательного регулирования вызывает
многочисленные факты злоупотреблений. Россию не
обошли стороной типичные болезни акционерной формы:
акционерная горячка (ожидание нереально высоких доходов,
ажиотаж вокруг акций и спекуляция ими); надувательство
(подписка на акции совершенно несостоятельных
компаний), мошенничество учредителей, массовое
банкротство компаний и разорение их участников.
Правительство не могло не отреагировать на
сложившуюся ситуацию и 6 декабря 1836 года
Государственным советом принимается Положение об
акционерных компаниях, достаточно подробно
регулирующее различные аспекты их создания и
деятельности.
Во-первых, определялось, что правительство будет
выдавать разрешение на учреждение только полезных для
государства и выгодных для учредителей и акционеров
компаний; устав каждой акционерной компании должен
утверждаться правительством.
Во-вторых, подробно регламентировались
имущественные аспекты деятельности компаний –
устанавливался размер капитала, необходимый для
учреждения компании, распределение его на акции; способ
оплаты капитала; ограниченная ответственность участников;
минимальная и максимальная стоимость акции.
В-третьих, упоминались органы управления
компанией – общее собрание и правление компании.
На практике, однако, сложилась парадоксальная
ситуация – поскольку устав каждого отдельного
акционерного товарищества утверждался правительством,
-33-
ему фактически придавалась сила специального закона,
который отменял действие общих законодательных норм.
Содержание конкретных уставов очень часто существенно
отклонялось от норм Положения 1836 г. Злоупотребления
и махинации в этой сфере деятельности продолжались.
Беспорядочное состояние акционерного дела вызвало
ряд проектов акционерной реформы (1867, 1872, 1898,
1899 гг.), однако ни один из них в силу существенных
недостатков так и не стал законом.
В начале XX века российское корпоративное право
получает значительное развитие – принимается Торговый
устав 1903 г., ст.ст. 55 – 76 которого посвящены товари-
ществам. В ст. 55 устава определяются такие их виды:
артельное товарищество (форма аналогичная сегодняшним
кооперативам), полное товарищество и товарищество на вере, (*1),
акционерное товарищество. (*2). Торговый устав достаточно
подробно определяет основы правового положения каждого
из товариществ. В 1910 г. принимается Свод законов
гражданских, ряд норм которого посвящен товариществам. К
этому времени действует и значительное количество
специальных законов, регулирующих отдельные аспекты
деятельности торговых товариществ (в основном
акционерных). В качестве примера можно назвать Правила
об организации и созыве общих собраний и ревизионных
комиссий акционерных кредитных установлении, торгово –
промышленных обществ (за исключением железнодорожных)
и товариществ на паях (кроме тех, паи которых не котируются
на бирже), а равно акционерных страховых обществ от 21
декабря 1901 г.; Закон о закрытии акционерных страховых
(**1) Эти два вида товариществ объединяются в законодательстве под
общим наименованием .
(**2) В дореволюционном законодательстве в отношении акционерных то-
вариществ использовалась различная терминология: они именовались не
только товариществами, но и обществами, а также компаниями, с при-
соединением выражений , , .
-34-
обществ вследствие несостоятельности от 6 мая 1984 г.,
Устав промышленности 1913 г.. Устав кредитный 1914 г.
и др.
После февральской революции, 10 марта 1917 года
Временное правительство принимает постановление,
устраняющее многие из ранее действовавших ограничений
на деятельность акционерных компаний. Это вызвало
бурное развитие акционерной формы хозяйствования – до
сентября 1917 года в условиях политической и
экономической нестабильности в России были учреждены
734 акционерные компании с уставным капиталом в I960
млн. рублей.
С конца 1917 года крупнейшие акционерные компании
начали национализироваться. Мелкие и средние това-
рищества автоматически прекращали свое существование –
экономика была разрушена войной и революционными
событиями, товарно – денежные отношения фактически
сменились натуральным хозяйством.
В период новой экономической политики, проводимой
с 1921 г. корпорации возникают вновь. ГК УССР,
утвержденный постановлением ЦИК УССР от 16.02.1922 г.,
предусматривает такие виды товариществ как: простое,
полное, на вере, с ограниченной ответственностью и
акционерное общество (паевое товарищество). ГК подробно
регулирует деятельность товариществ: ст.ст. 276 – 366
закрепляют порядок их создания, функционирования и
ликвидации. Позднее правовой статус акционерного
общества был определен также в союзном нормативном
акте – Положении об акционерных обществах,
утвержденном совместным постановлением ЦИК и СНК
СССР от 17.08.1927 г. В связи с принятием этого Положения
статьи ГК УССР, регулирующие деятельность акционерного
общества, впоследствии (в 1930 – 1931 гг.) были отменены.
Первое акционерное общество советского периода
появилось 1 февраля 1922 г. Всего в 1922 г. было
-35-
организовано 20 акционерных обществ, а к 1925 г. их
насчитывалось уже свыше 150. Развивается и мелкий биз-
нес – торговые дома опять становятся наиболее
распространенной формой коммерческой деятельности.
Появляются и новые формы объединений – тресты и
синдикаты, представляющие в основной своей массе скорее
своеобразный симбиоз государственных органов с
государственными предприятиями, чем пред-
принимательские корпорации.
Уже с 1925 года государство целенаправленно
вытесняет из экономики частные формы хозяйствования.
Так, постановлением СТО от 19 февраля 1926г.
государственным предприятиям разрешается участие в
полных обществах. В Положении об акционерных
обществах 1927 г. прямо указывалось, что акционерные
общества являются таковыми лишь по форме, а по существу
сохраняют черты государственных предприятий. К тому
времени 90 % акционерных обществ уже были
государственными, а остальные – смешанными.
Последние допускались не во всех отраслях хозяйства и
рассматривались как переходная ступень к государственным.
К началу 30-х годов с корпорациями, в СССР
практически было покончено. (*1). Единственно возможной
формой осуществления хозяйственной деятельности стало
государственное предприятие. Имелись, однако, и некоторые
исключения: с 1930 по 1985 гг. в Советском Союзе
действовало целых три акционерных общества –
созданный еще в 1924 г. Банк для внешней торговли СССР
(позже Внешэкономбанк СССР), образованное в 1929 г.
Всесоюзное акционерное общество и
организованное в 1973 г. Страховое акционерное общество
СССР (Ингосстрах). Все эти общества лишь назывались
(**1) Формально торговые товарищества прекратили существование в свя-
зи с принятием в 1961 г. нового ГК УССР, который вообще не предус-
мотрел подобной разновидности юридических лиц.
-36-
акционерными, а по существу это были унитарные
государственные предприятия.
С 1985 г. начинается возрождение предпри-
нимательских корпораций. В 1986-1988 гг. ряд
хозяйствующих субъектов (Львовское производственное
объединение , трест ,
Ярославское производственное объединение и др.) начинают выпуск и реализацию т.н. акций
трудового коллектива и акций предприятий. Однако,
правовой статус хозяйствующих субъектов при этом не
менялся – они по прежнему оставались государственными
предприятиями или объединениями.
На основании ряда постановлений Совета Министров
СССР с 1987 – 1989 гг. создаются совместные предприятия,
объединяющие советских и иностранных субъектов
хозяйственной деятельности. Данные предприятия по своим
правовым признакам представляют собой хозяйственные
общества, однако, еще долгое время они будут определяться
в отечественном законодательстве как отдельная
организационно – правовая форма предпринимательской
деятельности.
В 1988 г. принимается Закон ,
а впоследствии – ряд нормативных актов, регулирующих
создание малых предприятий. С этого момента начинается
процесс массового появления частных предпри-
нимательских структур – это еще не хозяйственные
общества, но организации (кооперативы, малые
предприятия), имеющие с ними много общего.
В 1990 г. Совет Министров СССР принимает
отдельные решения по поводу перевода государственных
предприятий на акционерную форму собственности.
Наиболее известным примером такого рода является
постановление Совета Министров о преобразовании
производственного объединения в акционерное
общество.
-37-
Наконец, постановлением Совета Министров СССР от
19 июня 1990 г. были утверждены Положение об
акционерных обществах и обществах с ограниченной
ответственностью и Положение о ценных бумагах,
заложившие правовую основу для развития
предпринимательских корпораций.
Всего за один год, прошедший после принятия
данного постановления, в СССР было создано 1432
хозяйственных общества, из которых 402 были
акционерными, а 1030 – обществами с ограниченной
ответственностью. По Украине эти цифры составляли
соответственно: 166, 27 и 139. Создаваемые корпорации
были невелики – и по числу участников, и по размеру
уставного фонда.
На этом советский период развития корпораций и
корпоративного права фактически завершается -с 1991 г.,
после распада СССР, во всех его бывших республиках,
включая Украину, развивается собственное законода-
тельство о предпринимательских корпорациях.
-38-
5. Становление корпоративного права Украины.
Его предмет, метод и место в системе
права Украины
Законодательное регулирование процессов создания и
деятельности хозяйственных обществ стало формироваться
в Украине с начала 90-х годов, после обретения страной
политической и экономической независимости. Следует
признать, что корпоративное законодательство
разрабатывалось Украиной практически заново. К
сожалению, законодатель не обратил должного внимания на
опыт дореволюционной России и зарубежных стран в
области правового регулирования корпоративных
отношений. Результат этого не замедлил сказаться на
развитии данных отношений – традиционные болезни
-38-
предпринимательских корпораций, о которых неоднократно
говорилось выше (надувательство, мошенничество,
массовые банкротства, разорение мелких акционеров и др.),
в полной мере проявили себя и в Украине.
В целом развитие корпораций и корпоративного
законодательства в Украине можно подразделить на
несколько этапов.
В 1991 г. принимается ряд основополагающих законов
в области правового регулирования предпринимательской
деятельности: законы , , , . Принятие данных нормативных
актов заложило правовой фундамент для развития
рыночных отношений в Украине, впервые были определены
участники таких отношений-предприниматели различной
организационно-правовой формы, включая корпорации.
Правовой статус хозяйственных обществ как
корпоративных субъектов предпринимательской
деятельности был закреплен в специальном законодательном
акте, принятом также в 1991 г., но несколько позднее. Речь
идет о Законе Украины от
19.09.1991 г. (далее – 3Х0), состоящим из 83 статей,
посвященных вопросам создания, функционирования и
прекращения деятельности хозяйственных обществ. В этом
нормативном акте, в отличие от союзного законодательства,
выделяются уже 5 форм хозяйственных обществ:
акционерное; с ограниченной ответственностью; с
дополнительной ответственностью; полное и коммандиттное.
По сегодняшний день этот Закон остается основным
источником в области корпоративного права.
В 1992 г. принимается серия приватизационных
законов: законы , , .
-39-
Перечисленные нормативные акты положили начало
процессам приватизации государственной собственности и
созданию крупных открытых акционерных обществ на базе
имущества бывших государственных предприятий.
Развитие корпоративных структур в последующие
годы проходило под влиянием процессов приватизации и
корпоратизации, деятельностью инвестиционных
посредников, таких как доверительные и страховые
общества, инвестиционные фонды и компании.
Разорение, часто умышленное, крупных и мелких
корпораций, различного рода злоупотребления участников
. хозяйственных обществ или их управляющего персонала,
имевшие место на протяжении нескольких последующих
лет (1994 – 1996 гг.), показали слабость, неполноту и
несовершенство отечественного корпоративного
законодательства.
В 1996 – 1999 гг. производится существенный
пересмотр норм корпоративного законодательства:
внесены значительные изменения в Закон ;
разработан проект Закона ;
в проект ГК Украины включен специальный раздел,
посвященный хозяйственным обществам, по многим
позициям несовпадающий с ныне действующим
законодательством;
усовершенствовано законодательство о ценных
бумагах (особенно в отношении выпуска и обращения
акций).
Если существование корпоративного законодательст-
ва – это факт общепризнанный, то вопрос о корпоративном
праве как об отдельном правовом образовании является
одним из наиболее дискуссионных в отечественной
правовой науке. Ученые спорят не только о предмете и
методе корпоративного права или его месте в системе права
-40-
Украины, оспаривается даже правильность его
наименования. (*1).
Попытаемся все-таки ответить на вопрос о том, что
же представляет собой корпоративное право Украины. Как
уже было сказано выше, предметом корпоративного права
являются общественные отношения, складывающиеся
в связи с образованием, деятельностью и ликвидацией
хозяйственных обществ.
Теперь перед нами стоит задача определить состав и
правовую природу этих отношений, а также круг их
участников.
Отношения, подпадающие под сферу действия норм
корпоративного права, крайне разнообразны по своей
правовой природе, включают широкий спектр частно-
правовых и публично-правовых отношений. Все то, что так
или иначе связано с деятельностью хозяйственных обществ,
подпадает под регулирование норм корпоративного права.
При этом корпоративное право выполняет как бы двойную
функцию:
регулирует отношения внутри самого хозяйственного
общества, складывающиеся между его участниками,
органами и самим хозяйственным обществом как
юридическим лицом; эти отношения составляют основной
предмет корпоративного права (как будет показано далее,
значительная их часть по своим юридическим признакам не
может быть включена ни в одну из известных сегодня
отраслей права);
регулирует отношения хозяйственного общества с
(**1) Термин до недавнего времени не имея широкого употреб-
ления ни в законодательстве, ни в правовой доктрине Украины. Название
было просто позаимствовано у зарубежной пра-
вовой науки, которая широко им пользуется для обозначения комплекса
норм, регулирующих деятельность организаций, аналогичных нашим хо-
зяйственным обществам.
-41-
иными субъектами права, не связанными с
хозяйственным обществом отношениями участия (*1) –
государством, различными юридическими и физическими
лицами; в этом случае проявляется комплексный характер
корпоративного права – оно аккумулирует, вытягивает из
основных, базовых отраслей (прежде всего из гражданского,
административного, финансового права) нормы,
регулирующие отношения с участием хозяйственных
обществ.
Внутренние отношения подразделяются на
следующие группы:
1. Отношения между участниками общества.
Эти отношения имеют гражданско – правовой
характер (их участники равноправны, автономны), основаны
на договоре о создании хозяйственного общества, который
именуется учредительным. Особый, более сложный
характер имеют отношения между акционерами в открытом
акционерном обществе – учредительный договор
заключается только между учредителями такого общества,
а остальные акционеры (участники) не состоят между собой
в договорных отношениях.
2. Отношения между хозяйственным обществом и
его участником (-ми).
Определить правовую природу отношений этой
группы еще труднее. С одной стороны, хозяйственное
общество и его участники являются самостоятельными и
равноправными субъектами гражданских правоотношений.
С другой – хозяйственное общество возникает по воле
участников, они же правомочны принимать решения в
отношении наиболее важных вопросов его деятельности, т.е.
имеют место отношения зависимости. Кроме того, ХО
(**1) В ЗХО для обозначения таких субъектов часто используется термин
– им охватываются все лица, за исключением самого хо-
зяйственного общества и его участников.
-42-
зависит от воли не конкретного того или иного участника,
а от их , общей воли, формирующейся путем
принятия решений на общем собрании или иным
предусмотренным законом способом. В то же время,
отдельный участник хозяйственного общества во многих
случаях обязан подчиняться решению большинства,
реализация его прав во многом зависит от надлежащего
поведения общества в лице его органов и должностных лиц.
Основания возникновения правовой связи общества и его
участника, содержание подобного правоотношения в
правовой науке почти не исследованы.
Изложенное выше свидетельствует о чрезвычайно
сложной системе правовых связей, которые
устанавливаются между хозяйственным обществом и его
участниками. Такие правовые отношения по ряду
параметров (кругу участвующих в них субъектов, характеру
самих отношений) уже выходят за рамки гражданско-
правовых. Эти отношения вытекают не из гражданско-
правового договора между равными субъектами, а из факта
учреждения юридического лица и наделения его
имуществом (т.е. из инвестирования его деятельности).
Основаны данные отношения не на принципах автономии
воли и равноправия сторон, а на принципах контроля и
зависимости, воли большинства.
3. Отношения между различными органами
хозяйственного общества.
В большинстве хозяйственных обществ формируются
органы, при помощи которых осуществляется руководство
обществом – высшие, исполнительные и контрольные. В
состав высших и контрольных органов могут входить только
участники обществ, в состав исполнительных – также и
наемные работники. Эти органы составляют иерархическую
систему, т.е. одни органы подконтрольны другим, каждый
орган имеет строго определенные функции и полномочия.
Отношения, которые возникают между различными
-43-
органами хозяйственного общества вообще нельзя признать
гражданско – правовыми. Здесь не только отсутствует
равенство, автономия и самостоятельность участников
правоотношений, но и сами участники, не имея статуса
юридического лица, по существу не являются субъектами
гражданского права. Исходя из положений гражданско-
правовой доктрины, руководящий орган юридического лица
представляет само юридическое лицо в гражданских
правоотношениях. Применяя подобный подход к
отношениям, возникающим между различными органами
хозяйственного общества (например, правлением и
ревизионной комиссией в акционерном обществе), мы
придем к заключению, что хозяйственное общество
вступает в правоотношение само с собой, что конечно же
невозможно.
Указанные выше три группы правоотношений имеют
специфический характер и не сводимы в основной своей
массе к известным нам видам правоотношений
(гражданским, административным, трудовым, финансовым
и пр.). В силу этого можно прийти к выводу об особой
правовой природе этих отношений обозначив их как
корпоративные (в литературе их часто также называют
внутрифирменными).
Корпоративные правоотношения можно определить
как отношения, возникающие из участия в капитале
хозяйственного общества. Такое определение часто
встречается в отечественной и зарубежной правовой
доктрине.
Участниками данных правоотношений выступают
исключительно:
участники хозяйственного общества;
само общество как юридическое лицо;
отдельные органы управления хозяйственного
общества.
Следует отметить, что корпоративные Право-
-44-
отношения традиционно включались отечественной наукой
в состав гражданско – правовых. (*1). Такой подход пред-
ставляется не совсем оправданным. Суммируя изложенные
выше характеристики корпоративных отношений, можно
выделить несколько причин по которым мы не можем
отнести их к гражданско – правовым:
1) участники корпоративных отношений в большинстве
случаев не автономны и не равноправны (участники руководят
хозяйственным обществом или контролируют его
деятельность; органы общества составляют иерархию
, решения могут приниматься не единогласно, а
большинством; отдельный участник обязан выполнять
решения общего собрания участников, даже если он голосовал
против их принятия); данные отношения можно определить
как отношения зависимости или контроля, подчинения
меньшинства большинству;
2) такие участники корпоративных отношений как
органы хозяйственного общества, определенные законом
коллективы лиц (*2) не имеют статуса юридических лиц, а
значит не могут признаваться участниками гражданских
отношений; по причинам указанным выше речь не может
идти о представительстве юридического лица;
3) нарушение норм корпоративного права часто влечет
за собой не только специальную гражданско – правовую, но
(**1) Следует обратить внимание на тот факт, что в дореволюционной
России нормы корпоративного права включались в состав такой отрас-
ли как торговое право. Данная позиция поддерживается и многими со-
временными учеными, которые рассматривают корпоративное право как
составляющую часть предпринимательского права.
(**2) Если проанализировать ЗХО, можно увидеть, что в ряде случаев пра-
вом принятия юридически значимых решений обладают коллективы яиц,
не являющиеся юридическими лицами: учредительное собрание яиц, под-
писавшихся на акции акционерного общества; участники общества с ог-
раниченной ответственностью, вклады которых в совокупности
составляют не менее 10% уставного фонда общества и др.
-45-
и административную и уголовно – правовую ответствен-
ность; в отечественном праве особый механизм
корпоративной ответственности (ее субъекты, составы
правонарушений, санкции) только начал формироваться, но
за рубежом корпоративные правонарушения давно выделены
в отдельную категорию – причем их составы и меры
ответственности часто закрепляются именно в актах
корпоративного законодательства (законах о хозяйственных
обществах, компаниях и пр.).
Характеризуя группу внешних отношений,
участником которых выступает хозяйственное общество, их
можно подразделить на две основные группы:
1. Отношения частно – правового характера.
Основную массу таких правоотношений составляют
отношения гражданские и трудовые. Хозяйственное
общество как юридическое лицо, субъект
предпринимательской деятельности вступает в самые
различные гражданско – правовые отношения; вещные и
обязательственные; абсолютные и относительные;
имущественные и личные неимущественные. Так, оно
обладает определенным имуществом, в ходе осуществления
предпринимательской деятельности общество заключает
различные гражданско-правовые договоры, оно может
приобретать права интеллектуальной собственности и др. Во
многих обществах участники сами не участвуют в
деятельности общества, а используют для этого наемный
труд, таким образом складываются трудовые отношения
общества с его работниками.
2. Отношения публично – правового характера.
Между хозяйственным обществом (его участниками,
органами, должностными лицами), с одной стороны, и
государством – с другой, возникают самые разные
правоотношения: административные, финансовые, уголов-
но – правовые и многие другие – при государственной
регистрации хозяйственного общества, выдаче ему
-46-
различных лицензий и патентов, регистрации выпусков
ценных бумаг, сертификации продукции общества, уплате
налогов и сборов, контроле за финансовой и хозяйственной
деятельностью общества и пр.
Включение внешних отношений в предмет
корпоративного права – вопрос дискуссионный.
Безусловно, корпоративное право не регулирует данные
отношения в полном объеме (это осуществляется в рамках
базовых отраслей), однако определяя правовой статус
хозяйственного общества в целом, оно как бы создает
основу для детальной отраслевой регламентации.
Разнообразие регулируемых отношений приводит к
применению самых различных методов правового
регулирования: частно – правовых и публично – правовых.
Возникает вопрос: какое место занимает
корпоративное право в системе права Украины, является ли
оно самостоятельной отраслью права, подотраслью или
правовым институтом?
Ответить на данный вопрос достаточно сложно. В
законодательстве и доктрине многих зарубежных стран
корпоративное право давно уже существует как
самостоятельная отрасль или подотрасль права. (*1). Большую
роль в становлении корпоративного права сыграли его
источники – корпоративные законы зарубежных
государств, которые имеют значительный объем и содержат
нормы многих отраслей: гражданского, торгового, адми-
нистративного, финансового, уголовного и пр. Наличие
таких законов – кодексов и позволяет говорить о
корпоративном праве как о самостоятельной комплексной
отрасли.
На Украине корпоративное право находится в
зачаточном состоянии и говорить о существовании
(**1) Корпоративное право во многих странах рассматривается как подо-
трасль не гражданского, а торгового или коммерческого права.
-47-
отдельной отрасли или хотя бы подотрасли еще рано.
Официально корпоративное право сегодня не признается в
качестве самостоятельной отрасли. Однако впоследствии, с
развитием законодательства, конечно же может идти речь о
выделении новой комплексной отрасли или подотрасли
права.
Таким образом, в настоящее время корпоративное
право является правовым институтом, причем
комплексным, поскольку включает нормы различных
отраслей права.
Содержание данного правового института (и особенно
наличие специальных корпоративных норм, регулирующих
внутрифирменные отношения) не позволяет его полностью
включить в какую-либо из известных отраслей права, то есть
корпоративное право как правовой институт носит
межотраслевой характер.
Учитывая излаженное в данном параграфе можно дать
следующее общее определение корпоративного права.
Корпоративное право – комплексный
межотраслевой правовой институт, нормы которого
регулируют частно – правовые и публично – правовые
отношения, складывающиеся в связи с образованием,
деятельностью и ликвидацией хозяйственных обществ,
включая отношения внутрифирменного характера.
-48-
6. Источники корпоративного права Украины
Прежде всего следует отметить,-что корпоративные
отношения ГК Украины в настоящее время практически не
регулируются. Но разработанный отечественными учеными
проект ГК уже содержит значительное количество норм,
посвященных хозяйственным обществам – параграф 1
главы 7 проекта включает 36 статей, регулирующих их
деятельность.
В настоящее время основополагающими норматив-
-48-
ными актами выступают законы: , , . В этих законах определяются основные вопросы
создания, деятельности и ликвидации ХО.
Масса иных законов имеют значение для
регулирования отдельных сторон деятельности
хозяйственных обществ, это, в частности, законы: , , , , , , прива-
тизационные и многие другие законы.
Действуют в этой области и многочисленные
подзаконные нормативные акты: Указы Президента,
постановления Кабинета Министров, нормативные акты
Национального Банка, Государственной комиссии по
ценным бумагам и фондовому рынку, Фонда государ-
ственного имущества. Антимонопольного комитета,
Министерства финансов, Государственной налоговой
администрации и многих других органов центральной
исполнительной власти.
Особенность источников в области корпоративного
права состоит в том, что ведущую роль играют локальные
(корпоративные) нормативные акты – нормативные
акты, принятые органами управления хозяйственного
общества и регулирующие его деятельность. Особо
выделяются учредительные документы хозяйственного
общества – учредительный договор и устав – в которых
определяются практически все наиболее важные стороны
деятельности хозяйственного общества: вид общества,
предмет и цели его деятельности, состав учредителей и
участников, наименование и местонахождение, размер и
порядок создания уставного фонда, порядке распределения
-49-
прибылей и убытков, сведения о составе и компетенции
органов общества и порядке принятия ими решений и пр.
(ч.2 ст.4 ЗХО).
Широко распространены и рекомендательные
нормы. В основной своей массе разрабатываются Фондом
государственного имущества Украины и действуют в
отношении хозяйственных обществ, созданных в процессе
приватизации. В качестве примера могут быть упомянуты:
Типовой устав открытого АО, утв. совместным приказом
ФГИУ и Минэкономики от 12/13.12.1994 № 787/177,
Положение о правлении акционерного общества. Положение
об ответственности должностных лиц перед обществом и
акционерами открытого акционерного общества и целый ряд
иных положений, рекомендованных к применению
распоряжением Фонда государственного имущества
Украины от 5.05.1996 г. № 71-р. Данные документы широко
используются не только АО, возникшими в ходе
приватизации, но и обычными хозяйственными обществами
(в качестве образцов).
Кроме того, значительную роль играют
корпоративные обычаи. Недостатки и пробелы правового
регулирования, отсутствие или высокая стоимость
квалифицированной юридической помощи заставляют
учредителей и органы управления обращаться к уже
сложившейся практике создания и деятельности
хозяйственных обществ. Часто различные типовые
документы, регулирующие деятельность корпораций на
локальном уровне, сводятся воедино и издаются в виде
сборника.
-50-
7. Корпоративное право как
правовая наука и учебный курс
Если появление в Украине первых корпораций и
первых законодательных актов о них мы связываем с
-50-
началом 90-х гг., то наука корпоративного права начала
развиваться еще позднее – только во второй половине
90-х гг. отечественные ученые стали выделять в особую
группу правоотношения, связанные с созданием,
деятельностью и ликвидацией предпринимательских
корпораций, и посвящать им отдельные научные
исследования. Причем сам термин
признается и употребляется далеко не всеми учеными,
работающими в данной области, о чем уже упоминалось
выше.
Учение о хозяйственных обществах (торговых
товариществах) было основательно развито еще в работах
известных дореволюционных ученых, среди которых особое
место занимают труды Г. Шершеневича, А. Каминки,
И. Тарасова, Л. Петражицкого, О. Квачевского, В. Розенберга,
П. Писемского. Вопросы торговых товариществ в то время
еще не выделялись в самостоятельную юридическую науку, а
рассматривались как составная часть торгового права.
В первые годы советской власти также было
опубликовано несколько работ в данной области, в
частности, Ландкорф С.Н. 1924 г., его же –
1926 г.
В дальнейшем наука корпоративного права развивалась
в основном в рамках сравнительного правоведения.
Наибольшую известность среди работ, посвященных
правовому положению зарубежных корпораций, получили
монографии Мозолина В.П. 1966 г. и Нарышкиной Р.Л. 1978 г. Вопросы корпоративного права включались
также и в учебники по гражданскому и торговому праву
зарубежных стран.
С развитием рыночных отношений, массовым
появлением предпринимательских структур в Украине
-51-
обостряется интерес ученых – юристов к проблемам
хозяйственных обществ. Долгое время данные вопросы
рассматривались в рамках науки гражданского права, а
впоследствии стали включаться также и в предмет
предпринимательского права. С середины 90-х гг.
публикуются первые специальные исследования в данной
области, а именно: Пилипенко А.Я., Щербина B.C. 1995 г., 1997 г., 1997 г., Спасибо-Фатеева И.В.
1998 г., Вiнник О.М. 1998 г. Как видно из
перечисленных работ, внимание украинских ученых
привлечено в основном к проблемам функционирования
акционерных обществ, а остальные корпоративные формы
остаются гораздо менее исследованными.
Более развита наука корпоративного права в России.
Среди опубликованных в этой области работ можно
выделить следующие: Сыроедова О.Н. 1996 г.; Батлер У.Э., Гами – Бетлер М.Б.
1997 г.; Каманина Т.В., Сударькова Е.А. 1997 г.; Кашанина Т.В.
1999 г.
Таким образом, наука корпоративного права, как и
само корпоративное право, находится в Украине на стадии
становления.
С 1998 года в ряде высших учебных заведений
Украины введено преподавание учебного курса
, что вызвано настоятельной
потребностью практики в юристах такой специализации.
Учебный курс подразделяется
-52-
на две части: Общую и Особенную.
Общая часть включает следующие темы:
1 Корпоративное право Украины как правовой институт,
наука и учебный курс.
2. Хозяйственное общество как корпоративный субъект
предпринимательской деятельности.
3. Возникновение хозяйственных обществ.
4. Имущество и имущественные права в хозяйственном
обществе.
5. Хозяйственное общество как участник рынка ценных
бумаг.
6. Организация управления и деятельности хозяй-
ственного общества.
7. Прекращение хозяйственных обществ.
Особенная часть посвящена вопросам
функционирования отдельных форм хозяйственных
обществ: акционерного, с ограниченной ответственностью,
с дополнительной ответственностью, полного и
коммандитного. В качестве отдельной темы
рассматриваются правовые особенности единоличных
корпораций.
-53-
Глава 2.
Хозяйственное общество как
корпоративный субъект
предпринимательской деятельности
– Понятие и формы осуществления предприни-
мательской деятельности.
– Определение и правовые признаки хозяй-
ственного общества.
– Классификация хозяйственных обществ.
-53-
– Организационно – правовые формы хозяй-
ственных обществ: определение и общая сравнитель-
но – правовая характеристика.
– Вопросы правоспособности хозяйственного
общества: момент возникновения; объем (общая или
специальная); предусмотренные законодательством
ограничения.
– Основания возникновения и правовой характер
отношений, складывающихся между хозяйственным
обществом и его участниками.
– Понятие инвестиционного обязательства.
– Правовой статус участников предпри-
нимательской корпорации: инвесторы или
предприниматели.
– Хозяйственные общества, предприятия и
объединения хозяйствующих субъектов: проблемы
разграничения.
1. Понятие и правовые признаки
хозяйственного общества
Предпринимательство – это самостоятельная
инициатива, систематическая, на собственный риск
деятельность по производству продукции, выполнению
работ, оказанию услуг и занятию торговлей с целью
получения прибыли.
Из содержания ст.ст.2, 8 Закона следует, что предпринимательская деятельность
в Украине может осуществляться:
а) физическими лицами – предпринимателями без
образования юридического лица;
б) юридическими лицами.
Разновидностью юридических лиц, специально
-54-
создаваемых для осуществления предпринимательской
деятельности, являются хозяйственные общества (далее –
ХО). Они возникают там, где необходимо объединение
личных усилий или капитала нескольких лиц для ведения
того или иного бизнеса. Кроме того, институт хозяйственных
обществ помогает ограничить или более равномерно
распределить риски от ведения предпринимательской
деятельности.
4.1 ст. 1 ЗХО определяет, что хозяйственными
обществами признаются предприятия, учреждения,
организации, созданные на началах договора
юридическими лицами и гражданами путем
объединения их имущества и предпринимательской
деятельности с целью получения прибыли.
Как и многие правовые дефиниции, закрепленные в
нормативных актах начала 90-х гг., когда правовое
регулирование рыночных отношений и предпри-
нимательской деятельности только зарождалось, а
законодатель имел весьма смутное представления о
регламентируемых им явлениях и процессах, данное
определение содержит ряд существенных недостатков:
1) определение хозяйственных обществ как
предприятий, учреждений, организаций не несет
существенной смысловой нагрузки (термины предприятия,
учреждения и организации скорее сами нуждаются в
дополнительной расшифровке); было бы правильнее
обозначить ХО как юридические лица (что сделано почему-
то только в ч. 3 ст. 1 ЗХО) – эта категория является вполне
определенной и отражает существенные признаки ХО;
2) не все ХО создаются на началах договора (АО имеет
более сложные правовые основания возникновения; данная
конструкция неприменима к корпорациям одного лица);
3) состав участников обозначен как юридические лица
и граждане – не совсем корректная формулировка:
а) если нет специальных ограничений, то ХО могут
-55-
создаваться только гражданами или только юридическими
лицами;
б) в качестве участников (учредителей) названы только
граждане, между тем участниками (учредителями) могут
быть украинские и иностранные граждане, лица без
гражданства, т.е. все физические лица (содержание ч. 3 ст. 3
ЗХО подтверждает это);
4) указание, что ХО создаются ,
является не точным, поскольку объединение
предпринимательской деятельности обязательно только для
двух видов ХО: полного и коммандитного (и даже в этом
случае мы с юридической точки зрения не можем говорить
об объединении предпринимательской деятельности, так как
действующее законодательство не требует от участников
таких обществ обладания статусом предпринимателей, а
значит и их деятельность не всегда может быть признана
предпринимательской).
Проект ГК Украины в ст. 94 закрепляет:
. Это определение является
кратким, однако следует учитывать, что проект относит ХО
к категории (юридических лиц корпоративного
устройства) и предпринимательских обществ (цель
деятельности которых – получение прибыли). Таким
образом, проект ГК выделяет такие признаки ХО как:
обладание статусом юридического лица; корпоративное
устройство, предпринимательский характер, наличие
сформированного участниками капитала, разделенного на
доли.
Изложенное выше, а также подробное изучение норм
3Х0 позволяет выделить следующие существенные
признаки хозяйственного общества:
это юридическое лицо со всеми присущими ему
-56-
чертами: организационным единством, имущественной
обособленностью, самостоятельной имущественной
ответственностью и пр. (ч. 3, 5 ст.1, ст.ст. 12, 23 ЗХО);
имеет корпоративное устройство, т.е. образовано и
управляется несколькими (двумя и более) участниками (ч.1
ст.1, ст.ст. 4, 23 и др. ЗХО);
создается путем объединения имущества и
имущественных прав участников; капитал ХО
разделяется на доли пропорционально внесенным вкладам
(ч.1, 6 ст.1, ст.ст.12,13 и др. нормы ЗХО);
является коммерческим юридическим лицом-
основной целью деятельности выступает получение
прибыли (ч.1, 4 ст.1 ЗХО).
-57-
2. Классификация хозяйственных обществ
ХО с юридической точки зрения представляют собой
достаточно сложные предпринимательские структуры,
обладающие целой совокупностью существенных и
второстепенных признаков. Исходя из этого, они могут быть
классифицированы по самым различным основаниям: по
составу и по степени имущественной ответственности
участников, по составу учредительных документов, по сроку
действия, по объему правоспособности общества и т.д. В
настоящем разделе приводятся основания для
классификации, носящие формообразующий характер – ХО
будут подразделены на виды по признакам, которые в
совокупности составляют понятие организационно-правовой
формы ХО.
В зависимости от правовых оснований возникновения
хозяйственных обществ различают:
договорные общества – в основе их создания лежит
заключаемый между участниками договор;
договорно – уставные – при их создании участники
не только заключают учредительный договор, но и
-57-
утверждают устав, закрепляющий многие важные вопросы,
связанные с функционированием ХО;
уставные – единственным нормативным актом,
регулирующим деятельность хозяйственного общества
является его устав (учредительный договор может
заключаться) однако утрачивает свое действие после
осуществления государственной регистрации общества).
Характер имущественной ответственности
участников позволяет выделять ХО:
участники которых несут ограниченную ответ-
ственность (*1) – в пределах вклада в уставный фонд – по
обязательствам общества;
в которых участники рискуют не только своими
вкладами в уставный фонд, но и несут дополнительную
ответственность по обязательствам общества своим
личным имуществом в пределах, установленных
учредительными документами;
участники которых несут полную ответственность по
долгам общества всем принадлежащим им имуществом.
В зависимости от вида корпоративных прав,
принадлежащих участникам ХО различают:
общества, корпоративные права которых относятся к
категории ценных бумаг и обращаются на фондовом рынке
(акции); движение участников (*2) в таких обществах
свободное;
общества, корпоративные права которых не являются
(**1) Термин в данном случае применяется не совсем
правильно, поскольку ответственность несет только само общество, а
участники непосредственно принадлежащим им имуществом вообще не
отвечают. См. также параграф 2 главы 4.
(**2) Под движением участников подразумевается количественные и персо-
нальные изменения состава участников ХО: выход и исключение участ-
ника из общества, вступление нового участника в общество, смена
участников в результате уступки корпоративных прав (продажи, даре-
ния, мены), их наследования или перехода на основании правопреемства и
на иных предусмотренных законом основаниях.
-58-
ценными бумагами и не подлежат свободному обращению
(доли в уставном фонде или складочном капитале);
движение участников в различной степени ограничено.
ХО подразделяются на различные виды и в
зависимости от способа управления. При этом выделяют ХО:
управляемые при помощи системы органов;
управляемые непосредственно самими участниками.
Практика большинства стран показывает, что
изложенные выше признаки не хаотично распределяются
между различными формами ХО. Из всей совокупности
данных организаций выделяются общества, для
существования которых главное значение имеет
имущественное участие (т. н. капиталистический элемент),
и общества, построенные главным образом на персональных
отношениях и личном участии, что находит отражение в
целом ряде противоположных признаков, присущих ХО этих
двух типов. Иными словами, все существующие сегодня
разновидности ХО можно подразделить на две основные
группы:
а) объединения капиталов (именуются обществами,
компаниями, корпорациями) – организации, создаваемые
несколькими лицами путем объединения (обособления) их
имущества для осуществления предпринимательской
деятельности. Главное в таких обществах – это
имущественное участие, инвестирование (в основном
финансовое) деятельности общества. Участники
объединения капиталов несут ограниченную
ответственность по его обязательствам, их личное участие
в деятельности общества совсем не обязательно. Таким ХО
в полной степени присущи такие свойства юридического
лица как самостоятельная имущественная ответственность,
наличие органов управления.Устав, а не договор, является
основным документом, регулирующим деятельность таких
обществ. Корпоративные права в ХО – объединениях
капитала часто выступают в форме акций и могут без каких-
-59-
либо ограничений со стороны общества или иных
участников обращаться на рынке.
б) объединения лиц (товарищества, персональные
объединения, партнерства) – договорные объединения
нескольких лиц для совместного ведения предприни-
мательской деятельности под общим именем. Количество
участников таких объединений, как правило, невелико. Они
тесно знакомы и доверяют друг другу, часто связаны
родственными отношениями. Общий капитал создается, но
не играет такой значительной роли как в капиталистических
объединениях. Таким образом, особое значение приобретает
личный элемент и как следствие – ограниченное движение
участников. Участники, в основном, сами осуществляют
предпринимательскую деятельность от имени общества и
управление им, представляют общество в отношениях с
третьими лицами и несут полную ответственность по его
обязательствам.
-60-
3. Организационно – правовая форма
хозяйственного общества
Как видно из изложенного выше, ХО могут быть
классифицированы по многим основаниям, отражающим те
или иные их правовые черты.
В зависимости от различного сочетания правовых
свойств, признаков ХО украинский законодатель выделяет
пять основных форм ХО:
акционерное общество (АО), которое бывает двух видов
открытое (ОАО) и закрытое (ЗАО);
общество с ограниченной ответственностью (ООО),
общество с дополнительной ответственностью (ОДО),
полное общество (ПО),
коммандитное общество (КО).
Перечень организационно – правовых форм ХО,
содержащийся в ЗХО, – исчерпывающий. Эти организа-
-60-
ционно – правовые формы отличаются не только своими
правовыми признаками (ответственность участников, вид
корпоративных прав, наличие или отсутствие уставного фонда),
но и по таким параметрам, как: порядок создания, режим
имущества, структура, правовой статус участников, порядок
ликвидации и т.д. Так, раздел II ЗХО называется , состоит из 5 глав, содержание каждой из
которых составляют нормы, предусматривающие особенности
создания и деятельности АО, ООО, ОДО, ПО и КО.
Таким образом, организационно – правовая форма
ХО – это законодательно закрепленный тип ХО, для
которого установлен определенный правовой режим
организации, деятельности и ликвидации.
В общем виде правовая характеристика отдельных
организационно – правовых форм ХО представлена в
таблице 2.1.
Выбор конкретной организационно-правовой формы
зависит от целей и намерений учредителей ХО, а также в
ряде случаев предусмотрен законодательством. Например,
фондовая биржа, инвестиционный фонд могут быть созданы
только в форме закрытого АО, доверительное общество –
ОДО, ломбард – ПО. В различных сферах деятельности
оптимальными будут и различные формы ХО. На
сегодняшний день наибольшей популярностью в Украине
пользуется общество с ограниченной ответственностью –
благодаря простоте создания, ограниченной ответственности
участников (они не рискуют потерей своего личного
имущества), пригодности для организации как малого, так
и большого бизнеса.
-61-
Табл. 2.1. Сравнительная правовая характеристика
организационно-правовых форм ХО.
________________Организационно – правовая форма_______
Характеристика: АО; ООО; IAI; ПО; EO
Характеристика: Уставный фонд, разделенный на доли равной номинальной стоимости;
уставной фонд, разделенный на доли, размер которых может быть любым;
уставный фонд, разделенный на доли, размер которых может быть любым;
складочный капитал (*1) с выделением долей; складочнй капитал с выделением долей
Учредительные документы: договорно-уставные (уставные в будущем);
договорно-уставные; договорно-уставные; договорные; договорные
Ответственность участников: ограниченная; ограниченная; дополнительная; полная; полная+ограниченная
Управление: при помощи органов; при помощи органов; при помощи органов; осуществляется самими участниками;
осуществляется самими участниками
Корпоративные права: акции; доли в уставном фонде; доли в уставном фонде; доли в капитале; доли в капитале
Характер отношений между участниками: объединение капиталов; объединение капиталов+личный элемент; объединение капиталов+личный элемент;
объединение лиц; объединение лиц+капиталистический элемент
(**1) Данный термин в действующем законодательстве не употребляется, а
вместо него в ст. 80 3Х0 говориться об имуществе общества, указанном
в учредительном договоре. Однако, имущество общества – это более
широкое понятие, чем капитал, объединяемый участниками для ведения
предпринимательской деятельности; имущество общества состоит не
только из данного капитала, но из произведенной продукции, полученной
прибыли, иного имущества, приобретенного обществом на законных ос-
нованиях. Поэтому в проекте ГК совершенно оправданно использован
термин для обозначения капитала, объединяемо-
го участниками при создании ПО и КО. В этом значении используется он
и в настоящей работе.
-62-
4. Правоспособность хозяйственного общества
Ч. 1 ст. 26 ГК закрепляет, что юридическое лицо
обладает гражданской правоспособностью в соответствии с
установленными целями его деятельности.
Эта норма устанавливает принцип специальной
правоспособности юридических лиц – они вправе
осуществлять лишь ту деятельность, которая обозначена в
их учредительных документах.
В настоящее время этот принцип вступает в
противоречие с положениями ст. 3 Закона , в которой определяется, что предпри-
ниматели имеют право осуществлять самостоятельно
любую деятельность, не противоречащую действующему
законодательству, ч. 4 ст. 1 ЗХО, устанавливающей то же
право непосредственно в отношении хозяйственных
обществ. Следует также иметь в виду, что фактически
учредители и участники ХО могут закрепить в его
учредительных документах любые виды деятельности, (*1), а
следовательно, в отношении данных юридических лиц (как
и других субъектов предпринимательской деятельности)
принцип специальной правоспособности во многом
утрачивает свое значение. Исходя из этого, в проекте ГК
предусмотрена общая правоспособность для коммерческих
юридических лиц.
Поскольку ХО – это прежде всего коммерческие
юридические лица, то одним из наиболее существенных их
прав выступает право на осуществление тех или иных видов
предпринимательской деятельности – условно такое право
можно обозначить как . В настоящее время выделяются ХО с
(**1) На практике изложение видов деятельности, которые может осуще-
ствлять хозяйственное общество, занимает в его учредительных доку-
ментах часто до 3-4 страниц.
-63-
различным объемом такой правоспособности:
ХО которые могут осуществлять любую предпри-
нимательскую деятельность, за исключениями установ-
ленными действующим законодательством; такой общей
предпринимательской правоспособностью обладает
основная масса ХО;
ХО которые имеют право заниматься только
определенными видами предпринимательской деятельности
(например, только страхованием, банковскими операциями,
доверительными операциями, совместным инвестированием
и пр.); другие виды предпринимательской деятельности им
осуществлять запрещено. Так, в ст. 3 Закона дается полный перечень
банковских операций и затем закрепляется, что
коммерческим банкам запрещается деятельность в сфере
материального производства, торговли, страхования.
ХО которые не имеют права заниматься предпри-
нимательской деятельностью – законодательство о
фондовых и товарных биржах предусматривает, что их
деятельность не направлена на получение прибыли. Таким
образом мы сталкиваемся с интересным парадоксом –
форма ХО избрана для неприбыльной (непредпри-
нимательской) организации. Количество таких субъектов
рыночной инфраструктуры впоследствии, с развитием и
совершенствованием самого рынка, будет возрастать.
Правоспособность ХО возникает с момента их
государственной регистрации (ч.2 ст.26 ГК, ч.1 ст.6 ЗХО).
Следует, однако, обратить внимание на два существенных
момента.
Во-первых, ст.8 ЗХО говорит о соглашениях,
заключенных от имени общества до его регистрации – они
признаются заключенными с обществом только при условии
их последующего одобрения обществом. В данном случае,
безусловно, имеет место неточная законодательная
формулировка: соглашения заключаются учредителями
-64-
(участниками) общества от своего имени, а не от имени
общества, которое как субъект права еще не существует. И
только впоследствии, после одобрения данных соглашений
обществом, происходит смена лица в обязательстве –
личность участника заменяется личностью самого общества.
Во-вторых, сразу после государственной регистрации
правоспособность ХО, как и других субъектов
предпринимательской деятельности, возникает как бы не в
полном объеме, ему нужно пройти еще целый ряд этапов,
направленных на полную легализацию своей деятельнос-
ти – изготовить печати и штампы, стать на учет в
налоговые органы, Пенсионный фонд и иные фонды,
открыть счет в банке, если необходимо, то приобрести
лицензию или патент и пр. Только после этого ХО вправе
осуществлять предпринимательскую деятельность,
заключать те или иные коммерческие сделки.
Дееспособность возникает тогда же когда и
правоспособность, общество вступает в отношения с
третьими лицами при помощи своих органов (в некоторых
обществах такие функции выполняют непосредственно
участники ХО).
Каких-либо специальных ограничений правоспо-
собности ХО действующее законодательство Украины не
содержит. Поскольку все ХО являются субъектами
предпринимательской деятельности, то на них в полной
мере распространяются все ограничения, установленные
законом для таких субъектов. Их можно подразделить на
несколько групп:
Право на осуществление определенных законом видов
деятельности возникает после получения ХО
соответствующей лицензии или патента (ст. 4 Закона . Закон Украины ).
Правовая сущность лицензирования и патентования
различна. Под лицензирование подпадают виды
-65-
предпринимательской деятельности, которые непо-
средственно влияют на здоровье человека, окружающую
природную среду и безопасность государства, и в силу этого
требуют от предпринимателей наличия специального
образования, навыков, необходимого оборудования или
помещения и т.п., а также соблюдения определенных
условий и правил осуществления такого вида деятельности
(лицензионных условий). Только при соблюдении
установленных законодательством стандартов и требований
лицензия может быть выдана (за соответствующую плату).
Сущность патента совершенно иная – фискальная.
Государство предоставляет предпринимателю право
заниматься достаточно прибыльными, выгодными видами
деятельности (торговлей, обменом валюты, предостав-
лением бытовых услуг, игорным бизнесом) при условии
систематической уплаты за такое право. Плата производится
в форме приобретения торгового патента. Никаких
дополнительных требований, помимо уплаты установ-
ленной государственными органами стоимости патента, к
субъекту предпринимательства при этом не предъявляется.
Право на осуществление определенной деятельности
предоставляется лишь ХО указанной в законе органи-
зационно – правовой формы (ломбардные операции –
полные общества, страхование – все ХО, кроме ООО,
фондовые биржи – закрытые АО и т.д.). Данные
ограничения содержатся, как правило, в специальных
законодательных актах, регулирующих тот или иной вид
деятельности. Некоторые виды деятельности могут
осуществляться только государственными предприятиями
(ч.1, 2 ст.4 Закона ).
Предпринимательская деятельность ХО в случаях,
предусмотренных законом, по решению уполномоченных
государственных органов может быть приостановлена
полностью или частично. Такой вид ограничений
правоспособности применяется как санкция за
-66-
определенные виды нарушений. Например, Госкомитет по
делам защиты прав потребителей имеет право принимать
решения о прекращении производства или реализации
товаров, не отвечающих требованиям нормативных
документов, о временном прекращении деятельности
предприятий торговли, общественного питания, сферы
услуг… систематически нарушающих правила торговли и
оказания услуг… (ст.5 Закона Украины ). МВЭСторг может применять к лицам,
нарушающим внешнеэкономическое законодательство,
санкции в виде лишения права осуществлять внешне-
экономическую деятельность на срок до 6 месяцев (ст.37
Закона ).
-67-
5. Правовой статус участников
хозяйственного общества
Определить правовой статус участников ХО
невозможно без рассмотрения вопроса о сущности
правоотношений, складывающихся между участником ХО
и самим обществом как юридическим лицом.
Данный вопрос до настоящего времени практически
не затрагивался в отечественной правовой литературе.
Долгое время создание юридических лиц было
исключительной прерогативой государства. Государ-
ственные решения об учреждении различных видов
юридических лиц носили в основной своей массе
единоличный и публичный характер (редкими исклю-
чениями были договоры с участием государства о создании
смешанных, а затем и совместных предприятий, в которых
просматривалась гражданско – правовая природа). О
сущности правоотношений между государством –
учредителем, выступающим в лице различных
государственных органов, и созданных им предприятий
-67-
никто долго не задумывался – это были классические
вертикальные отношения, отношения власти – подчинения.
В настоящее время, когда право на создание
различных организаций с правами юридических лиц имеют
любые участники гражданских отношений, перед правовой
наукой поставлена задача – определить, какова
юридическая природа:
1) действий, порождающих возникновение орга-
низаций с правами юридических лиц;
2) отношений, складывающихся между юридическими
лицами и их учредителями (участниками).
Рассмотрим данную проблему применительно к таким
юридическим лицам как ХО. (*1).
Действия учредителей (участников) ХО, направленные
на учреждение последнего являются односторонней
сделкой. В соответствии со ст. 41 ГК, сделками признаются
действия граждан и организаций, направленные на
установление, изменение или прекращение гражданских
прав и обязанностей. В качестве существенных признаков
любой сделки наука гражданского права называет:
1) существование выраженной вовне воли, воле-
изъявления, сделки всегда совершаются по воле физических и
юридических лиц в отличие от событий, наступление которых
не зависит от воли участника общественных отношений;
2) направленность сделки на достижение опреде-
ленного правового результата – установление, изменение
или прекращение правоотношений;
3) именно гражданским законом (а не уголовным,
административным) определяются правовые последствия
таких действий как сделки;
4) сделка – это всегда правомерное действие.
(**1) Положения данного параграфа в полной мере могут относится ко всем
юридическим лицам частного права. Правовая сущность отношений,
возникающих при создании юридических лиц публичного права – иная.
-68-
Рассмотрим с данных позиций действия учредителей
(участников), направленные на создание ХО:
1. Такие субъекты права как юридические лица не
могут появляться в результате тех или иных событий, (*1), для
их возникновения всегда необходима воля уже
существующих участников правоотношений – физических
или юридических лиц. Воля участников, направленная на
возникновение нового субъекта права, юридического лица
в форме ХО, всегда выражена в письменном виде: в
учредительном договоре для ООО, ОДО, ПО и КО;
учредительном договоре и решении учредительного
собрания, оформленного протоколом – в отношении АО.
Внешним выражением воли участников, направленной на
возникновение ХО, является и их обращение в
государственные органы с целью регистрации созданного
ими общества. Факт государственной регистрации наделяет
уже возникшее общество правами юридического лица.
2. Воля учредителей направлена на создание нового
субъекта гражданского права – ХО. Таким образом,
правовой результат деятельности учредителей (участников)
ХО состоит не только в возникновении целого комплекса
различных гражданских правоотношений, но и в появлении
нового участника таких отношений – созданного ими ХО.
Гражданско-правовую природу подобного результата трудно
отрицать.
3. Право на упреждение предпринимательских
(**1) Этим они отличаются от физических лиц, людей, рождение которых
не зависит от чьей-либо воли (даже при желании родителей или иных
лиц иметь ребенка, его появление на свет зависит от целого ряда фак-
торов, а потому всегда относится к категории событий). Различные
основания возникновения физических и юридических лиц, подтверждают
точку зрения о там, что реальными субъектами гражданского права
являются лишь лица физические, а юридические лица – это фикции, по-
рожденные правам и субъективной волей участников правоотношений
со специальной целью.
-69-
юридических лиц, включая ХО, вытекает из содержания
целого ряда законов Украины: , , .
Основания и порядок возникновения таких юридических
лиц предусмотрены в этих же нормативных актах. В
будущем данные отношения будут регламентироваться
также и ГК Украины.
4. Учреждение хозяйственных обществ и наделение их
имуществом – это правомерное действие. Уголовным
преступлением является лишь т. н. фиктивное предпринима-
тельство – создание или приобретение субъектов
предпринимательской деятельности (юридических лиц) без
намерения осуществлять предпринимательскую
деятельность, причинившее материальный ущерб
государству, банку, кредитному учреждению, другим
юридическим лицам или гражданам (ст. 148 – 4 УК).
Таким образом, мы видим, что действия,
направленные на учреждение юридических лиц, носят
черты гражданско – правовой сделки. Определив эту сделку
как одностороннюю, мы в то же время отмечаем, что
закрепляется она в таких документах как учредительный
договор или решение учредительного собрания,
оформленное протоколом. Объясняется это следующим
образом: названные документы выполняют в данном случае
двойную функцию – они фиксируют условия договора
между учредителями (участниками), в которых
определяются порядок их совместной деятельности
направленной на создание и обеспечение деятельности ХО;
а также условия односторонней сделки между
учредителями (участниками), с одной стороны (здесь мы
имеем дело со множественностью лиц в обязательстве), и
создаваемым ими обществом – с другой. Поскольку
общество до момента государственной регистрации не
обладает правами юридического лица, то данную сделку
можно рассматривать как сделку с отлагательным усло-
-70-
вием – она вступает в силу в случае осуществления
государственной регистрации созданного общества. (*1).
Следует отметить, что отношения между ХО и его
участниками до момента государственной регистрации
общества носят исключительно корпоративный характер
(круг субъектов корпоративного права отличается от круга
субъектов гражданского права, о чем уже упоминалось
выше), и только после обретения обществом статуса
юридического лица эти отношения одновременно становятся
и гражданско – правовыми.
Отношения участия в ХО могут возникнуть и после
его государственной регистрации:
а) в результате перемены лиц в обязательстве (уступки
корпоративных прав, их перехода по наследству или в
результате правопреемства), которая совершается с согласия
самого ХО (в акционерном обществе такое согласие не
нужно);
б) в случае вступления а в общество новых
участников – в данном случае имеет место и договор с
обществом, (*2), и договор с участниками, (*3); в акционерном
обществе договор с участниками не заключается.
Основным обязательством, возникающим между
(**1) Можно ли заключить одностороннюю сделку с еще не существующим
участником правоотношений, если существует определенная уверенность
в том, что такой субъект в течение определенного времени возникнет?
Нормы ГК о наследовании позволяют положительно ответить на дан-
ный вопрос. Так, ст. 527 к числу наследников относит детей умершего,
зачатых при его жизни и рожденных после его смерти. Исходя из содер-
жания данной нормы, к моменту составления завещания в круг наслед-
ников может включаться еще не существующий субъект гражданских
отношений – не родившийся, но уже зачатый ребенок.
(**2) Данный договор оформляется двумя документами: заявлением лица о
вступлении в общество и решением общества о принятии нового участ-
ника.
(**3) Путем внесения изменений в уже существующий учредительный дого-
вор или изложения его в новой редакции.
-71-
обществом и его участниками на основании односторонней
сделки или договора между ними, является инвестиционное
обязательство. Сторонами такого обязательства выступают:
участник ХО и само ХО.
Понятие инвестиционной сделки (договора) является
новым для нашего права, хотя широко известно за рубежом.
В инвестиционном обязательстве одна сторона (инвестор)
обязуется передать другой стороне (получателю
инвестиций) в собственность или пользование определенное
имущество, включая денежные средства, ценные бумаги,
права интеллектуальной собственности и иные
имущественные права, а получатель инвестиций обязуется
выплачивать инвестору предусмотренную условиями
сделки (договора) долю полученной им прибыли.
Применительно к ХО это означает, что участник
инвестирует деятельность общества, взамен приобретая
право на определенную долю прибыли, полученной
этим обществом. Инвестиционные обязательства
характерны для ХО любой организационно – правовой
формы, они связывают общество и его участников,
независимо от того, когда последние вступили в общество –
на момент его учреждения или впоследствии.
Следует учитывать, что по общему правилу участник
осуществляет инвестирование не самостоятельно, а наряду
с иными участниками. По существу речь может идти о
совместном инвестировании деятельности ХО. Условия
такого совместного инвестирования определяются
учредительным договором между участниками. Таким
образом, участник ХО, с одной стороны, связан
инвестиционным обязательством с самим ХО, а с другой –
условиями договора о совместной деятельности,
заключенного с иными участниками. Это и предопределяет
корпоративный характер складывающихся отношений,
которые как бы накладываются друг на друга, образуя
сложную систему взаимосвязей между отдельным
-72-
участником, их совокупностью и самим ХО.
Имеют ли участники ХО статус предпринимателей?
Действующее законодательство не позволяет пока ответить
на данный вопрос однозначно. С одной стороны, и Закон , и ЗХО не предусматривают
обязательной регистрации участников ХО в качестве
субъектов предпринимательской деятельности. Участники
могут обладать или не обладать таким статусом, независимо
от факта их участия в ХО. С другой стороны, в
постановлении Пленума Верховного Суда Украины от
25.05.1998 г. № 13 дается недвусмысленное
разъяснение:
учредитель с момента регистрации предприятия
приобретает статус предпринимателя>. Там же отмечается,
что только деятельность рядовых акционеров по вложению
средств в акционерные общества, держанию акций и
получению дивидендов не являются предпринимательской.
(п. 12 Постановления). Позиция Верховного Суда Украины
представляется ошибочной.
Анализ норм ЗХО показывает; что только в двух видах
ХО (ПО и КО) речь идет об обязательном осуществлении
их участниками (всеми или некоторыми из них)
предпринимательской деятельности. Однако, следует иметь
в виду, что такая деятельность осуществляется от имени
общества, за счет его имущества и под ответственность
прежде всего самого общества. Участники в данном случае
просто представляют общество в отношениях с третьими
лицами, а не являются самостоятельно действующими
предпринимателями.
В остальных ХО участники могут вообще не
-73-
принимать участия в непосредственном осуществлении
обществом своей предпринимательской деятельности, не
обязательным в большинстве случаев является даже их
участие в управлении обществом.
Таким образом, само по себе участие в ХО не
наделяет лицо статусом субъекта предпринимательской
деятельности. Участники инвестируют предприни-
мательскую деятельность ХО, получая за это часть его
прибыли. Такие доходы участников имеют пассивный
характер, а деятельность, хотя и направлена на получение
прибыли (дохода), но не всегда является предприни-
мательской. Даже если участник занимается непосред-
ственной предпринимательской деятельностью в обществе,
то действует он при этом как представитель общества, а не
самостоятельный предприниматель.
-74-
6. Хозяйственные общества, предприятия и
объединения хозяйствующих субъектов:
проблемы разграничения.
Ч.1 ст. 1 Закона
определяет предприятие как . В
ч.1 ст.2 в качестве одного из видов предприятий названо
хозяйственное общество. В ч.1 ст.1 отмечается, что
предприятие не имеет в своем составе юридических лиц.
Таким образом, уже первые нормы Закона содержат ряд противоречий: с одной стороны,
все ХО признаны предприятиями, а с другой – не все ХО
действуют на основании устава, кроме того общества могут
иметь в своем составе другие юридические лица. Поэтому
разрешить вопрос о соотношении категорий
-74-
и , руководствуясь нормами
данного закона просто невозможно.
На практике законодательство о предприятиях
распространяется на любые виды ХО, поскольку термин
законодатель часто употребляет как
синоним термина . Это одно из последствий нашей
социалистической экономики, в которой практически
единственным хозяйствующим субъектом низшего уровня
было государственное предприятие.
В последнее время все чаще нормативные акты
используют термин предприятие для обозначения
обособленного имущественного комплекса, используемого
для осуществления предпринимательской деятельности
(налоговое законодательство, законодательство о
приватизации и др.).
Таким образом, в современном украинском законо-
дательстве термином предприятия обозначается как субъект,
так и объект права. Проект ГК предлагает разрешение
подобной коллизии: такой вид юридического лица проектом
вообще не предусмотрен, а предприятие (как имущест-
венный комплекс) отнесено к объектам права (ст. 164).
Ст. 3 Закона преду-
сматривает, что предприятия имеют право на добровольных
началах объединять свою производственную, научную
коммерческую и другие виды деятельности, если это не
противоречит антимонопольному законодательству
Украины. Далее в статье дается перечисление и
характеристика отдельных видов объединений, к которым
отнесены: ассоциации, корпорации, консорциумы и
концерны. Этот перечень объединений не является
исчерпывающим – другие разновидности объединений
предусматриваются в иных законодательных актах.
Например, создание промышленно – финансовые групп
предусматривается Законом от 21.11.1995 г., объединений
страховщиков – ст. 12 Закона и т.д.
В качестве общих признаков хозяйственных
объединений можно выделить:
– имеют статус юридического лица (кроме ПФГ);
– участниками могут быть только предприятия;
– регистрируются в порядке, предусмотренном для
субъектов предпринимательской деятельности;
– действуют на основании учредительного договора
(ассоциации и корпорации) или устава (концерны и
консорциумы);
– получение прибыли не является основной целью
деятельности (хотя предпринимательская деятельность не
запрещена, исключения установлены законодательно только
для отдельных объединений).
Учеными неоднократно отмечалась противоречивость
и неполнота законодательного урегулирования деятельности
объединений.
Если проанализировать характеристики объединений,
возникающих на практике, то среди них можно выделить:
объединения предприятий (хозяйствующих субъектов)
созданные для осуществления предпринимательской
деятельности – они должны создаваться в форме ХО;
объединения хозяйствующих субъектов, созданные для
организации их предпринимательской деятельности,
оформления определенного экономического сотрудничес-
тва – не должны обладать статусом юридического лица;
за рубежом такие объединения действуют как простые
товарищества на основании договора о совместной
деятельности или соглашений организационного характера;
объединения хозяйствующих субъектов, созданные для
координации деятельности, защиты интересов членов
объединения и не имеющие права заниматься
предпринимательской деятельностью (объединения как
неприбыльные организации обладающие статусом
юридического лица).
-76-
На сегодняшний день законодательство позволяет
регистрировать различные виды объединений в качестве
самостоятельной организационно – правовой формы –
концерны; корпорации, ассоциации, союзы и пр., правовой
статус которых законодательно практически не определен.
В настоящее время аналогичная по признакам
предпринимательская структура может создаваться и в
форме ХО, и в форме объединения, что с правовой точки
зрения недопустимо.
Представляется целесообразным воспринять подход
зарубежных стран к регулированию деятельности
объединений, подразделив их на объединения без статуса
юридического лица (договорные) и объединения –
юридические лица, которые в свою очередь делятся на
предпринимательские (обязательно их создание в форме ХО)
и непредпринимательские (разновидность неприбыльных
организаций).
-77-
Глава 3.
Возникновение хозяйственных обществ
– Учреждение и преобразование (корпора-
тизация) как основания возникновения хозяйственных
обществ.
– Особенности акционирования как формы
корпоратизации.
– Соотношение понятий и
хозяйственного общества.
– Ограничения, предусмотренные законом,
относительно учреждения или участия в
хозяйственных обществах.
– Определение, содержание и форма учре-
дительных документов хозяйственного общества.
-77-
– Различная правовая природа учредительного
договора и устава хозяйственного общества.
– Формирование начального капитала
хозяйственного общества.
– Факторы, усложняющие процесс образования
акционерного общества.
– Этапы создания открытого и закрытого
акционерных обществ,
– Сущность распорядительного, разрешитель-
ного и нормативно – явочного порядка возникновения
юридических лиц.
– Правовое значение и порядок осуществления –
государственной регистрации хозяйственных обществ.
– Этапы дальнейшей легализации деятель-
ности хозяйственного общества.
– Особенности возникновения хозяйственных
обществ в процессе приватизации государственного
имущества и корпоратизации государственных
предприятий.
1. Основания возникновения
хозяйственных обществ
ХО могут возникать путем их учреждения или в
результате преобразования юридических лиц иной
организационно-правовой формы в ХО.
Для учреждения ХО необходимо решение двух и
более лиц об объединении своего имущества, а в
предусмотренных законом случаях и личных усилий с
целью создания ХО – самостоятельного субъекта
предпринимательской деятельности с правами юриди-
ческого лица.
Инициатива учреждения ХО может исходить от
-78-
субъектов частного права – физических и негосудар-
ственных юридических лиц – либо от государства.
Государство может выступать инициатором
учреждения ХО в двух случаях:
а) действуя как субъект частно – правовых отношений,
государство наделено правом выступать в качестве
учредителя (участника) ХО, вкладывая государственное
имущество в капитал этого общества; решение об участии
в ХО принимается органами исполнительной власти.
б) процесс создания ХО может быть инициирован
путем издания государством нормативного акта,
предусматривающего необходимость создания того или
иного ХО (например. Закон в ст.2 определяет, что ).
Учреждение ХО следует отличать от реорганизации
предприятий путем слияния. Лица, образующие ХО, не
утрачивают статус юридического лица (ч.2 ст. 3 ЗХО), тогда
как при слиянии все права и обязанности объединившихся
предприятий переходят к предприятию, возникшему в
результате слияния (ч.5 ст.34 Закона ).
Преобразование юридических лиц, главным образом
предприятий, в ХО носит название корпоратизации (от
термина ). При проведении корпоратизации все
принадлежащее предприятию имущество, а в ряде слу-
чаев – только его уставный фонд, оценивается и
разделяется на доли или акции, которые затем
-79-
распределяются на возмездной или безвозмездной основе
между участниками будущего ХО.
Преобразование предприятий в акционерные
общества называется также акционированием.
Акционирование является разновидностью корпоратизации.
Акционирование состоит в том, что на всю стоимость
имущества предприятия выпускаются акции равной
номинальной стоимости, которые либо остаются у
собственника (собственников) предприятия, либо
реализуются на фондовом рынке.
При учреждении ХО возникает новое юридическое
лицо, новый субъект предпринимательской деятельности. В
случае преобразования предприятия в ХО происходит
изменение организационно – правовой формы уже сущес-
твующего юридического лица. Возникшее ХО становиться
правопреемником реорганизованного предприятия (ч.7 ст. 34
Закона .
Корпоратизация осуществляется по решению
собственника (высшего органа) предприятия. Если
предприятие является государственным, то такое решение
принимается уполномоченным государственным органом.
Законодательство Украины подробно определяет
порядок акционирования государственных, арендных
предприятий и предприятий со смешанной формой
собственности. Другие способы корпоратизации
юридически не закреплены. (*1).
Создание ХО включает два этапа:
организацию ХО – на данном этапе определяется круг
учредителей (участников) общества, разрабатываются и
(**1) Частично вопросы возникновения АО вследствие преобразования пу-
тем слияния, присоединения, раздела, выдела ХО урегулированы Положе-
нием о порядке регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии в
ходе реорганизации обществ, утвержденном решением Государственной
комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 30.12.1998 № 221.
-80-
утверждаются учредительные документы ХО, частично или
полностью формируется начальный капитал (если это
предусмотрено законом или соглашением участников);
государственную регистрацию ХО – в результате
которой образованное учредителями (участниками)
общество обретает статус юридического лица и
одновременно субъекта предпринимательской деятельности,
что позволяет ему осуществлять предпринимательскую
деятельность, выступать участником различных
правоотношений – гражданских, трудовых, земельных,
финансовых, административных и пр.
-81-
2. Учредители и участники
хозяйственных обществ
Физические и юридические лица, совместными
усилиями которых создается ХО, и которые наделяют его
имуществом, именуются в ЗОХ учредителями и
участниками.
Прежде всего, возникает вопрос: чем отличаются
категории и участник>?
Исходя из содержания норм ЗОХ, можно сделать
следующие выводы:
1) в отношении всех обществ, кроме АО, категории
и совпадают, законодатель еще
до момента регистрации этих ХО именует лиц, участвующих
в их создании, участниками (на практике и в
законодательных актах очень часто эти лица именуются
учредителями, что юридически неточно);
2) термин законодатель использует
только применительно к АО, поскольку для данного вида ХО
характерно различное правовое положение учредителей и
участников (последние имеются только в ОАО, до его
регистрации именуются подписчиками на акции). Обе эти
-81-
категории обозначаются также общим термином
.
4.1 ст. 3 ЗХО закрепляет, что учредителями и
участниками общества могут быть предприятия,
учреждения, организации, а также граждане, кроме случаев,
предусмотренных законодательными актами Украины. Ч.3
этой статьи устанавливает, что иностранные граждане, лица
без гражданства, иностранные юридические лица, а также
международные организации также могут быть
учредителями и участниками хозяйственных обществ, кроме
случаев, установленных законодательными актами Украины
(для некоторых субъектов предпринимательской
деятельности законом ограничена доля иностранного
участия: например, страховые компании – 49% (в
определенных случаях до 51%). Ч.1 ст.26 ЗХО
дополнительно определяет, что учредителями АО могут
быть юридические лица и граждане.
Учредителями и участниками ХО могут выступать
любые физические и юридические лица, включая
иностранных субъектов права) кроме случаев
установленных законодательством Украины.
Государство через уполномоченные им органы также
может выступать учредителем и участником хозяйственных
обществ.
Какие же ограничения содержит действующее
законодательство в отношении участия в ХО?
Их несколько:
1. Не могут быть участниками ПО и участниками с
полной ответственностью в КО лица, которым законам
запрещено непосредственно заниматься предприни-
мательской деятельностью, поскольку данные категории
участников , что закреплено в ст. 66 ЗХО.
Лица, которым законодательно запрещено заниматься
непосредственной предпринимательской деятельностью
-82-
определяются в самых различных нормативных актах:
ч.3,4,5 ст.2 Закона , ст. 2, 3, 5
Закона , ст. 16 Закона , Законы , , ,Декрет КМУ от 31.12.1992 г.
и др. К таким лицам относятся:
1) военнослужащие;
2) все категории государственных служащих, в том
числе работники правоохранительных, судебных органов и
органов юстиции, частные нотариусы;
3) депутаты всех уровней, за исключением депутатов
сельских поселковых, городских, районных, областных
Советов, которые осуществляют депутатские полномочия
без отрыва от производственной или служебной
деятельности
4) руководители государственных предприятий,
организаций, учреждений и их структурных подразделений;
5) лица, которым суд запретил заниматься опреде-
ленной деятельностью, не могут быть участниками ХО
осуществляющего такую деятельность, до истечения срока
установленного приговором суда;
6) лица, имеющие непогашенную судимость за кражи,
взяточничество и другие корыстные преступления;
7) нотариусы и др.
Например, ст. 5 Закона закрепляет:
.
2. Участниками и учредителями любых ХО не могут
быть (Закон , Декрет КМУ от 31.12.92. № 24 – 92):
-83-
1) военнослужащие;
2) все категории государственных служащих, в том
числе работники правоохранительных, судебных органов и
органов юстиции,
3) депутаты всех уровней, за исключением депутатов
сельских поселковых, городских, районных, областных
Советов, которые осуществляют депутатские полномочия
без отрыва от производственной или служебной
деятельности;
4) государственные предприятия.
До принятия Закона
субъекты указанные в п.1-3 могли приобретать
корпоративные права. В настоящее время многими
осуждается позиция законодателя отнесшего приобретение
корпоративных прав к коррупционному нарушению. Как уже
было сказано выше участники ХО не имеют правового
статуса субъектов предпринимательской деятельности.
3. В отношении некоторых разновидностей ХО
установлены дополнительные ограничения. Например,
учредителями инвестиционного фонда не- могут быть
юридические лица, доля государственного имущества в
уставном фонде которого превышает 25% (Положение об
инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях,
утвержденное Указом Президента Украины от 19.02.1994 г.
№ 55/94); учредителями, акционерами (.участниками)
коммерческих банков не могут быть Советы народных
депутатов всех уровней, их исполнительные органы,
политические, профсоюзный организации, союзы и партии,
общественные фонды (ч.2 ст.22 Закона ).
-84-
3. Понятие учредительных документов
хозяйственного общества.
Требования законодательства
к их форме и содержанию
Правовой основой деятельности ХО наряду с
законодательством являются его учредительные документы.
Учредительные документы – локальные
правовые акты, в которых выражается воля
участников совместно учредить ХО, наделить его
имуществом, состоящим из вкладов участников, и
определяются права и обязанности самого общества и
его участников.
В учредительных документах отражены
индивидуальные особенности конкретного ХО – его
название, местонахождение, состав участников и др. В этих
документах участники конкретизируют общие нормы права
применительно к своим интересам и потребностям.
В общем виде требования к содержанию и
оформлению учредительных документов изложены в нормах
общего законодательства, и прежде всего в ЗХО.
Состав учредительных документов для отдельных
видов ХО различен. Ч. 1 ст. 4 ЗХО закрепляет, что АО, ООО,
ОДО создаются и действуют на основании учредительного
договора и устава. ПО и КО – на основании учредительного
договора.
Учредительный договор – гражданско – правовой
договор, регулирующий отношения между участниками в
процессе создания и деятельности юридического лица, а
также определяющий. Заключается в письменной форме
(простой или нотариальной) и вступает в силу с момента
заключения.
Устав – локальный нормативный акт, который
утверждается участниками ХО и регулирует вопросы
образования, деятельности и ликвидации ХО. Вступает в
-85-
силу с момента регистрации ХО. Правовая природа –
корпоративный нормативный акт. Устав не обладает
чертами гражданско – правового договора, поскольку в
предусмотренных законом случаях он может приниматься
или изменяться в соответствии с волей, выраженной
большинством участников ХО, а не каждым из них. Иначе
говоря, составляющие его нормы принимаются не
единогласно, как в договорных отношениях, а большин-
ством – корпоративно).
ЗХО четко не определяет какие вопросы должны
регулироваться учредительным договором, а какие уставом ХО.
Ч. 2 ст. 4 ЗХО закрепляет, что учредительные
документы должны содержать сведения:
о виде общества;
предмете и целях его деятельности;
составе учредителей и участников;
наименовании и местонахождении (ст.2 ЗХО содержит
требования к наименованию, (*1), ст.8 Закона , а также п.4 Положения о государственной
регистрации субъектов предпринимательской деятельности,
утвержденное постановлением КМУ от 25.05.1998 № 740 –
(**1) Наименование общества должно содержать указание вида общества.
для полных и коммандитных обществ – фамилии (наименования) участ-
ников общества, а также другие необходимые сведения. Отражать в
наименовании основной предмет будущей деятельности общества не
обязательно, хотя на практике это часто делается. Особенность наи-
менования любого юридического лица состоит в том, что оно включает
в себя еще и фирменное название этого лица (например, ), которым не могут пользоваться другие
юридические лица. Право на фирму возникает с того момента, когда впер-
вые началось пользование фирменным названием, и принадлежит тому
лицу. которое начало им пользоваться раньше других. Запрещается вклю-
чать в свое наименование обозначения, способные ввести в заблуждение
участников гражданского оборота (например, названия широко извест-
ных зарубежных фирм).
-86-
определяет понятие (*1);
размере и порядке образования уставного фонда;
порядке распределения доходов и убытков;
составе и компетенции органов общества и порядке
принятия ими решений;
порядке внесения изменений в учредительные
документы;
порядке ликвидации и реорганизации общества.
Ч.3 ст.4 ЗХО закрепляет, что учредительные
документы также должны содержать сведения.
предусмотренные статьями 37, 51, 65, 67, 76 ЗХО. Так,
учредительные документы 000 должны включать сведения
о размере долей каждого из участников, размере, составе и
порядке внесения ими вкладов.
Ст.8 Закона к учреди-
тельным документам относит также протокол учреди-
тельного собрания. Данный документ следует признать
учредительным только для АО, поскольку в нем закреплены
два наиболее важных решения, принятые будущими
акционерами на учредительном собрании путем
голосования: решение о создании АО и решение об
утверждении его устава (ст. 36 ЗХО).
Положение о порядке государственной регистрации
содержит ряд требований к учредительным документам:
1. Если учредителем ХО выступает физическое лицо,
то его подпись на учредительных документах
удостоверяется нотариусом.
2. Учредительные документы составляются на
(**1) Местонахождением юридического лица на дату государственной ре-
гистрации может быть местонахождение (местожительство) одного
из учредителей или местонахождение по другому адресу, которое под-
тверждается договором, предусматривающим передачу учредителю в
собственность или пользование помещения, части помещения (договор
купли-продажи, мены, дарения, аренды, лизинга, безвозмездного пользо-
вания имуществом, о совместной деятельности и др.).
-87-
государственном или ином языке в соответствии с Законом
Украины , подписываются
учредителями, прошиваются и пронумеровываются.
3. Учредительные документы не должны содержать
положений, противоречащих действующему законода-
тельству (ответственность за это несут сами участники ХО).
4. Составляются учредительные документы в трех
экземплярах, два из которых являются оригиналами.
-88-
4. Начальный капитал
хозяйственного общества
Как любая коммерческая организация ХО должно
обладать капиталом, который образует имущественную базу
его деятельности и гарантирует интересы кредиторов.
Такой капитал формируется за счет взносов
участников и называется в АО, ООО и ОДО уставным
фондом, а в ПО и КО складочным капиталом.
Уставный фонд (капитал) ХО – это зафикси-
рованная учредительными документами и оцененная
участниками в национальной валюте (а в случаях
предусмотренных законом также и в иностранной
валюте) сумма всех вкладов, объединяемых участни-
ками при создании ХО.
Ст. 13 ЗХО определяет, что вкладами могут выступать
имущество, включая ценные бумаги, денежные средства (в
том числе в иностранной валюте), а также различные
имущественные права (права пользования землей, иными
природными ресурсами, зданиями, сооружениями,
оборудованием, права интеллектуальной собственности).
Порядок оценки вкладов определяется в
учредительных документах общества, если иное не
предусмотрено законодательством Украины (ч. 2 ст. 13 ЗХО).
Отсутствие какого – либо контроля за адекватностью оценки
-88-
вкладов приводит к широко распространенным зло-
употреблениям, когда стоимость имущества, вносимого в
качестве вкладов значительно завышается. Экспертная
оценка предусмотрена законодательством о приватизации, о
иностранном инвестировании и др. Кроме того ч. 4 ст. 13
ЗХО закрепляет, что финансовое состояние учредителей
(кроме физических лиц) открытых АО относительно их
возможности осуществить соответствующие взносы в
уставный фонд должно быть проверено аудитором
(аудиторской фирмой). Проверка финансового состояния
учредителей все же не гарантирует правильности произ-
веденной ими оценки своих имущественных вкладов.
Интересным является правовой опыт зарубежных
стран в данной области. Законодательством многих
государств устанавливается право регистрирующего органа
(или органа выдающего разрешение на регистрацию)
отказать в проведении регистрации торгового товарищества,
если оценка имущественных взносов явно завышена.
Отечественные органы государственной регистрации
субъектов предпринимательства подобных прав не имеют.
Запрещается использовать для формирования
уставного фонда бюджетные средства, средства, полученные
в кредит и под залог (ч. 3 ст. 13 ЗХО). Данный запрет
действует в основном в отношении юридических лиц, так
как проконтролировать источники поступления денежных
средств к физическим лицам практически невозможно –
они не ведут бухгалтерский учет.
ЗХО содержит ряд требований к составу взносов
участников, размеру уставного фонда, и порядку его
формирования (если уставный фонд формируется за счет
денежных средств, то их определенная часть должна быть
внесена до момента государственной регистрации).
-89-
Табл. 3.1. Формирование начального капитала
хозяйственных обществ
Характеристики
1-Формы хозяйственных обществ; 2-Размер уставного фонда (капитала); 3-Требование внести до регистрации; 4-Вклады
АО; 1250 минимальных заработных плат; 50%-ЗАО, 30%-ОАО; Денежные средства или имущество (ч.1 ст.8 Закона ), ЗХО – любые в
ООО; 100 минимальных заработных плат; 30% ; любые
ОДО; 100 минимальных заработных плат; 30%; любые
ПО; не установлен; не установлен; любые
КО; не установлен; каждый из вкладчиков не менее 25% своего взноса; любые, но вклaдчики вносят только денежные или материальные вклады
Страховщики; 100 тыс. ЕВРО и 500 тыс. ЕВРО; -; доля денежных вкладов должна составлять не менее 60 % (25% разрешается государственными ценными бумагами), запре
Фондовые биржи; 10000 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан; -; любые кроме негосударственных ценных бумаг (доля долгосрочных государственных ценн
Инвестиционные фонды; 2000 минимальных заработных плат; Денежные средства, ценные бумаги и недвижимое имущество (его доля в уставном фонде не более 25 %)
Инвестиционные компании; 50000 минимальных заработных плат; любые
-90-
П.2.2.13. Инструкции от 18.12.1998 г.
предусматривает перечень документов, необходимых, чтобы
открыть в банке счет для формирования уставного фонда
общества:
решение учредителей об определении лица, которому
предоставляется право распорядительной подписи при
проведении денежных операций по данному счету, которое
оформляется в виде доверенности, нотариально
удостоверенной если учредителем является физическое
лицо;
копия учредительного договора, удостоверенная
нотариально, если учредителем является физическое лицо;
заявление об открытии счета, подписанное уполно-
моченным лицом;
карточка с образцом подписи уполномоченного лица,
которому предоставлено право распорядительной подписи,
удостоверенная уполномоченным работником банка.
-91-
5. Особенности создания открытого
и закрытого акционерных обществ
Отличие акционерного общества от других видов
хозяйственных обществ состоит в том, что его уставный
фонд имеет акционерную природу. Он формируется путем
распространения акций между физическими и
юридическими лицами, в том числе при помощи открытой
подписки.
Само общество всегда имеет правовой статус
эмитента ценных бумаг. Этот статус обуславливает высокую
степень публичности деятельности АО – уполномоченные
государственные органы контролирует процесс его создания
и деятельности, информация о нем публикуется для
общественности в средствах печати.
-91-
Названные обстоятельства усложняют процесс
создания АО, и особенно открытого – поскольку в этом
обществе круг участников (акционеров) заранее не
определен, он формируется лишь в ходе определенной
процедуры – открытой подписки на акции. В закрытом АО
акции распределяются между учредителями, число и
персональный состав которых определяются заранее, еще
при заключении ими учредительного договора.
Открытая подписка на акции означает, что
учредители общества публично, через средства массовой
информации, предлагают подписаться на акции (с целью их
приобретения после государственной регистрации общества
и выпуска самих акций) заранее неопределенному кругу
физических и юридических лиц. Такая подписка является
открытой или публичной, поскольку подписаться на акции
может любое лицо – учредители не вправе отказать в
подписке лицу, согласному с опубликованными условиями
подписки.
Процесс создания АО, предшествующий его
государственной регистрации состоит из нескольких этапов,
определенных законом. Так, ч. 4 ст. 26 ЗХО устанавливает,
что для создания АО учредители должны сделать сообщение
о намерении создать АО, осуществить подписку на акции,
провести учредительное собрание и государственную
регистрацию акционерного общества.
Процесс создания ОАО значительно сложнее, чем
образование ЗАО, поскольку имеются этапы, связанные с
осуществлением открытой подписки на акции, подготовкой
к проведению учредительного собрания, не присутствующие
при организации ЗАО.
Ст.ст. 26 – 36 ЗХО позволяют выделить следующие
основные этапы в организации ОАО:
Первый этап состоит в том что учредители АО
заключают между собой учредительный договор,
определяющий порядок осуществления ими совместной
-92-
деятельности по созданию АО, ответственность
(солидарную) перед лицами, подписавшимися на акции, и
третьими лицами (ч. 2, 3 ст. 26 ЗХО). Конкретно в договоре
определяется состав учредителей, порядок и сроки
осуществления ими соответствующих учредительных
процедур, количество акций, приобретаемых учредителями
(не менее 25%).
Вторым этапом является подготовка к открытой
подписке на акции.
Порядок подготовки и проведения открытой подписки
на акции определяется ст. 30 ЗХО, ст.ст. 6, 7, 8,22,23 Закона
, Положением о
порядке регистрации выпуска акций и облигаций
предприятий и информации об их эмиссии, утвержденном
решением ГКЦБФР от 12.02.1998 г. № 36.
Этот этап для ОАО распадается на несколько стадий:
1. Учредители принимают решение о выпуске акций,
оформляемое протоколом.
Требования к его содержанию предусмотрены ст. 6
Закона . В протоколе
указывается: наименование и местонахождение эмитента,
размер уставного фонда, цели и предмет деятельности,
указание категорий акций, количество акций именных и на
предъявителя, количество привилегированных акций, общая
сумма эмиссии и количество акций, номинальную стоимость
акций, срок и порядок подписки на акции и их оплаты и др.
сведения.
2. Регистрация учредителями информации об эмиссии
акций.
Информация о выпуске акций – это документ, в
котором указываются те сведения, которые будут
публиковаться учредителями при объявлении открытой
подписки на акции. Помимо обязательной публикации эти
сведения могут распространяться также по телевидению,
радиовещанию и прочими законными способами.
-93-
Информация о выпуске акций может быть опубликована
только после проведения ее государственной регистрации.
Для рекламы акций не могут использоваться сведения,
отсутствующие в зарегистрированной информации о
выпуске этих ценных бумаг.
Осуществляется регистрация информации о выпуске
акций Государственной комиссией по ценным бумагам и
фондовому рынку (ГКЦБФР) в соответствии со ст.22 Закона
Украины и
Положением о порядке регистрации выпуска акций и
облигаций предприятий и информации об их эмиссии,
утвержденном решением ГКЦБФР от 12.02.1998 г. № 36.
Перечень документов, подаваемых для регистрации
предусмотрен п.17, 19, 21 данного Положения;
1) заявление о регистрации;
2) нотариально заверенная копия учредительного
договора;
3) информация об эмиссии акций, в которой
указывается: полное наименование будущего АО; предмет
и цели деятельности; сведения об учредителях,
уполномоченных производить действия относительно
подписки на акции, с указанием номеров телефонов и
телефаксов; дату проведения учредительного собрания;
предусматриваемый размер уставного фонда; взносы
учредителей в уставный фонд и форму осуществления
взносов; наименование банковского учреждения и номер
счета, на который должны быть внесены первоначальные
взносы; данные об эмиссии ценных бумаг (общая
номинальная стоимость акций, количество по типам и
категориям, форма выпуска акций, серии и порядковые
номера акций, адреса мест, даты начала и прекращения
подписки, подробное описание порядка подписки и др.
сведения); информация о выпуске акций должна содержать
только действительные сведения, в нее запрещено включать
положения о перспективах развития общества или гарантии
будущих доходов, что закреплено в Указе Президента
-94-
Украины от 5.12.1994 г.;
4) копия платежного поручения об уплате государ-
ственной пошлины (0,1% от суммарной номинальной
стоимости акций),
5) решение об эмиссии акций, оформленное
протоколом;
6) заключение аудитора о финансовом состоянии
учредителя и др.
Регистрация проводится в течение 30 дней с момента
подачи заявления и необходимых документов в регис-
трирующий орган. Положением предусмотрен ряд оснований
для отказа в регистрации информации: несоответствие
поданных документов или условий эмиссии действующему
законодательству; неполная информация об эмиссии;
отсутствие какого-либо из документов, предусмотренных
Положением; нарушение эмитентами законодательства о
ценных бумагах и другие (п.7 Положения). Отказ в
регистрации может быть обжалован в суд. Зарегистрированная
информация заверяется уполномоченным лицом
регистрирующего органа. Один экземпляр информации
возвращается учредителям.
3. Опубликование информации о выпуске акций в
органах печати Верховной Рады Украины и Кабинета
Министров Украины и в официальном издании фондовой
биржи не менее чем за 10 дней до начала подписки.
Третьим этапом является распространение акций
путем открытой подписки. Порядок ее проведения
регламентируется ст. 30 ЗХО. Срок открытой подписки не
может превышать 6 месяцев. Лица, желающие приобрести
акции, должны внести на счет учредителей не менее 10 %
стоимости акций, на которые они подписались, учредители
выдают им письменное обязательство о продаже
соответствующего количества акций. Акции могут
оплачиваться путем передачи имущества (ч.1 ст. 8 Закона ). Подписка состоялась,
-95-
если по истечении указанного в сообщении срока было
покрыто подпиской 60 % акций.
Подписка лица на акции выражает его намерение
учредить, наряду с иными подписчиками, акционерное
общество и вложить в него определенную часть своего
личного капитала. По сути, подписка на акции – это
одностороння сделка, которая совершается многими лицами
под руководством учредителей.
Если подпиской покрыто менее 60 % акций – общество
считается неучрежденным. Лицам, подписавшимся на акции,
возвращаются внесенные ими суммы или иное имущество не
позднее, чем через 30 дней после окончания подписки. За
невыполнение этого обязательства учредители несут
солидарную ответственность. ЗХО, однако, не устанавливает
ответственности учредителей за просрочку возвращения
подписчикам внесенных ими сумм или имущества.
Не позднее чем через 15 дней после окончания
подписки учредители подают в ГКЦБФР отчет о
результатах подписки (содержание его предусмотрено п. 24
Положения о порядке регистрации выпуска акций и
облигаций предприятий и информации об их эмиссии).
В случае если подписка на акции превышает размер
уставного фонда, учредители могут отклонять лишнюю
подписку. Отклонение учредителями лишней подписки
производится согласно перечню подписчиков с конца перечня.
В случае, если учредители не отклоняют лишнюю подписку,
решение о принятии или отказе в лишней подписке принимает
учредительное собрание.
До момента проведения учредительного собрания лица,
подписавшиеся на акции ОАО, должны внести не менее
30 % номинальной стоимости акций (с учетом
предварительного взноса).
Четвертым этапом является проведение учреди-
тельного собрания акционерного общества. Порядок его
созыва и проведения регулируется ст.ст. 35, 36 ЗХО.
Проводится учредительное собрание не позднее 2 месяцев
-96-
с момента завершения подписки. Нарушение этого срока
дает право подписчикам на акции требовать возврата
внесенных ими сумм и имущественных взносов. ЗХО не
определяет ни сроков возвращения вкладов, ни ответс-
твенности учредителей за несвоевременное возвращение.
Законодательство практически не регулирует и
порядок созыва учредительного собрания. На практике
объявление о созыве учредительного собрания публикуется
в любом печатном органе массовой информации,
распространяется иным образом. Наряду с публичным
сообщением все подписчики должны быть письменно
информированы о созыве учредительного собрания.
Учредительное собрание – это орган, в компетенцию
которого входит создание общества. Здесь мы опять
сталкиваемся со специфическим субъектом корпоративного
права. Учредительное собрание представляет собой не
просто совокупность лиц, подписавшихся на акции. Это уже
корпоративный орган, поскольку законом предусма-
триваются критерии его правомочности, компетенция,
порядок принятия решений. Учредительное собрание не
обладает статусом юридического лица или его органа.
Кворум учредительного собрания обеспечивается
участием в нем лиц, подписавшихся более чем на 60 %
акций, на которые проведена подписка (нужно учитывать,
что подпиской могут быть покрыты не все акции,
объявленные к подписке). Если из-за отсутствия кворума
учредительное собрание не состоялось, то через 2 недели
проводится повторное собрание – если опять нет кворума,
то АО считается несостоявшимся.
Компетенция учредительного собрания определена
ст. 36 ЗХО:
1) принимает решение о создании АО и утверждает его
устав;
2) принимает или отклоняет лишнюю подписку на акции;
3) уменьшает размер уставного фонда, если подпиской
покрыта не вся необходимая сумма, указанная в сообщении;
-97-
4) избирает органы общества;
5) решает вопрос об одобрении соглашений, заключенных
учредителями до регистрации общества;
6) определяет льготы, предоставляемые учредителям;
7) утверждает оценку вкладов, внесенных в натуральной
форме и др.
Голосование на учредительном собрании
осуществляется по принципу 1 акция – 1 голос. ЗХО
выделяет две группы вопросов:
1) вопросы, требующие для принятия решения
квалифицированного большинства (3/4 присутствующих на
собрании лиц, подписавшихся на акции):
о создании АО, его дочерних предприятий, филиалов
и представительств;
об избрании наблюдательного совета, исполнительных
и контролирующих органов АО;
о предоставлении льгот учредителям.
2) вопросы, решения по которым принимаются
простым большинством.
Только после прохождения всех четырех стадий
открытое акционерное общество считается учрежденным и
учредители могут осуществить его государственную
регистрацию.
Этапы создания ЗАО:
Заключение учредительного договора.
Публикация учредителями в средствах массовой
информации сообщения о намерении создать общество. Это
объявление произвольной формы, в котором указывается
наименование АО, цель и предмет деятельности, учредители,
размер уставного фонда, количество и стоимость акций и др.
Принятие решения о выпуске акций, оформляемого
протоколом, и распределение акций между учредителями.
До созыва учредительного собрания учредители ЗАО
должны внести не менее 50 % номинальной стоимости
акций.
Проведение учредительного собрания.
-98-
6. Государственная регистрация
хозяйственных обществ.
Действия по дальнейшей легализации
их деятельности
Созданное участниками общество нуждается в
признании за ним статуса юридического лица и субъекта
предпринимательской деятельности. Только получив такой
статус ХО сможет на законных основаниях осуществлять
предпринимательскую деятельность: заключать различные
договоры, приобретать имущество и имущественные права,
нанимать работников, совершать иные действия.
Юридические лица в Украине могут образовываться
в распорядительном, разрешительном и нормативно-явочном
порядке. (*1).
Большинство ХО создается в нормативно – явочном
порядке – право на их образование предусмотрено законом,
а компетентный государственный орган лишь фиксирует на
основании представленных ему учредительных документов
факт существования конкретного ХО и выдает
соответствующее свидетельство. Во многих странах
раздельно проводится регистрация обществ как
юридических лиц и их торговая регистрация (в качестве
субъектов предпринимательской деятельности). В Украине
(**1) За рубежом существует также явочный порядок регистрации юриди-
ческих лиц. Устанавливается он, как правило, в отношении неприбыль-
ных, некоммерческих организаций. В некоторых государствах допускается
явочный порядок регистрации предпринимательских корпораций. Так, в
США существуют корпорации de jure (зарегистрированные) и de facto
(незарегистрированные). Последние признаются корпорациями при со-
блюдении ряда требований, должны иметь место : а) наличие в штате
нормативного акта, на основании которого может быть создана кор-
порация; б)добросовестная попытка создать корпорацию в соответствии
с требованиями закона: в) фактическое осуществление предприниматель-
ской деятельности в форме корпорации.
-99-
эти два вида регистрации осуществляются одним
государственным органом с выдачей единого документа.
В разрешительном порядке могут создаваться
отдельные ХО.
Так, ст. 17 Закона устанавливает: .
4.1 ст.4 ЗХО предусматривает, что учредительные
документы ХО в случаях, предусмотренных действующим
законодательством согласовываются с Антимонопольным
комитетом Украины. , утвержденное
распоряжением Антимонопольного комитета Украины от
25.05.1998 № 134-р содержит исчерпывающий перечень
случаев, когда необходимо получить согласие
Антимонопольного комитета на образование ХО (размер
сбора за выдачу разрешения составляет 150 необлагаемых
налогом минимумов доходов граждан):
если суммарная стоимость активов или суммарный
объем реализации товаров учредителями (участниками) ХО
по итогам последнего финансового года превышает сумму,
эквивалентную 12 млн. долларов США, и при этом не менее
чем у двух участников стоимость активов или объемов
реализации товаров превышает сумму денежного
эквивалента, равного 600 тыс. долларов США у каждого;
при создании ХО, доля которого на определенном
товарном рынке явно превышает 35 %;
при создании ХО, учредители (участники) которого
действуют на определенном товарном рынке, если хотя бы
один из них занимает монопольное положение на рынке или
если общая доля учредителей (участников) на этом рынке
превышает 35 %;
в иных случаях, предусмотренных Положением.
-100-
Срок рассмотрения заявления Антимонопольным
комитетом составляет 30 дней – при отсутствии оснований
для запрещения концентрации. В противном случае
возбуждается дело, которое должно быть рассмотрено
комитетом в течение 3 месяцев с вынесением решения о
предоставлении (непредоставлении) согласия на
концентрацию.
Можно ли рассматривать необходимость получения
согласия Антимонопольного комитета Украины на создание
определенных категорий ХО как разрешительный порядок
их регистрации? Представляется, что нет, поскольку ХО
может быть зарегистрировано и без получения такого
согласия (соответствующий документ не входит в перечень
документов, подаваемых для государственной регистрации
общества). Правовые последствия подобного нарушения
выражаются в следующем: в течение 3-летнего срока
Антимонопольным комитетом может быть возбуждено дело
о нарушении антимонопольного законодательства. В
результате его рассмотрения выносится решение о факте
нарушения антимонопольного законодательства, за которое
налагается штраф (во всех случаях), и кроме того может
быть принято решение:
а) о необходимости отмены государственной регист-
рации ХО осуществляется в судебном порядке;
б) о его принудительном разделении;
в) об отсутствии оснований для запрещения концен-
трации (правовой статус ХО остается неизменным).
Государственная регистрация ХО проводится в
соответствии со ст.8 Закона и
,
утвержденным постановлением КМУ от 25.05.1998 г. № 740.
Органами государственной регистрации являются
исполкомы городских, районных в городе Советов народных
депутатов или районные, районные в г. Киеве и Севастополе
-101-
государственные администрации по месту нахождения ХО.
Для регистрации подаются следующие документы:
1) учредительные документы;
2) регистрационная карточка установленного образца,
которая является одновременно и заявлением о
государственной регистрации;
3) документ, удостоверяющий внесение платы за
государственную регистрацию (7 необлагаемых налогом
минимумов доходов граждан, ускоренная – в тройном
размере);
4) документ, свидетельствующий о внесении вкладов
в уставный фонд (если необходимо);
5) документы, подтверждающие местонахождение ХО
по указанному в учредительных документах адресу (*1):
договор купли – продажи, мены, дарения, аренды, лизинга,
безвозмездного пользования имуществом, о совместной
деятельности, учредительный договор и др.;
6) свидетельство о государственной регистрации
юридического лица – учредителя ХО.
Орган государственной регистрации формирует
регистрационное дело ХО, фиксирует дату поступления
документов в журнале учета регистрационных дел и выдает
заявителю соответствующую справку.
Не позднее 5 дней (при ускоренной регистрации – в
течение одного рабочего дня) со дня подачи всех документов
орган государственной регистрации вносит ХО в Реестр
субъектов предпринимательской деятельности и выдает
свидетельство о государственной регистрации
(**1) Если это местожительство или местонахождение одного из учреди-
телей, то такими документами являются паспорт или иной документ с
указанием прописки физического лица, свидетельство о государственной
регистрации юридического лица с указанным в нем юридическим адресом
(законодательство данные документы не называет, однако именно они
подтверждают возможность нахождения общества по указанному в
учредительных документах адресу).
-102-
установленного образца с проставленным идентифи-
кационным кодом юридического лица.
В постановлении КМ
указано, что орган регистрации выплачивает заявителю
20 % регистрационного сбора за каждый просроченный день
государственной регистрации, но не более размера
внесенной заявителем платы за регистрацию (п.8).
Отказ в государственной регистрации может быть
обжалован в судебном порядке.
Как уже отмечалось выше, сам факт государственной
регистрации ХО, наделивший его правами юридического
лица, еще не дает обществу права осуществлять
предпринимательскую деятельность в полном объеме. Для
того, чтобы легализировать, узаконить свою деятельность
ХО обязано совершить ряд последовательных действий
юридического характера.
К действиям по дальнейшей легализации ХО могут
быть отнесены;
1. Получение разрешения на изготовление печати и
штампов в органах милиции.
2. Изготовление печати и штампов.
3. Постановка на учет в налоговую администрацию.
4. Постановка на учет в Пенсионный фонд, фонд
занятости и иные фонды.
5. Открытие текущего счета в банке.
6.Получение лицензий и патентов (если это
необходимо в связи с предметом деятельности общества).
Перечисленные действия являются обязательными –
при осуществлении обществом предпринимательской
деятельности без соответствующей ее легализации оно, его
участники или должностные лица могут быть привлечены
к административной ответственности в виде штрафа (размер
зависит от состава нарушения), а в некоторых случаях – и
к уголовной ответственности.
-103-
7. Возникновение хозяйственных обществ
в процессах приватизации и корпоратизации
государственных предприятий
ХО могут возникать не только в порядке частной
инициативы на базе объединенного имущества участников,
но и путем преобразования предприятий иной организа-
ционно-правовой формы (как правило-унитарных) в ХО.
Такое преобразование обладает существенными
особенностями, если осуществляется:
а) в ходе приватизации государственного имущества;
б) в отношении государственных предприятий.
По вопросам приватизации государственного
имущества и корпоратизации государственных предприятий
в Украине действует специальное законодательство.
Основными нормативными актами в этой области являются:
Закон Украины в редакции от 19.02.1997 г.; Закон Украины в редакции от 15.05.1996 г.; Закон
от 10.07.1996 г.; Указ Прези-
дента Украины от
15.06.1993 г. и др.
Приватизация – это отчуждение имущества,
находящегося в государственной собственности, и имущества,
принадлежащего Автономной Республике Крым, в пользу
физических и негосударственных юридических лиц.
В ходе приватизации могут создаваться только ОАО
(ч.2 ст. 15 Закона ). Исключение установлено в
отношении объектов малой приватизации – допускается
создание ЗАО и ООО гражданами Украины по месту
жительства или членами трудового коллектива предприятия,
подлежащего приватизации.
-104-
Процесс реорганизации государственных предприятий
в ОАО подробно регулируется специальным нормативным
актом – Порядком преобразования государственных,
арендных предприятий и предприятий со смешанной формой
собственности в открытые акционерные общества,
утвержденным постановлением КМУ от 11.09.1996 г. № 1099.
Учредителями ОАО, создаваемых в процессе
приватизации могут быть:
а) только государственные органы приватизации
(ФГИУ, его региональные отделения и представительства,
органы приватизации АРК);
б) органы приватизации и иные учредители (при
реорганизации арендных и смешанных предприятий). (*1).
Этапы преобразования государственных предприятий
в ОАО в ходе приватизации :
В изданиях государственных органов приватизации,
местной прессе публикуется список объектов, подлежащих
приватизации. В органы приватизации подаются заявления
от покупателей, круг которых определен законодательством
о приватизации. Государственные органы приватизации в
течение месяца после поступления заявлений принимают
решение о приватизации предприятия, о чем уведомляется
заявитель, администрация и трудовой коллектив
предприятия, государственный орган уполномоченный
управлять этим предприятием. Полномочия по управлению
передаются в установленном порядке органам приватизации.
Орган приватизации в течение месяца после принятия
решения о приватизации назначает комиссию по
приватизации объекта, в состав которой входят
представители покупателей, местных советов, финансовых
(**1) Так; при реорганизации арендного предприятия в ОАО учредителями вы-
ступают государственный орган приватизации и ХО, созданное аренда-
торами. Отношения между учредителями регулируются учредительным
договором.
-105-
органов, государственного органа приватизации,
Антимонопольного комитета Украины и др. Комиссия
составляет проект плана приватизации, в котором
указывается размер уставного фонда будущего АО исходя из
стоимости объекта, сроки приватизации, формы реализации
акций и другие сведения. План приватизации утверждается
Фондом государственного имущества Украины (его
региональными отделениями или представительствами в
районах и городах).
В течение 10 дней после утверждения плана
приватизации учредитель(ли) обязаны принять решение о
преобразовании предприятия в ОАО и утвердить его устав.
Если учредителей два и более, то решение о преобразовании
предприятия в ОАО закрепляется в учредительном договоре.
В течение трех дней после утверждения устава
руководитель предприятия подает в орган государственной
регистрации документы необходимые для регистрации ОАО.
Плата за государственную регистрацию не взимается.
До момента проведения общего собрания акционеров
обязанности председателя правления и членов
исполнительного органа АО исполняют соответственно
руководитель государственного или арендного (смешанного)
предприятия и должностные лица, назначенные учреди-
телями. Т.е. администрация, руководство предприятия
остается фактически прежним.
Председатель правления ОАО в недельный срок со дня
государственной регистрации общества подает в
Государственную комиссию по ценным бумагам и
фондовому рынку заявление и необходимые документы для
регистрации выпуска акций и информации о их выпуске, в
соответствии с требованиями Положения о порядке
регистрации выпуска акций и информации об эмиссии
акций открытых акционерных обществ, созданных из
государственных предприятий в процессе приватизации,
утвержденного решением Государственной комиссии по
-106-
ценным бумагам и фондовому рынку от 12.02.1998 г. № 37.
В течение недели после регистрации выпуска акций
орган приватизации должен принять решение о продаже
акций, принадлежащих государству. Продажа осущес-
твляется в соответствии с планом приватизации, которым
определяются: количество продаваемых акций, сроки,
способы продажи.
План приватизации может предусматривать
отчуждение 100 %, 75 % или 50% акций минус 1 акция.
Сохраняются в собственности государства акции
предприятий, занимающих монопольное положение на
рынке или имеющее стратегическое значение для экономики
и безопасности Украины.
Акции могут продаваться следующими способами: на
льготных условиях работникам предприятий; гражданам
Украины или посредникам за приватизационные бумаги или
компенсационные сертификаты путем проведения
сертификатных аукционов (в настоящее время не
применяется); за денежные средства физическим или
юридическим лицам на специализированных аукционах;
через систему биржевой торговли; через внебиржевые
фондовые торговые системы; продажа пакетов акций на
аукционах, по результатам коммерческих и некоммерческих
конкурсов, на открытых торгах (тендерах), на
международных фондовых рынках и другими способами. (*1).
Первое общее собрание акционеров проводится не
позднее чем за два месяца после окончания продажи акций
в соответствии с планом приватизации, но не позже одного
года с даты регистрации ОАО. На нем формируются органы
управления общества, заслушиваются отчеты председателя
правления, ревизионной комиссии, главного бухгалтера,
утверждаются стратегия развития и основные направления
(**1) Способы продажи акций подробно определяются действующей Госу-
дарственной программой приватизации.
-107-
деятельности общества, порядок распределения прибыли и
погашения долгов.
Существенными особенностями рассмотренного выше
порядка возникновения АО являются:
1. АО может иметь всего одного учредителя
(государственный орган приватизации).
2. В составе учредительных документов АО может
отсутствовать учредительный договор. Его функции
выполняет решение органа приватизации о преобразовании
государственного предприятия в ОАО.
3. Уставный фонд АО формируется за счет государ-
ственного имущества, которое было закреплено за реоргани-
зованным предприятием. Средства, уплаченные
физическими и юридическими лицами за акции поступают
в государственную казну (часть из этих средств выделяется
в качестве финансовой помощи возникшему на базе
государственного предприятия ОАО).
4. На момент государственной регистрации ОАО его
единственным учредителем и участником является
государство. Персональный состав акционеров начинает
формироваться только после государственной регистрации
АО, регистрации выпуска его акций и информации об их
выпуске путем продажи акций.
5. Орган приватизации утверждает устав и формирует
органы управления АО, действующие до момента
проведения первого общего собрания акционеров (на
практике руководство АО осуществляет администрация
бывшего государственного предприятия). Фактически
акционеры достаточно долго после приобретения ими акций
не участвуют в управлении АО, не могут осуществлять иные
корпоративные права. Такое положение часто устраивает
руководителей АО, возникшего в процессе приватизации,
и сознательно ими затягивается на максимально возможный
срок.
Следует учитывать, что существенными особен-
-108-
ностями отличается возникновение ХО в ходе приватизации
имущества в АПК.
Порядок создания ЗАО и ООО в процессе малой
приватизации предусмотрен Положением о порядке создания
хозяйственных обществ для участия в приватизации объектов
группы А, утвержденном приказом Фонда государственного
имущества Украины от 8.10.1996 г. № 1182.
ЗАО и ООО, создаваемые покупателями – гражданами
Украины для участия в малой приватизации, после
приобретения соответствующего государственного имущества
действуют как обычные ХО. Их особенность состоит в особым
образом сформированном уставном фонде. При образовании
ЗАО или ООО для участия в малой приватизации в его
уставный фонд могут вноситься приватизационные бумаги,
сертификаты и денежные средства, которые затем
используются для выкупа приватизируемого объекта (с
завершением сертификатной приватизации уставный фонд
таких обществ должен формироваться с учетом общих
требований).
Порядок создания ХО в процессе корпоратизации
регулируется Указом Президента Украины от 15.06.1993 г. № 210/93 и Поло-
жением о порядке корпоратизации предприятий,
утвержденном постановлением КМУ от 5.07.1993 № 508.
Данные нормативные акты определяют порядок
преобразования государственных предприятий, ЗАО, более
75 % акций которых принадлежит государству, производ-
ственных, научно-производственных объединений в ОАО.
Учредителями таких обществ выступают органы,
уполномоченные управлять государственным имуществом.
Процесс корпоратизации государственного
предприятия включает следующие этапы:
Министерством экономики принимается решение о
корпоратизации предприятия с указанием ее сроков.
В течение двух недель с момента начала корпора-
-109-
тизации руководитель предприятия подает учредителю
предложения о персональном составе комиссии по
корпоратизации, в которую включаются представители
учредителя, банковского учреждения, обслуживающего
предприятие, соответствующего органа приватизации,
трудового коллектива, местной государственной адми-
нистрации и другие представители. Учредитель в течение
недельного срока утверждает состав комиссии.
В течение 2 месяцев комиссия по корпоратизации
оценивает целостный имущественный комплекс пред-
приятия, разрабатывает проекты плана размещения акций и
устава ОАО.
Учредитель в недельный срок рассматривает и
утверждает акт оценки стоимости целостного имущес-
твенного комплекса предприятия и в десятидневный срок
принимает решение о преобразовании предприятия в ОАО
и утверждает его устав.
В течение недельного срока руководитель предприятия
подает документы для государственной регистрации ОАО.
Плата за государственную регистрацию не взимается.
Не позднее 1 недели со дня государственной
регистрации председатель правления ОАО должен подать
документы в Государственную комиссию по ценным
бумагам и фондовому рынку для регистрации выпуска акций
и информации об их выпуске.
Акции ОАО, возникших в результате корпоратизации
государственных предприятий, впоследствии могут быть
приватизированы путем продажи предусмотренными в
законе способами.
-110-
Глава 4.
Имущество и имущественные права
в хозяйственном обществе
– Состав и правовой режим имущества
хозяйственного общества.
– Сравнительная характеристика коллективной
(применительно к хозяйственным обществам) и общей
долевой собственности.
– характер права собствен-
ности хозяйственного общества на переданное ему
участниками имущество.
– Имущественные права и обязанности
участников хозяйственных обществ.
– Гражданская ответственность и инвес-
тиционный риск участников хозяйственного
общества: необходимость разграничения.
– Различия между уставным фондом и
складочным капиталом (по функциям, порядку
формирования и изменения).
– Назначение резервного и иных фондов
хозяйственного общества.
– Определение балансовой и чистой прибыли
хозяйственного общества.
– Направления использования чистой прибыли.
– Проблема двойного налогообложения прибыли
предпринимательских корпораций.
1. Состав и правовой режим имущества
хозяйственного общества
Обязательным признаком любого юридического лица
является наличие у него обособленного имущества.
-111-
Закрепленное за юридическим лицом имущество составляет
материальную базу его деятельности, из него
удовлетворяются имущественные претензии кредиторов
юридического лица.
Ст. 12 ЗХО закрепляет, что ХО является собственником:
имущества, переданного ему учредителями и
участниками в собственность;
продукции, произведенной обществом в результате
хозяйственной деятельности;
полученных доходов;
иного имущества, приобретенного на основаниях не
запрещенных законом.
Имущество может передаваться участниками не
только в собственность, но и в пользование ХО. В качестве
вклада при этом в учредительных документах указывается
не сам материальный объект, а имущественные права.
Например, оборудование может передаваться обществу в
собственность или только на праве пользования. В первом
случае вкладом будет выступать само оборудование, во
втором – имущественное право пользования этим
оборудованием. Различной соответственно будет и оценка
стоимости таких вкладов.
Ч. 4 ст. 10 Закона помимо
указанных источников формирования имущества
предприятия также называет: кредиты банков и других
кредиторов, бюджетные инвестиции и дотации,
приобретение имущества, безвозмездные или благо-
творительные взносы и др.
Ст.20 Закона закрепляет, что ХО
являются субъектами права коллективной собственности.
Коллективную собственность необходимо отличать от общей
долевой.
-112-
Табл. 4.1. Отличие собственности
коллективной собственности
(применительно к хозяйственному обществу)
от общей долевой собственности
Характеристики; Коллектичная собственность (собственность ХО); Общая долевая собственность
Субъекты права собственности; Один собственник – ХО; Множественность субъектов права собственности (у одного имущества несколько сособственников)
Порядок решения вопросов в отношении объекта права собственности; Решения вопросов – корпоративное: голоса предоставляются участникам в зависимости от количест
Правомочия владения и пользования; Участники ХО не могут лично владеть и пользоваться имуществом, закрепленным за ХО; Сособственники имеют право владеть и поль
Право распоряжаться своей долей; Во всех ХО, кроме ОАО, участники ограничены в праве распоряжения корпоративными правами (уступка с согласия иных участников, м
Выдел доли; Выдел своей доли допускается во всех ХО, кроме АО, однако исключительно в денежной форме (имущество в натуре выделяется только с согласия ХО); Выд
Раздел имущества; Раздел имущества возможен только после ликвидации ХО. Между участниками распределяется имущество, оставшееся после расчетов со всеми кредитор
-113-
Наиболее спорным вопросом в отечественной науке
является вопрос о соотношении прав участников ХО и
самого ХО на имущество, закрепленное за обществом.
Следует строго разграничивать имущественные права
участников ХО и самого ХО. С момента государственной
регистрации ХО вклады, внесенные учредителями,
становятся собственностью ХО. Участники взамен
приобретают корпоративные права. Участник инвестирует
деятельность ХО, взамен получая право на участие в
прибыли данного ХО и на возврат имущества, оставшегося
после прекращения деятельности ХО.
Право собственности ХО, таким образом, приобретает
как бы временный, характер – до момента
государственной регистрации общества его имущество
является собственностью участников ХО и после
ликвидации общества оставшееся после расчетов со всеми
кредиторами имущество опять возвращается участникам.
На основании этого в юридической литературе
высказываются мнения, что ХО вообще не должно
признаваться собственником закрепленного за ним
имущества.
Некоторые ученые полагают, что юридические лица,
независимо от того, кто их создает, не могут обладать
имуществом на праве собственности, а только на ином,
зависимом и производном от права собственности, вещном
праве. Предлагается право полного хозяйственного веде-
ния – право владеть, пользоваться и распоряжаться
предоставленным собственником имуществом в пределах,
установленных законом и учредительными документами.
Существует и иная точка зрения, сторонники которой
полагают, что участники передают имущество ХО как
доверительному собственнику (теория расщепления права
собственности) или доверительному управляющему.
Обе данные концепции направлены на то, чтобы
защитить имущественные права участников, сохранив за
-114-
ними право собственности в отношении переданного
обществу имущества. Не учитываются при этом интересы
самого ХО и экономики в целом. Функционирование
общества не может быть стабильным, оно не будет
пользоваться доверием контрагентов и потребителей, если
не будет собственником переданного ему участниками
имущества.
-115-
2. Имущественные права и обязанности
участников хозяйственного общества.
Их ответственность
по обязательствам общества
Корпоративные права – права, вытекающие из
участия в ХО – подразделяются на имущественные и
личные.
К имущественным правам могут быть отнесены:
1. Право участвовать в формировании уставного
фонда (капитала) ХО.
Участник вправе участвовать своим имуществом в
капитале общества не только на стадии первичного
формирования этого капитала, но и впоследствии, на
основании принятого участниками решения об увеличении
уставного фонда за счет внесения ими дополнительных
вкладов (акционеры при реализации данного права не
вносят дополнительные вклады, а приобретают акции
дополнительного выпуска);
2. Право участвовать в распределении прибыли ХО.
Является т.н. потенциальным правом. Реализовать
такое право участники могут лишь при выполнении двух
условий:
а) наличие у общества чистой прибыли по результатам
финансового года;
б) принятие участниками общества решения о
распределении между ними части полученной прибыли.
-115-
Участники могут отказать от распределения между ними
части прибыли, направив ее на увеличение уставного фонда
(капитала) общества (процесс капитализации) или на иные
его хозяйственные нужды.
3. Право распоряжаться своими корпоративными
правами.
Участники ХО могут распоряжаться своими
корпоративными правами – акциями, долями в уставном
фонде или имуществе общества – любым не запрещенным
законом способом. Допускается продажа, уступка, дарение
и прочее распоряжение этими правами с учетом
ограничений, предусмотренных законом и учредительными
документами ХО.
4. Право на возвращение доли в имуществе при выходе
и исключении его из общества.
По общему правилу доля возвращается в ее денежном
выражении, а с согласия общества вклад может быть
возвращен и в натуральной форме. Акционеры, за
некоторыми исключениями, о которых будет сказано далее,
не обладают этим правом – они могут только продать свои
акции.
5. Право на получение средств и имущества,
оставшихся после расчетов со всеми кредиторами при
ликвидации ХО.
Относится к категории потенциальных прав. Для его
реализации необходимо выполнение целого ряда условий:
а) принятие решения о ликвидации общества;
б) соблюдение установленной законом процедуры
ликвидации;
в) погашение обществом задолженности перед всеми
кредиторами;
г) наличие после расчетов с кредиторами денежных
средств или имущества, подлежащих распределению между
участниками.
Учредительными документами могут быть преду-
-116-
смотрены и иные имущественные права участников.
Ст. 11 ЗХО называет по существу только одну
имущественную обязанность участников ХО – вносить
свои вклады (оплачивать акции) в размере, порядке и
средствами, предусмотренными учредительными
документами. В ст.ст. 51, 80 этого закона предусматривается
обязанность участников ООО и вкладчиков в КО вносить
дополнительные взносы, если это предусмотрено
учредительными документами. Такие взносы следует
отличать от вкладов – они не влияют на размеры уставного
фонда (капитала) ХО и доли каждого из участников.
Гражданско – правовая ответственность – это
возложение на лицо, ответственное за неисполнение или
ненадлежащее исполнение обязательства либо за
нарушение иного, охраняемого законом права
неблагоприятных имущественных последствий,
предусмотренных правовой нормой. Нельзя рассматривать
в качестве гражданско – правовой ответственности
принудительное осуществление должником своего
обязательства (например, удовлетворение требований
кредитора по оплате стоимости проданных должнику
товаров). Гражданско – правовая ответственность всегда
связана с дополнительными обременениями для
правонарушителя.
Ч.2 ст.24 ЗХО закрепляет, что . В ч.2 ст.50 говориться, что
участники ООО . В отношении участников ОДО закон в ст.65
устанавливает, что они . Для участников ПО ст.66 ЗХО
устанавливает, что они .
Каким образом могут участники ХО нести
ответственность по обязательствам самого общества, если
одним из основных признаков юридического лица является
самостоятельная имущественная ответственность –
юридическое лицо самостоятельно отвечает по своим
обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В
ч.2 ст.32 ГК закреплено, что учредитель юридического лица
или собственник его имущества не отвечают по его
обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по
обязательствам собственника или учредителя, кроме случаев,
предусмотренных законодательными актами или
учредительными документами юридического лица.
В отношении ХО ответственность учредителей по
обязательствам общества предусмотрена в ЗХО, а кроме того
нормы, предусматривающие основания и размеры
ответственности участников ХО, обязательно включаются в
учредительные документы каждого общества.
Но во всех ли случаях будет идти речь именно о
гражданско – правовой ответственности участников? Ответ
на поставленный вопрос должен быть отрицательным.
В отношении участников (учредителей) таких обществ
как АО и ООО установлено, что они несут ответственность
в пределах сумм, уплаченных за акции, или вкладов в
уставный фонд. Выше уже отмечалось, что любое
имущество, включая денежные средства, переданное
обществу как уплата за акции или в качестве вклада в
уставный фонд, образует собственность самого общества.
Участники уже не могут отвечать по обязательствам данным
имуществом, поскольку оно им уже не принадлежит. Иными
словами, участники АО и ООО вообще не несут
ответственности по обязательствам общества. Вложив
денежные средства и иное имущество в общество,
участники рискуют этим имуществом (даже не столько
самим имуществом, сколько финансовыми потерями –
-118-
утратой доходов от своих капиталовложений), деятельность
общества может быть убыточной, оно может обанкротиться
и его имущество пойдет на уплату долгов. Таким образом,
в данном случае мы имеем дело с инвестиционными
рисками, а не с гражданско-правовой ответственностью
участников по обязательствам общества. Некоторыми
учеными такой инвестиционный риск участников именуется
как , которая выражается
в том, что они утрачивают возможность получить
соответствующую их доле часть имущества общества при
его ликвидации, т.е. несут опосредованные имущественные
потери. (*1).
На практике, однако, судебными органами выносились
решения о привлечении акционеров и участников ООО к
непосредственной ответственности по обязательствам этих
обществ – указанные лица обязывались оплатить долги
общества из своего личного имущества в размере тех сумм,
которые вносились ими в уставный фонд (уплачивались за
акции). Подобный подход противоречит сформированному
на протяжении веков принципу функционирования
хозяйственных обществ такого типа.
Иначе обстоит дело с участниками ОДО, ПО и КО. (*2).
Эти лица несут непосредственную дополнительную
(субсидиарную) ответственность по обязательствам
обществ, участниками которых они являются. В ОДО эта
ответственность ограничивается определенными в
учредительных документах размерами, участники ПО и
полные участники в КО несут неограниченную
ответственность по обязательствам общества всем
(**1) О такой ответственности упоминали в своих работах дореволюцион-
ные российские ученые Г.Ф.Шершеневич, А.И.Каминка, В.В.Розенберг.
ученые современности – О.Н.Винник и др.
(**2) В коммандитной обществе такая категория участников как вкладчи-
ки являются участниками с ограниченной ответственностью.
-119-
принадлежащим им имуществом.
При субсидиарной ответственности лицо отвечает за
должника лишь при безуспешности взыскания с него
соответствующих санкций (убытков, неустойки и др.). Таким
образом, личная непосредственная ответственность
участников может наступить лишь при недостаточности
имущества общества для удовлетворения требований всех
его кредиторов (при признании общества банкротом или
осуществлении его ликвидации). Участники такого
общества выполняют роль гарантов (или поручителей) по
его обязательствам, что придает обществу дополнительное
доверие у кредиторов. В дореволюционной литературе в
отношении полного общества часто указывалось, что имеет
место . (*1). Участники с полной ответствен-
ностью по обязательством общества признавались его
поручителями.
(**1) Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. С. 111.
-120-
3. Уставный фонд (капитал)
хозяйственного общества:
функции, порядок формирования и изменения
Первоначальный капитал ХО образуется путем
объединения вкладов участников. Его размер (в денежном
выражении) и разделение на доли фиксируется в
учредительных документах общества. В АО, ООО и ОДО
такой капитал носит название уставного фонда. В ПО и КО
он именуется складочным капиталом (или просто капиталом
общества). Действующее законодательство понятия
не использует, однако этот термин
широко употребляется в юридической литературе и
содержится в нормах проекта ГК.
-120-
В п. 65 Положения об организации бухгалтерского
учета и отчетности в Украине, утвержденного
постановлением КМУ от 3.04.1993 г. с последующими
изменениями, уставный фонд определяется как
.
Уставный фонд занимает особое положение среди
собственных средств общества, выполняя следующие
функции: стартовую, гарантийную и функцию определения
доли каждого участника.
Стартовая функция заключается в том, что уставный
фонд составляет определенную материальную базу,
необходимую для начала обществом своей деятельности.
Общество не может осуществлять предпринимательскую
деятельность на пустом месте, не имея финансовых и
материальных средств. Имущество, внесенное участниками
в уставный фонд, используется обществом для производства
своей деятельности. Таким имуществом может быть
оборудование, производственные помещения и офисы,
сырье и материалы, интеллектуальная собственность и
прочие нематериальные активы (например, право
пользования земельным участком). Денежные средства,
внесенные участниками могут расходоваться на
приобретение необходимых обществу активов, основных и
оборотных фондов, оплаты труда и пр. На практике в
отношении уставного фонда существует ошибочное мнение,
состоящее в том, что вклады, внесенные участниками,
образуют какой-то особый неприкосновенный фонд,
который запрещается использовать для текущих нужд
общества.
Следует учитывать, что такое понятие как уставный
фонд отражает не наличие средств, а источник их
формирования (это средства, полученные обществом от
-121-
участников). Как уже было отмечено, ХО может свободно
распоряжаться вкладами участников в своих интересах с
соблюдением норм действующего законодательства –
имущество может потребляться в процессе производства,
отчуждаться, списываться как изношенное и т.д. Величина
уставного фонда при этом остается неизменной.
Направления использования имущества, внесенного
участниками в уставный фонд, подлежат отражению в
бухгалтерских документах общества. Об имуществе,
которым на определенный момент времени реально владеет
общество, дает представление иная категория – . Понятие активов отражает как общую
стоимость всего имеющегося у общества имущества, так и
его натуральные характеристики, т.е. состав: денежные
средства, основные производственные фонды, сырье и
материалы, готовая продукция, ценные бумаги (финансовые
активы) и пр. По методике расчета различается балансовая
стоимость активов и рыночная их стоимость.
Гарантийная функция уставного фонда состоит в
обеспечении удовлетворения требований кредиторов
общества. Уставный фонд представляет собой как бы тот
минимум средств, наличие которых всегда гарантируется
корпорацией. Гарантирующая функция уставного фонда ХО
обусловлена характером ограниченной ответственности его
участников – кредиторы не могут обратить взыскание на
имущество акционеров или участников ООО, им приходится
рассчитывать на удовлетворение своих требований только из
имущества самого общества.
Законодатель стремиться обеспечить возможность
выполнения уставным фондом своей гарантийной функции;
1) устанавливается минимальная величина
уставного фонда (1250 и 100 минимальных заработных плат
для АО и ООО соответственно), уставный фонд
создающихся и уже действующих ХО не может быть менее
этого размера;
-122-
2)предусмотрен специальный порядок формиро-
вания уставного фонда:
каждый из участников к моменту государственной
регистрации общества должен внести не менее 50 % (в
закрытых АО), 30 % (в открытых АО, ООО и ОДО)
номинальной стоимости своих акций или величины своего
вклада (ч.7 ст. 30, ст. 31, ч.2 ст.52 ЗХО). Если вклады
внесены в виде денежных средств, банковское учреждение
выдает участникам ХО справку, подтверждающую вложение
необходимой суммы. В иных случаях фактический контроль
за выполнением данного требования органами
государственной регистрации не осуществляется. На
практике имели место случаи, когда банки по просьбе
участников ХО выдавали справки о внесении последними
вкладов в натуральной форме или органы государственной
регистрации требовали проведения аудиторской проверки и
оценки внесенного участниками имущественного вклада,
что является незаконным. В этой области целесообразно
было бы использовать зарубежный опыт, когда в подобной
ситуации для оценки стоимости имущественных взносов
используется фигура независимого ревизора, избираемого по
решению всех участников (учредителей) или иным образом
(например, по назначению суда). Если имущественные
взносы составляют незначительную долю в уставном фонде
ревизор может не привлекаться к их оценке. Для
акционерных обществ, по общему правилу, устанавливается
обязательная оценка имущественных вкладов независимым
ревизором.
Остальная часть вклада (оплата стоимости акций)
вносится в соответствии со сроками, указанными в
учредительных документах, но не позднее 1 года с даты
государственной регистрации общества (ст.33, ч.3 ст.52
ЗХО). В случае невыполнения этого обязательства акционер
или участник выплачивает за время просрочки 10 % годовых
из недовнесенной суммы, если иное не предусмотрено
-123-
учредительными документами. За рубежом подобные нормы
разработаны более детально. Широко известны иски ХО к
своим участникам с требованием внесения предусмо-
тренного учредительными документами вклада. Закреп-
ляется и право общества исключить участника в случае
просрочки внесения им своего вклада, часто без
возвращения такому участнику уже полученной обществом
части вклада. Предусматривается минимальный срок
просрочки, после которого у общества возникает это право,
и обязательное предварительное уведомление участника с
предоставлением ему дополнительного срока для внесения
вклада.
3) ЗХО предусматривает особый порядок
увеличения и уменьшения уставного фонда, предусма-
тривающий защиту интересов кредиторов, о подробнее
будет сказано ниже.
Несмотря на перечисленные выше меры, в настоящее
время уставный фонд ХО не выполняет своей гарантийной
функции. Зафиксированная в учредительных документах его
величина далеко не всегда отражает фактическое
финансовое и имущественное положение ХО. Причинами
этого являются:
а) субъективный характер оценки имущества,
вносимого в качестве вклада участниками (на практике
стоимость вносимого имущества может существенно
завышаться); (*1),
б) объявленная величина уставного фонда может не
соответствовать оплаченному уставному фонду
(максимальный срок оплаты составляет 1 год, но на практике
этот срок может быть гораздо больше) – по истечении
(**1) Например, в учредительных документах закрытого АО указана вели-
чина уставного фонда 1 млн. грн., однако сформирован он при помощи
акций других АО. реальная цена которых на фондовом рынке может со-
ставлять всего несколько тысяч грн.
-124-
данного срока кредиторы общества с объявленным
миллионным уставным фондом могут обнаружить, что
реально была оплачена лишь его незначительная часть,
которой явно не хватит для уплаты всех долгов общества;
в) после государственной регистрации общества его
начальный капитал, величина которого зафиксирована как
уставный фонд, пускается в оборот и может как увеличи-
ваться, так и уменьшаться – здесь уже имеет значение не
добросовестное поведение участников ХО, а реальный
предпринимательский риск (общество по объективным
причинам может понести убытки от предпринимательской
деятельности и утратить основную часть своего капитала).
В законодательстве многих стран содержатся нормы,
направленные на установление реального соотношения
между уставным фондом и чистыми активами общества
(наличным у него имуществом и денежными средствами) –
устанавливается, что размер чистых активов ХО на конец
финансового года должен быть не менее размера уставного
фонда (иногда уставного и резервного в совокупности). Если
это требование не соблюдено, то применяется ряд
специальных мер: запрещается производить распределение
прибыли между участниками общества либо размер
уставного фонда подлежит обязательному уменьшению.
Если и после этого стоимость чистых активов не достигла
величины уставного фонда, то общество может быть
ликвидировано в принудительном порядке. Норму
подобного содержания следовало бы включить и в
законодательство Украины.
Не смотря на все предосторожности законодателя,
уставный фонд во многих случаях все-таки не выполняет
своей гарантийной функции. Такая тенденция отмечалась не
только отечественными учеными и практиками, но и за
рубежом. На основании подобных наблюдений законодатель
ряда государств (некоторых штатов США, других стран
англосаксонской правовой системы) предпочел отказаться от
-125-
таких понятий, как минимальная величина уставного фонда,
его сопоставимость с активами общества и др. Тем самым
официально было признано отсутствие у капитала
корпорации гарантийных функций.
Уставный фонд выполняет и функцию определения
дали каждого участника.
Доля участника ООО и ОДО определяется
соотношением стоимости его вклада к величине уставного
фонда, а доля акционера – соотношением количества
принадлежащих ему акций к общему количеству
выпущенных акций.
От доли участника в уставном фонде или от
количества акций, принадлежащих акционеру, зависят:
степень его влияния на управление обществом,
размер получаемой им части прибыли,
стоимость имущества общества, выделяемого при
выходе участника из него.
Так, акционер с пакетом акций, составляющим 51 %
от их общего количества (контрольным пакетом акций),
может практически единолично решать многие важные
вопросы деятельности общества и получать основную долю
его прибыли.
Ст. 16 ЗХО закрепляет, что общество имеет право
изменять (увеличивать ил уменьшать) размер уставного
фонда. В этой же статье содержаться общие условия, при
которых закон допускает изменение уставного фонда:
увеличение уставного фонда может быть
осуществлено лишь после внесения полностью всеми
участниками своих вкладов (оплаты акций), кроме случаев,
предусмотренных законом;
уменьшение уставного фонда при наличии
возражений кредиторов общества не допускается.
Закон не уточняет порядок извещения кредиторов об
уменьшении уставного фонда: порядок извещения –
публикация или письменное уведомление, сроки в течение
-126-
которых принимаются возражения кредиторов. На практике
сочетаются оба способа извещения кредиторов об
уменьшении уставного фонда.
Ст. 38-40 ЗХО предусматривают специальный порядок
изменения уставного фонда АО, который обусловлен
необходимостью замены, дополнительного выпуска или
аннулирования акций. Подробно регламентируется такой
порядок в ,
утвержденном решением ГКЦБФР от 8.04.1998 г. №44.
Цели увеличения уставного фонда:
1) привлечение дополнительных финансовых
ресурсов;
2) если законодательством предусмотрен опреде-
ленный размер уставного фонда ХО для получения им права
осуществлять определенную предпринимательскую
деятельность;
3) ликвидация слишком большого разрыва между
величиной уставного фонда и фактическим имуществом
общества.
Ст.34 прямо устанавливает, что АО запрещается
выпуск акций для покрытия убытков, связанных с его
хозяйственной деятельностью.
Цели уменьшения уставного фонда:
1) избавление от излишков собственного капитала
(размер уставного капитала превышает оптимальный – его
уменьшение позволит освободить часть денежных средств
общества и направить их на выплату дивидендов или в иные
фонды);
2) списание убытков (имеется явное несоответствие
между размером уставного фонда и имеющимся
имуществом общества).
Изменение уставного фонда, по общему правилу,
относится к компетенции высших органов ХО: общего
собрания акционеров или собрания участников. Причем
-127-
голосование по данному вопросу принимается
квалифицированным большинством (в АО) или единогласно
(в ООО и ОДО).
Из этого правила имеются некоторые исключения:
1) в уставе или ином корпоративном документе АО
соответствующее полномочие может закрепляться за
наблюдательным советом (в соответствии со ст.46 ЗХО).
2) в уставе АО может быть предусмотрено право
исполнительного органа (правления) принимать решение об
увеличении уставного фонда не более чем на 1/3 (ч.4 ст. 38
ЗХО).
Директор (дирекция) ООО или ОДО не вправе
принимать решения об изменении уставного фонда (исходя
из содержания ч.3 ст.62 ЗХО – ).
Практически те же функции, что и уставный фонд,
выполняет складочный капитал в ПО и КО. Он используется
и в качестве начального> стартового капитала, выполняет и
функцию фиксации доли каждого участника в имуществе
общества. Не исполняет он лишь одной функции –
гарантийной, поскольку защита интересов кредиторов
общества обеспечивается не наличием у ПО и КО
определенного имущества, а полной ответственностью его
участников по обязательствам общества. Исходя из этого
ЗХО не предусматривает требований относительно
процедуры формирования или изменения капитала полного
и коммандитного обществ. Эти вопросы определяются
исключительно учредительным договором между
участниками общества. Единственное требование
выдвигается ко вкладчикам в КО – они обязаны внести не
менее 25 % своих вкладов до государственной регистрации
общества.
Законом или учредительными документами может
предусматриваться и формирование иных фондов помимо
-128-
уставного.Так, обязательными для любых ХО являются
следующие фонды: резервный, фонд оплаты труда,
инновационный и амортизационных фонд. (*1).
Фонды общества могут отличаться порядком своего
формирования – некоторые из них формируются путем
отчислений из валового дохода общества (например, фонд
оплаты труда), некоторые – путем отчислений из чистой
прибыли (фонд распределяемой прибыли, уставный фонд,
резервный фонд). Кроме того, в отношении одних фондов
законодатель устанавливает нормативы отчислений или их
минимальный (максимальный размер), в отношении дру-
гих – этот вопрос решается самими участниками (высшим
органом ХО).
(**1) См. ст.14 ЗХО, ст.21 Закона от 14.10.1992 г., ст.8
Закона от 22.05.1997 г.,
постановление КМУ от 18.02.1992 г. № 77.
-129-
4. Понятие прибыли хозяйственного общества.
Направления ее использования
Ст. 15 ЗХО дает определение прибыли общества и
предусматривает общий порядок ее распределения.
Прибыль общества образуется из поступлений от
хозяйственной деятельности после покрытия материальных
и приравненных к ним расходов и расходов на оплату труда.
Такая прибыль именуется балансовой. Детальный порядок
ее расчета предусмотрен Законом . Этот нормативный акт подробно
определяет какие виды доходов и расходов должны
учитываться при расчете балансовой прибыли. Доходы при
этом подразделяются на доходы от реализации товаров
(работ, услуг) и доходы от внереализационных операций.
Следует учитывать, что не все расходы ХО могут
-129-
приниматься во внимание при расчете балансовой прибыли,
так как часть расходов подлежит, выплате не из валового
дохода общества, а из его чистой прибыли.
Из балансовой прибыли общества уплачиваются
предусмотренные законодательством Украины налоги и
иные специальные платежи в бюджет.
Чистая прибыль – это прибыль, оставшаяся после
осуществления указанных выше выплат, находится в
полном распоряжении общества, которое в соответствии с
учредительными документами определяет направления ее
использования.
Общая схема распределения прибыли предприятия
выглядит следующим образом.
Балансовая прибыль ХО= сумма валового дохода – (сумма валовых расходов
+ сумма амортизационных отчислений)
минус
Налоги и иные платежи в бюджет; Проценты по кредитам банков и облигациям
равно
Чистая прибыль
Фонд распределяемой между участниками прибыли
В АО образуется: фонд дивидендов по привилегированным акциям и
фонд дивидендов по обыкновенным акциям
Нераскрываемая прибыль ХО
Резервный страховой фонд (не менее 5 % суммы чистой прибыли)
Фонды производственного и социального развития
Фовд материяльного поощрения
Иные фонды
-130-
Законодательство в настоящее время не устанавливает
практически никаких нормативов распределения прибыли.
Данные вопросы отнесены к компетенции самих участников
ХО. В общем виде порядок распределения прибыли ХО
отражен в его учредительных документах. Крупные
предприятия, в основном ОАО, могут принимать
специальные корпоративные акты в данной области, такие
как Положение о распределении (использовании) прибыли,
Положение о фондах и резервах и др. На практике
достаточно спорным для участников является вопрос о
соотношении фондов распределяемой прибыли (прибыли,
которая выплачивается участникам) и нераспределяемой
прибыли (прибыли, которая остается в распоряжении ХО и
направляется прежде всего в фонд развития производства).
Интересы развития общества требуют вложения
максимальной доли прибыли в производство,
предпринимательскую деятельность общества. Участники
общества, наоборот, заинтересованы в получении больших
дивидендов. Практика показывает, что на первых порах
существования ХО целесообразно максимально уменьшить
фонд распределяемой прибыли иди вообще отказаться от
выплаты дивидендов, направив их на производственные
нужды общества.
Общим недостатком для всех ХО выступает двойное
налогообложение. Выражается оно в том, что любое
общество вначале платит всю совокупность налогов и
сборов, взимаемых с юридических лиц – субъектов
предпринимательской деятельности (количество таких
платежей в государственный и местные бюджеты,
различные внебюджетные фонды достигает в среднем 20),
а затем, при выплате участникам ХО соответствующей доли
прибыли, их доходы также облагаются налогом (в настоящее
время 30 % от суммы дивидендов). Если же участники ХО
являются физическими или юридическими лицами других
государств и их доходы от корпоративных прав
-131-
перечисляются за рубеж, то из них, помимо 30 %,
выплачивается дополнительный сбор в размере 15 % за
перевод денежных средств. От выплаты такого сбора
иностранные участники ХО могут быть освобождены или
размер сбора может быть уменьшен на основании
двусторонних соглашений Украины с иными государствами
об устранении двойного налогообложения.
За рубежом вопросы налогообложения прибыли ХО
решаются несколько иначе. Общества – объединения лиц
(ПО, КО, партнерства) вообще освобождаются от уплаты
корпоративных налогов в большинстве зарубежных
государств. Налоги выплачиваются только из персонального
дохода каждого участника. Более того, многие иные виды
ХО могут получить специальный статус, освобождающий
их от уплаты корпоративного налога. Так, в США
существуют корпорации типа S: ее членами могут быть
только граждане США (иностранные участники и другие
корпорации не допускаются), состав не должен превышать
35 участников. Особенность такой корпорации состоит в
том, что ее члены рассматриваются как партнеры, и налоги
взимаются не с самой корпорации, а из доходов ее
участников – физических лиц. Т.е. двойное налогообло-
жение устраняется. С 1993 г. в некоторых штатах действуют
корпорации LLC (аналог ООО), также совмещающие
достоинства корпорации и партнерства (ограниченная
ответственность участников и освобождение от налога на
прибыль корпораций).
Отечественное законодательство не содержит
подобных налоговых льгот, что ведет к крайне низкой
распространенности таких видов ХО как полное и
коммандитное. Неограниченная ответственность участников
данных обществ не компенсируется никакими налоговыми
преимуществами, как это происходит за рубежом.
-132-
Глава 5.
Хозяйственное общество
как участник рынка ценных бумаг
– Понятие ценных бумаг в отечественном и
зарубежном праве, их юридические признаки.
– Классификация ценных бумаг.
– Понятие фондового рынка, его место и
функции в рыночной системе.
– Становление украинского рынка ценных бумаг.
– Направления государственного регулирования
рынка ценных бумаг в Украине.
– Задачи и компетенция Государственной
комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку.
– Функции хозяйственных обществ на фондо-
вом рынке.
– Виды профессиональных участников рынка
ценных бумаг, особенности их деятельности.
– Сравнительно – правовая характеристика
акций и облигаций как корпоративных ценных бумаг.
1. Понятие и классификация ценных бумаг.
Государственное регулирование
рынка ценных бумаг в Украине
Понятие ценной бумаги закреплено в ст.1 Закона : .
Недостатки данного определения очевидны:
а) отсутствует универсальный характер: не
отражает всех существенных признаков ценной бумага, и в
то же время содержит признаки, свойственные лишь
некоторым разновидностям ценных бумаг (не все ценные
бумаги являются денежными, доходными, передаваемыми);
б) используются не известные отечественному
законодательству понятия: ценные бумаги не могут
закреплять право владения, поскольку такого отдельного
права действующее законодательство не предусматривает^
термин нуждается в уточнении;
в) определение изложено в труднодоступной форме.
В законодательстве зарубежных стран и правовой
литературе (отечественной и иностранной) чаще встречается
другое, более совершенное определение ценной бумаги.
Ценная бумага – документ, удостоверяющий с
соблюдением установленной законом формы имущес-
твенные и иные связанные с ними права.
Данное определение отражает два существенные
признака ценной бумаги как юридического документа:
1) она удостоверяет имущественные права (чаще всего
это денежные требования) – это признак, относящийся к
содержанию ценной бумаги;
2) существует всегда в специальной, предусмотренной
законом форме: в виде специального бланка или в
электронной форме, имеет обязательные реквизиты,
исчерпывающий перечень которых предусматривается в
законодательстве.
(**1) Право владения может рассматриваться только как одно из традици-
онных правомочий собственника, наряду с правом пользования и распоря-
жения. Проект ГК упоминает о владении, но не как о праве, о как о
фактическом состоянии.
-134-
При выделении круга документов, относимых к
категории ценных бумаг законодателем могут
использоваться два подхода. В одном случае ценной бумагой
может быть признан любой юридический документ,
соответствующий указанным в законе признакам или
критериям. Другой подход заключается в том, что в
нормативном акте дается исчерпывающий перечень
документов, являющихся с точки зрения закона ценными
бумагами.
В ст.3 ЗЦБФБ дается исчерпывающий перечень
видов ценных бумаг. К таковым отнесены: акции,
облигации, казначейские обязательства, сберегательные
сертификаты, векселя, приватизационные бумаги.
В действующем законодательстве Украины
упоминаются, однако, и иные разновидности ценных бумаг:
производные ценные бумаги – деривативы, инвести-
ционные сертификаты, чеки, коносаменты и др. Безусловно,
этот факт должен найти отражение и в ЗЦБФБ (путем
расширения перечня ценных бумаг или указанием на
существование иных их видов, предусмотренных
действующим законодательством).
Уяснить правовые характеристики ценных бумаг
невозможно без их классификации.
В зависимости от вида удостоверяемых прав ценные
бумаги подразделяются на:
товарораспорядительные – дают право на получение
и распоряжение определенным товаром (коносамент);
денежные или расчетные – дают право на получение
указанной денежной суммы (вексель, чек);
заемные (долговые) – удостоверяют отношения займа
(кредита) (облигации, векселя, сберегательные сертификаты
и др.);
инвестиционные (долевые) – удостоверяют долевое
участие в уставном фонде ХО и комплекс соответствующих
корпоративных прав (акции, инвестиционные сертификаты);
-135-
производные – удостоверяют право требовать
выполнения договора о купле – продаже ценных бумаг,
денежных средств или товаров в будущем (на определенную
договором дату), а равно право продажи самих ценных бумаг
до истечения или по окончании указанного срока
(опционные, фьючерсные контракты – обращаются только
на фондовой бирже).
приватизационные – удостоверяют право на
получение определенной в денежном выражении доли
государственного имущества в процессе приватизации.
Основная масса ценных бумаг имеют
обязательственный характер – удостоверяют право
требования к тем или иным субъектам.
В зависимости от субъекта, выпустившего или
выдавшего ценные бумаги разделяются на:
государственные и органов местного само-
управления;
частные или негосударственные (основную их массу
составляют корпоративные ценные бумаги – выпущенные
ХО);
ценные бумаги иностранных эмитентов (устанав-
ливается особая процедура их допуска на украинский рынок
ценных бумаг).
В зависимости от формы выпуска различают ценные
бумаги:
в документарной форме – существуют в виде
бумажных бланков (сертификатов), содержащих
определенные реквизиты;
в бездокументарной форме – существуют в виде
учетных записей на электронных носителях.
В зависимости от способа определения управо-
моченного ценной бумагой лица и способа передачи прав
ценные бумаги подразделяют на:
ценные бумаги на предъявителя – для реализации
права достаточно их предъявления, обращаются свободно;
-136-
именные ценные бумаги – содержат обозначение
субъекта права в тексте документа, а также в специальном
реестре; передача прав совершается путем цессии –
заключается соответствующий договор (если необходимо, то
нотариально удостоверяется), вносятся изменения в реестр
владельцев именных ценных бумаг;
ордерные ценные бумаги – права принадлежат
указанному в документе лицу или по приказу этого лица
иному субъекту (приказ совершается в виде простой
передаточной надписи – индоссамента), т.е. действует
упрощенный порядок передачи прав.
В зависимости от сферы обращения различают:
коммерческие ценные бумаги – обслуживают
процесс товарооборота и определенные имущественные
сделки; выдаются по общему правилу в индивидуальном
порядке – конкретному субъекту на основании
определенной сделки (порядок выдачи и обращения
регулируется в рамках обязательственного права);
некоторыми авторами подобные документы вообще не
признаются в качестве ценных бумаг.
ценные бумаги как фондовые ценности (часто
именуются публичными в силу массового, серийного
характера их выпуска) – обращаются на финансовом
рынке (в отличие от рынка реальных товаров), имеют
собственную номинальную и рыночную стоимость.
Украинское законодательство о ценных бумагах регулирует
в основном порядок выпуска и обращения именно таких
ценных бумаг, которые часто обозначаются термином
или (т.е. денежные фонды,
ценности), а рынок, где обращаются ценные бумаги,
соответственно именуется фондовым.
В свою очередь фондовые ценные бумаги подразде-
ляются на:
а) допущенные к обороту (котирующиеся) на
фондовой бирже;
-137-
б) находящиеся во внебиржевом обороте.
В зависимости от особенностей процедуры выпуска
ценных бумаг, они разделяются на:
ценные бумаги, выпуск (выдача) которых не требует
государственной регистрации – коммерческие (например,
векселя), а также государственные ценные бумаги;
ценные бумаги, выпуск которых подлежит
государственной регистрации в ГКЦБФР – акции и
облигации предприятий (ч.1 ст.22 ЗЦБФБ);
ценные бумаги, не только выпуск которых, но и
информация о таком выпуске (эмиссии) подлежат
государственной регистрации – акции и облигации
предприятий, предназначенные для открытой продажи, то
есть размещения между юридическими лицами и
гражданами, круг которых заранее определить невозможно
(ч.2 ст.22 ЗЦБФБ).
В условиях рыночной экономики материальные и
денежные ресурсы обращаются соответственно на рынке
реальных активов и финансовом рынке. В составе
финансового рынка выделяются: рынок банковских
кредитов (денежный рынок) и рынок ценных бумаг.
Становление рынка ценных бумаг в Украине
начинается на рубеже 90-х годов, еще в рамках бывшего
СССР. Закон от
18.06.1991 г., заложил основы правового регулирования
рынка ценных бумаг в Украине. Первые годы после
принятия данного закона сколько – нибудь существенного
развития фондовый рынок не получил – отсутствовала
необходимая нормативная база, процессы приватизации и
образования крупных ОАО (основных эмитентов на рынке
ценных бумаг) проходили крайне медленно. В 1994 г.
начинается оживление фондового рынка, связанное с
ускорением приватизации, появлением таких предпри-
нимательских структур как инвестиционные фонды и
-138-
компании, доверительные и страховые общества. Однако
деятельность названных инвестиционных посредников на
фондовым рынке имела в основном негативные
последствия. Массовые злоупотребления, выявленные в
деятельности большинства таких структур за период с 1994
по 1996 год, показали явное несовершенство отечественного
законодательства о ценных бумагах, необходимость создания
качественно новой системы функционирования фондового
рынка и контроля за деятельностью его участников. В 1996-
1999 годах идет формирование инфраструктуры фондового
рынка, соответствующей современным стандартам.
Развивается биржевая торговля и торговля через
внебиржевые торгово – информационные системы. (*1).
Создается сеть регистраторов владельцев именных ценных
бумаг. Закладываются основы функционирования
Национальной депозитарной системы, которая
предназначена для хранения ценных бумаг в документарной
и бездокументарной форме, осуществления клиринга и
расчетов по операциям с ценными бумагами, ведения
реестров владельцев именных ценных бумаг. Существование
такой системы обеспечивает безопасное и быстрое
совершение сделок с ценными бумагами и проведение
расчетов по ним, надежное хранение ценных бумаг,
обладание полной информацией о текущем состоянии рынка
ценных бумаг и совершенных на нем соглашениях в
масштабах всей Украины. Вводится жесткий госу-
дарственный контроль за деятельностью участников
фондового рынка.
(**1) Организация (ЗАО или ООО), объединяющая торговцев ценными бума-
гами для предоставления услуг в заключении соглашений относительно
ценных бумаг и при этом не имеющая цели получения прибыли. Действу-
ет с использованием электронных систем, связывающих торговцев цен-
ными бумагами определенного региона или в масштабах всей Украины.
что позволяет им быстро совершать сделки с ценными бумагами.
-139-
Государственное регулирование рынка ценных
бумаг – это комплекс мер, принимаемых государством для
обеспечения эффективного функционирования фондового
рынка.
Направления государственного регулирования
рынка ценных бумаг подробно определены в ст.3 Закона
.
К основным из них могут быть отнесены:
1) принятие законодательства по вопросам функцио-
нирования фондового рынка и деятельности его участников;
2) выдача специальных разрешений на осуществление
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и
контроль за такой деятельностью;
3) регистрация выпусков ценных бумаг и информации
о выпуске ценных бумаг;
4) контроль за деятельностью эмитентов по выпуску
и размещению ценных бумаг;
5) установление правил и стандартов осуществления
операций на фондовом рынке и контроль за их
осуществлением;
6) создание системы защиты прав инвесторов и
контроль за соблюдением этих прав всеми участниками
фондового рынка;
7) контроль за соблюдением антимонопольного
законодательства на рынке ценных бумаг;
8) привлечение к ответственности лиц, виновных в
нарушении правил деятельности на рынке ценных бумаг;
9) проведение иных мероприятий по государ-
ственному регулированию деятельности на фондовом рынке.
Государственное регулирование рынка ценных бумаг
возложено на Государственную комиссию по ценным
бумагам и фондовому рынку. Ряд функций выполняет
Национальный банк Украины.
ГКЦБФР является государственным органом,
подчиненным Президенту Украины и подотчетным
-140-
Верховной Раде Украины. В систему этого органа входят
непосредственно Государственная комиссия по ценным
бумагам и фондовому рынку в составе Председателя и
шести членов, ее центральный аппарат и территориальные
органы. Председатель ГКЦБФР и ее члены назначаются и
освобождаются от должности Президентом Украины по
согласованию с Верховной Радой Украины. Срок их
полномочий – 5 лет. Одно и то же лицо не может быть
членом Комиссии более двух сроков подряд.
Правовой статус ГКЦБФР определяется ст.ст. 5 – 10
Закона , Положением о государственной комиссии
по ценным бумагам и фондовому рынку, утвержденным
Указом Президента Украины от 14.02.1997 г. № 142/97.
ГКЦБФР осуществляет следующие функции по
государственному регулированию рынка ценных бумаг в
Украине:
1) устанавливает требования по выпуску (эмиссии) и
обращению ценных бумаг и их производных, информации
о выпуске и размещении ценных бумаг, устанавливает
порядок регистрации выпуска ценных бумаг и информации
о выпуске ценных бумаг;
2) выдает разрешение на выпуск ценных бумаг
украинских эмитентов за пределами Украины;
3) осуществляет регистрацию выпусков ценных бумаг
и информаций о выпусках ценных бумаг;
4) устанавливает требования относительно допуска
ценных бумаг иностранных эмитентов и их обращения на
территории Украины;
5) устанавливает требования и условия открытой
продажи (размещения) ценных бумаг на территории
Украины;
6) устанавливает порядок и выдает разрешения на
осуществление деятельности по выпуску и обращению
ценных бумаг, на депозитарную, регистрационную, расчет-
-141-
но – клиринговую деятельность с ценными бумагами и
другие предусмотренные законодательством специальные
разрешения (лицензии) на осуществление отдельных видов
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а
также аннулирует эти разрешения (лицензии) в случае
нарушения законодательства о ценных бумагах;
7) устанавливает порядок и осуществляет государ-
ственную регистрацию бирж и внебиржевых торгово-
информационных систем, назначает государственных
представителей на фондовых биржах, в депозитариях и
торгово – информационных системах;
8) координирует работу по подготовке специалистов
по вопросам фондового рынка, устанавливает квалифи-
кационные требования в отношении лиц осуществляющих
профессиональную деятельность с ценными бумагами, и
проводит сертификацию специалистов;
9) разъясняет порядок применения действующего
законодательства о ценных бумагах;
10) организует проведение научных исследований по
вопросам функционирования фондового рынка в Украине;
11) информирует общественность о своей деятель-
ности и состоянии рынка ценных бумаг; осуществляет
целый ряд иных функций.
На сегодняшний день украинский рынок ценных
бумаг развит слабо, по существу он все еще остается в
зародышевом состоянии. Причинами этого являются:
1) бессистемность в создании нормативной базы;
2) растянутость и неэффективность процессов
приватизации;
3) нестабильность и кризисное состояние экономики;
отсутствие свободных денежных средств у юридических
лиц и населения;
4) низкая ликвидность и доходность акций и других
ценных бумаг;
5) негативное отношение и недоверие отечественных
-142-
инвесторов к ценным бумагам, вызванное массовыми
злоупотреблениями, имевшими место в первые годы
функционирования рынка;
6) отсутствие крупных инвесторов – инвестиционные
посредники не выполняют свои функции, иностранные
инвесторы опасаются вкладывать средства в нестабильную
экономику;
7) неразвитая инфраструктура рынка ценных бумаг
(отсутствие профессионализма, слабая материально-
техническая база, депозитарная система только на стадии
становления).
-143-
2. Функции хозяйственного общества
на рынке ценных бумаг
По отношению к ценным бумагам ХО может
выполнять несколько функций (в общем виде они
закреплены в ст. 12 Закона ):
а) ХО могут выступать эмитентами ценных бумаг –
то есть от своего имени выпускать ценные бумаги и
выполнять обязательства, вытекающие из условий их
выпуска;
б) ХО могут действовать в качестве инвесторов на
рынке ценных бумаг, приобретая ценные бумаги от своего
имени и за свой счет; в особую группу выделяются т.н.
институциональные инвесторы, (*1), осуществляющие
инвестирование на профессиональной основе –
инвестиционные фонды и инвестиционные компании,
страховые компании и пенсионные фонды, доверительные
общества и др. Институционные инвесторы привлекают
свободные средства физических и юридических лиц (на
(**1) В странах с высокоразвитым фондовым рынкам доля институциональ-
ных инвесторов в общем объеме инвестирования достигает 90-95%.
-143-
разных правовых основаниях – путем выпуска
инвестиционных сертификатов, заключения договоров о
страховании, доверительном управлении и др.), а затем
вкладывают их в ценные бумаги различных эмитентов с
целью получения максимального и стабильного дохода.
в) ХО могут приобрести статус профессиональных
участников рынка ценных бумаг (путем получения
соответствующего разрешения (*1) от уполномоченных орга-
нов – ГКЦБФР, НБУ). Среди таких профессиональных
участников законодательством выделяются:
торговцы ценными бумагами – осуществляющие на
посреднической основе выпуск и размещение ценных бумаг,
комиссионную и коммерческую деятельность с ними:
выпуск ценных бумаг – выполнение по поручению
от имени и за счет эмитента обязанностей по организации
подписки на ценные бумаги или их реализации иным
способом;
комиссионная деятельность с ценными бумагами
(брокерская) – купля – продажа ценных бумаг от своего
имени, но по поручению и за счет клиента;
коммерческая деятельность с ценными бумагами
(дилерская) купля – продажа ценных бумаг от своего имени
и за свой счет (с целью последующей перепродажи);
регистраторы – юридические лица, которые ведут
реестры владельцев именных ценных бумаг;
(**1) Законодательствам подробно регламентируются условия (совокупность
требований к профессиональным участникам фондового рынка) и поря-
док получения такого разрешения. Так. cm.10 Закона предусматривает, что депозитарием является юриди-
ческое лицо, которое создается в форме открытого акционерного обще-
ства, участниками которого являются не менее 10 хранителей, и которое
осуществляет исключительно депозитарную деятельность. ГКЦБФР
приказом от 21.05.1996 № 118 утвердила Порядок выдачи Разрешения на
депозитарную деятельность.
-144-
депозитарии -юридические лица, предоставляющие
услуги по хранению ценных бумаг, открытию и ведению
счетов в ценных бумагах; а также осуществляющие клиринг
и расчеты по соглашениям относительно ценных бумаг;
хранители – коммерческие банки или торговцы
ценными бумагами, которые осуществляют хранение
ценных бумаг клиентов, учет операций с ними;
организаторы торговли ценными бумагами
(фондовые биржи или внебиржевые торговые системы);
ХО – коммерческие банки, могут осуществлять
целый ряд операций, связанных с ценными бумагами
(выпуск, размещение, купля – продажа, хранение,
управление и другие операции с ценными бумагами).
Следует учитывать, что регистраторы, депозитарии,
хранители и организаторы торговли непосредственно сделок
с ценными бумагами не совершают. Их функция – создание
соответствующей инфраструктуры фондового рынка
(должны обеспечивать удобство, быстроту, экономичность,
а также безопасность совершения операций с ценными
бумагами, препятствовать возможным злоупотреблениям).
Как правило, деятельность профессиональных участников
рынка ценных бумаг является исключительной – никакой
иной вид деятельности осуществляться ими не может.
-145-
3. Правовая характеристика
акций и облигаций как корпоративных
ценных бумаг.
Порядок их выпуска и обращения.
Сравнительно – правовая характеристика акций и
облигаций как корпоративных ценных бумаг отражена в
таблице 5.1.
Табл. 5.1. Сравнительно – правовая
характеристика акций и облигаций,
выпускаемых ХО
Характеристики; Акции; Облигации
Определение и основные характеристики ценных бумаг; Ценная бумага без установленного срока обращения, удостоверяющая долевое участие
в уставном фонде акционерного общества, подтверждающая членство в акционерном обществе и право на участие в управлении
им, дающая право ее владельцу на получение части прибыли в виде дивиденда, а также на участие в распределении имущества при
ликвидации акционерного общества (ч.1 ст.4 ЗЦБФБ (*1)).
– долевая
– бессрочная
– фондовая;
Ценная бумага, удостоверяющая внесение ее владельцем денежных средств и подтверждающая обязательство возместить
ему номинальную стоимость этой ценной бумагив предусмотренный в ней срок с выплатой фиксированного процента
(если иное не предусмотрено условиями выпуска)(ч.1 ст. 10 ЗЦБФБ).
– долевая
– бессрочная
– фондовая
Виды ценных бумаг;
-именные и на предъявителя,
-простые и привилегированные – последние дают владельцу право на полувение дивидендов,
а также на приоритетеное участие в распределении АО в случае его ликвидации (не дают право участвовать в управлении АО,
если иное не предусмотрено уставом АО). Не могут быть выпущены на сумму, превыщающую 10% уставного фонда АО,
– свободно обращающиеся или с ограниченным кругом обращения;
– именные и на предъявителя,
– процентные (с фиксированной или плавающей ставкой) и беспроцентные (целевые),
– свободно обращающиеся или с ограниченным кругом обращения
Эмитент; Только АО; Предприятия любой формы собственности, т.е. все ХО.
Цели выпуска;
Формирование или увеличение уставного фонда. Запрещается выпуск акций для покрытия убытков, связанных с
хозяйственной деятельностью АО;
Привлечение дополнительных средств для расширения производства. Запрещается выпуск
облигаций для формирования и пополнения уставного фонда эмитентов, а также для покрытия
убытков, связанных с их хозяйственной деятельностью.
Решение о выпуске ценных бумаг;
Решение принимается учредителями или общим собранием
акционеров, оформляется протоколом (ст. 6 ЗЦБФБ);
Решение принимается общим собранием участников, оформляется протоколом (ст. 11 ЗЦБФБ).
АО могут выпускать облигации на сумму не более 25% от размера
уставного фонда и лишь после полной оплаты всех выпущенных
акций (ч. 2 ст. 11 ЗЦБФБ).
Регистрация выпуска ценных бумаг и информации о выпуске;
Выпуск акций и облигаций подлежит регистрации в ГКЦБФР. Если
акции и облигации предлагаются для открытой продажи (размещения
между юридическими лицами и гражданами, круг которых заранее
определить невозможно), то регистрируется также информация о
выпуске ценных бумаг (ч.1,2 ст. 22 ЗЦБФБ)._________
Стоимость;
– номинальная (должна быть кратной минимальной номинальной),
– минимальная номинальная (1 копейка),
– рыночная (курсовая) – цена акции на рынке ценных бумаг,
– балансовая – стоимость чистых активов АО в расчете на одну акцию;
– номинальная;
– выкупная – цена, по которой эмитент выкупит облигацию по истечении срока займа (может
совпадать или не совпадать с номинальной),
– рыночная (курсовая) – стоимость облигации на фондовом рынке.
Приобретение;
За денежные средства или путем передачи имущества (ч. 1 ст. 8 ЗЦБФБ);
Только за денежные средства (ст. 12 ЗЦБФБ).
Выплата дохода;
Дивиденды выплачиваются один раз в год по итогам календарного
года в виде денежных средств, имущества (товаров), акций (ст. 9);
Проценты выплачиваются в соответствии с условиями выпуска
независимо от наличия прибыли у эмитента. Облигационеры могут
обжаловать в суд или арбитражный суд невыполнение или несвоевременное выполненне эмитентом
обязательств по выкупу облигаций и/или выплате процентов по ним (ст. 13).
Порядок выплаты дохода;
Из прибыли АО выплачиваются вначале проценты по облигациям, а
потом дивиденды (вначале по привилегированным акциям, затем – по обычным).
(**1) Закон .
-146-147-
Остановимся на порядке выпуска и обращения акций
и облигаций ХО. Ценные бумаги могут выпускаться только
зарегистрированным как субъект предпринимательской
деятельности обществом. Выпуск акций и облигаций
подлежит обязательной регистрации в ГКЦБФР.
Для регистрации выпуска акций АО подает в ГКЦБФР
следующие документы:
а) заявление о регистрации выпуска акций;
б) решение относительно утверждения результатов
подписки на акции, оформленное протоколом (в случае
недостижения или превышения уровня объявленной
подписки) и заверенное подписями и печатью эмитента;
в) нотариально заверенную копию устава или
изменений в устав эмитента, связанных с изменениями
размера уставного фонда (номинальной стоимости или
количества акций);
г) образец бланка сертификата акции, оформленный
согласно требованиям действующего законодательства (при
документарной форме выпуска акций);
д) баланс, заверенный подписями и печатями эмитента
и аудитора (аудиторской фирмы), справку о финансовом
состоянии эмитента, заверенную подписями и печатью
аудитора (аудиторской фирмы), и заключение аудитора
(аудиторской фирмы) по состоянию на первое число
текущего квартала, в котором подаются документы для
выпуска акций;
е) копии свидетельств о регистрации предыдущих
выпусков акций;
§) копию свидетельства о государственной
регистрации общества.
Регистрация выпуска акций осуществляется в течение
30 дней с момента подачи необходимых документов.
Порядок регистрации выпуска облигаций
предприятий и информации об их выпуске предусмотрен в
разделе III Положения о порядке регистрации выпуска акций
-148-
и облигаций и информации об их выпуске, утвержденного
решением ГКЦБФР от 12.01.1998 г. № 36. В целом он сходен
с порядком регистрации выпуска акций и информации об
их выпуске, который подробно рассматривался выше.
В случае эмиссии акций или облигаций в
бездокументарной форме эмитент оформляет глобальный
сертификат, (*1), отвечающий объему зарегистрированного
выпуска и передает его в выбранный им депозитарий. На
период подписки на акции оформляется временный
глобальный сертификат, который заменяется на постоянный
после регистрации выпуска акций в ГКЦБФР или
аннулируется в случае признания этого выпуска не
состоявшимся. Глобальный сертификат хранится в
депозитарии в течение всего периода существования ценных
бумаг в бездокументарной форме.
Подтверждением права собственности на акции и
облигации является сертификат (бланк ценной бумаги) или
выписка из счета в ценных бумагах, выданная хранителем
ценных бумаг – в случае выпуска ценных бумаг в
бездокументарной форме или их обездвижения.
Обращение акций и облигаций является свободным,
если оно не ограничено законом, учредительными
документами (для акций) или условиями выпуска (для
облигаций).
Размещаются акции и облигации самостоятельно
эмитентом или при посредничестве торговца ценными
бумагами либо коммерческого банка. Они могут
распространяться через биржи, внебиржевые торгово-
информационные системы или на стихийном фондовом
рынке. Ст. 13 Закона предусматривает, что для заключения на
фондовой бирже или организационно – оформленном
внебиржевом рынке соглашений относительно ценных бумаг,
выпущенных в документарной форме, ценные бумаги должны
быть обездвижены в депозитарии, обслуживающем их.
Соглашения относительно ценных бумаг не подлежат
нотариальному удостоверению, если иное не предусмотрено
законодательством или соглашением сторон.
-150-
Глава 6.
Организация управления и деятельности
хозяйственного общества
– Принципы управления предпринимательскими
корпорациями, их отличие от классической модели
договорных отношений.
– Функции локальных (внутрикорпоративных)
норм в организации управления хозяйственным
обществом.
– Две схемы управления хозяйственным
обществом.
– Содержание неимущественных прав участ-
ников хозяйственного общества.
– Различия в объеме неимущественных
обязанностей,, возлагаемых на участников отдельных
видов хозяйственных обществ.
– Проблемы юридической квалификации
отношений хозяйственного общества и его
управляющего органа: имеет ли место предста-
вительство.
– Представительство участников хозяй-
-150-
ственного общества: основания возникновения и
порядок оформления.
– Понятие и основания возникновения
государственных корпоративных прав.
– Правовой статус государственной акцио-
нерной компании.
– Система органов управления государ-
ственными корпоративными правами.
– Разграничение корпоративных и трудовых
отношений,
– Особенности и виды корпоративной
ответственности.
1. Принципы корпоративного управления,
Корпоративные нормы поведения
Основная масса ХО состоит из нескольких участни-
ков – их количество может составлять от двух лиц до
нескольких тысяч и даже миллионов. Кроме самих
участников в большинстве ХО имеются также и наемные
работники, среди которых выделяются: руководящий
персонал (часто их называют менеджерами или
управляющими) и трудовой коллектив. Деятельность
общества только тогда будет успешной, если эффективно
будут взаимодействовать все перечисленные выше лица –
участники ХО, его менеджеры и рядовые работники. Таким
образом, вопросы организации и управления имеют очень
важное значение для ХО.
ХО являются предпринимательскими корпорациями,
для которых свойственны определенные основополагающие
принципы построения и управления, сложившиеся веками
и позволяющие данным организациям эффективно
функционировать.
-151-
Управление предпринимательскими корпорациями
основано на следующих принципах:
1) Подчинение меньшинства большинству.
Это главный принцип построения любой
корпоративной системы. Он закладывает различия между
классическими гражданскими договорными отношениями,
построенными на равенстве, автономности и свободном
волеизъявлении сторон, и внутрикорпоративными
отношениями, в которых решающее значение получает не
воля конкретного участника, а воля большинства. Особенно
ярко данных принцип проявляется в процессе
функционировании крупных корпораций.
2) Общее руководство и контроль участников
корпорации за ее деятельностью.
В инвестиционных отношениях всегда действовал
принцип, что инвестор (лицо, вложившее капитал)
приобретает достаточно широкие управленческие или
контрольные полномочия в отношении лица, деятельность
которого инвестируется; часто отношения между
инвестором и инвестируемым субъектом характеризуют как
отношения зависимости. (*1). В ХО всегда имеется несколько
участников – инвесторов, а значит деятельность ХО
регулируется их совместной (коллективной) волей.
3) Прямая зависимость степени влияния участника на
управление корпорацией от размера (доли) его вклада в
капитал корпорации.
Это принцип функционирования именно предприни-
мательских корпораций – участники осуществляют
управление обществом не благодаря своим выдающимся
личным качествам- образованию, умениям, опыту и пр.,
а исключительно на основании своих инвестиций в капитал
(**1) Этот принцип отмечается практически во всех научных работах, оте-
чественных и зарубежных, посвященных инвестиционным отношениям.
-152-
общества – кто большую сумму капитала вложил, тот и
больше прав имеет. (*1).
4) Централизация управления и разграничение
компетенции органов корпорации (высший орган –
контролирующий орган – исполнительный орган).
Наличие у корпорации органов, выполняющих
различные функции, необходимо для легитимного
выражения корпорацией своей воли (происходит путем
принятия органами корпорации решений);
представительства корпорации во внешних отношениях,
успешного осуществления предпринимательской
деятельности. Большинство данных функций выполняется
исполнительным органом корпорации, однако его
деятельность подчинена и контролируется высшим органом,
состоящим из всех участников корпорации. Высший орган
существует для принятия основных решений относительно
деятельности корпорации. (*2). Функции контроля за
деятельностью исполнительного органа часто возлагаются
на специальный контролирующий орган, который может
избираться из состава участников или быть независимым
лицом. Наличие таких органов создает подобие системы
сдержек и противовесов, позволяющей корпорации успешно
функционировать.
5) Возможность привлечения к управлению
корпорацией лиц, не являющихся ее участниками.
Как уже отмечалось выше, участники предприни-
(**1) Интересен тот факт, что в дореволюционной России термином часто обозначались не те лица, которые инициировали процесс
создания компании, а те из ее участников, которые внесли основную долю
капитала, т.е. в капитале общества, а не в про-
цессе его организации.
(**2) Исследователями отмечалась отстраненность на практике высшего
органа от управления корпорацией. В особенности это характерно для
крупных, состоящих из нескольких тысяч или даже миллионов участни-
ков корпораций.
-153-
мательской корпорации зачастую ие обладают необхо-
димыми качествами для управления деятельностью
созданного ими общества. Их цель может состоять не в
осуществлении личного управления обществом или иного
участия в его деятельности, а только лишь в получении
определенной имущественной выгоды от своих
капиталовложений, иначе говоря, высоких дивидендов.
Поэтому довольно часто исполнительные органы
корпорации формируются нс из числа ее участников, а из
специалистов по управлению (лиц на профессиональной,
основе осуществляющих функции управления). Такой
подход позволяет осуществлять квалифицированное
управление корпорацией, однако имеет и свои недостат-
ки – отстранение участников общества от правления,
широкие возможности для злоупотреблений и недобро-
совестного поведения со стороны управляющих. Недостатки
эти частично нейтрализуются контролирующими
функциями высшего и ревизионного органов корпорации,
механизмом имущественной, административной и
уголовной ответственности управляющих за нарушения
корпоративного законодательства (на Украине такой
механизм пока не сформирован).
Без соблюдения данных принципов ни одна
корпорация просто не могла бы существовать. Принятие и
воплощение любых решений были бы затруднительными.
Организация управления и деятельности ХО
осуществляется в соответствии с нормами законодательства
Украины и локальными (корпоративными) нормами. На
локальном уровне (в рамках конкретного ХО) данные
вопросы могут регулироваться нормативными актами:
учредительными документами, а также целым рядом
специальных внутренних актов. Например, в АО могут быть
приняты: Положение об общем собрании акционеров,
Регламент проведения общего собрания. Положение о
реестре акционеров АО, Положение о правлении
-154-
акционерного общества. Положение о ревизионной
комиссии. Правила внутреннего трудового распорядка для
работников АО, Положение о материальном поощрении
работников АО, Положение об организации отчетности,
Положение о конфиденциальности информации и целый ряд
других корпоративных актов. Корпоративные акты могут
приниматься как высшим, так и исполнительным органом
общества в пределах их компетенции. В небольших ХО, как
правило, подобные внутренние документы не
разрабатываются – все вопросы решаются в уставе или
учредительном договоре.
Корпоративные нормы могут существовать не только
в таких источниках как нормативные акты корпорации, но
и в форме корпоративных обычаев или деловых
обыкновений. Разницу между этими двумя понятиями
установить достаточно трудно, поскольку и обычай, и
деловое обыкновение представляют собой нормы поведения
участников, управляющих и работников корпорации,
сложившиеся в результате их длительного фактического
применения и, как правило, не зафиксированные в
нормативных актах корпорации. За нарушение корпо-
ративного обычая или заведенного порядка дел (деловых
обыкновений) могут применяться (но не обязательно)
соответствующие санкции. Примерами подобных норм
могут быть: незамедлительное уведомление участников ХО
или его руководителя любым способом (телефон, факс,
пейджер и пр.) о негативных событиях, связанных с
деятельностью общества; обычай работников дожидаться
сменщика после окончания рабочей смены; обход
руководителем своего предприятия в начале рабочего дня;
соответствующий внешний вид персонала (например, для
мужчин – деловой костюм и галстук, короткая стрижка; для
женщин – деловой костюм, макияж, маникюр и пр.). Во
многих случаях нарушение подобных обычаев приводит к
негативным последствиям для нарушителя, вплоть до
-155-
увольнения (для наемного персонала) или прекращения
деловых отношений (для участников ХО).
-156-
2. Организация управления
хозяйственным обществом
Управление ХО может осуществляться по двум
схемам в зависимости от типа общества.
ХО – объединения капиталов (АО, ООО, ОДО)
имеют сложную структуру управления, состоящую из
системы органов. Органы ХО образуют следующую
иерархию:
1) высший орган (общее собрание акционеров или
собрание участников);
2) контролирующий орган (ревизионная комиссия);
3) исполнительный орган (правление АО во главе с
председателем правления; дирекция во главе с генеральным
директором или директор как единоличный орган).
ЗХО подробно фиксирует полномочия высших
органов ХО (ст.ст. 41, 59). К вопросам их компетенции
отнесены все наиболее важные вопросы деятельности
общества, а именно: определение основных направлений
деятельности общества, утверждение его планов и отчетов
об их исполнении; внесение изменений в учредительные
документы общества; формирование органов общества;
утверждение годовых результатов деятельности общества,
порядка распределения прибыли или покрытия убытков;
утверждение внутренних документов общества; принятие
решений о прекращении деятельности общества, назначение
ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационного
баланса и многие другие организационные и имущес-
твенные вопросы. Компетенция высшего органа подробно
фиксируется также в учредительных документах общества.
Исполнительный орган решает все вопросы
деятельности общества, за исключением относящихся к
-156-
компетенции высших органов. Этот принцип закреплен в
ст.ст. 47, 62 ЗХО. Законодатель не перечисляет подробно все
вопросы, относящиеся к ведению исполнительного органа
общества – он только устанавливает правило, что
исполнительному органу можно принимать любые решения
(нормативного и оперативно – управленческого характера)
за исключением тех, правом принятия которых обладает
высший орган.
Ревизионная комиссия осуществляет контроль за
финансово – хозяйственной деятельностью исполнительного
органа ХО. Проводит периодические проверки этой
деятельности, а также дает заключение по годовым отчетам
и балансам. Имеет право требовать созыва (или ставить
перед исполнительным органом вопрос о созыве – в ООО
и ОДО) внеочередного общего собрания акционеров или
участников.
Внутренними документами ХО может быть
изменена компетенция органов ХО, закрепленная в ЗХО. По
решению высшего органа часть его функций может быть
передана исполнительному органу (а в АО также
специальному органу – наблюдательному совету). Однако
в ЗХО закреплен ряд полномочий, относящихся к
исключительной компетенции высшего органа (эти
полномочия не могут быть переданы другим органам
общества): внесение изменений в устав, утверждение
годовых результатов деятельности общества, отчетов и
заключений ревизионной комиссии, порядка распределения
прибыли и покрытия убытков, создание, реорганизация и
ликвидация дочерних предприятий, филиалов и
представительств, принятие решения о прекращении
деятельности общества и некоторые другие. Понятие
исключительной компетенции высшего органа ХО служит
для защиты интересов его участников, которые под
давлением исполнительного органа (опытных управляющих,
директоров) могут вообще быть устранены от управления
-157-
обществом. Кроме того, вопросы, которые прямо или
косвенно затрагивают имущественные интересы участников,
не должны решаться исполнительным органом.
Объединения лиц (ПО, КО) имеют упрощенную
систему управления – дела ведутся всеми участниками по
общему согласию или ведение дел поручается нескольким
(одному) из них (ст. 68 ЗХО). В последнем случае выдается
доверенность, подписанная остальными участниками.
Исключение: вкладчики в КО не принимают участия в
управлении обществом (ст. 81 ЗХО) – могут совершать
отдельные действия от имени общества при наличии
поручения и согласно ему (ст.79 ЗХО). Т.о. в ПО и КО нет
органов) эти юридические лица действуют через своих
участников. Каждый участник и все они в совокупности
выполняют функции органов юридического лица –
представляют ХО в отношениях с третьими лицами,
непосредственно осуществляют предпринимательскую
деятельность, принимают решения от имени общества
(выражают его волю). В настоящее время ГК не
предусматривает возможности существования юридических
лиц с подобной структурой. Так) ст.29 ГК закрепляет:
. В ст. 75 проекта ГК,
однако, уже отмечается: .
-158-
3. Личные права и обязанности участников
хозяйственного общества
Участникам ХО присущи следующие личные
неимущественные (*1) права:
1) право на управление ХО;
2) право на получение информации о деятельности
общества;
3) право на выход из ХО.
Право участников на управление делами ХО
предусмотрено п. ст. 10 ЗХО.
Участник ХО может реализовывать данное право:
непосредственно (путем личного участия в работе
общего собрания, вхождения в состав других органов ХО,
принятия решений по иным вопросам (*2));
опосредованно (через выбранные участниками
органы управления).
В основном право на управление имеет
коллективный характер – управленческие решения
принимаются только в совокупности с другими
участниками:
в рамках органа ХО (высшего, исполнительного или
контрольного); однако участник ХО, имеющий при
(**1) Неимущественными данные права могут быть названы только услов-
но, поскольку сами по себе они интереса для участников ХО в большин-
стве случаев не представляют. Реализация этих прав помогает
участникам достичь свою основную цель – подучить доход (который
возможен лишь при эффективной и стабильной деятельности корпора-
ции), а также в ряде случаев защитить свои имущественные права, вер-
нуть инвестированные средства, компенсировать понесенные убытки.
Таким образом, неимущественные права участников имеют тесную связь
с имущественными, и их реализация по существу есть только средство
для эффективной реализации имущественных прав.
(**2) Например, выступить инициатором проведения внеочередного собра-
ния высшего органа общества.
-159-
голосовании более 50 % голосов, имеет возможность не
учитывать по многим вопросам волю иных участников, что
нарушает принцип коллективного принятия решений
высшим органом общества;
непосредственно: участники ПО и КО (если они
сообща ведут дела), акционеры, обладающие в совокупности
более чем 10 % голосов или участники ООО и ОДО,
обладающие в совокупности более чем 20 % голосов – могут
требовать внеочередного созыва общего собрания или
созвать его сами, если их требование в течение
установленного законом срока не выполнено.
В ряде случаев право на управление имеет
единоличный характер – участник ХО может
самостоятельно принимать решения:
в качестве единоличного органа АО (например,
избранного остальными участниками председателя
правления АО, директора ООО или ОДО);
непосредственно – участник ПО или КО, которому
поручено ведение дел общества, акционер, обладающий
более чем 10 % и участник, обладающий более чем 20 %
голосов по ряду вопросов.
Право участника ХО на информацию закреплено
в п. ст. 10 ЗХО, а также иных его нормах.
В отечественном законодательстве это право слабо
разработано и его реализация затруднена:
не определен четко объем информации, которая может
быть востребована участником ХО, в частности не решается
вопрос о его соотношении с коммерческой тайной (*1);
не отработан механизм реализации этого права,
включая его судебную защиту.
(**1) Ч.1 ст. 30 Закона определяет коммерчес-
кую тайну как .
-160-
Объем информации, которая может предоставляться
участникам может быть различным:
1) годовые балансы, отчеты общества о его
деятельности, протоколы собраний – в соответствии со
ст. 10 ЗХО предоставляются участникам любых ХО;
протоколы заседаний правления – согласно нормам ст.48
ЗХО, предоставляются всем акционерам;
2) участники любого ХО имеют право знакомиться со
сведениями, составляющими публичную отчетность,
перечень которых закреплен в постановлении КМУ
от 9.09.1993 г. № 811, а также аудиторскими заключе-
ниями – на основании ст.6 Закона ;
3) ревизионная комиссия имеет практически
неограниченный доступ к информации;
4) участники полных и коммандитных обществ (кроме
вкладчиков), участники иных ХО, занимающих руководящие
должности в таких обществах, как правило, имеют
неограниченный доступ к информации,
5) в ХО (как правило, со значительным числом
участников) высшим или исполнительным органом может
быть утверждено специальное Положение о
конфиденциальности информации, которым будет ограничен
доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну
(ст.30 Закона ст. 10 ЗХО).
Это право может быть ограниченным (для АО, а также
ПО и КО) и неограниченным (для ООО и ОДО). Выход из
ХО по общему правилу сопровождается выделом доли
участника в имуществе общества и выплатой причи-
тающейся ему на момент выхода части прибыли общества.
Почему в ряде случаев ограничивается право
участника выйти из ХО? Объясняется это правовой
природой самих обществ как объединений лиц и капитала.
В акционерном обществе, представляющем собой
классическое объединение капиталов, акционер вообще
лишен права выхода из ХО. Такое правило обеспечивает
стабильность существования АО, неделимость его
имущественной базы. Акционер может только продать свои
акции или уступить их иным способом другому лицу, что
не повлечет уменьшения имущества самого АО –
измениться лишь состав акционеров последнего. Нормы,
ограничивающие право акционера выйти из АО,
направлены не только на обеспечение интересов самого АО,
но и на защиту интересов других акционеров. АО
исторически возникло и существовало как инструмент
публичной аккумуляции денежных средств (акции
распространялись среди широких слоев населения),
необходимых для осуществления крупномасштабных
проектов – поэтому нормы, запрещающие выход
акционеров из общества с выделом своей доли, были
созданы:
а) для защиты основной массы акционеров,
вложивших средства в тот или иной проект;
б) обеспечения сохранности собранного со значи-
тельными усилиями капитала и его использования для
осуществления целей общества.
За рубежом отсутствие у акционера права на
-162-
свободный выход из АО компенсируется т.н. правом на
несогласие, которое широко известно зарубежному праву,
а у нас пока не получило широкого применения. Если
акционер не согласен с проектом решения общего собрания,
то в установленные сроки он должен направить обществу
требование о выкупе своих акций и не голосовать за
предлагаемое решение. В случае принятия на общем
собрании акционеров соответствующего решения общество
обязано выкупить акции у акционера по рыночной
стоимости в установленные .сроки. В отечественном
законодательстве подобное право закреплено лишь за
акционерами ОАО, созданных в процессе приватизации.
Следует обратить внимание на то обстоятельство, что
правом на несогласие могут обладать только акционеры –
в других ХО участники имеют право просто выйти из
состава ХО с выделом своей доли.
Неимущественные обязанности участников
закреплены в ст.11 ЗХО. Участники общества обязаны:
1) соблюдать учредительные документы общества и
исполнять решения общего собрания и других органов
управления общества;
2) исполнять свои обязанности перед обществом,
предусмотренные законодательством и учредительными
документами;
3) не разглашать коммерческую тайну и конфиден-
циальную информацию о деятельности общества.
Личные обязанности участников зависят от вида ХО.
На акционера по существу не возложено ни одной
позитивной (состоящей в выполнении каких – либо дей-
ствий, а не в воздержании от их совершения) неимущес-
твенной обязанности. Единственная его задача – это
своевременно оплатить свои акции. Участники ООО и ОДО
участвуют в решении управленческих вопросов (ряд
вопросов отнесенных к компетенции собрания участников
должен решаться единогласно). На практике участники этих
-163-
обществ могут выполнять и другие личные обязанности,
если это предусмотрено учредительными документами. В
отношении участников ПО и участников с полной
ответственностью в КО законом предусмотрено
обязательное совместное ведение ими предпринимательской
деятельности. Участники данных обществ уже не просто
должны руководить обществом и представлять его в
отношениях с третьими лицами, они обязательно
осуществляют непосредственную предпринимательскую
деятельность от имени общества.
-164-
4. Представительство
в корпоративных отношениях
Представительством признается правоотношение,
в соответствии с которым одно лицо (представитель),
действуя в пределах данных ему полномочий, совершает
сделки от имени другого лица (представляемого), в
результате чего права и обязанности возникают,
изменяются и прекращаются у представляемого.
В области корпоративных правоотношений имеют
место самые различные формы представительства. В
настоящем параграфе хотелось бы затронуть тему правового
представительства в двух аспектах, наиболее часто
вызывающих вопросы на практике.
Первый аспект касается деятельности ХО как
юридического лица, а именно вопросов его предста-
вительства во внешних отношениях. Как уже неоднократно
подчеркивалось выше юридическое лицо является таким
субъектом права, который реально (в материальной,
осязаемой форме) не существует. Юридическое лицо – это
фиктивная правовая личность, которая нуждается в
специальных органах для осуществления своей
дееспособности. Для ХО такими органами являются высший
и исполнительный органы (а также их должностные лица),
-164-
компетенция между которыми распределяется в
соответствии с законодательством и учредительными
документами.
Возникают ли между ХО как юридическим лицом и
его органами отношения представительства, подпадающие
под действие главы 4 ГК Украины? Данный вопрос
приобретает очень важное значение в связи с часто
возникающей на практике ситуацией, когда сделка,
совершенная исполнительным органом общества и не
получившая потом одобрения высшего органа, (*1), признается
арбитражным судом недействительной на основании норм
ст.63 ГК о сделках заключенных представителем с
превышением полномочий.
В юридической литературе высказывались различные
точки зрения на отношения, складывающиеся между
юридическим лицом и его органом. По мнению И.Е. Красько
в данном случае часто имеет место . Поясняя свою точку зрения, ученый
справедливо отмечает, что дееспособность юридического
лица осуществляют его органы – части юридического лица,
которые вправе выступать от его имени, выражая его волю.
Действие органа признается действием самого субъекта права.
Между юридическим лицом и органом как частью правовые
отношения не возникают. Представитель, наоборот, не
является частью субъекта права, он – автономное по
отношению к нему лицо, находящееся в правоотношении с
представляемым, основой которого служит закон, договор или
административный акт. (*2).
(**1) Необходимость такого одобрения значительных по сумме сделок мо-
жет быть зафиксирована в учредительных документах общества, что
предусмотрено п. ч.5 ст.41, а также ст.59 ЗХО.
(**2) Красько И.Е. О некоторых особенностях применения ст.63 ГК Украи-
ны в практике юридических лиц // Предпринимательство, хозяйство и
право. -1998. -№ 8.-С. 15.
-165-
И. В. Спасибо – Фатеева, наоборот, высказывает мне-
ние, что . По ее мнению, полномочия руково-
дителя возникают на основании ст. 62 ГК, в силу закона,
который наделяет руководителя действовать от имени
общества. (*1). Трудно согласиться с данной точкой зрения,
поскольку руководитель ХО – это его единоличный орган,
должностное лицо, которое рассматривается в гражданско-
правовых отношениях как само юридическое лицо.
Находить гражданско – правовые отношения представи-
тельства в отношениях юридического лица и его органа –
это равносильно признанию, что юридическое лицо
вступило в отношения само с собой.
Полномочия органов ХО закреплены законодательно
и в учредительных документах общества. Отношения
между высшим и исполнительным органом ХО – это
отношения внутренние, корпоративные, а не гражданско-
правовые. Выход того или иного органа ХО за пределы своей
компетенции (*2) не должен иметь правовых последствий для
третьих лиц, участников гражданско – правовых отношений
с данным обществом (например, его контрагентов по
сделке). Если предоставить право общему собранию
акционеров, которое созывается один раз в год, (*3), требовать
(**1) Спасибо-Фатеева И.В. Акционерные общества: корпоративные право-
отношения. – Харьков: Право, 1998. – С. 153.
(**2) В приведенной выше ситуации исполнительный орган даже не допус-
тил превышения своих полномочий, просто впоследствии высший орган
поставил под сомнение целесообразность заключения конкретной сдел-
ки.
(**3) По предложению некоторых авторов такое право следует предоста-
вить не только общему собранию, но и каждому акционеру в интересах
АО.
-166-
в судебном порядке признания недействительными ряда
сделок, заключенных в течение этого года председателем
правления АО, то найдется ли в будущем хотя бы один
предприниматель, который будет заключать сделки с таким
обществом?
Подобные вопросы должны решаться исходя из
особенностей корпоративных отношений. Если у участников
имеются основания предполагать, что исполнительный
орган или его должностные лица действовали с наруше-
нием – неумышленным или злонамеренным – своих
полномочий или установленных целей деятельности, то
такие лица должны в судебном порядке привлекаться к
имущественной, (*1), а в случае необходимости и к
административной или уголовной ответственности. В
настоящее время механизм такой корпоративной
ответственности еще не достаточно сформирован, о чем уже
говорилось выше. О гражданско – правовой ответственности,
вытекающей из представительства, не может идти речь,
поскольку органы юридического лица не являются
субъектами гражданского права. Трудовое же право очень
лояльно определяет основания и пределы имущественной
(материальной) ответственности работников, не выделяя из
их числа руководящих должностных лиц, которые занимают
совершенно особое положение среди наемного персонала.
Таким образом, на сегодняшний день права участников ХО
в подобной ситуации остаются незащищенными.
Вторая проблема, которую следует затронуть говоря
об отношениях представительства – это возможность
представительства участников ХО в корпоративных
отношениях. Эта проблема имеет несколько аспектов:
(**1) Они должны возместить обществу имущественный ущерб, причинен-
ный их злонамеренными или просто недобросовестными, ошибочными
действиями (например, негативные имущественные последствия заклю-
ченной сделки).
-167-
представительство участников ХО в корпоративных
отношениях, порядок его оформления (общие вопросы);
особенности представительства участников в крупных
корпорациях (имеющих многотысячный или даже
миллионный состав участников);
возможности представительства лиц с пороками воли
(недееспособных и ограниченно дееспособных) в
корпоративных отношениях.
Участник, который в силу ряда причин – болезни,
отдаленного проживания, отсутствия необходимых знаний
и опыта – не может осуществлять свои корпоративные
права может поручить их реализацию назначенному в
соответствии с требованиями закона представителю.
Представитель – это лицо, уполномоченное от имени
представляемого на совершение в его интересах юридически
значимых действий.
Действующее законодательство почти не
регламентирует вопросы представительства в
корпоративных отношениях. По общему правилу в качестве
представителя участника ХО может выступать любое ли-
цо – физическое (обладающее полной дееспособностью)
или юридическое (если такая деятельность предусмотрена
его учредительными документами). Не может быть
представителем участника ХО само общество как
юридическое лицо – т.к. будет нарушен принцип
незаинтересованности представителя в совершаемых им
действиях, предусмотренный в ч. 4 ст. 62 ГК. Функции
представителя участника ХО может, однако, выполнять
другой участник этого общества, что вытекает из
содержания ст.ст. 58, 68 ЗХО.
Участники ПО и участники с полной
ответственностью в КО не могут назначать
представителей для реализации своих корпоративных прав,
поскольку они не только обладают такими правами, но и
обязаны осуществлять совместную предпринимательскую
-168-
деятельность от имени общества. 4.2 ст.68 ЗХО
устанавливает, что ведение предпринимательской
деятельности может осуществляться не всеми, а одним или
несколькими участниками – но отношения между ними и
остальными участниками должны оформляться не как
представительство, а договором поручения с четким
определением объема полномочий, которые предостав-
ляются.
Государство как особый субъект права также
нуждается в представительстве для реализации своих
корпоративных прав, вытекающих из участия в ХО.
Вопросы о назначении такого представителя строго
регламентируются действующим законодательством,
содержание норм которого детально рассматривается в
следующем параграфе.
Как оформляются отношения представительства? ЗХО
практически не содержит норм, посвященных данному
вопросу. На практике применяется различный подход:
доверенность в простой письменной форме;
нотариально удостоверенная доверенность;
доверенность, удостоверенная по месту работы или
жительства участника ХО (применяется редко);
доверенность удостоверенная исполнительным органом
ХО;
доверенность, удостоверенная регистратором
владельцев именных ценных бумаг (только для акционеров);
доверенность удостоверенная уполномоченным лицом
Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому
рынку (только для акционеров).
Следует отметить, что необходимость нотариальной
формы подобной доверенности действующим законо-
дательством четко и недвусмысленно не предусмотрена. Так,
СТ.65 ГК устанавливает два случая, когда необходимо
нотариальное удостоверение доверенности:
а) если доверенность выдается на совершение сделок,
-169-
требующих нотариальной формы;
б) при выдаче доверенности на совершение действий
в отношении юридических лиц.
Ч. 3 ст. 41 ЗХО говорит о частном случае – .
Вопрос о форме доверенности на реализацию корпора-
тивных прав участников ХО должен быть полностью и
окончательно разрешен в ГК или ЗХО.
Положением о порядке оформления и регистрации
доверенностей акционеров открытого акционерного
общества, рекомендованного к использованию распо-
ряжением Фонда государственного имущества Украины от
5.05.1996 г. №71-р, предусмотрено нотариальное удос-
товерение доверенности. Однако, данная норма носит
исключительно рекомендательный характер.
Особое значение вопросы представительства
приобретают в крупных корпорациях, где количество
участников может достигать нескольких миллионов. На
Украине к таким гигантам относятся в основном открытые
АО, созданные в процессе приватизации имущества
государственных предприятий. Безусловно, что у основной
массы акционеров нет даже физической возможности
участвовать в работе общего собрания – потому для
обеспечения работы данного органа целесообразно
использовать фигуру представителя. Закон не запрещает
выдачу доверенности несколькими представляемыми
одному представителю – такую модель представительства
легко использовать в ХО, где большинство акционеров
являются одновременно членами трудового коллектива
предприятия. За рубежом допускается принятие решений
путем письменного опроса, что частично снимает проблему
проведения общих собраний акционеров крупных
корпораций (проще решаются вопросы кворума и
необходимого большинства голосов).
-170-
Еще одна важная проблема, связанная с институтом
представительства заключается в том, могут ли
недееспособные или частично дееспособные лица (*1)
становиться участниками ХО, действуя через своих
законных представителей, опекунов или попечителей.
Представляется, что положительно ответить на данный
вопрос можно лишь в отношении участия в АО. Участие в
остальных видах ХО имеет не только имущественный, но и
личный характер – иными словами, личность участника
имеет важное значение для деятельности обществ, что
подтверждается заключением учредительного договора
между всеми участниками. Кроме того, участие во всех
обществах кроме АО, предполагает имущественную
обязанность участника вносить дополнительные взносы.
Участники ОДО, ПО и КО несут также и личную
имущественную ответственность по обязательствам
общества. Указанные обстоятельства свидетельствуют о
невозможности вступления недееспособного или
ограниченно дееспособного участника в ХО (за
исключением АО) через представителя. Совершение
подобных сделок выходило бы за рамки деятельности
представителя.
Аналогично должны решаться и вопросы о
наследовании корпоративных прав. Ограниченно дееспо-
собные и недееспособные лица не могут вступить в
общество в результате наследования корпоративных прав –
в отношении таких лиц должен быть произведен выдел доли
в имуществе ХО и части причитающейся наследодателю
доли прибыли. В то же время, действующее
законодательство без ограничений предусматривает
возможность перехода акций по наследству.
(**1) К таковым действующим законодательством отнесены несовершен-
нолетние (кроме вступивших в брак), лица признанные недееспособными
или ограниченно дееспособными на основании решения суда.
-171-
5. Организация управления
государственными корпоративными правами
Государственные корпоративные права – это
акции, доли в уставном фонде ХО, принадлежащие
государству.
Образуются государственные корпоративные права в
результате:
закрепления за государством акций АО, созданных в
процессе приватизации;
корпоратизации государственных предприятий;
приобретения корпоративных прав действующих ХО;
участия в создаваемых ХО.
Особое правовое положение занимают ХО, имеющие
статус государственных акционерных компаний. Возникают
они главным образом в результате корпоратизации
государственных предприятий или приватизации их
имущества с закреплением за государством контрольного
пакета акций.
Государственная акционерная компания – это
ОАО, в котором государству принадлежит пакет акций,
который в соответствии с законодательством обеспечивает
правомочность общего собрания акционеров (п.10 Указа
Президента Украины ).
Такие компании не являются государственными
предприятиями, это уже негосударственные субъекты
предпринимательской деятельности. Принадлежащее им.
имущество не относится к государственной собственности,
а является собственностью коллективной. Государство через
уполномоченные им органы имеет право управлять
деятельностью такого общества, решать наиболее важные
вопросы его функционирования как лицо, обладающее
контрольным пакетом акций. Государство легко может
-172-
изменить статус государственной акционерной компании,
реализовав принадлежащие ему акции через систему
фондовой торговли или иным путем (такое действие
является одним из способов приватизации государственного
имущества, однако приватизируется а данном случае не само
общество, и не его имущество, а принадлежащие
государству акции).
Каким образом государство осуществляет реализацию
своих корпоративных прав?
В настоящее время в Украине формируется
специальная система управления государственными
корпоративными правами.
Система органов управления корпоративными
правами включает несколько уровней:
Президент Украины. Издает нормативные акты по
вопросам управления государственным имуществом,
включая управление государственными корпоративными
правами. Наиболее важными в данной области являются
следующие нормативные акты: Указ Президента Украины
от
4.07.1998 г. № 736/98; Положение о Национальном агентстве
Украины по управлению государственными корпора-
тивными правами>, утвержденное указом Президента
Украины от 2.09.1998 г. № 969/98.
Кабинет Министров Украины. Является высшим
органом управления объектами государственной
собственности. Принимает нормативные акты по вопросам
управления государственными корпоративными правами.
Своими решениями определяет органы уполномоченные
управлять государственными корпоративными правами.
Принимает решение о передаче корпоративных прав из
государственной в коммунальную собственность, дает
согласие на передачу прав из коммунальной в государ-
ственную собственность.
-173-
Фонд государственного имущества Украины.
Управляет корпоративными правами, возникающими
при проведении процессов приватизации и корпоратизации
государственных предприятий, только до момента окончания
данных процессов.
Осуществляет управление акциями, которые в
соответствии с планом приватизации (планом размещения
акций) подлежат продаже. Передает в установленном
порядке органам, уполномоченным управлять объектами
государственной собственности, акции, которые в
соответствии с планом приватизации (планом размещения
акций) остаются в государственной собственности.
Национальное агентство Украины по управлению
государственными корпоративными правами –
центральный орган исполнительной власти, подчиняется
Кабинету Министров Украины. Действует через централь-
ный аппарат и представительства в Автономной Республике
Крым, областях, городах Киеве и Севастополе.
Председатель назначается Президентом Украины. Члены
коллегии – Кабинетом Министров Украины по представ-
лению Председателя.
Задачами данного государственного органа являются:
1) управление долями (акциями, паями), принадле-
жащими государству в имуществе ХО (участвует в
определении стратегии развития таких ХО, осуществляет
контроль и анализ результатов их хозяйственной
деятельности, вносит предложения по отчуждению
государственных корпоративных прав и реализует их;
участвует в разработке и внедрении инвестиционных
проектов в отношении таких ХО);
2) ведение реестра государственных корпоративных
прав;
3) оценка стоимости государственных корпоративных
прав;
4) назначение уполномоченных лиц по управлению
-174-
корпоративными правами и контроль за эффективностью их
деятельности и др.
Органы исполнительной власти.
Полномочия по управлению государственными
корпоративными правами передаются центральным и
местным органам государственной исполнительной власти
Национальным агентством Украины по управлению
государственными корпоративными правами по решению
Кабинета Министров Украины. Эти вопросы регулируются
Положением о порядке и условиях передачи полномочий по
управлению государственными корпоративными правами
органам исполнительной власти, утвержденном
постановлением КМУ от 4.11.1998 г. № 1741. Органы
исполнительной власти подают в Агентство предложения о
передаче им соответствующих полномочий по управлению
государственными корпоративными правами. Все
поступившие предложения анализируются и обобщаются и
вместе с выводами и проектом решения, подготовленными
Агентством, представляются в Кабинет Министров
Украины. В решении Кабинета Министров о передаче
управления корпоративными правами содержатся условия
передачи полномочий (срок, способ управления, порядок
отчетности и контроля и др.) и задачи по управлению.
Передача полномочий производится не позднее 1 месяца
после принятия Кабинетом Министров решения,
оформляется протоколом, к которому прилагаются копии
учредительных документов ХО, свидетельства о его
государственной регистрации; копии документов,
удостоверяющих корпоративные права (акции, доли);
условия передачи и задания по управлению корпоративными
правами. Порядок осуществления органами исполнительной
власти функций по управлению определяется Положением
о порядке осуществления органами исполнительной власти
управления принадлежащими государству акциями, долями,
паями обществ и контроле за реализацией этих функций,
-175-
утвержденным постановлением КМУ от 4. 11. 1998 № 1741.
Орган государственной исполнительной власти, которому
переданы полномочия по управлению конкретными
государственными корпоративными правами, приказом
назначает из своего штата соответствующего представителя,
который непосредственно и реализует права акционера или
участника ХО.
Лица, уполномоченные на управление государ-
ственными корпоративными правами.
Уполномоченные лица – это негосударственные
юридические и физические лица, которые осуществляют
управление принадлежащими государству акциями, долями,
паями.
Порядок назначения уполномоченных лиц регули-
руется Положением о порядке назначения уполномоченных
лиц, осуществления ими управления государственными
корпоративными правами и контроле за их деятельностью,
утвержденном постановлением КМУ от 4. 11.1998 г.
№ 1741. Назначение уполномоченных лиц осуществляется
по конкурсу, который проводится органом исполнительной
власти, уполномоченным управлять соответствующими
корпоративными правами. Победителем конкурса
признается лицо, предложившее наилучшие условия
осуществления управления государственными корпора-
тивными правами, а при равных условиях – меньшее
вознаграждение за исполнение этих функций. Оформляется
назначение уполномоченного лица договором поручения,
который заключается органом исполнительной власти и
уполномоченным лицом, которое принимает на себя
обязательство осуществлять от имени этого органа
управление государственными корпоративными правами.
Реестр уполномоченных лиц ведет Национальным
агентством Украины по управлению государственными
корпоративными правами.
-176-
В договоре определяется:
1) предмет договора;
2) права и обязанности сторон;
3) условия досрочного прекращения;
4) размер вознаграждения уполномоченного лица;
5) ответственность;
6) задания уполномоченному лицу;
7) порядок осуществления контроля за деятельностью
уполномоченного лица;
8) срок действия договора и др.
Задания – это перечень показателей, выполнение
которых обеспечивает эффективную работу общества, в
капитале которого есть государственная доля. Задания
включает ряд требований и показателей в отношении:
финансово – экономических результатов деятельности
общества; обязательств по погашению его задолженности
(по выплате заработной платы, платежей в бюджет и
отчислений в Пенсионный фонд); реализации инвести-
ционной, технической и ценовой политики; создания
дочерних предприятий, филиалов и представительств;
условий кредитных договоров, договоров залога и аренды
имущества общества и др.
Уполномоченное лицо может осуществлять
управление корпоративными правами одного или
нескольких обществ.
Уполномоченное лицо обязано принимать участие в
общих собраниях общества, может быть членом
наблюдательного совета, ревизионной комиссии или
исполнительного органа. Для участия в общих собраниях по
вопросам увеличения уставного фонда, внесения изменений
и дополнений в учредительные документы, создания
дочерних предприятий, филиалов и представительств,
реорганизации и ликвидации общества, распределения
прибыли и согласования условий договора залога
уполномоченное лицо получает от органов исполнительной
власти отдельную доверенность.
-177-
6. Разграничение корпоративных
и трудовых отношений
В большинстве ХО на практике складываются и
корпоративные, и трудовые отношения. Корпоративные
отношения основаны прежде всего на учредительных
документах общества – уставе и/или учредительном
договоре – и возникают между такими субъектами как
участники ХО, само ХО и его органы (высший,
исполнительный и контрольный). Трудовые отношения –
это отношения с обязательным участием физических
лиц – работников, которые на основании трудового
договора (контракта), заключенного с уполномоченным
органом общества, обязаны выполнять определенную
договором (контрактом) работу с ее оплатой в размере,
предусмотренном законом и условиями трудового договора
(контракта).
Принципы построения трудовых отношений в общем
виде определены в ст. ст. 14- 17 Закона , ст.23 и иными нормами ЗХО, КЗоТ Украины, а
также другими нормативными актами.
По общему правилу, исполнительный и контрольный
органы общества избираются высшим органом (т.е.
участниками ХО). Членами исполнительного органа могут
быть лица, не являющиеся участниками общества.
Остальной трудовой коллектив формируется исполни-
тельным органом общества или непосредственно его
руководителем (председателем правления АО, генеральным
директором или директором ООО и ОДО).
Ст.23 ЗХО содержит перечень должностных лиц
общества и предусматривает ряд ограничений для занятия
названных должностей. Должностными лицами органов
управления общества признаются председатель и члены
исполнительного органа, председатель ревизионной
комиссии, а в обществах где создан наблюдательный
-178-
совет – председатель и члены совета. Должностными
лицами органов-управления общества не могут быть члены
Кабинета Министров Украины, руководители центральных
и иных органов исполнительной власти, военнослужащие,
должностные лица органов прокуратуры, суда,
государственной безопасности, внутренних дел,
арбитражного суда, государственного нотариата, а также
должностные лица органов государственной власти, кроме
случаев, когда государственные служащие осуществляют
функции по управлению акциями (долями, паями),
принадлежащими государству и представляют интересы
государства в совете общества (наблюдательном совете) или
ревизионной комиссии общества. Лица, которым суд
запретил заниматься определенной деятельностью не могут
быть должностными лицами тех обществ, которые
осуществляют этот вид деятельности. Лица, имеющие
непогашенную судимость за хищения, взяточничество и
иные корыстные преступления, не могут занимать в
обществах руководящие должности и должности связанные
с материальной ответственностью.
Корпоративные и трудовые отношения разграничить
в основной их массе несложно;
различен их субъектный состав (в трудовых
отношениях в качестве одной стороны обязательно
участвуют наемные работники или их коллектив;
субъектный состав корпоративных отношений гораздо
шире);
различны основания возникновения (учредительные
документы общества, дополненные свидетельством о его
государственной регистрации – для корпоративных
отношений; трудовой договор (контракт) – для трудовых);
различается и содержание правоотношений (права,
обязанности, ответственность участников корпоративных и
трудовых отношений).
Регулируются корпоративные и трудовые отношения
-179-
различными отраслями законодательства. Основным
нормативным актом в области правовой регламентации
корпоративных отношений выступает ЗХО. Трудовые
отношения подпадают под действие норм Кодекса законов
о труде (КЗоТ), иных общих и специальных актов трудового
законодательства.
Существуют, однако, случаи когда трудно провести
границу между указанными группами правоотношений.
Украинский законодатель недостаточно внимания уделил
проблеме разграничения корпоративных и трудовых
отношений, в силу ее новизны. Наиболее спорными на
практике являются следующие вопросы:
1) Если участники ХО осуществляют деятельность в
качестве членов выборных органов общества (например, как
члены правления или наблюдательного совета АО), то
является ли подобная деятельность трудовой и должна ли
она оплачиваться?
2) Какой правовой статус имеют члены исполни-
тельного органа общества, не являющиеся участниками ХО
и работающие по найму: участника трудовых или участника
корпоративных отношений?
3) Является ли деятельность участников ПО и
участников с полной ответственностью в КО трудовой?
Действующее законодательство позволяет ответить с
достаточной определенностью лишь на последний из
поставленных вопросов. В ст. 66 ЗХО говорится, что
участники ПО осуществляют совместную предприни-
мательскую деятельность. Кроме того, участники ПО
получают свой доход в виде определенной части чистой
прибыли общества, причем размер дохода каждого из
участников пропорционален его доле в имуществе общества,
т.е. зависит от размера его вклада (п. ст. 10 ЗХО).
Основания и размер заработной платы (глава VII КЗоТ)
определяется совершенно иным способом – в зависимости
от степени личного трудового участия (например, с учетом
-180-
объема, продолжительности или степени сложности
выполненной работы). Участники ПО несут субсидиарную
ответственность всем своим имуществам по обязательствам
общества, а наемные работники ответственности по долгам
своих предприятий не несут (могут нести дисциплинарную
и материальную ответственность за нарушения трудового
законодательства). В отношении участников с полной
ответственностью в КО вопросы решаются аналогично.
Таким образом, деятельность названных выше участников
ПО ,и КО не является трудовой и не подпадает под действие
норм трудового законодательства.
Для разрешения двух других поставленных выше
вопросов целесообразно обратиться к зарубежному
законодательству, поскольку действующий сегодня
украинский закон оставляет данные проблемы без внимания.
Рассмотрим положения корпоративного законода-
тельства ФРГ и России в указанной области. Так,
Федеральный закон РФ от 13.06.1996 г. достаточно четко определяет, что деятельность
акционеров в таком постоянно действующем выборном
органе как совет директоров (наблюдательный совет) не
является трудовой. В частности, ч. 2 ст. 64 закрепляет, что
. Ст. 66 определяет
порядок избрания членов совета директоров и срок их
полномочий (1 год). Как видно из положений данных статей
акционеры, входящие в совет директоров (наблюдательный
совет), не заключают никакого договора с обществом, за
выполнение своих функций они получают не заработную
-181-
плату, а вознаграждение или даже просто компенсацию
понесенных расходов.
Иначе решается вопрос о председателе и членах
исполнительного органа АО. Ст. 69 Федерального закона
РФ определяет, что права и
обязанности единоличного исполнительного органа или
членов коллегиального исполнительного органа общества
определяются законодательством и . Далее
указывается, что на отношения между обществом и каждым
из названных лиц . Иными словами, законодатель признает, что
отношения общества с членами его исполнительных органов
являются трудовыми, но одновременно они имеют и
характер корпоративных (говориться, что оформляются
такие отношения договором, который как бы сочетает черты
трудового и корпоративного правового акта). Причем
устанавливается преобладание корпоративного статуса
членов исполнительного органа над ил статусом наемных
работников. Кроме того, полномочия исполнительного
органа могут быть переданы по договору коммерческой
организации (управляющей организации) или
индивидуальному предпринимателю (управляющему). Такой
договор имеет характер не трудового, а гражданско –
правового (предпринимательского). Соответствующим
образом квалифицируются и отношения сторон.
В законодательстве ФРГ (как и многих других
зарубежных стран) отношения ХО с физическим лицом,
являющимся единоличным исполнительным органом или
членом коллегиального исполнительного органа, строятся
как отношения представительства ‘особого рода.
Физическое лицо признается полномочным представителем
общества и несет имущественную ответственность всем
-182-
своим личным имуществом за ненадлежащее исполнение
своих полномочий. Если членов исполнительного органа
несколько, то их ответственность, как правило, является
солидарной. Следует учитывать, что ограничение
полномочий управляющих действительно только во
внутренних отношениях. В отношениях с третьими лицами
исполнительный орган является неограниченно
уполномоченным – ХО всегда признается обязанным по
сделкам заключенным его исполнительным органом (даже
при превышении последним своих полномочий и ином
нарушении положений внутренних документов общества).
Одновременно с физическим лицом – членом исполни-
тельного органа может заключаться договор о найме
служащего. Если членом исполнительного органа является
участник ХО, то, по общему правилу, такой договор не
заключается. 87 Акционерного закона ФРГ предусматри-
вает, что доходы членов правления АО могут состоять из
жалования, доли в прибыли, возмещения представительских
расходов, страховых платежей, комиссионных возна-
граждений и платежей за дополнительные работы
отдельного вида.
Ревизоры в ФРГ не признаются органами общества,
а действуют на основании гражданско – правовых договоров
с обществом.
Обобщая изложенное можно отметить, что
деятельность лиц в качестве членов выборных органов ХО
может осуществляться на основании:
трудового договора (контракта);
предпринимательского договора об управлении
обществом или о ревизии его деятельности;
членства в обществе и избрания на соответ-
ствующую должность.
При этом деятельность членов общества в выборном
органе, как правило, договорами или соглашениями этих лиц
с обществом не оформляется -исключение может
составлять работа в составе исполнительного органа.
-183-
При этом в любом случае специальные нормы о правах
и обязанностях лиц как членов органа общества, их
ответственности, установленные корпоративным
законодательством, превалируют над соответствующими
нормами трудового или общего гражданского
законодательства.
-184-
7. Ответственность участников
корпоративных отношений
Юридической ответственностью называется
применение к лицам, совершившим правонарушения,
предусмотренных законом мер принуждения в
установленном для этого процессуальном порядке.
Традиционными для отечественного права являются такие
виды ответственности как гражданская, уголовная,
административная и дисциплинарная.
Такое понятие как корпоративное ответственность
только начинает использоваться в правовой науке. На
сегодняшний день вопросы корпоративной ответственности
практически не разработаны.
Что же такое корпоративная ответственность?
Надлежит ли ее рассматривать как особую разновидность
гражданско – правовой или иной уже известной формы
ответственности или как совершенно новый вид
юридической ответственности?
Корпоративная ответственность – это ответ-
ственность за нарушение норм корпоративного права.
Основными субъектами такой ответственности выступают
участники корпоративных отношений: ХО как юридические
лица, их органы, а также участники ХО. По своему
характеру корпоративная ответственность может быть
гражданской, административной и уголовной. Таким
образом, корпоративная ответственность не может
рассматриваться как отдельный вид юридической
-184-
ответственности. Главная особенность корпоративной
ответственности состоит в том, что основания и
составы конкретных деликтов зачастую содержаться в
специальном корпоративном законодательстве (за рубежом
это законы о торговых товариществах, о компаниях, об
акционерных обществах), а не в основных источниках
гражданского или уголовного права. Такой подход позволяет
наиболее полно учесть специфику ответственности в
корпоративных отношениях, удобен для самих их
участников: одновременно с изложением того или иного
требования закона к участникам правоотношений
формулируется и ответственность за его нарушение. Часто
при этом указываются: способ защиты нарушенного права,
вид ответственности, а также срок исковой давности.
Так, в соответствии с 82 Закона ФРГ о
товариществах с ограниченной ответственностью в
редакции от 20.05.1898 г., лишением свободы на срок до
трех лет или денежным штрафом наказывается лицо,
которое в качестве управляющего, ликвидатора, члена
наблюдательного совета или аналогичного органа неверно
представляет в официальных сообщениях или скрывает
имущественное положение товарищества. 85 этого же
закона предусматривает наказание в виде лишения свободы
на срок до одного года или денежного штрафа для лица,
неправомочно разглашающего тайну товарищества, а
именно производственную или коммерческую тайну, которая
стала ему известна как управляющему, члену
наблюдательного совета или ликвидатору. Ст.52
французского Закона о товариществах от 24.06.1966
предусматривает, что управляющие несут индивидуальную
или солидарную ответственность перед третьими лицами
в случае нарушения законодательных или регламентарных
положений, касающихся товариществ с ограниченной
ответственностью, либо в случае нарушения устава, либо за
ошибки в своей деятельности. Далее закрепляется, что
-185-
участники товарищества могут подавать иски о возмещении
убытков) понесенных лично, а также . Ст.53 устанавливает сроки исковой давности по
данным деликтам (3 года по общему правилу или 10 лет в
случае совершения управляющим преступления).
Таким образом нормы корпоративного права могут
устанавливать гражданско – правовую, административную и
даже уголовную ответственность участников корпоративных
отношений.
Рассмотрим теперь подробнее основные виды
корпоративных правонарушений в Украине и за рубежом
применительно к отдельным группам участников
правоотношений.
Юридическая ответственность ХО как
юридического лица возможна перед его участниками в
случае нарушения обществом их имущественных или
неимущественных корпоративных прав. Так, участники ХО
могут в исковом порядке требовать устранения
препятствий в осуществлении права или совершения
обществом определенных действий для реализации
имеющегося у участника права. К таким правам могут быть
отнесены:
право на получение информации;
право на выплату дивиденда (доли прибыли), решение
о распределении которого принято высшим органом
(участниками ХО);
право участвовать в общем собрании;
право свободного распоряжения своими корпора-
тивными правами и иные права.
Если в результате нарушения указанных прав участник
понес убытки, то они также подлежат возмещению.
Зарубежному законодательству широко известны и
иные основания ответственности ХО. Например, часть 7
-186-
Акционерного закона ФРГ посвящена вопросам
недействительности решений общего собрания. Право на
оспаривание решений общего собрания АО в соответствии
с 245 Закона имеет: . Подобный
иск должен быть предъявлен к акционерному обществу в
течение 1 месяца с момента принятия решения общим
собранием. Акционерное общество представляет правление
или наблюдательный совет (в зависимости от того кем
предъявляется иск). Подобная по содержанию норма
содержится и в российском Федеральном законе об
акционерных обществах (ст.49) – право требовать отмены
решения общего собрания предоставлено только акционеру.
Ответственность общества по корпоративным
деликтам носит в основном гражданско – правовой характер.
Основным содержанием такой ответственности является
восстановление нарушенного права тех или иных
участников корпоративных отношений, а чаще всего
акционеров.
Гораздо более сложным вопросом является вопрос об
ответственности органов ХО. Такая ответственность
должна обязательно предусматриваться корпоративным
законодательством, поскольку привлечь орган ХО к
ответственности любого вида, гражданско – правовой или
административной, крайне проблематично вследствие
отсутствия у него статуса юридического лица.
-187-
Особо остро встает вопрос об ответственности
исполнительных органов ХО вследствие наличия у них
крайне широких полномочий по руководству деятельностью
ХО, доступа к конфиденциальной информации и
материальным ресурсам общества. Указанные обстоя-
тельства в совокупности создают благоприятные условия
для злоупотреблений со стороны управляющих, директоров,
членов правления и других лиц, осуществляющих
непосредственное управление обществом. Кроме того, на
данных лиц возложено принятие важных предприни-
мательских решений по вопросам деятельности общества,
а потому даже неумышленные ошибки исполнительного
органа приводят зачастую к очень серьезным негативным
последствиям для общества.
Выше уже упоминалось, что в отечественном праве
вопрос об ответственности органов ХО вообще не решен.
Допускается лишь применение норм трудового законо-
дательства, достаточно лояльно определяющих основания и
размеры материальной ответственности.
Как решаются данные проблемы за рубежом?
Внутренние отношения ХО и его исполнительного органа
строятся по модели представительства. Исполнительный
орган признается законным представителем ХО, обязанным
соблюдать интересы и цели общества, действовать в рамках
предоставленных ему полномочий с соблюдением
законодательных и внутрикорпоративных предписаний.
Однако во внешних отношениях орган ХО ассоциируется с
самим обществом. Любые действия исполнительного органа
вовне, его сделки с третьими лицами рассматриваются как
действия общества, даже если они совершались данным
органом с нарушением своей компетенции, о чем не могло
быть известно третьему лицу.
Например, ст.71 Федерального закона РФ следующим образом решает
вопросы ответственности исполнительного органа. В ч.1
-188-
этой статьи устанавливается обязанность членов совета
директоров (наблюдательного совета), единоличного
исполнительного органа общества, членов коллегиального
исполнительного органа или управляющей организации
(управляющего) действовать в интересах общества,
осуществлять свои права и исполнять обязанности в
отношении общества добросовестно и разумно. Далее
устанавливается ответственность каждого из перечисленных
за убытки причиненные обществу его действиями или
бездействием. В случае, если под ответственность
подпадают несколько лиц (коллегиальный исполнительный
орган), то их ответственность перед обществом является
солидарной. Иск к исполнительным органам (их членам)
могут предъявлять: общество, а также акционер
(акционеры), владеющий в совокупности не менее, чем 1 %
размещенных обыкновенных акций общества.
В качестве корпоративной ответственности можно
рассматривать и досрочное прекращение полномочий
(отмену назначения) исполнительных органов (их членов).
Основаниями такой ответственности могут быть грубое
нарушение своих обязанностей, неспособность к
надлежащему ведению дел, утрата доверия со стороны
участников. Такое действие может рассматриваться как мера
именно корпоративной, а не дисциплинарной ответ-
ственности, поскольку может применяться к лицам, не
состоящим в трудовых отношениях с обществом.
Зарубежное законодательство разделяет факт досрочного
прекращения полномочий членов исполнительных органов
и факт расторжения с ними трудового договора (договора о
найме). Подобная мера ответственности может применяться
и в Украине.
Помимо перечисленных мер правовосстановительного
характера к управляющим могут быть применена и
уголовная (административная) ответственность за
корпоративные деликты.
-189-
Украинское законодательство еще крайне несо-
вершенно в этой области. Можно выделить всего несколько
составов преступлений, имеющих отношение к
деятельности ХО: фиктивное предпринимательство
(СТ.148-4 УК), разглашение коммерческой тайны (ст. 148-7),
нарушение порядка выпуска (эмиссии) и обращения ценных
бумаг (ст. 148-8), а также некоторое разновидности
должностных преступлений (халатность, превышение
должностных полномочий, злоупотребление должностным
положением и пр.). Однако, практика показывает, что
установить состав подобных преступлений в корпоративных
отношениях достаточно сложно. Зарубежное законода-
тельство идет по пути диверсификации уголовных
преступлений в области корпоративных отношений.
Например, корпоративное право ФРГ включает следующие
виды преступлений, ответственность за которых возлагается
на членов исполнительных органов общества:
представление ложных сведений в целях регистрации
общества или его уставного капитала;
искажение сведений в следующих формах: сокрытие
положения общества или неверное его представление в
докладе, обзоре или справке (для правительства или общего
собрания); дача фальшивых сведений в разъяснениях,
документах аудитору о состоянии имущества; умолчание о
сведениях необходимых аудитору;
несозыв собрания в случае потери 0,5 уставного
капитала;
несообщение о потере 0,5 уставного капитала;
разглашение коммерческой или производственной
тайны;
нарушение установленной корпоративной процедуры:
выдача именных акций, в которых указана сумма взноса,
обещание особых преимуществ за определенный результат
голосования и др.
Большинство данных преступлений наказывается
-190-
лишением свободы сроком до трех лет или штрафом.
Участники ХО также могут нести юридическую
ответственность за нарушение законодательных или
локальных норм корпоративного права. Такая
ответственность наступает в случае неисполнения или
ненадлежащего исполнения ими своих обязанностей по
отношению к обществу.
На акционеров по законодательству Украины
возлагается одна обязанность – своевременно оплачивать
акции. В случае просрочки исполнения своего обязательства
перед обществом акционеры уплачивают 10 % годовых от
суммы просроченного платежа, если иное не предусмотрено
учредительными документами. А если срок просрочки
достигает трех месяцев, то общество может лишить
акционера права на получение акций, которые реализуются
иным лицам (ст.33 ЗХО).
К участникам ООО и ОДО в случае несвоевременного
внесения ими своих вкладов также применяется такая
штрафная санкция как уплата 10 % годовых от
недовнесенной суммы (ст. 52 ЗХО).
К участникам всех видов ХО, кроме АО, может быть
также применена такая мера ответственности как
исключение из общества (ст.ст. 64, 72 ЗХО). Основаниями
для исключения являются:
систематическое неисполнение или ненадлежащее
исполнение участником своих обязанностей;
препятствование своими действиями достижению
целей общества.
Зарубежное законодательство часто предусматривает
возможность общества в принудительном порядке (путем
предъявления иска) требовать от участника выполнить
обязательство по внесению вклада. Кроме того, если в связи
с несвоевременным исполнением или неисполнением
участником своего обязательства обществу был причинен
ущерб, то с участника может взыскиваться также и сумма
ущерба.
-191-
На этом случаи корпоративной ответственности
участников ХО практически исчерпываются. (*1). Во многих
странах ответственность участников ХО моделируется
исходя из возможности существования отношений
зависимости между одним или несколькими участниками,
с одной стороны, и обществом – с другой. Иными словами,
учитывается возможность оказания участниками
существенного влияния на деятельность общества.
Особенно ярко такая тенденция проявляется в акционерном
законодательстве. Так, ч.3 ст.3 Закона об акционерных
обществах РФ предусматривает: .
Достаточно жесткое требование данной нормы дополняется
положениями, закрепляющими, что ответственность
наступает лишь в случае если названные лица заведомо
знали, что их действия вызовут несостоятельность общества.
То есть ошибочные действия акционеров и иных лиц,
плохой коммерческий расчет не являются достаточными
основаниями для наступления дополнительной ответ-
ственности по долгам общества.
(**1) Они могут нести еще уголовную ответственность за фиктивное пред-
принимательство или разглашение коммерческой тайны общества.
-192-
Глава 7.
Прекращение деятельности
хозяйственного общества
– Правовая сущность прекращения юриди-
ческих лиц.
– Общее понятие о формах, способах и
основаниях прекращения хозяйственных обществ.
– Разграничение прекращения и приостанов-
ления деятельности хозяйственного общества.
– Реорганизация хозяйственного общества:
понятие, формы, основания, порядок и юридическое
оформление.
– Ликвидация хозяйственного общества:
понятие, основания и порядок осуществления.
– Особенности ликвидации хозяйственного
общества, признанного банкротом.
– Привлечение участников хозяйственного
общества к личной имущественной ответственности
по обязательствам общества.
1. Прекращение хозяйственного общества:
формы, способы и основания
Прекращение деятельности хозяйственных обществ
регулируется целым рядом нормативных актов: ст. 37 ГК,
ст.ст. 8, 11 Закона , ст.ст. 34 – 36
Закона , ст.ст. 19 – 22 3Х0,
Законом . Следует отметить, что
отечественное законодательство о прекращении
коммерческих юридических лиц (и в частности – ХО)
формировалось довольно бессистемно на протяжении
-193-
длительного периода времени, фактически разбросано по
нескольким источникам, а потому содержит много
дублирующих и противоречивых норм.
Прекращение юридического лица это совокупность
юридических фактов, при наступлении которых
определенное юридическое лицо прекращает свое
существование как правовая личность. Законодательством
подробно определяются формы, основания и порядок
прекращения юридических лиц применительно к отдельным
их видам и организационно – правовым формам.
Ст. 19 ЗХО называет две правовые формы прекращения
ХО: реорганизацию и ликвидацию. При реорганизации права
и обязанности ХО, которое прекращается переходят к иному
юридическому лицу, а при ликвидации такое право-
преемство отсутствует – общество лишается (добровольно
или принудительно) прав юридического лица, а его
обязательства подлежат погашению в порядке
предусмотренном законом.
Прекращение деятельности ХО может осущес-
твляться в добровольном или принудительном порядке.
Добровольный порядок означает, что высший орган
общества (его участники) по собственной инициативе и воле
принимает решение о прекращении деятельности общества
путем его ликвидации или реорганизации. В случае
принудительного прекращения ХО решение о его
ликвидации или принудительном разделе принимает
уполномоченный государственный орган (чаще всего таким
органом является арбитражный суд).
Основаниями прекращения ХО являются определен-
ные фактические обстоятельства, с которыми закон или
учредительные документы общества связывают
прекращение его деятельности (истечение срока
деятельности общества, нецелесообразность существования
общества, банкротство и др.).
Порядок прекращения хозяйственных обществ
-194-
определяется законодательством и учредительными
документами общества в зависимости от формы, способа и
конкретного правового основания прекращения
деятельности.
Прекращение деятельности ХО следует отличать от ее
приостановления (которое, исходя из положений ст. 11
Закона , часто называется
временным прекращением). (*1). ХО может приостанавливать
предпринимательскую деятельность по собственному
решению или в принудительном порядке – в случаях прямо
предусмотренных законом по решению уполномоченных
государственных органов. Приостанавливаться может вся
предпринимательская деятельность общества или только
определенное ее направление (вид). В случае приоста-
новления своей деятельности ХО не прекращает своего
существования как субъект права, речь идет об
определенном перерыве в осуществлении им своих
предпринимательских функций. Например, юридической
фирме, созданной в форме ООО, не был продлен срок
действия лицензии на право осуществления юридической
практики, в результате чего она была вынуждена прекратить
осуществление подобной предпринимательской деятель-
ности. Однако, ООО сохранило за собой свойства
юридического лица, соответствующую правоспособность –
оно может обжаловать в судебном порядке отказ
Министерства юстиции в продлении срока действия лицензии
или заняться совершенно иной предпринимательской
деятельностью – торговлей, производством и пр.
(**1) Для разграничения этих двух понятий законодателю следовало бы бо-
лее точно использовать правовую терминологию, различая такие тер-
мины как (именно такой термин
используется в ГК) и . В
настоящее время ЗХО (также как и Закон ,
и Закон ) говорит о прекращении деятельнос-
ти ХО. подразумевая под этим прекращение самого ХО.
-195-
2. Реорганизация хозяйственных обществ
При реорганизации права и обязанности ХО, которое
прекращает свою деятельность, полностью переходят к
другому юридическому лицу (правопреемнику). Реорга-
низация может происходить в форме:
слияния – когда прекращается деятельность двух и
более юридических лиц (одно или более из которых является
ХО) и вместо них образуется новое юридическое лицо, к
которому переходят все права и обязанности соединенных
юридических лиц;
присоединения – ХО включается в другое
юридическое лицо, к которому переходят все права и
обязанности прекратившегося ХО;
разделения – ХО прекращает свое существование,
распадаясь на два и более юридических лица, к которым
переходят по разделительному балансу в соответствующих
частях имущественные права и обязанности реоргани-
зованного ХО;
выделения – из ХО выделяется одно и более
юридических лиц, к каждому из них, включая само ХО,
переходят по разделительному балансу в соответствующих
частях имущественные права и обязанности реорганизо-
ванного ХО (*1);
преобразования – ХО изменяет свою организа-
ционно – правовую форму, название или форму собствен-
ности, вследствие чего возникает новое юридическое лицо,
(**1) Реорганизованное путем выделения ХО не прекращает своего существо-
вания, а потому подобная форма реорганизации по существу не отно-
сится к формам прекращения юридических лиц. Выделение следует
отличать от образования дочерних предприятий. ХО может принять
решение об образовании дочернего предприятия и утвердить его устав,
наделить предприятие капиталом, однако к дочернему предприятию не
переходят ни права, ни обязанности самого учредившего его ХО.
-196-
к которому переходят все права и обязанности
реорганизованного ХО.
При реорганизации ХО может возникнуть проблема с
правопреемством, поскольку различные организационно –
правовые формы юридических лиц, и даже самих ХО
обладают соответственно различным объемом и содер-
жанием правоспособности. Например, сложным будет
процесс преобразования АО в ООО или частное
предприятие. Во многих подобных случаях реорганизация
вообще невозможна. Корпоративное право зарубежных
стран достаточно подробно регулирует различные виды
реорганизации – особенно в отношении АО (т.к. процесс
реорганизации данного общества связан со сложной
процедурой обмена или аннулирования акций). По общему
правилу – реорганизуемое ХО и вновь возникающие
юридические лица должны быть близки по
организационно – правовой форме: например, они
обязательно должны относится к категории коммерческих
юридических лиц, юридических лиц с коллективной формой
собственности и пр. В иных случаях реорганизация может
быть затруднительной или невозможной по объективным
причинам либо в силу отсутствия необходимых правовых
процедур.
Реорганизация может осуществляться в добровольном
или принудительном порядке.
Основаниями для реорганизации могут быть:
1) решение высшего органа ХО (для АО, ООО и ОДО)
или единогласное решение участников ХО (для ПО и КО);
в случаях, предусмотренных законом, (*1), на реорганизацию
ХО в форме слияния и присоединения должно быть
получено согласие Антимонопольного комитета Украины;
(**1) См. п.4 Положения о контроле за экономической концентрацией, ут-
вержденного распоряжением Антимонопольного комитета Украины от
25.05.1998 г. № 134-р.
-197-
2) постановление Антимонопольного комитета о
принудительном разделении ХО как монопольного
образования, принятое в соответствии со ст. 16 Закона .
Следует учитывать, что постановление
Антимонопольного комитета Украины о принудительном
разделении предприятия не является решением о
реорганизации. Постановление подлежит исполнению
самим ХО в установленный срок, который не может
составлять меньше 6 месяцев. Реорганизация ХО,
подлежащего принудительному разделению, осуществляется
по его усмотрению при условии устранения монопольного
положения общества на рынке. ХО, которое не согласно с
вынесенным постановлением может обратиться в
арбитражный суд с заявлением о признании его
недействительным.
3) определение арбитражного суда о реорганизации
ХО – банкрота, у которого после удовлетворения всех требо-
ваний кредиторов недостает имущества для функцио-
нирования в той или иной организационно-правовой форме (*1)
или по ходатайству участников такого ХО (ст.22 Закона ).
Для многих предприятий принудительная реорга-
низация возможна и непосредственно в ходе рассмотрения
арбитражным судом дела о банкротстве (как один из
способов санации). Однако, определение арбитражного суда
о проведении санации путем реорганизации (ст. 12 Закона ) не может быть вынесено в отношении ХО. В
соответствии с разъяснением президиума Высшего
арбитражного суда Украины от 18.11.1997 г. , такой способ санации применяется только в
отношении унитарного предприятия, которое по решению
суда преобразуется в ХО с передачей санатору определенной
доли в уставном фонде или пакета акций.
В зависимости от того, в какой форме проводится
реорганизация она может оформляться следующими
документами:
соответствующим решением высшего органа общества
(например, решением общего собрания акционеров о
реорганизации в форме выделения, слияния и пр.) или
определением арбитражного суда о реорганизации ХО –
банкрота;
в некоторых случаях договором между юридическими
лицами (о присоединении, о слиянии);
разделительным балансом (разделение, выделение)
или передаточным актом (слияние, присоединение,
преобразование);
решением высшего органа общества об утверждении
договора о присоединении или слиянии; об утверждении
разделительного баланса или передаточного акта.
-199-
создавалось, или после достижения цели, поставленной при
его создании;
2) по решению высшего органа общества (ПО и
КО – по решению их участников);
3) на основании решения суда или арбитражного суда
о ликвидации по представлению органов, контролирующих
деятельность общества, в случае систематического или
грубого нарушения им законодательства;
4) на основании решения арбитражного суда об
отмене государственной регистрации общества как субъекта
предпринимательской деятельности в случае:
признания недействительными или противоречащими
законодательству учредительных документов;
осуществления деятельности, противоречащей
учредительным документам и законодательству;
несвоевременного сообщения об изменении его
названия, организационно – правовой формы, формы
собственности и местонахождения;
признания банкротом (в случаях, предусмотренных
законодательством (*1) );
непредставления в течение года в органы
государственной налоговой службы налоговых деклараций,
документов бухгалтерской отчетности в соответствии с
законодательством;
5) по иным основаниям, предусмотренным действую-
щим законодательством (*2) или учредительными доку-
ментами.
Следует различать случаи, когда арбитражным судом
выносится решение о ликвидации (основания преду-
(**1) Признание юридического лица банкротом не обязательно влечет за
собой его ликвидацию.
(**2) Например, ст. 83 ЗХО предусматривает, что КО прекращается (пу-
тем ликвидации или преобразования в ПО) в случае выбытия из него всех
участников с полной ответственностью.
-200-
смотрены в ЗХО и Законе ) и
решение об отмене государственной регистрации (основания
предусмотрены в Законе ). Суд,
вынесший решение о ликвидации назначает одновременно
и ликвидационную комиссию, определяет условия
ликвидации.
В частности, в соответствии с п. ч.4 ст. 19 ЗХО
общество ликвидируется на основании решения
арбитражного суда по представлению органов, контроли-
рующих деятельность общества, в случае систематического
или грубого нарушения законодательства. Истцом по данной
категории дел может быть орган, к компетенции которого
действующим законодательством отнесено осуществление
контроля за деятельностью ответчика. Систематически
нарушающими законодательство признаются ХО, которые
раньше дважды допускали нарушение законодательства и
совершили его вновь, независимо от того привлекались ли
они к ответственности за предыдущие нарушения. В
качестве исключения с учетом конкретных обстоятельств,
связанных с характером совершенного нарушения, причин
его осуществления, длительности и последствий,
систематическим может быть признано и повторное
нарушение законодательства. Грубым может считаться
одноразовое нарушение законодательства, которое
свидетельствует о явном и умышленном пренебрежении его
требованиями со стороны общества (например,
осуществление предпринимательской деятельности без
лицензии, причинившее значительный вред государству,
физическим или юридическим лицам).
Иск о признании учредительных документов общества
недействительными и об отмене государственной
регистрации может быть подан уполномоченным
государственным органом, прокурором, органом,
осуществляющим государственную регистрацию, любым
предприятием или организацией, которые считают свои
-201-
права или интересы нарушенными в связи с созданием ХО.
Учредительные документы могут быть признаны недействи-
тельными в случае их оформления с нарушениями
действующего законодательства, влекущими утрату
юридической силы документов; указания в документах ложных
сведений и др. Иск об отмене государственной регистрации на
основании несообщения ХО об изменении своего
местонахождения может быть подан только органом
государственной регистрации, который представляет в суд
доказательства того, что общество действительно сменило
местонахождение (акты контролирующих органов, справки
арендодателей, рекламные объявления самого общества и пр.) (*1).
По сути, оба решения суда (о ликвидации и об отмене
государственной регистрации общества) имеют одинаковые
правовые последствия – суд в резолютивной части своего
решения обязывает уполномоченный орган общества
осуществить ликвидацию ХО в установленном законом
порядке. За уклонение от исполнения данных решений к
обществу могут быть применены санкции, предусмотренные
ст. 119 АПК. Как видно из сказанного выше, нормы
украинского законодательства об основаниях и порядке
принудительной ликвидации ХО нуждается в определенной
унификации.
Порядок ликвидации ХО определяется ст.20, 21
ЗХО, ст.35,36 Закона и состоит
из следующих этапов:
1) Высший орган ХО (участники общества) или суд
назначает ликвидационную комиссию, к которой переходят
все полномочия по управлению делами общества,
устанавливает порядок и сроки проведения ликвидации, а
См. Разъяснение президиума Высшего арбитражного суда Украины от 12.09.1996 г. с пос-
лед. изменен.
-202-
также срок для заявления претензий кредиторов, который не
может быть менее 2-х месяцев с момента объявления о
ликвидации.
2) Ликвидационная комиссия в трехдневный срок с
момента ее назначения публикует информацию о
ликвидации общества в одном из официальных
(республиканском или местном) органов печати по
местонахождению общества, с указанием порядка и срока
подачи заявлений кредиторами своих претензий, оценивает
наличное имущество общества, выявляет его дебиторов и
кредиторов. Проводит работу по взиманию дебиторской
задолженности обществу.
3) Ликвидационная комиссия рассчитывается с
кредиторами общества соблюдая очередность удовле-
творения претензий кредиторов, установленную ст.36 Закона
.
4) Имущество, оставшееся после расчетов со всеми
кредиторами, распределяется между участниками общества
в порядке и на условиях предусмотренных ЗХО и
учредительными документами (некоторые категории
участников имеют преимущественное право на возвращение
своих средств перед другими участниками – владельцы
привилегированных акций в АО, участники с ограниченной
ответственностью в КО). Имущество, переданное обществу
участниками в пользование, возвращается в натуральной
форме без вознаграждения. В случае возникновения споров
по выплате задолженности общества его денежные средства
не подлежат распределению между участниками до
разрешения этого спора или получения кредиторами
соответствующих гарантий.
5) Ликвидационная комиссия после расчетов с
кредиторами и распределения имущества между
участниками составляет ликвидационный баланс и
представляет его высшему органу общества или органу,
назначившему ликвидационную комиссию. Достоверность
-203-
и полнота ликвидационного баланса должны быть
подтверждены аудитором (аудиторской фирмой) за
исключением обществ с годовым хозяйственным оборотом
менее 250 необлагаемых налогом минимумов.
6) Отмена государственной регистрации ХО и
исключение его из Реестра субъектов предпринимательской
деятельности осуществляется после предоставления в орган
государственной регистрации следующих документов:
решения о ликвидации; акта ликвидационной комиссии с
ликвидационным балансом; справки аудитора (в случае
обязательности проверки им ликвидационного баланса);
справки учреждений банков о закрытии счетов; справки
органа государственной налоговой службы о снятии с учета;
подтверждение опубликования объявления о ликвидации
ХО; справки из архива о принятии документов, подлежащих
долгосрочному хранению; справки органов внутренних дел
о принятии печатей и штампов; оригиналов учредительных
документов, свидетельства о государственной регистрации.
7) Общество исключается из Единого государ-
ственного реестра предприятий и организаций Украины.
Ликвидация считается завершенной, а общество
прекратившим свою деятельность с момента его исключения
из государственного реестра (ст. 22 ЗХО).
Особенности ликвидации ХО, признанного банкротом
на основании решения арбитражного суда определяются
ст.ст. 13-22 Закона . Ст. 22 этого Закона
закрепляет, что арбитражный суд может вынести опреде-
ление о ликвидации юридического лица – банкрота только
в трех случаях:
если по результатам ликвидационного баланса после
удовлетворения требований кредиторов у юридического
лица не осталось имущества;
если после удовлетворения требований кредитором
имущественных активов у юридического лица осталось
меньше, чем необходимо для функционирования в
-204-
определенной организационно – правовой форме (например,
минимальная величина уставного фонда АО должна
составлять 1250 минимальных заработных плат) (*1);
по ходатайству собственника имущества юридичес-
кого лица (в отношении ХО – по ходатайству его
участников).
Следует учитывать, что если у общества недостаточно
имущества для удовлетворения требований кредиторов, то
согласно ч. 2 ст. 18 Закона назначенные
арбитражным судом ликвидаторы могут привлечь к личной
имущественной ответственности участников ОДО – в
пределах, установленных учредительными документами
общества, а также участников ПО и участников с полной
ответственностью в КО, которые отвечают по долгам
общества всем принадлежащим им имуществом.
(**1) В данном случае арбитражным судом может быть принято также
решение о реорганизации такого ХО (например в ООО).
-205-
Особенная часть
Глава 8.
Акционерное общество
– Понятие и правовые признаки акционерного
общества.
– Особые свойства акционерного общества,
выделяющие его из всей совокупности других
хозяйственных обществ.
– Сравнительно – правовая характеристика
закрытого и открытого акционерных обществ.
– Размер, порядок формирования и изменения
уставного фонда акционерного общества. Операции с
акциями, направленные на изменение уставного фонда
общества.
– Акционер как участник корпоративных
отношений и как собственник акции: различия в
правовом статусе,
– Момент возникновения права собственности
на акцию.
– Изменение состава акционеров.
– Распределение компетенции между органами
управления акционерного общества.
1. Правовые признаки акционерного общества
Акционерным признается общество, имеющее
уставный фонд, разделенный на определенное количество
акций равной номинальной стоимости, и несущее
ответственность по обязательствам только имуществом
общества (ч.1 ст. 24 ЗХО).
-206-
АО по своим признакам и правовой сущности во
многом отличается от остальных организационно – правовых
форм ХО. АО является объединением капиталов в
классическом виде, в основу его построения заложены не
только договорные, но и сугубо корпоративные принципы.
АО обладает следующими существенными
признаками:
1) Состоит из двух и более участников (акционеров).
Исключение из этого правила составляют многие АО,
созданные в процессе приватизации и корпоратизации,
поскольку у них может быть всего один учредитель –
уполномоченный государственный орган. За рубежом
количественный состав АО может определяться по разному:
в одних странах АО может существовать даже как
одночленная корпорация, в других – вводится требование
к минимальному числу учредителей или акционеров
(Япония – 7 учредителей; некоторые штаты США,
Швейцария – 3 учредителя; Франция – 7 учредителей и
не менее 7 акционеров).
2) В действующем законодательстве Украины АО
отнесены к договорно – уставным обществам, они
действуют на основании учредительного договора и устава.
Исключением являются ОАО, созданные в процессе
приватизации и корпоратизации, которые имеют только
одного учредителя – роль учредительного договора
выполняет в таком случае единоличное решение
уполномоченного государственного органа о преобра-
зовании государственного предприятия в ОАО. В правовой
литературе неоднократно отмечалось, что АО – это
уставные объединения. Договор, заключаемый между
учредителями АО, не должен относиться к числу
учредительных документов по двум причинам:
а) учредительный договор – это договор о
совместной деятельности учредителей, направленной на
создание АО, а после того как общество образовано и
-207-
проведена его государственная регистрация данный договор
прекращает свое действие в связи с достижением
участниками поставленной цели;
б) учредительный договор регулирует отношения
только между учредителями АО, остальные акционеры в
этом договоре не участвуют, а потому он не может
действовать ни в отношении этих акционеров, ни в
отношении самого АО.
3) Уставный фонд общества имеет акционерную
природу – разделен на доли равной номинальной
стоимости (называются акциями). Формирование и любое
изменение уставного фонда обязательно сопровождается
определенными операциями с акциями: подпиской на акции,
выпуском или дополнительным выпуском акций,
аннулированием акций и пр.
4) Акционеры не несут ответственности по
обязательствам общества – после полной оплаты акций
к ним не могут быть предъявлены никакие требования о
возмещении долгов общества.
5) Имущество АО неделимо – только в АО акционер
не обладает правом требовать выдела своей доли в
имуществе общества.
6) Свободное обращение акций – акции могут
продаваться и покупаться, дарится, обмениваться на иные
вещи, передаваться по наследству, если иное не
предусмотрено законом или учредительными документами.
7) АО всегда имеет статус эмитента ценных бумаг.
В отличие от иных видов ХО, которые только в случае
выпуска ими облигаций или векселей становятся
эмитентами ценных бумаг, АО в силу своей правовой
природы, особенностей его организационной формы всегда
обладает подобным статусом.
8) Публичность деятельности присуща ОАО,
поскольку в соответствии со ст.24 Закона , эмитент обязан не менее 1 раза
-208-
в год информировать общественность о своем финансово-
хозяйственном состоянии и результатах деятельности. Кроме
того, ОАО обязаны предоставлять регулярную информацию
о своей деятельности в Государственную комиссию по
ценным бумагам и фондовому рынку. (*1).
9) Управляется при помощи сложной системы
органов. В основной своей массе АО – это крупные
организации, в которых имеется целая система органов
управления: высших, исполнительных и контрольных (за
рубежом органы управления АО могут образовывать двух-,
трех- или четырехзвенную структуру).
10) Личное участие акционеров в деятельности АО
не является обязательным. АО – это объединение
капиталов, для которого личность акционеров как лиц,
вложивших капитал в общество, инвестирующих его
деятельность, не имеет никакого значения. За рубежом
данная черта акционерных обществ отражается даже в их
названии – они часто именуются анонимными
обществами. (*2). Только в АО личность его участника может
быть неизвестной самому обществу – в случае выпуска
акций на предъявителя. Следует, однако, отметить, что АО
пытаются контролировать состав своих участников с целью
избежания зависимости от одного или нескольких из них.
Инструментом такого контроля выступает реестр
акционеров, а также выпуск акций в бездокументарной
форме (или их обездвижение). Зарубежное законодательство
часто содержит нормы, обязывающие лиц, получивших
(**1) Объем предоставляемой информации определяется Положением о пре-
доставлении регулярной информации открытыми акционерными обще-
ствами и предприятиями – эмитентами облигаций, утвержденном
решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому
рынку от 9.06.1998 г. № 72.
(**2) Так, АО называется во Франции – societe anonyте, в Испании –
Sociedad Anonima.
-209-
контрольный пакет акций определенного АО, обязательно
проинформировать об этом общество. (*1).
(**1) Например, ст. 80 Федерального закона России предусматривает обязанность лица, которое намеревается при-
обрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций
общества с числом акционеров больше одной тысячи, не позднее чем за
30 дней до даты приобретения направить обществу письменное заявле-
ние о намерении приобрести указанные акции. Лицо, которое приобрело
30 и более процентов акций обязано в течение 30 дней с даты приобре-
тения предложить акционерам продать ему принадлежащие им обык-
новенные акции по цене, сложившейся на рыке по данным акциям за
последние 6 месяцев. Акционеры вправе принять предложение о покупке
акций в срок не позднее 30 дней с момента получения письменного пред-
ложения. Если лицо, приобретшее 30 и более процентов акций, наруша-
ет названые требования, то оно вправе голосовать на общем собрании
акционеров по акциям, общее количество которых не превышает 30%
голосующих акций общества.
-210-
2. Сравнительно – правовая характеристика
открытого и закрытого акционерных обществ
Законодательство многих зарубежных стран
подразделяет АО на два вида, различающиеся между собой
по порядку размещения акций, а иногда также по свободе
их обращения.
Открытые АО (часто они именуются публичными)
могут размещать свои акции среди заранее не
определенного круга лиц (отсюда и их название, означающее,
что акции предлагаются для публичной продажи).
Впоследствии эти акции свободно обращаются на фондовом
рынке. Любое лицо может приобрести их на бирже, через
систему внебиржевой фондовой торговли или иным
образом.
Закрытые АО (или частные корпорации, компании)
размещают свои акции среди заранее известного,
ограниченного круга лиц. Такие акции по общему правилу
-210-
могут свободно продаваться и покупаться, но не могут
предлагаться для публичной продажи, что исключает
возможность их реализации через системы биржевой и
внебиржевой торговли. В некоторых странах ЗАО могут
включать в свои уставы положения, ограничивающие
свободное движение акций (например, нормы о наличии у
акционеров или самого общества права преимущественной
покупки акций).
ЗАО может отличаться от ОАО и по количеству
акционеров. В законодательстве ряда стран устанавливается,
что количество акционеров закрытой или частной
корпорации не должно превышать определенного числа
(например, частные компании в Великобритании не могут
иметь более 50 акционеров, в противном случае они должны
перерегистрироваться как публичные).
Открытые и закрытые (публичные и частные) АО
отличаются также по правовому режиму функционирования.
К ОАО законодательство предъявляет более жесткие
требования, их деятельность подпадает под усиленный
государственный контроль, отличается высокой степенью
публичности (ОАО систематически публикуют и
представляют в различные государственные и негосу-
дарственные органы информацию о своей деятельности и
-финансовом положении, проходят систематические
аудиторские проверки).
Украинское законодательство также восприняло
деление АО на закрытые и открытые. Ст. 25 ЗХО закрепляет,
что к АО относятся:
ОАО, акции которого могут распространяться путем
открытой подписки и купли – продажи на биржах;
ЗАО, акции которого распределяются между
учредителями и не могут распространяться путем подписки,
покупаться и продаваться на бирже.
До внесения изменений в ч. 2 ст. 28 ЗХО (была
изменена Законом от 23.12.1997 г.) уставом ЗАО могли
-211-
устанавливаться различные ограничения в отношении
свободы акционера распоряжаться своими акциями. На
практике устанавливались различные виды ограничений:
право преимущественной покупки другими
акционерами или самим обществом своих акций в случае их
продажи;
обязанность акционера получить согласие общества
(его высшего органа) или всех акционеров на продажу своих
акций;
запрет продажи акций третьим лицам и др.
Безусловно) такие нормы существенно ограничивали
право акционера ЗАО распоряжаться своими акциями, т.е.
нарушался один из основных принципов функционирования АО.
Украине целесообразно было бы пойти по пути
многих зарубежных государств, которые императивными
нормами запрещают распространять акции ЗАО путем
публичного предложения, а в качестве диспозитивной нормы
устанавливают право акционера свободно распоряжаться
своими акциями, если право их преимущественной покупки
не закреплено в уставе АО. Такие виды ограничений как
запрет отчуждения акций или согласие на их отчуждение
всех акционеров зарубежному праву не известны.
Различия в правовом положении ОАО и ЗАО
отражены в табл. 7.1.
-212-
Табл. 7.1. Сравнительно – правовая характеристика ОАО и ЗАО
Характеристика;
ОАО;
ЗАО;
Порядок создания;
Сложный: имеется ряд этапов, связанных с размещением акций путем
открытой подписки (срок создания ОАО может занимать 6-10 месяцев и
более. (*1). До регистрации должно быть оплачено 30 % стоимости акций;
Простой: акции размещаются среди учредителей, число которых, как правило,
невелико. До момента регистрации должно быт оплачено 50 % стоимости акций.
Виды акций;
Именные и на предъявителя;
Только именные
Категории акционеров;
Учредители – лица, заключившие учредительный договор.
Участники – лица, приобретающие акции в ходе открытой подписки или на вторичном фондовом рынке.
Учредители несут дополнительные обязанности и ответственность (перед
подписчиками, третьими лицами). По решению акционеров им могут
предоставляться льготы;
Положение учредителей и участников фактически совпадает
Распространение акций;
Свободное;
Ограниченное – не допускается публичное распространение акций
(через систему биржевой и внебиржевой торговли).
Публичность деятельности;
Высокая: обязаны регулярно публиковать информацию о своей деятельности;
Более низкая
(**1) Подробнее см. 5 главы III настоящей работы.
-213-
Следует учитывать, что проект ГК отказался от такой
формы как ЗАО (очевидно, руководствуясь тем, что данная
организационно – правовая форма во многом сходна с ООО).
Такой подход представляется не совсем верным, поскольку
ЗАО может использоваться для создания небольшой, но
финансово – устойчивой корпорации, где основу составляют
исключительно имущественные, а не личные отношения.
-214-
3. Уставный фонд акционерного общества
Общая номинальная стоимость выпущенных акций
составляет уставный фонд акционерного общества, который
не может быть менее суммы эквивалентной 1250
минимальным заработным платам, исходя из ставки
минимальной заработной платы, действующей на момент
создания АО (ч.4 ст.24 ЗХО).
Закон следующим образом определяет порядок оплаты
акций и, соответственно, формирования уставного фонда:
1) до момента государственной регистрации общества
учредителями и подписчиками на акции должно быть
оплачено: в ОАО – 30 % номинальной стоимости акций; в
ЗАО – 50 %.
2) в установленные обществом сроки, но не позднее
одного года с момента регистрации АО акционер обязан
оплатить полную стоимость акции; в случае просрочки
акционер уплачивает 10 % от суммы просроченного
платежа, если иное не определено уставом; при неуплате в
течение 3 месяцев после установленного срока платежа АО
имеет право реализовать неоплаченные акции в порядке,
определенном уставом общества.
Законодателем устанавливается не только порядок
формирования уставного фонда АО, но и специальная
процедура его изменения. Вопросы увеличения и
уменьшения уставного фонда АО регулируются ст.ст. 38 –
40 ЗХО, а также Положением о порядке увеличения
-214-
(уменьшения) размера уставного фонда акционерного
общества, утвержденным решением Государственной
комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от
8.04.1998 г. № 44.
Решение об изменении уставного фонда принимается
общим собранием акционеров (в случае увеличения
уставного фонда не более чем на 1/3 решение может
приниматься правлением АО, если это предусмотрено
уставом общества). Ст.40 ЗХО предусматривает, что в
сообщении о созыве общего собрания для решения вопроса
об изменении уставного фонда АО должны указываться:
а) мотивы, способ и минимальный размер увеличение
или уменьшения уставного фонда;
б) проект изменений в уставе АО, связанных с
увеличением или уменьшением уставного фонда;
в) данные о количестве акций, выпускаемых
дополнительно или изымаемых, и их общая стоимость;
г) сведения о новой номинальной стоимости акций;
д) права акционеров при дополнительном выпуске
акций или их изъятии;
е) дата начала и окончания подписки на
дополнительно выпускаемые акции или их изъятия;
ё) порядок возмещения владельцам акций убытков,
связанных с изменениями уставного фонда.
АО имеет право увеличивать уставный фонд, если
все предыдущие выпуски акции были зарегистрированы и
полностью оплачены по стоимости не ниже номинальной
(ч.1 ст.7 Закона ).
Увеличение уставного фонда АО может проводиться
путем:
увеличения количества акций существующей
номинальной стоимости;
увеличения номинальной стоимости акций;
обмена облигаций на акции.
Источниками увеличения уставного фонда могут быть:
-215-
внесение акционерами дополнительной платы за
акции (при увеличении их номинальной стоимости) или
покупка ими и иными лицами акций дополнительного
выпуска (при увеличении количества акций прежнего
номинала);
дивиденды (т.е. происходит реинвестирование
прибыли);
индексация основных фондов.
Подписка на дополнительно выпущенные акции
производится в таком же порядке, что и подписка на акции
первой эмиссии. Акционеры при этом пользуются
преимущественным правом на приобретение дополни-
тельно выпущенных акций. В голосовании результатов
подписки на дополнительно выпущенные акции принимают
участие лица, подписавшиеся на эти акции.
При увеличении уставного фонда путем увеличения
номинальной стоимости акций каждый из акционеров может
осуществить доплату до определенного уровня номинальной
стоимости акций. Если акционер отказался осуществить
доплату акций, АО обязано предложить выкупить его акции.
Если акционер не доплатил за акции и отказался от
предложения общества купить у него акции, он получает
акции новой номинальной стоимости в количестве,
соответствующим той сумме, которая уже внесена
акционером (т. е. у него на одну и ту же сумму будет мень-
шее количество акций).
Увеличение уставного фонда должно быть отражено
в учредительных документах. Необходимые документы
представляются в органы государственной регистрации
только после реализации дополнительно выпущенных
акций. Решение вступает в силу после внесения изменений
в государственный реестр.
Ч.3 ст.16 определяет, что уменьшение уставного
фонда АО при наличии возражений кредиторов не
допускается. Зарубежное законодательство обычно менее
-216-
категорично решает данные вопросы: если кредитор имеет
возражения против уменьшения уставного фонда АО, то он
может требовать досрочного исполнения обществом своих
обязательств. ЗХО не установлен порядок сообщения
кредиторам о возможном уменьшении уставного фонда.
Уменьшение уставного фонда АО осуществляется
путем:
уменьшения номинальной стоимости акций;
уменьшения количества акций путем выкупа части
акций у их владельцев с целью аннулирования акций.
В случае, если акционер отказался от обмена акций в
связи с уменьшением уставного фонда путем уменьшения
номинальной стоимости акций, АО обязано предложить
выкупить акции по стоимости не ниже номинальной.
Акции, не представленные к аннулированию,
признаются недействительными решением общего собрания
не ранее чем через 6 месяцев после доведения об этом до
всех акционеров.
АО возмещает владельцу акций убытки, связанные с
изменением уставного фонда. Споры по возмещению этих
убытков решаются судом (арбитражным судом).
-217-
4. Правовой статус акционера: момент
возникновения и содержание
Термин используется для обозначения;
во – первых, участника АО – лица, внесшего
денежные средства, иное имущество в уставный фонд АО,
и взамен получившего корпоративные права (права на долю
в прибыли АО, на участие в управлении и др.);
во – вторых, собственника (владельца) такой ценной
бумаги как акция – лица, имеющего в собственности
такой объект гражданских прав как ценная бумага (акция)
и правомочного владеть, пользоваться и распоряжаться им
в соответствии с законодательством.
-217-
Т. о. акционер выступает одновременно участником и
корпоративных (обязательственных), и гражданско-
правовых (вещных) отношений. Эти два статуса акционера
неразрывно связаны между собой, однако различаются по
правовому содержанию, не совпадает в ряде случаев и
момент их возникновения.
Права акционера как участника корпоративных
отношений могут возникать:
1) с момента государственной регистрации АО –
для учредителей АО и лиц, подписавшихся на акции при
проведении открытой подписки;
2) с момента приобретения акций – для лиц,
приобретающих акции ОАО, созданных в процессе
приватизации (фактически получают статус акционера и
могут реализовывать корпоративные права только с
момента проведения первого общего собрания акционеров),
3) с момента утверждения общим собранием
акционеров результатов дополнительной подписки на акции
и государственной регистрации изменений в учредительных
документах – для лиц, подписавшихся акции дополни-
тельного выпуска;
4) с момента перехода права собственности на
акцию – для лиц, приобретающих акции по договору, в
результате наследования, правопреемства и иным образом
(т.е. для не первых собственников).
Момент возникновения права собственности на
акцию зависит от того является ли лицо первым
собственником акции (право собственности возникает
первоначальным способом) или получает акцию от другого
собственника (право собственности возникает производным
способом):
1) первоначальный способ возникновения права
собственности на акцию имеет место при организации АО
или при дополнительном выпуске акций. Лица,
подписавшиеся на акции, будут их первыми собствен-
-218-
никами. Право собственности возникает у них после полной
оплаты акций. К такому выводу позволяют прийти
следующие нормы: ст. 128 ГК, ч.3 ст.8 Закона , закрепляющая, что акции
выдаются после того как будут полностью оплачены
акционером, ч.3 ст.33 ЗХО, устанавливающая право АО
реализовать акции, если акционер в течение трех месяцев
после наступления установленного учредительными
документами срока платежа не внесет положенной суммы.
Таким образом, право собственности на акции будет
возникать не с момента подписки на них или регистрации
АО, а только после того как акционер полностью оплатит
свои акции.
2) производным способом право собственности
возникает при переходе акций в собственность на основании
гражданско – правовых сделок с ними, в результате
наследования или правопреемства либо по решению суда.
Момент перехода права собственности определяется ст. 5
Закона :
а) именные акции в документарной форме – право
собственности переходит с момента передачи акции путем
полного индоссамента (на основании гражданско-правового
договора, при необходимости нотариально удостоверенного,
или судебного решения, передаточного поручения и
соответствующей записи в реестре владельцев именных
ценных бумаг);
б) акции на предъявителя в документарной форме –
с момента передачи;
в) обездвиженные акции и акции в бездокументарной
форме – с момента зачисления их на счет владельца у
хранителя.
Изложенное выше показывает, что корпоративные
права акционера могут возникать еще до момента
-219-
возникновения его прав собственности на акцию, а значит
исключительной зависимости корпоративных прав
акционера от права его собственности на акцию нет.
Иными словами, зачастую еще до момента получения права
собственности на акцию акционер уже является
полноправным участником корпоративных отношений.
Права акционера как участника корпоративных
отношений подтверждаются не только предъявлением
ценной бумаги (а с появлением ценных бумаг
обездвиженных либо в бездокументарной форме эта
функция ими перестает выполняться), но и ведением реестра
акционеров. Ведение таких реестров регулируется
Положением о порядке ведения реестров собственников
именных ценных бумаг, утвержденном решением
Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому
рынку от 26.05.1998 г. № 60.
Разрешение на осуществление деятельности в
отношении ведения реестров собственников именных
ценных бумаг выдается Государственной комиссией по
ценным бумагам и фондовому рынку в соответствии с
Положением, утвержденным решением ГКЦБФР от
23.06.1998 г. № 79.
Ведение реестра акционера может осуществляться
регистратором – юридическим лицом в форме ХО,
осуществляющего исключительную деятельность по
ведению реестров собственников именных ценных бумаг
(такая деятельность может объединяться только с
депозитарной). В названном выше Положении сформу-
лированы требования к уставному фонду регистратора
(должен быть сформирован только денежными средствами),
его учредителям (ими не могут быть органы
государственной власти, центры сертификатных аукционов
или их правопреемники и другие лица перечисленные в
п. 2.1.4. -2.1.9. Положения), специалистам (должны иметь
квалификационное свидетельство на право ведения реестра
-220-
владельцев именных ценных бумаг установленного образца)
и иные требования.
АО может самостоятельно вести собственный реестр
акционеров, если количество собственников именных
ценных бумаг в совокупности со всех выпусков не
превышает 500. Для этого оно также должно получить
разрешение Государственной комиссии по ценным бумагам
и фондовому рынку. Функции по ведению такого реестра
выполняют в АО специалисты, получившие квалифи-
кационное свидетельство. Деятельность таких специалистов
в АО должна быть основным местом их работы.
Акционер обладает целой совокупностью имущес-
твенных и неимущественных прав. Среди имущественных
прав выделяются:
право участвовать в формировании уставного фонда
АО, которое обеспечивается закреплением за акционером
права преимущественного приобретения таких акций;
право на получение дивидендов;
право распоряжения своей акцией (корпоративными
правами);
право участвовать в распределении имущества АО,
оставшегося после расчетов со всеми кредиторами после
ликвидации общества.
Акционер обладает и неимущественными правами: на
управление, на получение информации. Содержание данных
прав подробно рассматривалось в разделах Общей части.
Обязанности акционера как и любого участника ХО
состоят в соблюдении учредительных документов общества,
исполнении решений общих собраний, своевременной
оплаты акций и др. Кроме оплаты акций на акционера не
могут быть возложены иные имущественные обязанности,
например, внесение имущественных взносов или
обязательное приобретение акций дополнительного
выпуска. Даже общее собрание акционеров не правомочно
принимать подобные решения.
-221-
Следует подробнее остановиться на содержании
права собственности акционера на акцию. Оно состоит
из традиционных полномочий владения, пользования и
распоряжения.
Владение. При документарной форме выпуска акций
акционер владеет этой ценной бумагой (имеет ее
сертификат). Обездвиженные акции находятся у хранителя
или депозитария который именуется номинальным
держателем. Акции в бездокументарной форме существуют
только в виде записей на электронных носителях, поэтому
говорить о владении ими бессмысленно.
Пользование. Пользование ценной бумагой означает
реализацию закрепленных в ней прав. Пользование акци-
ей – это реализация корпоративных прав акционера.
Распоряжение. Это наиболее важное полномочие
собственника акции. Акция может быть объектом купли-
продажи, мены, дарения, завещания и иных сделок,
совершаемых по усмотрению собственника. В настоящее
время законодательством снята возможность введения в
уставы ЗАО норм, ограничивающих свободу распоряжения
акциями.
Изменение состава акционеров может происходить
в случаях:
1) отчуждения акций третьим лицам;
2) перехода акций по наследству или на основании
правопреемства;
3) отчуждения акций другим акционерам данного АО;
4) выкупа акций самим АО;
5) дополнительного выпуска акций;
6) аннулирования акций.
АО имеет право выкупить у акционера оплаченные
им акции только за счет сумм превышающих уставный фонд
для их последующей перепродажи, распространения среди
своих работников или аннулирования. Указанные акции
должны быть реализованы или аннулированы в срок не
-222-
более 1 года. В течение этого периода распределение
прибыли, голосование и определение кворума на общих
собраниях акционеров производится без учета
приобретенных АО собственных акций.
-223-
5. Органы управления акционерного общества
Законодательством Украины предусмотрена
четырехзвенная структура органов АО, состоящая из:
высшего органа – общего собрания акционеров;
исполнительного органа – правления;
контролирующего органа – ревизионной комиссии;
специального контрольно – управленческого органа –
наблюдательного совета (совета общества).
Общее собрание акционеров является высшим
органом акционерного общества. Порядок его
функционирования определяется ст.ст. 41 – 45 ЗХО. В
общем собрании имеют право принимать участие все
акционеры) независимо от количества и от класса акций,
владельцами которых они являются. Принимать участие в
общем собрании с правом совещательного голоса могут и
члены исполнительных органов, не являющиеся
акционерами. Акционеры могут назначать своих
представителей для участия в общем собрании.
Общее собрание акционеров созывается не реже одного
раза в год, если иное не предусмотрено уставом общества.
Внеочередное собрание акционеров созывается
исполнительным органом в следующих случаях:
в случае неплатежеспособности общества;
при наличии обстоятельств указанных в уставе
общества;
если этого требуют интересы АО в целом;
по письменному требованию совета акционерного
общества (наблюдательного совета) или ревизионной
комиссии.
-223-
по требованию акционеров, владеющих в сово-
купности более чем 10 % голосов (если в течение 20 дней
их требование не выполнено – могут сами созвать общее
собрание).
ЗХО в ст. 43 подробно закрепляет порядок созыва
общего собрания акционеров. О проведении общего
собрания держатели именных акций уведомляются
персонально предусмотренным в уставе способом. Кроме
того, общее уведомление печатается в местной прессе по
местонахождению АО и в одном из официальных печатных
изданий Верховной Рады Украины, Кабинета Министров
Украины или Государственной комиссии по ценным бумагам
и фондовому рынку с указанием времени и места
проведения общего собрания и повестки дня. Уведомление
должно быть сделано не позднее 45 дней до созыва общего
собрания. В случае необходимости может быть сделано
повторное уведомление в указанных средствах массовой
информации.
Общее собрание акционеров проводится, как правило,
по месту нахождения АО.
Любой из акционеров вправе вносить свои
предложения по повестке дня общего собрания не позднее
чем за 30 дней до его созыва. Решение о включении этих
предложений в повестку дня принимается исполнительным
органом. Предложения акционеров, владеющих более чем
10 % голосов, вносятся в повестку дня обязательно. Решения
об изменении повестки дня должны быть доведены до
сведения всех акционеров не позднее чем за 10 дней до
проведения собрания в порядке, предусмотренном уставом.
Общее собрание считается правомочным, если в нем
принимают участие акционеры, имеющие в соответствии с
уставом общества более 60 % голосов. Акционеры (их
представители), принимающие участие в общем собрании
регистрируются с указанием количества голосов, которые
имеет каждый участник. Регистрация проводится
-224-
исполнительным органом общества или независимым
регистратором на основании заключенного с ним договора.
Компетенция общего собрания определена ст.41
ЗХО. К полномочиям высшего органа АО относится:
определение основных направлений деятельности АО
и утверждение его планов и отчетов об их исполнении;
внесение изменений в устав общества;
избрание и отзыв членов совета акционерного
общества (наблюдательного совета), исполнительного
органа и ревизионной комиссии;
утверждение годовых результатов деятельности АО,
включая его дочерние предприятия, утверждение отчетов и
заключений ревизионной комиссии, порядка распределения
прибыли, определение порядка покрытия убытков;
создание, реорганизация и ликвидация дочерних
предприятий, филиалов и представительств, утверждение их
уставов и положений;
вынесение решений о привлечении к имущественной
ответственности должностных лиц органов управления
общества;
утверждение правил процедуры и других внутренних
документов общества, определение организационной
структуры общества;
решение вопроса о приобретении АО выпущенных им
акций;
определение условий оплаты труда должностных лиц
АО, его дочерних предприятий, филиалов и
представительств;
утверждение договоров (соглашений), заключенных
на сумму, превышающую указанную в уставе общества;
принятие решения о прекращении деятельности
общества, назначение ликвидационной комиссии,
утверждение ликвидационного баланса.
Уставом общества к компетенции общего собрания
могут быть отнесены и иные вопросы.
-225-
Голосование на общем собрании проводится по
принципу: одна акция – один голос. Решения принимаются
простым большинством. Однако законодателем выделена
группа вопросов, для принятия решений по которым
необходимо квалифицированное большинство – 3/4 голосов
акционеров. К таким вопросам относятся:
изменение устава общества;
принятие решения о прекращении деятельности
общества;
создание и прекращение деятельности дочерних
предприятий, филиалов и представительств общества.
Решения, принятые на общем собрании, фиксируются
в протоколе, который подписывается председателем и
секретарем собрания и не позднее чем через три рабочих дня
после окончания собрания передается исполнительному
органу АО.
Правление АО – является постоянно действующим
исполнительным органом АО, в компетенцию которого
входит:
руководство текущей деятельностью общества;
организация выполнения решений общего собрания
акционеров;
представительство общества в отношениях с третьими
лицами (во внешних отношениях).
Данные функции правления АО закреплены в ст.47 ЗХО.
Правление является коллегиальным органом: состоит
из председателя правления и членов правления. Входить в
состав правления могут как акционеры, так и иные лица
(наемные работники АО). Закон не определяет необходимую
или допустимую численность правления, срок пoлномочий
входящих в него лиц, как это делается во многих
зарубежных странах, основания для досрочного прекра-
щения полномочий. В настоящее время эти вопросы
разрешаются путем локального (корпоративного) нормо-
творчества.
-226-
Члены наблюдательного совета и ревизионной
комиссии общества не могут одновременно входить в состав
правления АО, поскольку указанные выше органы призваны
осуществлять контроль за деятельностью правления.
Создание такого органа как совет акционерного
общества (наблюдательный совет) обязательно в двух
случаях:
в АО, число акционеров которых превышает 50 (ч.2
ст.46 ЗХО);
в ОАО, возникших в результате корпоратизации
государственных предприятий, но только до созыва первого
общего собрания акционеров (Положение о порядке
корпоратизации предприятий, утвержденное постанов-
лением КМУ от 5.07.1993 г. № 508).
В остальных случаях создание этого органа относится
на усмотрение самих акционеров.
Наблюдательный совет создается только из числа
акционеров. Члены наблюдательного совета не могут быть
членами исполнительного органа и ревизионной комиссии.
В работе наблюдательного совета с правом совещательного
голоса принимают участие представители профсоюзного
органа или иного уполномоченного трудовым коллективом
органа, который подписал трудовой договор от имени
трудового коллектива.
Наблюдательный совет выполняет следующие
функции:
представляет интересы акционеров в перерыве между
проведением общих собраний; ему могут быть переданы
некоторые полномочия общего собрания акционеров;
контролирует и регулирует деятельность правления в
пределах своей компетенции, определенной уставом.
На практике наблюдательный совет может занимать
ведущее положение в системе органов общества, так как
общее собрание акционеров созывается редко (как минимум
раз в год) и оно часто передает многие из своих полномочий
-227-
в ведение совета общества, а правление подчинено в своей
деятельности наблюдательному совету.
Законодательством деятельность данного органа
урегулирована явно недостаточно. Существуют лишь
отдельные нормативные акты, действующие в отношении
ОАО, созданных в процессе приватизации и корпоратизации:
Положение о наблюдательном совете корпоратизированных
предприятий, утвержденное постановлением КМУ от
19.07.1993 г. № 556, Положение о наблюдательном совете
открытого акционерного общества, рекомендованное
распоряжением ФГИУ от 5.05.1996 г. № 71-р. Этими
нормативными актами подробно определяется порядок
формирования наблюдательного совета, его компетенция,
организация работы и ответственность членов наблю-
дательного совета. Безусловно, подобные нормы следовало
бы включить и в ЗХО.
Контроль за финансово – хозяйственной деятельнос-
тью правления АО осуществляется ревизионной
комиссией, избираемой из числа акционеров. Членами
ревизионной комиссии не могут быть члены правления,
наблюдательного совета и другие должностные лица. Ст.49
ЗХО регулирует вопросы образования и деятельности
ревизионной комиссии.
Ревизионная комиссия проводит проверки финансово-
хозяйственной деятельности правления:
по поручению общего собрания;
по поручению наблюдательного совета;
по собственной инициативе;
по требованию акционеров, владеющих в совокуп-
ности более чем 10 % голосов.
Ревизионной комиссии должны быть предоставлены
все материалы, бухгалтерские и другие документы и личные
объяснения должностных лиц по ее требованию.
Ревизионная комиссия докладывает о результатах
проведенных ею проверок общему собранию АО или
наблюдательному совету.
-228-
Члены ревизионной комиссии вправе принимать
участие с правом совещательного голоса в заседаниях
правления.
Ревизионная комиссия составляет заключение по
годовым отчетам и балансам. Без такого заключения общее
собрание акционеров не вправе утверждать баланс.
ФГИУ было разработано и рекомендовано к
применению Положение о ревизионной комиссии открытого
акционерного общества (распоряжение ФГИУ от 5.05.1996 г.
№ 71-р). Данный нормативный акт дает достаточно полное
представление о функциях ревизионной комиссии АО и
порядке ее работы.
Во многих зарубежных государствах функции ревизоров
выполняют независимые специалисты или профессиональные
организации, что делает гораздо более эффективным контроль
за деятельностью правления (поскольку он осуществляется на
профессиональном уровне), облегчает решение вопроса об
ответственности ревизоров.
-229-
Глава 9.
Общество с ограниченной
ответственностью и общество с
дополнительной ответственностью
– Определение и правовые признаки общества
с ограниченной ответственностью.
– Правовой статус участника общества с
ограниченной ответственностью. Пределы личного
участия в деятельности общества.
– Количественные и персональные изменения
состава участников общества с ограниченной
ответственностью. Их влияние на размер уставного
фонда общества.
-229-
– Проблема обеспечения платежеспособности
общества с ограниченной ответственностью: ее
разрешение в Украине и за рубежом.
– Распределение компетенции между органами
общества с ограниченной ответственностью.
Особенности управления небольшими обществами.
– Понятие и особенности общества с
дополнительной ответственностью. Преимущества и
область использования такой организационно-правовой
формы.
– Характер ответственности участников
общества с дополнительной ответственностью по
долгам общества.
– Средства обеспечения платежеспособности
участников общества с дополнительной ответст-
венностью.
1. Правовые признаки общества
с ограниченной ответственностью
В соответствии с ч.1 ст.50 ЗХО, обществом с
ограниченной ответственностью признается общество,
имеющее уставный фонд, разделенный на доли, размер
которых определяется учредительными документами.
В качестве основных правовых признаков ООО
можно выделить следующие.
1. Общество состоит из двух и более участников.
Количественный состав участников ООО законом не
ограничивается. За рубежом часто применяется иной под-
ход – устанавливается максимально допустимое количество
участников подобных обществ (например, во Франции их
число не может превышать 50). Законодательство ряда стран
допускает существование ООО и в качестве единоличной
корпорации.
-230-
2. ООО имеет уставный фонд, разделенный на
доли, размер которых определяется учредительными
документами.
Размер уставного фонда ООО должен составлять не
менее суммы, эквивалентной 100 минимальным заработным
платам, исходя из ставки минимальной заработной платы,
действующей на момент создания общества. К моменту
регистрации общества каждый из участников обязан внести
не менее 30 % указанного в учредительных документах
вклада, что подтверждается документами, выданными
банковскими учреждениями. Остальная часть вклада должна
быть внесена не позднее 1 года после государственной
регистрации общества. В случае невыполнения этого
обязательства в определенный срок участник выплачивает
за время просрочки 10 % годовых из недовнесенной суммы,
если иное не предусмотрено учредительными документами.
Участнику полностью внесшему свой вклад выдается
свидетельство общества.
Размер долей участников общества может быть как
равным, так и различным.
3. Общество действует на основании учреди-
тельного договора и устава.
Учредительные документы ООО принимаются всеми
участниками единогласно (это правило касается и внесения
в них изменений). В этих документах обязательно
фиксируются не только обязательные для всех обществ
сведения о наименовании, местонахождении, предмете
деятельности и др., но и обязательно определяются: размер
долей каждого из участников, размер, состав и порядок
внесения ими вкладов (ч.1 ст.51 ЗХО).
Учредительные документы ООО устанавливают
двойную правовую связь:
каждого участника и общества – между ними
возникает инвестиционное обязательство;
между всеми участниками – они согласовывают между
-231-
собой порядок осуществления совместной инвестиционной
деятельности в отношении созданного ими ХО.
Наличие одновременно договорных отношений и с
ООО, и с самими его участниками гораздо более связывает
участника ООО, чем акционера, который, как было показано
выше, связан обязательством только с самим АО, но не с
остальными акционерами. На участника ООО могут
возлагаться дополнительные имущественные и личные
обязанности, он ограничен в порядке распоряжения своими
корпоративными правами, наконец, он может быть исключен
из общества – все это правовые последствия договора,
который он заключал с иными участниками, тем самым
соглашаясь на применение к нему подобных мер и
ограничений.
4, Участники ООО не несут непосредственной
имущественной ответственности по обязательствам
общества.
В ч.2, 3 ст.50 ЗХО закрепляется, что участники
общества несут ответственность в пределах их вкладов, а в
предусмотренных учредительными документами случаях
участники, которые не полностью внесли свои вклады,
отвечают по обязательствам общества также в пределах
невнесенной части вклада. И в том, и в другом случае речь
не идет об имущественной ответственности самих
участников. Долги общества погашаются за счет имущества
самого общества, включая внесенные участниками вклады.
Если же участник несет ответственность в пределах
невнесенной части вклада, то имеет место исполнение ими
своего инвестиционного обязательства перед обществом, а
не дополнительно налагаемые имущественные отягощения.
5. Управляется общество при помощи системы
органов.
Для всех ХО – объединений капиталов характерно
разделение функций по управлению обществом между его
органами: высшими, исполнительными и контролирую-
-232-
щими. Однако участники ООО обязаны принимать хотя бы
минимальное персональное участие в управлении
обществом, поскольку для решения некоторых важных
вопросов его функционирования необходимо единогласие в
высшем органе. Они уже не могут подобно акционерам
устраниться от какого – либо личного участия в делах
общества и просто получать свои дивиденды.
6. Имущество ООО не является неделимым – в
случаях предусмотренных законом и учредительными
документами допускается выдел доли участника.
Выдел доли участника может производиться в
результате выхода или исключения участника из общества,
в случае не вступления в общество правопреемника или
наследника, по требованию кредиторов участника. С целью
сохранения у общества его производственных фондов (т.е.
необходимых ему в процессе деятельности зданий,
сооружений, помещений, оборудования, транспортных
средств и пр.), ч.1 ст.54 ЗХО устанавливает, что по общему
правилу доля участника выделяется в ее денежном
выражении и лишь с согласия общества вклад может быть
возвращен участнику полностью или частично в
натуральной форме. Исключение составляют случаи, когда
имущество передавалось не в собственность обществу, а во
временное пользование – такое имущество всегда должно
возвращаться участнику в натуре.
-233-
2. Правовой статус участников общества
с ограниченной ответственностью.
Изменение их состава
Возникает правовой статус участника ООО с момента
государственной регистрации общества. После полного
внесения вклада участнику выдается свидетельство
общества – юридический документ, подтверждающий факт
полного внесения участником своей доли и не являющийся
ценной бумагой.
-233-
Правовой статус участника складывается из
корпоративных прав и обязанностей. Объем корпоративных
прав стандартный. К имущественным правам участника
ООО могут быть отнесены: право на получение
определенной доли прибыли общества, на выдел доли,
распоряжение своей долей. Неимущественными правами
участника ООО являются: право на участие в управлении
обществом, на получение информации о деятельности
общества, на выход из общества.
В ЗХО упоминается всего о двух обязанностях
участников ООО:
1) вносить имущественные вклады и взносы (вклады
могут быть основными и дополнительными) (*1);
2) участвовать в работе общего собрания при
решении вопросов, требующих единогласия (корпора-
тивными документами может допускаться принятие
решений методом письменного опроса – тогда обязанность
участника будет состоять в предоставлении своего мнения
в письменной форме).
Внутренние документы могут предусматривать и иные
права и обязанности участников.
(**1) ЗХО не совсем четко проводит разграничение между понятиями вклада
и взноса, часто используя их как синонимы. Вклад – это имущество и
имущественные права, которые передаются участником обществу для
формирования или увеличения его уставного фонда. Вклады, внесенные
при формировании начального капитала общества называются основ-
ными, вклады, переданные в уставный фонд общества впоследствии –
дополнительными. Внесение дополнительных вкладов всегда должно вы-
зывать увеличение уставного фонда, и возможно – изменение размера
долей участников. Имущественные взносы участников преследуют со-
вершенно иную цель – например, покрытие убытков от хозяйственной
деятельности общества, финансирование непредвиденных расходов и пр.
Внесение участниками взносов не влияет на размер уставного фонда и
долей самих участников. Внесение вклада – это обязанность участника
ООО, предусмотренная ЗХО. Обязанность совершения участниками иму-
щественных взносов является диспозитивной – она должна быть обя-
зательно зафиксирована в учредительных документах ООО.
-234-
ООО в процессе своей деятельности часто
сталкиваются с необходимостью изменения состава
участников. Подобные изменения всегда имеют
персональный, а в ряде случаев и количественный характер.
Изменения персонального характера не влияют на величину
уставного фонда ООО – один участник сменяет другого, а
размер уставного фонда, соотношение долей участников
остаются прежними. Изменения количественного характера,
вызванные выходом или исключением участника, его
смертью или прекращением, вступлением нового участника)
практически всегда вызывают уменьшение или увеличение
величины уставного фонда и изменяют размеры долей
участников.
Рассмотрим отдельные основания и порядок
изменения состава участников в ООО.
1. Уступка доли (ст. 53 ЗХО).
Под уступкой доли понимают ее передачу,
совершенную участником ООО любым не запрещенным
законом способом (путем продажи, дарения, мены и др.),
другим участникам общества, самому обществу или третьим
лицам. Участник может уступить не всю долю, а лишь ее
определенную часть, т.к., в отличие от акции, которая
признается неделимой, доля может быть разделена на более
дробные части.
Закон обозначает передачу доли в уставном фонде
ООО как уступку (цессию), поскольку при передаче доли (ее
части) третьему лицу происходит одновременный переход
к нему всех прав и обязанностей, принадлежащих
участнику уступившему ее полностью или частично, т.е.
происходит смена лиц в обязательстве.
Такая уступка во всех случаях может быть
осуществлена только с согласия остальных участников.
Уступка доли третьим лицам может запрещаться
учредительными документами. Следует отметить, что
законодательством большинства стран данные вопросы
-235-
урегулированы более диспозитивно. Так, в 15 германского
Закона о товариществах с ограниченной ответственностью
в качестве общего правила установлено, что паи являются
отчуждаемыми и передаваемыми по наследству. Далее
отмечается, что в договоре о создании товарищества уступка
пая может быть обусловлена различными предпосылками,
в частности поставлена в зависимость от согласия
товарищества. Французский закон о торговых товари-
ществах (ст.ст. 44, 45) определяет, что доли участников
свободно передаются в порядке наследования, между
товарищами или между восходящими или нисходящими
родственниками, а также в случае ликвидации режима
общей собственности супругов. Однако, уставом общества
может быть установлена необходимость принятия супруга,
наследника или родственника в общество (с возможностью
отказа). Уступка доли третьим лицам обязательно требует
согласия большинства членов общества. Таким образом,
зарубежный законодатель предоставляет право самому
обществу определять насколько свободно участники могут
распоряжаться своей долей.
В ч.2 ст.53 ЗХО отмечается, что уступка доли третьим
лицам возможна только после полного внесения вклада
участником, ее уступающим. Данная норма защищает
будущего участника от двойного платежа; уплаты своему
предшественнику за переданную долю, и последующего
исполнения обязательства перед обществом о внесении
вклада, которое перешло бы к новому участнику в результате
уступки доли. Проект ГК предлагает несколько иное
разрешение данного вопроса – доля может быть уступлена
лишь в той части, которая оплачена участником.
При купле – продаже доли третьим лицам участники
общества пользуются правом ее преимущественной покупки.
В учредительных документах такое право может
закрепляться и за самим обществом. На случаи дарения и
мены право преимущественного приобретения не
-236-
распространяется – другие участники ООО не могут
предоставить равнозначный имущественный или
неимущественный эквивалент участнику, уступающему
свою долю таким образом. Например, участнику не
безразлично кому он дарит свою долю или он хочет
получить в обмен на свою долю в уставном фонде
индивидуально – определенную вещь, которую ему не могут
предоставить другие участники ООО. Порядок реализации
права преимущественной покупки доли, как правило,
устанавливается учредительными документами. Если не
установлен, то применяются общие нормы ГК о праве
преимущественной покупки. Право преимущественной
покупки предоставляется участникам пропорционально их
долям в уставном фонде или другом согласованном между
ними размере.
Если доля участника приобретается самим обществом,
то в срок, не превышающий одного года, оно обязано
передать её иным участникам или третьим лицам. В течение
этого периода распределение прибыли, голосование и
определение кворума в высшем органе производятся без
учета доли, приобретенной обществом.
2. Выход участника из общества (ст.54 ЗХО).
Выход участника из ООО законом не ограничен.
Нормы, содержащие какие – либо ограничения права
участника на свободный выход из общества, могут
включаться в учредительные документы ООО. Выход
участника из общества совершается путем представления им
соответствующего заявления обществу. Если участник
является физическим лицом, то такое заявление должно
быть нотариально удостоверено.
При выходе участнику выплачивается стоимость части
имущества общества, пропорциональная его доле в
уставном фонде. Выплата производится после утверждения
отчета за год в котором участник вышел из общества и в
срок до 12 месяцев со дня выхода. По требованию участника
-237-
и с согласия общества вклад может быть возвращен
полностью или частично в натуральной форме, выбывшему
участнику выплачивается причитающаяся ему доля
прибыли, полученной обществом в данном году к моменту
его выхода. Имущество, переданное участником только в
пользование, возвращается в натуральной форме без
вознаграждения.
3. Исключение участника из общества (ст.64 ЗХО).
В случае систематического неисполнения или
ненадлежащего исполнения обязанностей или препят-
ствования своими действиями достижению целей общества
участник может быть исключен из общества на основе
единогласного решения собрания участников. Участнику
соответственно его доле выплачивается стоимость части
имущества ХО, причитающаяся доля прибыли. За рубежом
часто применяется иной подход к решению данного вопроса:
если участник исключается за несвоевременное внесение
(невнесение) вклада в уставный фонд (капитал) общества,
то ему не возвращается та часть вклада, которая уже
внесена. Более того, общество может обратиться в суд с
иском о взыскании с такого участника ущерба,
причиненного обществу несвоевременным внесением
(невнесением) вклада.
4. Выдел доли участника – должника по требованию
кредиторов (ст. 57 ЗХО).
По общему правилу, обращение взыскания на долю
участника в ООО по его собственным обязательствам не
допускается. Однако при недостаточности имущества
участника для покрытия его долгов кредиторы вправе
требовать выделения доли участника – должника. Если доля
выделяется полностью, то участник выходит (исключается)
из общества.
5. Правопреемство или наследование доли (ст.55
ЗХО).
В случае смерти участника ООО – физического лица
-238-
или реорганизации участника – юридического лица, доля
такого участника переходит по наследству или в результате
правопреемства. Безусловным является переход
имущественных прав, вытекающих из участия в обществе,
переход неимущественных прав обусловлен необходи-
мостью вступления в ООО наследников или право-
преемников. Для вступления указанных лиц в общество
необходимо два условия;
а) желание самих наследников (правопреемников);
б) согласие общества на принятие в него наследников
(правопреемников).
В противном случае производится выдел доли. В
зарубежном законодательстве часто применяется не столь
императивное решение вопроса о наследовании
(правопреемстве) доли – принцип свободного ее перехода
по наследству или на основании правопреемства
дополняется правом участников ООО закрепить в
учредительных документах общества необходимость
приема наследников (правопреемников) в общество.
6. Прием в общество новых участников.
Действующее законодательство не регулирует порядок
вступления в общество новых участников.
Прием в общество осуществляется на основании
заявления лица, желающего вступить в общество, по
единогласному решению участников ООО. Единогласие по
вопросу приема нового участника объясняется необхо-
димостью внесения изменений в учредительные документы
общества, связанных с появлением нового участника. При
вступлении новых участников в общество как правило
увеличивается его уставный фонд.
Любое изменение состава участников обязательно
отражается в учредительных документах ООО. Ст.7 ЗХО
предусматривает, что ХО обязано в пятидневный срок
проинформировать органы государственной регистрации об
изменениях, внесенных в учредительные документы. Закон
-239-
и Положение о государственной
регистрации субъектов предпринимательской деятельности,
утвержденное постановлением КМУ от 25.05.1998 г. № 740
таких сроков не указывают (за исключением случаев, когда
изменяется название, организационно – правовая форма,
форма собственности субъекта предпринимательской
деятельности или его местонахождение).
Внесение изменений оформляется путем отдельных
приложений или изложения документов в новой редакции.
На оригинале документов делается пометка о наличии
приложений или о том, что это новая редакция. Все
документы подаются в трех экземплярах. Соответствующие
изменения вносятся в регистрационную карточку.
Кроме текста самих изменений также подаются
подтверждающие их документы. Например:
при добровольном выходе – копия решения
участника – юридического лица или нотариально заверенное
заявление участника – физического лица;
при исключении – решение собрания участников;
при вступлении нового участника – копия решения
участника – юридического лица или нотариально заверенное
заявление участника – физического лица, а также решение
собрания участников и т.д.
-240-
3. Имущественное положение общества
с ограниченной ответственностью
Основной проблемой функционирования такой
организационно – правовой формы как ООО выступает
проблема обеспечения их платежеспособности. Еще в
начале XX века известный русский ученый А. Каминка
видел в ООО лишь организацию, имеющую целью (*1).
(**1) Каминка А.И. Очерки торгового права. – Вып. 1. – 1912. – С.371.
-240-
В АО освобождение акционеров от непосредственной
личной ответственности по обязательствам общества
компенсируется достаточно жестким государственным
регулированием порядка формирования и изменения
уставного фонда АО, требованием публичности его
деятельности и целым рядом иных мер, направленных на
обеспечение наличия у АО собственного капитала и иного
имущества, из которого будут удовлетворяться требования
кредиторов общества.
В отношении ООО действующим законодательством
Украины подобные меры практически не предусмотрены,
что на практике вызывает существование множества
фирм – ООО, учредительные документы которых
фиксируют достаточно большие размеры уставных фондов
(что вызывает доверие у контрагентов и кредиторов
общества), но фактически общество либо вообще не
обладает никаким имуществом, либо имеет имущество,
стоимость которого гораздо меньше, чем указанная в
учредительных документах. Иногда такое имущество не
ликвидно, то есть по существу не обладает рыночной
стоимостью.
Кроме того, ООО может достаточно легко изменить
(увеличить или уменьшить) размер своего уставного фонда.
Для уменьшения размера уставного фонда достаточно:
1) внести необходимые изменения в учредительные
документы;
2) уведомить об этих изменениях соответствующий
орган государственной регистрации субъектов предпри-
нимательской деятельности;
3) получить согласие кредиторов общества на
уменьшение уставного фонда; кредиторы уведомляются об
уменьшении уставного фонда персонально и путем
публикации;
4) не ранее чем через три месяца после государ-
ственной регистрации изменений в учредительные
-241-
документы, связанных с уменьшением уставного фонда
ООО, а также публикации общество вправе уменьшить
размер своего уставного фонда. Если кредиторы ООО не
согласны с решением об уменьшении размера уставного
фонда, то они имеют право требовать досрочного
исполнения обществом своих обязательств (это правило
сложилось на практике, но законодательно не закреплено).
Законодательство зарубежных стран содержит
стандартный комплекс требований, направленных на защиту
имущественных интересов самого ООО и его кредиторов:
1) к учредителям общества в течение определенного
срока с момента его регистрации могут быть предъявлены
требования о возмещении ущерба, причиненного ими
обществу в связи с его организацией (чрезмерные
организационные расходы, завышенная оценка имущес-
твенных вкладов и др.);
2) общество может предъявить к своим участникам,
не внесшим свой вклад в капитал общества, требование о
передаче обществу вклада и возмещении ущерба,
причиненного обществу с результате невнесения или
несвоевременного внесения участниками своих вкладов;
3) для оценки имущественных вкладов может
назначаться специальный ревизор; ревизор обязательно
назначается в случаях указанных в законе или по решению
самих участников (иногда суда или иного государственного
органа);
4) если регистрирующий орган придет к решению о
явном завышении участниками общества стоимости их
имущественных вкладов, то в регистрации ООО может
быть отказано (или назначен специальный ревизор для
проверки правильности произведенной участниками
оценки);
5) предусматривается имущественная ответственность
участников ООО, исполнительных и ревизионных органов
за ущерб, причиненный обществу их неправомерными, а в
-242-
некоторых случаях также и ошибочными действиями,
включая субсидиарную ответственность в случае
банкротства (несостоятельности) общества;
6) подробно предусматривается порядок уменьшения
капитала ООО;
7) устанавливается максимально допустимое
расхождение между размером уставного капитала общества
и стоимостью его активов; нарушение этой нормы мажет
привести к ликвидации общества.
-243-
4. Органы управления общества
с ограниченной ответственностью
Состав органов управления ООО и порядок их
формирования определяются ст.ст.58 – 63 ЗХО.
Высшим органом ООО является собрание
участников. Возглавляет его избираемый собранием
участников председатель общества.
Собрание участников уполномочено решать наиболее
важные, стратегические вопросы деятельности общества. К
компетенции этого органа относится:
1) определение основных направлений деятельности
ООО и утверждение его планов и отчетов о их исполнении;
2) внесение изменений в устав общества;
3) избрание и отзыв членов исполнительного органа
и ревизионной комиссии;
4) установление размера, формы и порядка внесения
участниками дополнительных вкладов;
5) решение вопроса о приобретении обществом доли
участника;
6) исключение участника из общества;
7) утверждение годовых результатов деятельности
ООО, включая его дочерние предприятия, утверждение
отчетов и заключений ревизионной комиссии, порядка
-243-
распределения прибыли, определение порядка покрытия
убытков;
8) создание, реорганизация и ликвидация дочерних
предприятий, филиалов и представительств, утверждение их
уставов и положений;
9) вынесение решений о привлечении к имущес-
твенной ответственности должностных лиц органов
управления общества;
10) утверждение правил процедуры и внутренних
документов общества, определение организационной
структуры общества;
11) определение условий оплаты труда должностных
лиц ООО, его дочерних предприятий, филиалов и
представительств;
12) утверждение договоров (соглашений) на сумму,
указанную в уставе общества;
13) принятие решения о прекращении деятельности
общества, назначение ликвидационной комиссии, утвержде-
ние ликвидационного баланса.
Законодательством подробно определяется порядок
созыва собрания участников. Высший орган ООО
созывается не реже двух раз в год, если иное не преду-
смотрено учредительными документами.
В случае необходимости, для защиты интересов
общества может быть созвано внеочередное собрание
участников. Правом созыва внеочередного собрания ЗХО
наделяет следующих лиц:
председателя общества при наличии обстоятельств,
указанных в учредительных документах, в случае
неплатежеспособности общества, в любом другом случае,
если этого требуют интересы общества в целом, в частности,
если возникает значительная угроза сокращения уставного
фонда;
исполнительный орган;
участников общества, владеющих в совокупности
-244-
более чем 20% голосов (если в течении 25 дней председатель
общества не выполнил их требования о созыве собрания, то
участники вправе сами созвать собрание участников).
Ревизионная комиссия имеет право ставить вопрос о
созыве внеочередного собрания участников, если возникла
угроза существенным интересам общества или выявлены
злоупотребления должностными лицами общества.
О проведении общего собрания участники
уведомляются предусмотренным уставом способом с
указанием времени и места проведения собрания и повестки
дня. Уведомление должно быть сделано не менее чем за 30
дней до созыва общего собрания. Нс позднее чем за 7 дней
до созыва общего собрания участникам общества должна
быть предоставлена возможность ознакомиться с
документами, внесенными в повестку дня собрания. Любой
участник может требовать рассмотрения вопроса на общем
собрании, при условии что он был поставлен не позднее чем
за 25 дней до начала собрания. По вопросам, не включенным
в повестку дня, решения могут приниматься только с
согласия всех участников, присутствующих на собрании.
ЗХО детально регулирует и вопрос о процедуре
проведения общего собрания, включая принятие им
решений.
Собрание участников считается полномочным, если на
нем присутствуют участники или их представители
владеющие в совокупности более чем 60 % голосов, а по
вопросам, требующим единогласия – все участники.
Участники имеют количество голосов, пропорциональное
размеру их долей в уставном фонде. Участники ООО,
принимающие участие в работе собрания регистрируются
с указанием количества голосов, которое имеет каждый
участник. Этот перечень подписывается председателем и
секретарем собрания.
Принимать участие в собрании с правом совеща-
тельного голоса могут члены исполнительных органов, не
являющиеся участниками общества.
-245-
По общему правилу решения на собрании участников
принимаются простым большинством голосов. В ч.2 ст.59
ЗХО называются, однако, ряд вопросов, решение которых
требует единогласия в высшем органе: внесение изменений
в учредительные документы общества; исключение
участника из общества; определение основных направлений
деятельности ООО; утверждение его планов и отчетов об их
исполнении.
В случаях, предусмотренных учредительными
документами или утвержденными обществом правилами
процедуры, допускается принятие решения методом опроса.
В этом случае проект решения или вопрос для голосования
направляется участникам, которые должны в письменной
форме сообщить о нем свое мнение. В течение 10 дней с
момента получения сообщения от последнего участника
голосования все они должны быть проинформированы
председателем о принятом решении. Решение методом
письменного опроса может быть принято только
единогласно.
Председатель общества организует ведение протокола.
Именно в этом документе фиксируются все решения,
принятые собранием участников. Книга протоколов в любое
время должна быть предоставлена участникам общества. По
их требованию должны выдаваться заверенные выписки из
книги протоколов.
На практике предусмотренная законом процедура
созыва и проведения собрания участников ООО соблюдается
крайне редко. В небольших ООО, включающих двух – трех
участников, многие вопросы решаются в упрощенном
порядке (на рабочем месте, путем телефонных переговоров
и т.д.) с их последующим документальным оформлением в
случае необходимости.
Исполнительный орган ООО может быть
коллегиальным (дирекция во главе с генеральным дирек-
тором) или единоличным (директор). Исполнительный орган
-246-
избирается собранием участников. Членами исполнитель-
ного органа могут быть лица, не являющиеся участниками
общества. Генеральный директор (директор) не может быть
одновременно председателем общества.
Исполнительный орган решает все вопросы
деятельности общества, за исключением относящихся к
исключительной компетенции собрания участников.
Собрание может вынести решение о передаче части
принадлежащих им полномочий в компетенцию дирекции
(директора). Исполнительный орган подотчетен собранию
участников, организует исполнение его решений и не вправе
принимать решения, обязательные для участников общества.
Дирекция (директор) действует от имени общества в
отношениях с третьими лицами. Генеральный директор
(директор) вправе без доверенности выполнять действия от
имени общества. Таким правом могут наделяться и другие
члены коллегиального исполнительного органа (в
соответствии с учредительными документами ООО).
Деятельность исполнительных органов оказывает
очень существенное влияние на процесс функционирования
ООО, поскольку именно они принимают и реализуют
конкретные решения в области бизнеса. За рубежом такой
статус исполнительных органов ООО (управляющих,
распорядителей) породил для лиц, входящих в их состав,
дополнительные основания привлечения к имущественной,
административной и уголовной ответственности. Даже в ГК
УССР 1922 г. содержалась норма следующего содержания
(ст.321/8): .
Действующее законодательство Украины не содержит
подобных норм, что порождает массовые злоупотребления
среди управленческого персонала ООО.
-247-
Контроль за деятельностью дирекции (директора)
ООО осуществляется ревизионной комиссией, образуемой
собранием участников из их числа, в количестве,
предусмотренном учредительными документами, но не
менее 3 человек. Члены дирекции (директор) не могут быть
членами ревизионной комиссии.
Подобные требования законодателя к составу
ревизионной комиссии приводят к невозможности ее
образования во многих ООО – количество их участников
(минимально допустимое – 2) не позволяет выбрать
ревизионную комиссию в составе 3 человек. Кроме того, в
некоторых странах намечается тенденция не создавать
контролирующий орган внутри общества, а пользоваться
услугами независимых ревизоров или аудиторов. Такой
подход позволяет на гораздо более квалифицированном
уровне проводить проверки финансово – хозяйственной
деятельности общества и его исполнительного органа. На
профессионального ревизора или аудитора может быть
возложена ответственность (имущественная и уголовная) за
Ошибки в работе или злоупотребление своим положением,
причинившие ущерб обществу.
Проверка деятельности дирекции (директора)
общества проводится ревизионной комиссией по поручению
собрания, по собственной инициативе или по требованию
участников общества. Ревизионная комиссия вправе
требовать от должностных лиц общества предоставления
всех необходимых материалов, бухгалтерских или других
документов и личных объяснений. Ревизионная комиссия
докладывает результаты проведенных ею проверок высшему
органу общества, составляет заключения по годовым
отчетам и балансам. Без заключения ревизионной комиссии
собрание участников общества не имеет права утверждать
баланс общества.
-248-
5. Правовая характеристика общества
с дополнительной ответственностью
Обществом с дополнительной ответственностью
признается общество, уставный фонд которого разделен
на доли определенных учредительными документами
размеров. Участники такого общества отвечают по его
долгам своими взносами в уставный фонд, а при
недостаточности этих сумм – дополнительно
принадлежащим им имуществом в одинаковом для всех
участников кратном размере к взносу каждого участника.
Предельный размер ответственности предусматривается
в учредительных документах (ст.65 ЗХО).
Анализ ЗХО показывает, что к ОДО применяются
практически все нормы, регулирующие деятельность ООО
(ст.ст. 52 – 64 ЗХО). В законодательстве многих стран ОДО
не признается самостоятельной организационно – правовой
формой, а рассматривается как разновидность ООО. Так, в
Великобритании существуют компании с ограниченной
ответственностью двух видов: company limited by shares, в
которой ответственность каждого участника за долги
компании ограниченна уплаченной за акции суммой, и
company limited by guarantee, в которой каждый из
участников гарантирует свою долю платежей в случае
ликвидации обанкротившейся компании. Аналогичный
поход был использован и в ГК УССР 1922 г., который
определял товарищество с ограниченной ответственностью
как .
Основное различие между ООО и ОДО состоит в том,
что участники ООО ответственности по обязательствам
-249-
общества вообще не несут, а в ОДО участники при
недостаточности имущества общества (т.е. при банкротстве)
отвечают его по его долгам своим личным имуществом.
Причем такая ответственность может намного превышать
сумму их вклада в уставный фонд. Размер превышения
(двукратное, пятикратное, десятикратное и т.д.) участники
сами определяют в учредительных документах.
Создается ОДО в тех случаях, когда для начала
деятельности общества и его нормального функцио-
нирования необходим капитал значительно меньший, чем
для обеспечения интересов кредиторов этого общества. В
подобной ситуации нет необходимости аккумулировать
сразу такой большой капитал (*1) – гарантийная функция
обеспечивается не размером уставного фонда, а введением
дополнительной ответственности участников.
Наиболее часто подобная форма используется для
организации финансовых структур, а также в иных сферах
деятельности, для которых важна уверенность кредиторов
(клиентов) в обеспеченности своих требований активами
компании (ее участников) или нецелесообразно создавать
значительный уставный фонд.
Характер ответственности участников ОДО законом
четко не определен. По аналогии к данным право-
отношениям могли бы быть применены нормы,
регулирующие ответственность участников ПО, которая
признается не только субсидиарной, но и солидарной с
правом регресса к остальным участникам. Однако возникает
вопрос о пределах такой ответственности – к одному
участнику не могут быть предъявлены требования
кредиторов общества в полном объеме, если такой объем
(**1) Он висел бы мертвым грузом на текущем счету ОДО и не использовался
бы для осуществления предпринимательской деятельности. Кроме того,
формирование такого крупного уставного фонда было бы крайне за-
труднительно для участников.
-250-
превышает пределы личной ответственности этого
участника, установленные учредительными документами
общества. Таким образом, следует полагать, что ответ-
ственность участников ОДО является долевой, а не
солидарной.
ЗХО не регулирует и многие другие важные вопросы,
касающиеся ответственности самого ОДО и его участников.
При всем сходстве ООО и ОДО, следует учитывать, что
платежеспособность, финансовая состоятельность этих
обществ обеспечивается совершенно различными
правовыми средствами. Для ООО таким средством
выступает надлежащим образом сформированный и
сохраненный в течении всего срока деятельности общества
уставный фонд. Для ОДО имеет значение не только
величина его уставного фонда, но и финансовое положение
участников общества, их способность нести дополни-
тельную имущественную ответственность по его
обязательствам.
Практика показывает, что привлечение участников к
дополнительной имущественной ответственности далеко не
всегда возможно, поскольку:
1) не контролируется финансовое состояние
участников ОДО (наличие у них ликвидного имущества) как
на момент создания ХО, так и в дальнейшем; поэтому к
моменту привлечения к ответственности у участника просто
может не оказаться средств для уплаты долгов общества;
2) существует возможность сокрытия личного
имущества при наличии угрозы привлечения к
дополнительной ответственности (до момента вынесения
соответствующего судебного решения участник ОДО часто
успевает передать на хранение или продать все ценные вещи
иным лицам);
3) не решен вопрос об ответственности участников
ОДО, вышедших из общества или, наоборот, вступивших в
него – с какого момента они освобождаются от
-251-
дополнительной личной ответственности, несут ли они ее
по обязательствам ОДО, возникшим до их вступления в
общество и др.
Уже упоминавшийся выше ГК УССР 1922 г., в отличие
от действующего украинского законодательства, достаточно
подробно регулировал данные вопросы, учитывая
специфику ОДО:
ст. 319/1 устанавливала, что в случае банкротства
одного из товарищей его ответственность за долги
товарищества распределяется между остальными
товарищами;
ст. 319/4 закрепляла, что выбывший участник
товарищества несет в течение одного года со дня выбытия
предусмотренную уставом ответственность по всем
обязательствам товарищества, возникшим до дня его
выбытия из состава товарищества.
ст. 319/5 предусматривала, что каждый вступающий в
общество товарищ несет ответственность и по тем
обязательствам, которые возникли до его вступления в
товарищество.
Современными учеными предлагается ввести в
законодательство Украины и иные нормы, направленные на
обеспечение платежеспособности участников ОДО, в
частности обязательный аудит их имущественного
положения для юридических лиц и наличие недвижимого
имущества на сумму, превышающую объем ответственности
по обязательствам ОДО, – для физических лиц (с
наложением на данное имущество запрета отчуждения или
залога в течение всего срока участия лица в ОДО) (*1).
(**1) Вiнник О.М. Господарськi товариства i виробничi кооперативи: право-
ве становище. – К.. 1998. – С. 202.
-252-
Глава 10.
Полное общество и
коммандитное общество
– Понятие и правовые признаки полного
общества.
– Проблемы правосубъектности полных
обществ.
– Особенности правового статуса участников
полных обществ.
– Характер ответственности участников
полного общества по обязательствам общества.
– Вопрос о признании участников полного
общества субъектами предпринимательской деятель-
ности: подход отечественного и зарубежного
законодательства.
– Ограничения движения участников в полном
обществе: причины и содержание.
– Управление и ведение дел полного общества.
– Понятие и правовые признаки коммандитного
общества. Преимущества данной организационно-
правовой формы.
– Понятие акционерной коммандиты.
– Особенности правового положение вкладчиков
в коммандитном обществе.
1. Правовые признаки полного общества
Полным признается такое общество, все участники
которого занимаются совместной предпринимательской
деятельностью и несут солидарную ответственность по
-253-
обязательствам общества всем своим имуществом (ст. 66
ЗХО).
Содержание норм главы 4 раздела II ЗХО позволяет
выделить следующие основные признаки полного общества:
1) состоит из двух и более участников; в некоторых
странах запрещено участие в ПО юридических лиц или
установлены специальные правила такого участия – на
Украине таких ограничений еще не существует; число
участников ПО невелико – в среднем от двух до четырех
лиц;
2) уставный фонд не формируется, вклады участников
составляют складочный капитал, размер и порядок создания
которого определяется исключительно самими участниками
(ЗХО не содержит положений о минимальной величине
капитала ПО, сроках внесения вкладов участниками,
порядке изменения размера складочного капитала);
3) действует на основании учредительного договора,
содержание которого определяется в ст. 67 ЗХО;
4) участники ПО несут субсидиарную, солидарную и
неограниченную ответственность по обязательствам
общества;
5) ПО не имеет органов – в отношениях с третьими
лицами общество представляют его участники;
6) движение участников существенно ограничено.
Отсутствие у ПО многих важных признаков
юридического лица – в обществе не формируются органы
управления, участники несут имущественную ответст-
венность по обязательствам общества – привело к тому, что
во многих государствах ПО (или иные аналогичные им
структуры) не признаются самостоятельной юридической
личностью, они рассматриваются только как совокупность
отдельных участников, объединившихся для осуществления
коммерческой деятельности. Такой подход не влияет на
возможности ПО действовать в качестве предприни-
мательской корпорации – объединения предпринимателей
-254-
под общим именем, поскольку такие объединения
наделяются торговой правоспособностью. Отсутствие у ПО
статуса юридического лица влечет за собой:
требование о наличии у участников общества статуса
торговца, коммерсанта (субъекта предпринимательской
деятельности);
возможность предъявления кредиторами общества иска
непосредственно к участникам ПО, минуя само общество;
применение упрощенной системы ведения счетов;
отсутствие двойного налогообложения (ПО не платят
налоги, взимаемые с юридических лиц).
Поскольку ПО (партнерства) в ряде стран не проходят
специальную регистрацию, то судебная практика часто
сталкивается с проблемой установления отношений
партнерства.
По законодательству Украины ПО обладают правами
юридического лица, что порождает как позитивные, так и
негативные последствия для их функционирования.
-255-
2. Правовой статус и изменение
состава участников полного общества
Участники ПО обладают имущественными и
неимущественными корпоративными правами (правом на
получение части прибыли общества, на управление
обществом, на получение информации о деятельности
общества и др.). Содержание каждого из этих прав подробно
рассматривалось в разделах Общей части.
Обязанности участников ПО достаточно обширны по
сравнению с обязанностями акционера или участника ООО,
что объясняется персональным характером такого
объединения как ПО. Для существования данного общества
имеют значение не только капиталовложения его
участников, но и личная предпринимательская деятельность
каждого из них, осуществляемая от имени и в интересах
-255-
общества. Так, в самом определении ПО, закрепленном в
ст.66 ЗХО, говорится о том, что участники ПО .
Участники ПО обязаны:
вносить основные и дополнительные имущественные
вклады в капитал общества;
участвовать в управлении обществом;
осуществлять предпринимательскую деятельность от
имени общества;
соблюдать положения учредительного договора;
не разглашать коммерческую тайну и конфиден-
циальную информацию о деятельности общества;
нести иные обязанности, предусмотренные учреди-
тельным договором.
Участники могут быть освобождены от обязанностей
по оперативному управлению обществом и ведению его
предпринимательской деятельности, если эти функции на
основании общего решения всех участников поручены
нескольким или одному из них.
Отличительной особенностью ПО является то, что его
участники несут неограниченную ответственность всем
принадлежащим им имуществом по обязательствам
общества.
Ст.74 ЗХО закрепляет, что если при ликвидации ПО
окажется, что имеющегося имущества не хватает для уплаты
всех долгов, за общество в недостающей части несут
солидарную ответственность его участники всем своим
имуществом, на которое в соответствии с законодательством
Украины может быть обращено взыскание. Участник
общества отвечает за долги общества независимо от того,
возникли они после или до его вступления в общество.
Участник, который полностью уплатит долги общества,
вправе обратиться с регрессным требованием в
соответствующей части к остальным участникам, несущим
перед ним ответственность пропорционально своей доле в
-256-
имуществе общества. Т.о., данная норма определяет
ответственность участника ПО по его долгам как:
1) субсидиарную;
2) солидарную;
3) с правом регресса к остальным участникам.
ЗХО недостаточно полно называет основания
наступления ответственности участников по обязательствам
ПО. В законе говорится только о том, что привлечение
участников к непосредственной имущественной ответ-
ственности возможно при ликвидации общества. На
практике, исходя из положений Закона ,
участники ПО могут нести ответственность по его долгам
и без осуществления ликвидации общества.
Не освещается в ЗХО и вопрос об ответственности
участника ПО после его выхода из общества. Зарубежным
законодательством обычно предусматривается, что участник
ПО в случае выхода из общества несет ответственность по
долгам общества, образовавшимся до момента выхода этого
участника, в течение установленного законом времени
(например, в РФ этот срок составляет 2 года, Франции –
5 лет). ГК УССР 1922 г. также включал подобное
требование, устанавливая двухгодичный срок ответ-
ственности выбывшего из товарищества участника (срок
исчислялся с момента утверждения отчета за год, в котором
участник выбыл из полного товарищества).
Следует учитывать, что ответственность участника ПО
после его выхода из состава общества может наступать лишь
в случаях, когда отсутствует правопреемство. В противном
случае, ответственность по обязательствам общества будет
нести не выбывший участник, а его правопреемник.
Говоря о правовом положении участника ПО
необходимо отметить, что украинское законодательство не
предусматривает обязательного наличия у него статуса
субъекта предпринимательской деятельности. Подобное
требование содержится в законах многих зарубежных стран.
-257-
Его включение в корпоративное законодательство
обусловлено непризнанием во многих странах ПО
юридическим лицом. Целесообразно ли вводить подобную
норму и в законодательство Украины? Представляется, что
нет, поскольку участник ПО осуществляет свою
деятельность от имени, за счет и под ответственность
общества, которое законом и признается субъектом
предпринимательской деятельности со всеми вытекающими
из этого последствиями. Так, если деятельность,
осуществляемая полным обществом, подпадает под
лицензирование, то лицензия будет выдаваться самому
обществу, а участникам иметь ее при этом не нужно. Полное
общество как субъект предпринимательской деятельности
будет нести ответственность за все виды нарушений
действующего законодательства, допущенные в своей ра-
боте – участники к самостоятельной ответственности
привлекаться не должны.
На участников ПО закон накладывает некоторые
ограничения относительно их деятельности. Ст. 70 ЗХО
устанавливает, что участники общества не вправе от своего
имени и в своих интересах осуществлять соглашения,
однородные с целями деятельности общества, а также
принимать участие в любых других обществах (кроме
акционерных обществ), имеющих однородную с полным
обществом цель деятельности. Участники ПО обязаны
компенсировать обществу убытки, причиненные
нарушениями этого правила.
Деятельность участника ПО может ограничиваться:
во – первых, для устранения неблагоприятной для общества
конкуренции; во – вторых, для того, чтобы обеспечить
надлежащее выполнение участником ПО своих личных
(неимущественных) обязанностей перед обществом;
в – третьих, для обеспечения платежеспособности ПО.
Действующее законодательство Украины запрещает
лишь однородную деятельность участника ПО (в своих
-258-
интересах или в качестве участника иного ХО, кроме
акционерного), т.е. запрещается только конкуренция
участника с ПО. Проект ГК Украины предусматривает
введение еще одного ограничения – физическое или
юридическое лицо может быть участником только одного
полного общества. Такое ограничение направлено на защиту
третьих лиц – кредиторов ПО. Участие лица в нескольких
ПО может повлечь невозможность несения им ответ-
ственности по обязательствам каждого общества в полном
объеме.
Отечественное законодательство предусматривает
возможность взыскания с участника ПО убытков,
причиненных обществу конкурентной деятельностью
участника. Размер таких убытков на практике определить
достаточно сложно. Законодательство многих стран идет по
другому пути: применяется ответственность не восста-
новительного, а штрафного характера – с участника,
нарушившего запрет конкурировать с обществом, взыски-
вается вся прибыль, полученная им от подобной
деятельности.
ЗХО называет следующие основания изменения
состава участников ПО:
1. Уступка доли (ч.1, 2 ст.69 ЗХО).
Передача участником ПО своей доли другим
участникам этого общества или третьим лицам может быть
осуществлена лишь с согласия всех участников. Участником
может уступаться не вся доля, а ее часть. С передачей доли
(ее части) третьему лицу одновременно осуществляется
переход всех (или части) прав и обязанностей,
принадлежавших участнику, выбывшему из ПО или
уступившему часть своей доли.
2. Правопреемство (наследование) доли (ч. 3-4
ст. 69 ЗХО).
В случае смерти участника – физического лица или
реорганизации участника – юридического лица, Право-
-259-
преемники или наследники этих участников имеют
преимущественное право на вступление в общество.
Оставшиеся участники ПО дают согласие на вступление
новых участников, а если такое согласие не получено или
правопреемник (наследник) отказывается вступить в ПО, то
ему выплачивается стоимость доли, принадлежащей
реорганизованному юридическому лицу (наследнику).
Размер доли в имуществе ПО определяется ко дню
реорганизации (смерти) участника. Правопреемники или
наследники в любом случае (вступают они в общество или
нет) несут ответственность за долги участника, возникшие
за время деятельности общества, перед обществом, а также
за долги общества перед третьими лицами.
3. Выход участника из общества (ст. 71 ЗХО).
Участник должен заранее уведомить о своем выходе
из общества: за 3 месяца – если общество создано на
неопределенный срок и за 6 месяцев – если общество
создано на определенный срок. Выход из общества,
созданного на неопределенный срок возможен по любой
причине, а из ПО, созданного на определенный срок –
только по уважительной. Если при выходе участника из ПО
общество сохраняется, то участнику выплачивается
стоимость его взноса в соответствии с балансом,
составленным ко дню выхода. По требованию участника и
с согласия общества вклад может быть возвращен
полностью или частично в натуральной форме. Выбывшему
участнику выплачивается причитающаяся ему часть
прибыли, полученной обществом в данном году. Если в
результате выхода участника из ПО общество распадается
(такое основание прекращения деятельности ПО может
предусматриваться учредительным договором), то
осуществляется его ликвидация в предусмотренном законом
порядке. Выдел доли участника не производится, а
оставшееся после расчетов со всеми кредиторами общества
имущество распределяется между участниками ПО.
-260-
4. Исключение участника из ПО (ст. 72 ЗХО).
Может быть осуществлено если участник ПО
систематически не исполняет или ненадлежащим образом
исполняет обязанности или своими действиями
препятствует достижению целей общества. При исключении
участника производится выделение его доли в имуществе
общества и выплата части причитающейся ему прибыли.
Закон не определяет в каком порядке принимается решение
об исключении участника – данный вопрос отнесен к
компетенции самих участников и подлежит закреплению в
учредительном договоре (прежде всего должен быть
определен порядок принятия решения по данному вопро-
су – единогласно, квалифицированным или простым
большинством).
5. Выделение доли участника по требованию его
кредиторов (ст. 73 ЗХО).
ПО не несет ответственности по обязательствам своих
участников. Однако кредиторы участника – должника при
недостаточности имущества самого участника для покрытия
его долгов могут потребовать у общества выделения доли
участника – должника или ликвидации самого ПО. Если
участники ПО согласны произвести выдел доли участника-
должника, то кредиторы не вправе настаивать на
ликвидации общества.
6. Вступление новых участников.
Порядок вступления новых участников в ПО законом
не регламентируется. Он определяется самими участниками
в учредительном договоре. Ч. 1 ст. 74 закрепляет, что
участник ПО отвечает и за те долги общества, которые
возникли до момента его вступления в общество.
-261-
3. Ведение дел полного общества
Действующее законодательство Украины не разгра-
ничивает таких понятий как управление ПО и ведение его
-261-
дел (осуществление предпринимательской деятельности от
имени общества).
Управление ПО – это решение наиболее сущес-
твенных вопросов деятельности общества, например, о
внесении участниками дополнительных имущественных
вкладов, о принятии или исключении участника, о
направлениях деятельности общества, о направлениях
использования прибыли общества и др.Управление
обществом осуществляется по общему согласию всех
участников (именно это имел в виду законодатель в ч.1 ст.68
ЗХО). Иногда подобный порядок решения вопросов
негативно сказывается на управлении обществом, поскольку
участникам трудно достичь согласия по всем вопросам
деятельности ПО. Проект ГК предлагает диспозитивную
норму вместо императивной, закрепляя в ст. 101:
.
Поскольку в настоящее время для принятия любого
решения в отношении деятельности общества закон требует
единогласия, то действует принцип , т.е. голоса не распределяются между участниками
согласно их доле в имуществе общества. Проект ГК идет
несколько дальше и в этом вопросе, устанавливая, что
учредительным договором может быть предусмотрен и иной
порядок определения количества голосов.
Ведение дел общества – это предпринимательская
деятельность, осуществляемая’ участником ПО от имени
общества, представительство общества в отношениях с
третьими лицами.
Ведение дел в ПО может осуществляться различными
способами;
1) всеми участниками;
-262-
2) несколькими из них;
3) одним из участников.
Ч.3 ст.68 устанавливает, что если несколько
участников ведут дела общества, то каждый из них может
действовать от имени общества самостоятельно (например,
заключить договор от имени общества). В учредительном
договоре могут быть указаны действия, которые участники
вправе осуществлять лишь сообща.
Если дела ведутся не всеми участниками, то объем
полномочий участников, которым поручено ведение дел,
оформляется договором поручения, подписанным
остальными участниками общества.
Полномочия участника на ведение дел общества
прекращаются в связи с :
прекращением деятельности самого общества;
отказом участника от поручения;
отменой поручения по требованию хотя бы одного из
остальных участников.
-263-
4. Понятие и правовые признаки
коммандитного общества
В соответствии со ст.75 ЗХО, коммандитным
признается общество, включающее наряду с одним или
более участников, осуществляющих от имени общества
предпринимательскую деятельность и несущих
ответственность по обязательствам общества всем своим
имуществом, также одного или более участников,
ответственность которых ограничивается вкладом в
имущество общества (вкладчиков).
Для КО характерны следующие правовые признаки:
1) наличие двух категорий участников: вкладчиков и
полных участников (хотя бы по одному каждой категории),
правовой статус которых существенно различается;
2) уставный фонд в КО не формируется, вклады
-263-
участников составляют складочный капитал, размер и
порядок внесения которого определяется самими
участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не
может составлять более 50% капитала общества (ч. 2 ст. 80
ЗХО), к моменту регистрации КО каждый из вкладчиков
должен внести не менее 25 % своего взноса (ч.3 ст. 80 ЗХО);
3) действует на основании учредительного договора,
содержание которого определяется ст. 76 ЗХО;
4) КО не имеет органов – в отношениях с третьими
лицами общество представляют его участники с полной
ответственностью;
5) возможна реорганизация в ПО, когда выбывают все
вкладчики;
6) обязательная ликвидация при выбытии из общества
всех полных участников.
Особенностью КО является наличие в нем двух
различающихся по своему правовому статусу категорий
участников – полных участников (комплементариев) и
вкладчиков (коммандитистов). На полных участников
возлагаются обязанности по управлению обществом,
ведению от его имени предпринимательской деятельности,
они несут ответственность всем своим имуществом по
обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничи-
ваются предоставлением обществу определенного капитала
в обмен на участие в прибыли общества. Отношения между
обществом и вкладчиками имеют не кредитный, а
инвестиционный характер, что является более выгодным для
общества (вкладчики не вмешиваются в его деятельность,
доходы с капитала выплачиваются вкладчикам лишь при
наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на
неограниченный срок). Если полных участников в обществе
несколько, то они образуют подобие ПО, их деятельность
регулируется нормами, рассчитанными на применение к
этому виду общества, что следует из ст. 77 ЗХО.
Возникает КО в тех случаях, когда полные участники
-264-
не в состоянии собственными усилиями сформировать
необходимый для деятельности общества капитал. Для
аккумулирования такого капитала в состав общества
допускаются вкладчики, однако без права управления
обществом.
В дореволюционной России, а также во многих
современных государствах действует принцип анонимности
личности вкладчиков, который и является главным стимулом
для их вступления в Общество. Так, п. 2 ст. 60, ст. 76
российского Торгового Устава 1903 г. закреплял возможности
вкладчиков при желании оставаться неизвестными для
третьих лиц. Для регистрации товарищества на вере
(сегодняшнего КО) в городскую или купеческую управу
подавался не сам учредительный договор, а выписка из него,
в которой указывались имена и местожительство только тех
вкладчиков, которые этого пожелают. Таким образом,
личность вкладчика была известна только в кругу
товарищества, но не третьим лицам, включая органы
публичной власти. Однако уже ГК УССР 1922 г. устанав-
ливал, что . И сегодня украинский ЗХО
не обеспечивает анонимности личности вкладчиков в КО.
За рубежом принцип анонимности воплощается и в
существовании акционерной коммандиты (КО с акциями),
которая известна законодательству многих стран (ФРГ,
Франция, Италия, Испания и др.). В данной разновидности
КО сумма капитала, которая подлежит внесению
вкладчиками, разбивается на акции, распространяющиеся
затем среди вкладчиков.
-265-
5. Особенности правового положения
вкладчиков в коммандитном обществе
Правовой статус участников с полной ответ-
ственностью в КО аналогичен правовому статусу участников
ПО, который был рассмотрен в 2 настоящей главы.
Особенности правового положения вкладчиков в КО
закрепляются в ст.ст. 78 – 83 ЗХО.
Вкладчики могут вступить в общество только путем
внесения денежных или материальных вкладов. Полные
участники могут вносить также и различного рода
нематериальные активы, такие как интеллектуальную
собственность, различные имущественные права. До
момента регистрации КО вкладчики должны внести не
менее 25 % своего вклада, к участникам с полной
ответственностью такое требование не предъявляется.
Права вкладчиков существенно отличаются от
обычного объема корпоративных прав участников ХО. Так,
вкладчики не имеют права на управление КО, но наделены
правом первоочередного возврата вклада (перед
участниками с полной ответственностью) в случае
ликвидации общества. В этом положение вкладчиков
напоминает статус владельцев привилегированных акций в
АО. Вкладчики могут действовать от имени коммандитного
общества только при наличии поручения и согласно ему.
Бели же вкладчик заключает соглашение от имени и в
интересах общества без соответствующих полномочий, то,
в случае одобрения его действий КО, он вместе с
участниками с полной ответственностью отвечает по
соглашению перед кредиторами всем своим имуществом, на
которое в соответствии с законодательством может быть
обращено взыскание. Если одобрение не будет получено,
вкладчик отвечает перед третьими лицами самостоятельно
всем своим имуществом. Таким образом, если участники с
полной ответственностью представляют общество в
-266-
отношениях с третьими лицами на основании положений
ЗХО и учредительного договора без доверенности, что
позволяет их приравнять к органам КО, то вкладчики могут
действовать только как договорные представители на
основании доверенности, выданной им обществом. Однако
последствия действия вкладчиков без доверенности
регулируются не нормами ГК о представительстве, а
специальными нормами ЗХО (ст.82).
Вкладчики имеют право на получение части прибыли
общества соразмерно внесенному ими вкладу, но они не
участвуют в решении вопроса о порядке распределения прибыли
КО. Полные участники сами определяют долю прибыли,
подлежащей распределению среди всех участников КО.
Вкладчики имеют право на получение информации о
деятельности общества: годовых отчетов и балансов,
документов, подтверждающих правильность их составления.
Единственной обязанностью вкладчиков является
внесение основных и дополнительных вкладов в капитал
КО. Личное участие вкладчиков в управлении и деятель-
ности общества не только не обязательно, но и в некоторых
случаях запрещено.
Вкладчики, за исключением упомянутых выше
случаев совершения действий от имени общества без
доверенности, не несут имущественной ответственности по
обязательствам КО.
-267-
Глава 11.
Корпорация одного лица
– Понятие единоличной корпорации.
– Причины появления корпораций одного лица.
– Процесс признания единоличных корпораций
в Украине и за рубежом.
-267-
– Организационно-правовые формы единоличных
корпораций.
– Отличия корпорации одноголица от частного
(индивидуального) предприятия.
– Ответственность участника единоличной
корпорации по ее обязательствам.
– Основные преимущества корпорации одного
лица.
Корпорация одного лица – это корпорация, созданная
одним участником иди имеющая всего одного участника
вследствие выбытия остальных участников.
Как уже отмечалось выше, сам термин
означает союз, объединение. Словосочетание изначально несет в себе дух противоречивости,
поскольку одно лицо не может вступать в объединение или
союз само с собой.
Единоличные корпорации являются порождением
современной экономики. Они, в отличие от классических
торговых товариществ и обществ) появились лишь во второй
половине XX века. Компании одного лица уже не служат
интересам концентрации капитала, наоборот, они
используются для выделения собственником той части
личного капитала, которая будет использоваться в
предпринимательской деятельности. Собственник такого
капитала ограждает себя от чрезмерных имущественных
потерь, связанных с ведением бизнеса, облегчает
дальнейший переход дела к другому лицу или вступление в
него новых участников.
Законодательство многих зарубежных стран либо
разрешает учреждение ХО одним лицом, либо допускает
функционирование корпораций, в которых по тем или иным
причинам остался всего один участник. Подобные
положения имеются в законодательстве ФРГ, Франции,
США (в этих государствах допускается создание корпорации
-268-
одним лицом), Норвегии, Швеции, Швейцарии, Дании,
Великобритании (корпорации не могут создаваться одним
лицом, но существование корпораций, в которых остался
всего один участник, законом разрешено – иногда при
соблюдении ряда условий).
В какой организационно-правовой форме может
возникать корпорация одного лица? Чаще всего, она
создается в форме АО или ООО, хотя и не исключены иные
организационные формы.
Частные предприятия или единоличные владения,
существующие во многих странах, нельзя признать
корпорациями, поскольку их собственники несут
неограниченную ответственность своим имуществом по
долгам такого предприятия; существование подобных
предприятий прекращается со смертью собственника; часто
они нс могут быть переданы иным лицам (т.е. имеют строго
личный, индивидуальный характер); вступление в дело иных
лиц довольно затруднительно или вообще невозможно;
управление предприятиями часто обязан осуществлять
непосредственно их собственник. Существование подобного
частного предприятия предусмотрено и отечественным
Законом . (*1). Все указанные
черты несовместимы с понятием корпорации.
В правовой науке высказывалась точка зрения, что
для единоличной корпорации принцип полной автономности
самой корпорации и ее учредителя является неприменимым.
Так, И. Е. Красько отмечает, что следует исходить из
возможности признания учредителя субсидиарно
ответственным по долгам единоличной корпорации,
(**1) Практика показывает сколько проблем порождает существование та-
кой предпринимательской структуры: очень сложно продать подобное
предприятие или просто передать его иным лицам, учредители частных
предприятий привлекаются к полной ответственности по долгам своих
предприятий, возникает масса проблем в связи со смертью учредителя,
которая фактически прекращает деятельность предприятия и т.д.
-269-
обособленность их имущества не должна доводиться до
абсурда. (*1).
С подобным мнением нельзя согласиться. Зарубежное
законодательство действительно содержит нормы
позволяющие привлечь к ответственности по долгам
несостоятельной корпорации ее участников (даже при
условии их ограниченной ответственности). Но ответст-
венность будет наступать лишь в том случае, когда такие
лица своими сознательными виновными действиями
привели общество, корпорацию к финансовой несосто-
ятельности. Один факт экономической зависимости
корпорации от ее участников или участника еще не является
основанием для возложения на них субсидиарной
ответственности по долгам такой корпорации.
Проект ГК Украины исходит из общепринятых в
зарубежном корпоративном праве тенденций в регулировании
деятельности единоличных корпораций. В проекте
предусмотрено, что в форме единоличной корпорации могут
создаваться или продолжать свое существование АО, ООО и
ОДО. Единственное ограничение, содержащееся в проекте,
касается запрета создания одной единоличной корпорации
другой единоличной корпорацией.
Преимуществами единоличной корпорации являются:
независимость ее существования от смены участников
(смерть или прекращение ее участника не впечет за собой
прекращения деятельности самой корпорации);
быстрое преобразование в корпорацию с несколькими
участниками;
свободное распоряжение участником своими
корпоративными правами (например, единственный
акционер АО может беспрепятственно продать свои акции
другому лицу или нескольким лицам);
(**1) И. Красько. Юридические проблемы компании одного лица //Предпри-
нимательство. хозяйство и право. – 1998. -№11.-С. 4.
-270-
разграничение личной собственности лица и
собственности, пущенной в оборот (используемой в
предпринимательской деятельности такого лица); ограни-
чение предпринимательского риска и имущественной
ответственности участника единоличной корпорации;
возможность передачи управления корпорацией
наемным работникам (необязательное личное участие в
деятельности созданной корпорации).
-271-
Департамент правового забезпечення ФДМУ
пiдготував зразки документiв, необхiдних для створення
вiдкритих акцiонерних товариств та єх функцiонування в
пiсляприватизацiйний перiод. Данi зразки рекомендовано для
розповсюдження ФДМУ вiд 05.05.96 №71-р.
ЗАТВЕРДЖЕНО
загальними зборами акцiонерiв
вiдкритого акцiонерного товариства
<_______________________________>
протоколю§__________
вiд ___________199__р.
СТАТУТ
вiдкритого акцiонерного товариства
1. ЗАГАЛЬНI ПОЛОЖЕННЯ
1.1 .Вiдкрите акцiонерне товариство______ (далi – АТ)
засновано вiдповiдно до рiшення ____________________
(назва державного органу приватизацiє)
вiд <__> _________ 199__ р. №____ шляхом перетворення
державного пiдпри§мства____________________________
_____________________у вiдкрите акцiонерне товариство.
(назва)
1.2. Назва АТ: ___________________________________
(повна, скорочена) .
1.3. Мiсцезнаходження АТ: _________________________
2. МЕТА ТА ПРЕДМЕТ ДIЯЛЬНОСТI АТ
2.1. Метою дiяльностi АТ §: ______________________
-402-
2.2. Предметом дiяльностi АТ §: ____________________
3. ЮРИДИЧНИЙ СТАТУТ АТ
3.1. АТ § юридичною особою вiд дня його державноє
ре§страцiє.
3.2. АТ здiйсню§ свою дiяльнiсть вiдповiдно до чинного
законодавства Украєни та цього статуту.
3.3. АТ § правонаступником державного пiдпри§мства
(назва державного пiдпри§мства)
3.4. Майно АТ склада§ться з основних засобiв та
оборотних коштiв, а також цiнностей, вартiсть яких
вiдображено в балансi АТ.
3.5. АТ § власником:
майна, переданого йому засновником у власнiсть;
продукцiє, виробленоє АТ у результатi господарськоє
дiяльностi;
iншого майна, набутого на пiдставах, не заборонених
чинним законодавством. Ризик випадковоє загибелi або
пошкодження майна, що § власнiстю АТ або передано йому
в користування, несе АТ.
3.6. АТ ма§ самостiйний баланс, розрахунковий,
валютний i iншi рахунки в банках; товарний знак, який
затверджу§ться правлiнням АТ i ре§стру§ться згiдно з
чинним законодавством; печатку зi сво§ю назвою.
3.7. АТ ма§ право продавати, передавати безкоштовно,
обмiнювати, передавати в оренду юридичним та фiзичним
особам засоби виробництва та iншi матерiальнi цiнностi,
використовувати та вiдчужувати єх iншим особам, якщо це
не суперечить чинному законодавству Украєни та цьому
статуту.
3.8. АТ ма§ право укладати угоди (контракти), зокрема
угоди купiвлi – продажу, пiдряду, страхування, перевезень,
зберiгання, видавати доручення i утворювати комiсiє тощо,
-403-
набувати майновi та особистi немайновi права, нести
обов’язки, бути позивачем i вiдповiдачем у судi,
арбiтражному та третейському судi.
3.9. АТ мас право у встановленому чинним законодав-
ством порядку:
випускати цiннi папери;
засновувати об’§днання та брати участь в об’§днаннях з
iншими суб’§ктами пiдпри§мницькоє дiяльностi;
створювати на територiє Украєни та за єє межами своє
фiлiє, представництва та дочiрнi пiдпри§мства;
чинити iншi дiє, що не суперечать чинному законодавству.
3.10. Створенi АТ фiлiє, представництва та дочiрнi
пiдпри§мства можуть надiлятися основними засобами та
оборотними коштами, якi належать АТ. Керiвництво єх
дiяльнiстю здiйсню§ться особами, що призначаються
правлiнням АТ.
4. ЗАСНОВНИК ТА АКЦIОНЕРИ АТ
4.1. Засновником вiдкритого акцiонерного АТ §
(назва державного органу приватизацiє)
Акцiонерами АТ можуть бути державнi органи
приватизацiє, а також фiзичнi та юридичнi особи, якi набули
право власностi на акцiє АТ у процесi приватизацiє, випуску
нових акцiй та на вторинному ринку цiнних паперiв.
4.2. Акцiонери мають право:
брати участь i голосувати на загальних зборах акцiонерiв
особисто або через своєх представникiв;
обирати й бути обраними до органiв управлiння АТ, якi
визначенi у роздiлi 8 цього статуту;
брати участь у розподiлi прибутку АТ;
отримувати iнформацiю про дiяльнiсть АТ у порядку,
встановленому внутрiшнiми нормативними актами АТ;
вiльно розпоряджатися акцiями, що єм належать, у
порядку, визначеному чинним законодавством та цим
статутом.
-404-
4.3. Усi акцiонери АТ повиннi бути занесенi до ре§стру
акцiонерiв АТ.
4.4. У разi лiквiдацiє АТ акцiонери мають право отримати
частину вартостi майна АТ, пропорцiйну вартостi належних
єм акцiй АТ.
4.5. Акцiонери можуть мати також iншi права,
передбаченi чинним законодавством.
4.6. Акцiонери АТ зобов’язанi:
додержувати вимог установчих документiв АТ,
виконувати рiшення загальних зборiв акцiонерiв АТ;
не розголошувати комерцiйну та§мницю та конфi-
денцiйну iнформацiю щодо дiяльностi АТ;
виконувати iншi обов’язки, якщо це передбачено чинним
законодавством Украєни.
4.7. Акцiонери вiдповiдають за зобов’язаннями АТ тiльки
в межах належних єм акцiй.
5. СТАТУТНИЙ ФОНД АТ
5.1. Статутний фонд АТ становить _____________ грн.
5.2. Статутний фонд АТ подiлено на _________________
простих iменних акцiй номiнальною вартiстю _______ грн.
5.3. АТ ма§ право змiнювати (збiльшувати або
зменшувати) розмiр статутного фонду.
5.4. Розмiр статутного фонду пiсля повноє оплати усiх
ранiше випущених акцiй може бути збiльшений шляхом:
випуску нових акцiй;
обмiну облiгацiй на акцiє:
збiльшення номiнальноє вартостi ранiше випущених
акцiй.
Рiшення про збiльшення статутного фонду АТ
прийма§ться в порядку, встановленому чинним
законодавством, цим статутом i внутрiшнiми нормативними
актами АТ.
5.5. Розмiр статутного фонду може бути зменшено
шляхом:
-405-
зменшення
протокол №__________
вiд <_____>___________ 199__р.
РЕГЛАМЕНТ
загальних зборiв акцiонерiв вiдкритого
акцiонерного товариства
1. ПРЕАМБУЛА
1.1. Цей Регламент розроблений на пiдставi Закону
Украєни , статуту вiдкритого
акцiонерного товариства <____________> (далi – АТ).
Регламент визнача§ порядок пiдготовки, скликання,
проведення i прийняття рiшень загальних зборiв акцiонерiв
(далi – загальнi збори).
1.2. Якщо в процесi пiдготовки, скликання i проведення
загальних зборiв виникнуть вiдносини, не врегульованi цим
Регламентом, то до цих вiдносин мають застосовуватися
норми чинного законодавства i статуту АТ, i цi питання
повиннi вирiшуватися таким чином, щоб прийнятi рiшення
не завдавали шкоди АТ в цiлому i кожному акцiонеру
зокрема. Пiсля виявлення таких вiдносин до цього
Регламенту мають бути внесенi вiдповiднi змiни чи
доповнення.
2. ЗАГАЛЬНI ПОЛОЖЕННЯ
2.1. Загальнi збори § вищим органом управлiння АТ.
2.2. У загальних зборах мають право брати i участь усi
його акцiонери незалежно вiд кiлькостi i класу акцiй,
власниками яких вони §.
-416-
2.3. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого
голосу можуть i члени виконавчих органiв, якi не с
акцiонерами.
3. КОМПЕТЕНЦIЯ ЗАГАЛЬНИХ ЗБОРIВ
3.1. Загальнi збори як вищий орган АТ вправi розглядати
та вирiшувати будь – якi питання дiяльностi АТ.
3.2. До виключноє компетенцiє загальних зборiв належать:
3.2.1. Визначення основних напрямiв дiяльностi АТ i
затвердження його планiв та звiтiв про єх виконання.
3.2.2. Внесення змiн до статуту АТ.
3.2.3. Призначення та вiдкликання членiв спостережноє
ради АТ.
3.2.4. Призначення та вiдкликання членiв правлiння та
ревiзiйноє комiсiє АТ.
3.2.5. Затвердження рiчних результатiв дiяльностi АТ,
включаючи його дочiрнi пiдпри§мства, затвердження звiтiв
i висновкiв ревiзiйноє комiсiє, порядку розподiлу прибутку,
визначення порядку покриття збиткiв.
3.2.6. Створення, реорганiзацiя та лiквiдацiя дочiрнiх
пiдпри§мств, фiлiй та представництв АТ, затвердження єх
статутiв та положень про них.
3.2.7. Винесення рiшень про притягнення до майновоє
вiдповiдальностi посадових осiб АТ.
3.2.8. Затвердження правил процедури та iнших внут-
рiшнiх документiв АТ. визначення його органiзацiйноє
структури.
3.2.9. Вирiшення питання про придбання АТ акцiй, що
випускаються ним.
3.2.10. Визначення умов оплати працi посадових осiб АТ,
його дочiрнiх пiдпри§мств, фiлiй та представництв.
3.2.11. Затвердження договорiв (угод), укладених на суму,
що перевищу§ вказану у статутi АТ.
3.2.12. Прийняття рiшень про припинення дiяльностi АТ,
призначення лiквiдацiйноє комiсiє, затвердження лiквi-
дацiйного балансу.
-417-
3.3. Загальнi збори можуть вiднести до сво§є виключноє
компетенцiє також iншi питання. При прийняттi такого
рiшення вносяться вiдповiднi змiни до статуту АТ i цього
Регламенту.
3.4. Рiшенням загальних зборiв виконання окремих
функцiй, що належать до компетенцiє зборiв, може бути
покладено на спостережну раду та правлiння АТ.
4. СКЛИКАННЯ ЗАГАЛЬНИХ ЗБОРIВ
4.1. Черговi загальнi збори скликаються, як правило) один
раз на рiк. Загальнi збори збираються за мiсцезнаходженням
АТ або в iншому мiсцi, вказаному у повiдомленнi про
скликання загальних зборiв.
4.2. Загальнi збори скликаються за рiшенням правлiння
АТ, прийнятим простою бiльшiстю голосiв.
4.3. Позачерговi загальнi збори скликаються правлiнням
АТ за власною iнiцiативою у разi неплатоспроможностi АТ,
а також за наявностi обставин, вказаних у статутi АТ, i в
будь-якому iншому випадку, якщо цього вимагають iнтереси
АТ в цiлому, а також на вимогу спостережноє ради АТ чи
ревiзiйноє комiсiє АТ.
4.4. Акцiонери, що володiють у сукупностi бiльш як 20
вiдсотками голосiв, мають право вимагати скликання
позачергових загальних зборiв у будь-який час та з будь-
якого приводу. Якщо протягом 20 днiв правлiння АТ не
виконало зазначеноє вимоги, акцiонери вправi самi скликати
загальнi збори.
4.5. Не пiзнiше як за 45 днiв до дати скликання загальних
зборiв правлiння АТ публiку§ в трьох центральних засобах
масовоє iнформацiє, що поширюються на всiй територiє меш-
кання акцiонерiв АТ, повiдомлення, в якому зазначаються
дата, час та мiсце проведення загальних зборiв, а також
питання, що включенi до порядку денного.
Держателi iменних акцiй повiдомляються про проведення
загальних зборiв персонально рекомендованим листом,
кур’§ром або телефаксом.
-418-
4.6. Якщо до порядку денного зборiв включено питання
про змiну розмiру статутного фонду АТ, у повiдомленнi про
проведення зборiв, крiм вiдомостей, зазначених в п.4.5 цього
Регламенту, повиннi мiститися:
мотиви, спосiб та мiнiмальний розмiр збiльшення або
зменшення статутного фонду;
проект змiн статуту АТ, пов’язаних iз збiльшенням чи
зменшенням статутного фонду;
данi про кiлькiсть акцiй, що випускаються додатково або
вилучаються, та єх загальну вартiсть;
вiдомостi про нову номiнальну вартiсть акцiй;
права акцiонерiв пiд час додаткового випуску акцiй або
єх вилучення;
дата початку i закiнчення пiдписки на акцiє, що
випускаються додатково, або єх вилучення;
порядок вiдшкодування власникам акцiй збиткiв,
пов’язаних iз змiнами статутного фонду.
4.7. Позачерговi загальнi збори скликаються правлiнням
у порядку, визначеному п. 4.5 цього Регламенту, при цьому
повiдомлення про єх скликання ма§ бути зроблено не ранiше
як за 15 днiв до дати проведення загальних зборiв i не
пiзнiше як через 10 днiв пiсля прийняття правлiнням такого
рiшення.
4.8. Якщо скликання позачергових загальних зборiв
вимагали акцiонери, що володiють у сукупностi бiльш як 20
вiдсотками голосiв i правлiння не виконало єх вимогу
протягом 20 днiв, акцiонери правi самi скликати позачерговi
загальнi збори з додержанням порядку повiдомлення
акцiонерiв, викладеного у п. 4.7 цього Регламенту. При
цьому пiдготовку загальних зборiв може здiйснювати
органiзацiйний комiтет, обраний акцiонерами, що скликають
позачерговi загальнi збори.
4.9. У випадку, якщо збори скликаються не правлiнням
АТ, а акцiонерами, якi володiють у сукупностi 20 вiдсотками
голосiв, АТ сплачу§ всi витрати, пов’язанi з iнформуванням
-419-
усiх акцiонерiв, а також нада§ списки акцiонерiв та єх
адреси.
5. ПIДГОТОВКА ЗАГАЛЬНИХ ЗБОРIВ
5.1. Уся робота з пiдготовки та скликання загальних
зборiв проводиться правлiнням АТ i обраними ним
робочими органами наступних загальних зборiв –
мандатною комiсi§ю i секретарiатом.
5.2. Пiсля прийняття рiшення про скликання чергових
загальних зборiв i попереднього визначення порядку денного
правлiння повiдомля§ акцiонерiв АТ про майбутнi збори в
порядку, передбаченому п. 4.5 цього Регламенту.
5.3. Не пiзнiше як за 40 днiв до дати проведення
загальних зборiв акцiонери, що володiють у сукупностi
понад 10 вiдсотками голосiв, можуть вимагати включення
додаткових питань до порядку денного.
5.4. Правлiння АТ готу§ проекти рiшень з питань порядку
денного загальних зборiв.
5.5. До початку роботи загальних зборiв акцiонерам
повинна бути надана можливiсть ознайомитися з
документами, пов’язаними з порядком денним загальних
зборiв.
5.6. Загальнi збори не вправi розглядати та приймати
рiшення з питань, що не включенi до порядку денного.
6. УЧАСТЬ АКЦIОНЕРIВ У ЗАГАЛЬНИХ ЗБОРАХ
6.1. Акцiонери беруть участь у загальних зборах особисто
або через своєх представникiв.
6.2. Представниками можуть виступати iншi акцiонери
або третi особи, що не § акцiонерами АТ.
6.3. Представники дiють на пiдставi письмових
довiреностей, що пiдтверджують єх повноваження на
загальних зборах. Довiреностi фiзичних осiб посвiдчуються
нотарiально, юридичних осiб – печаткою вiдповiдноє
юридичноє особи.
-420-
6.4. Один акцiонер (представник акцiонера) може
представляти iнтереси акцiонерiв, що володiють у
сукупностi не бiльш як 10 вiдсотками голосiв.
6.5. Представники можуть бути постiйними чи призна-
ченими на певний строк. Акцiонер ма§ право у будь-який
час вiдкликати чи замiнити свого представника на загальних
зборах.
6.6. Перед початком загальних зборiв мандатна комiсiя,
призначена правлiнням АТ, проводить ре§страцiю акцiонерiв
(єх представникiв), що прибули на збори, iз зазначенням
кiлькостi голосiв, якi ма§ кожен з учасникiв зборiв.
Одночасно перевiряються повноваження представникiв
акцiонерiв.
6.7. Кожному акцiонеру (представнику) пiд час ре§страцiє
вида§ться картка iз зазначенням кiлькостi голосiв, якi йому
належать.
7. ПРОВЕДЕННЯ ЗАГАЛЬНИХ ЗБОРIВ
7.1. Загальнi збори вiдкрива§ голова спостережноє ради
АТ, пiсля чого голова мандатноє комiсiє доповiда§ про
наявнiсть кворуму на зборах.
7.2. Загальнi збори обирають голову зборiв та секретарiат
(секретаря) зборiв. Рiшення щодо кандидатур прийма§ться
простою бiльшiстю голосiв акцiонерiв, що беруть участь у
зборах.
7.3. Голова загальних зборiв:
керу§ роботою зборiв;
оголошу§ питання порядку денного i нада§ слово
виступаючим;
проводить голосування з питань порядку денного зборiв
та оголошу§ пiдсумки голосування.
7.4. Секретарiат (секретар) загальних зборiв веде
протокол зборiв.
7.5. Для пiдбивання пiдсумкiв голосування загальнi збори
обирають лiчильну комiсiю.
-421-
7.6. Пiдсумки голосування з питань порядку денного
загальних зборiв пiдраховуються членами лiчильноє комiсiє,
про що складаються вiдповiднi протоколи.
7.7. Для пiдготовки рiшення загальних зборiв обира§ться
редакцiйна комiсiя.
8. ПРИЙНЯТТЯ РIШЕНЬ ЗАГАЛЬНИМИ ЗБОРАМИ
8.1. Загальнi збори визнаються правомочними приймати
рiшення, якщо в них беруть участь акцiонери (представники
акцiонерiв), що володiють у сукупностi бiльш як 60
вiдсотками голосiв.
8.2. Голосування на загальних зборах проводиться за
принципом: 1 акцiя – 1 голос.
8.3. Бiльшiстю (3/4) голосiв акцiонерiв, що беруть участь
у загальних зборах, приймаються рiшення з таких питань:
8.3.1. Змiна статуту АТ.
8.3.2. Прийняття рiшення про припинення дiяльностi АТ.
8.3.3. Утворення дочiрнiх пiдпри§мств, фiлiй i представ-
ництв АТ та припинення єх дiяльностi.
8.4. З усiх iнших питань рiшення приймаються простою
бiльшiстю голосiв акцiонерiв, що беруть участь у загальних
зборах. У випадку, якщо i рiшення, що
голосу§ться, подано рiвну кiлькiсть голосiв, таке рiшення
вважа§ться вiдхиленим. Це правило не застосову§ться пiд
час виборiв посадових осiб АТ.
8.5. Загальнi збори вправi давати обов’язковi для
виконання доручення органам управлiння та контролю АТ
та посадовим особам АТ. Виконання цих доручень
контролю§ться спостережною радою АТ. Про виконання
доручень голова правлiння доповiда§ на наступних
загальних зборах.
8.6. Рiшення загальних зборiв, прийнятi за додержанням
вимог цього Регламенту, § обов’язковими для всiх акцiонерiв
АТ, включаючи тих, хто не брав участi у зборах, i всiх
органiв i посадових осiб АТ.
-422-
9. ПРОТОКОЛ ЗАГАЛЬНИХ ЗБОРIВ
9.1. Хiд загальних зборiв i прийнятi ними рiшення,
включаючи пiдсумки голосування по кожному питанню,
оформляються протоколом зборiв, ведення якого
забезпечу§ться секретарiатом (секретарем) зборiв. За
рiшенням загальних зборiв протокол зборiв може бути пос-
вiдчений нотарiально.
9.2. Акцiонери, що брали участь у загальних зборах i не
згоднi з єх рiшеннями, можуть заявити окрему думку, яка
заноситься до протоколу зборiв.
9.3. Протокол загальних зборiв пiдписують голова зборiв
та секретар зборiв.
9.4. Голова зборiв та секретар зборiв несуть персональну
вiдповiдальнiсть за достовiрнiсть вiдомостей, що внесенi до
протоколу загальних зборiв.
9.5. Завiренi копiє протоколу загальних зборiв i додатки
до нього мають бути остаточно оформленi у строк не бiльше
п’яти робочих днiв з дня проведення зборiв.
9.6. Копiє протоколу чи завiренi виписки з нього повиннi
бути у будь-який час наданi на вимогу будь-якого акцiонера
за плату, розмiр якоє встановлю§ться правлiнням АТ.
9.7. Протоколи загальних зборiв i всi додатки до них
зберiгаються у правлiннi АТ протягом усього часу дiяльностi АТ.
9.8. Секретар правлiння АТ несе персональну вiдпо-
вiдальнiсть за збереження протоколiв зборiв.
10. ПОВТОРНI ЗАГАЛЬНI ЗБОРИ
10.1. Якщо загальнi збори не вiдбулися через вiдсутнiсть
кворуму (вiдповiдно до п.6.2 цього Регламенту), то правлiння
АТ повинно скликати повторнi загальнi збори з тим самим
порядком денним.
10.2. Повторнi загальнi збори повиннi бути пiдготовленi
та проведенi з додержанням порядку, встановленого цим
Регламентом.
10.3. У повiдомленнi про повторнi загальнi збори порядок
-423-
денний може не викладатись, але обов’язково повинна
мiститись вказiвка на те що цi збори § повторними.
-424-
ЗАТВЕРДЖЕНО
загальними зборами акцiонерiв
вiдкритого акцiонерного товариства
<______________________________________>
протокол №__________
вiд <_____>____________ 199__р.
ПОЛОЖЕННЯ
про спостережну раду вiдкритого
акцiонерного товариства
1. ЗАГАЛЬНI ПОЛОЖЕННЯ
1.1. Спостережна рада вiдкритого акцiонерного
товариства <______________> (далi – АТ) § органом
управлiння АТ, що здiйсню§ контроль за дiяльнiстю
правлiння АТ.
1.2. У своєй дiяльностi спостережна рада АТ керу§ться
чинним законодавством Украєни, статутом АТ, цим
Положенням, iншими внутрiшнiми нормативними актами й
рiшеннями, прийнятими загальними зборами акцiонерiв.
1.3. Жоднi органи АТ, за винятком загальних зборiв
акцiонерiв, не мають права давати вказiвки спостережнiй
радi АТ щодо порядку здiйснення нею покладених на неє
функцiй, а також з iнших питань єє дiяльностi.
1.4. Розмiри та порядок отримання членами спостережноє
ради АТ винагороди встановлюються загальними зборами
акцiонерiв.
2. ПОРЯДОК УТВОРЕННЯ
СПОСТЕРЕЖНОЄ РАДИ АТ
2.1. Спостережна рада АТ обира§ться загальними
зборами акцiонерiв з числа акцiонерiв у кiлькостi _____ осiб
строком на ____ роки.
-429-
2.2. Для замiщення членiв спостережноє ради АТ, якi
вибули або не мають змоги з тих чи iнших причин
виконувати обов’язки членiв спостережноє ради АТ, загальнi
збори акцiонерiв обирають кандидатiв у члени спостережноє
ради АТ з числа акцiонерiв. Кандидати обираються на строк
повноважень спостережноє ради АТ.
2.3. Кандидат, який замiню§ члена спостережноє ради АТ,
що вибув, пiдляга§ затвердженню на цiй посадi черговими
загальними зборами акцiонерiв. Строк повноважень
кандидата закiнчу§ться разом зi строком повноважень складу
спостережноє ради АТ.
2.4. Член спостережноє ради АТ не може бути одночасно
членом правлiння АТ або ревiзiйноє комiсiє АТ.
2.5. Член правлiння АТ може бути обраний членом
спостережноє ради АТ не ранiше як через 2 роки пiсля
припинення його повноважень у правлiннi АТ.
2.6. Одна й та сама особа може обиратися членом
спостережноє ради АТ не бiльше двох строкiв пiдряд.
2.7. Член спостережноє ради АТ може бути вiдкликаний
до закiнчення строку повноважень спостережноє ради АТ за
наявностi достатнiх на це пiдстав. Рiшення про дострокове
вiдкликання члена спостережноє ради АТ приймають
загальнi збори акцiонерiв.
3. КОМПЕТЕНЦIЯ СПОСТЕРЕЖНОЄ РАДИ АТ
3.1. До компетенцiє спостережноє ради АТ належать:
погодження проведення операцiй з розпорядження
нерухомим майном АТ, балансова вартiсть якого перевищу§
суму, еквiвалентну 2 000 мiнiмальних заробiтних плат,
виходячи iз ставки мiнiмальноє заробiтноє плати, дiючоє на
момент операцiє;
попереднiй розгляд рiчних звiтiв, балансiв та висновкiв
за ними ревiзiйноє комiсiє АТ;
затвердження звiтiв, якi подають правлiння АТ, ревiзiйна
комiсiя АТ, за квартал;
-430-
аналiз дiй правлiння АТ щодо управлiння АТ, реалiзацiє
iнвестицiйноє, технiчноє та цiновоє полiтики, додержання
номенклатури товарiв i послуг;
органiзацiя проведення позачергових ревiзiй та аудиторських
перевiрок фiнансово – господарськоє дiяльностi АТ;
подання загальним зборам акцiонерiв пропозицiй з
питань дiяльностi АТ;
заслуховування iнформацiйних доповiдей правлiння АТ
про дiяльнiсть АТ;
вирiшення питань про внесення на розгляд загальних
зборiв акцiонерiв тих чи iнших питань;
розгляд висновкiв, матерiалiв перевiрок та службових
розслiдувань, що проводяться ревiзiйною комiсi§ю АТ;
попереднiй розгляд усiх питань, що належать до
виключноє компетенцiє загальних зборiв акцiонерiв,
пiдготовка цих питань до зборiв;
розгляд проектiв рiшень загальних зборiв акцiонерiв;
розгляд питань про притягнення до вiдповiдальностi
посадових осiб АТ;
здiйснення iнших дiй щодо контролю за дiяльнiстю
правлiння АТ.
3.2. Рiшенням загальних зборiв акцiонерiв на спосте-
режну раду АТ може бути покладено виконання окремих
функцiй, що належать до компетенцiє загальних зборiв
акцiонерiв.
4. ОРГАНIЗАЦIЯ РОБОТИ
СПОСТЕРЕЖНОЄ РАДИ АТ
4.1. Засiдання спостережноє ради АТ проводяться в мiру
необхiдностi, але не рiдше одного разу на квартал.
4.2. На першому засiданнi спостережноє ради АТ iз числа
єє членiв обираються голова, заступник голови та секретар.
4.3. Голова спостережноє ради АТ:
керу§ роботою спостережноє ради АТ;
склика§ засiдання спостережноє ради АТ;
-431-
голову§ на засiданнях спостережноє ради АТ;
здiйсню§ iншi функцiє, необхiднi для органiзацiє
дiяльностi спостережноє ради АТ в межах єє повноважень.
4.4. Заступник голови спостережноє ради АТ нада§
допомогу головi, а пiд час його вiдсутностi – викону§
функцiє голови.
4.5. Секретар спостережноє ради АТ веде дiловодство,
книгу протоколiв зсiдань, iншi документи спостережноє
ради АТ.
4.6. Про наступне засiдання спостережноє ради АТ єє
членiв повинно бути повiдомлено письмово не пiзнiше як
за 7 днiв до дати засiдання. Повiдомлення ма§ мiстити
вiдомостi про дату, час i мiсце проведення засiдання, а також
порядок денний засiдання.
4.7. Не пiзнiше як за 3 днi до дати проведення засiдання
будь-який член спостережноє ради АТ може запропонувати
змiни або доповнення до порядку денного.
4.8. Позачерговi засiдання спостережноє ради АТ
скликаються головою спостережноє ради АТ (а пiд час його
вiдсутностi – заступником голови), а також на письмову
вимогу будь-кого з членiв спостережноє ради АТ, голови
правлiння АТ або ревiзiйноє комiсiє АТ. Вимога про
скликання позачергового засiдання спостережноє ради АТ
повинна мiстити вказiвку на питання, що вимагають
обговорення спостережноє ради АТ.
4.9. Позачергове засiдання спостережноє ради АТ
повинно бути скликано не пiзнiше 10 днiв вiд дня
надходження вимоги на адресу спостережноє ради вiд осiб,
вказаних у п.4.8 цього Положення.
Порядок повiдомлення про позачергове засiдання такий
самий, як i про черговi.
4.10. Член спостережноє ради АТ може брати участь у
засiданнi особисто або через свого представника з належним
чином оформленою довiренiстю. Член спостережноє ради
АТ може також передати своє повноваження у засiданнi
-432-
iншому члену спостережноє ради АТ, що оформля§ться до-
вiренiстю. Один член спостережноє ради АТ не може мати
бiльше однi§є довiреностi вiд iнших членiв спостережноє
ради АТ.
4.11. Спостережна рада АТ § правочинною приймати
рiшення, якщо на засiданнi належним чином представлено
не менш як 2/3 єє членiв.
4.12. Кожен член спостережноє ради АТ ма§ пiд час
голосування один голос.
4.13. Рiшення з усiх питань, за винятком питання про
притягнення до вiдповiдальностi посадових осiб АТ,
приймаються простою бiльшiстю голосiв присутнiх членiв
спостережноє ради АТ. У разi рiвного розподiлу голосiв
голос голови спостережноє ради АТ да§ перевагу.
4.14. Секретар спостережноє ради АТ веде книгу
протоколiв засiдань спостережноє ради АТ.
4.15. Протокол засiдання спостережноє ради АТ
пiдпису§ться головою спостережноє ради АТ (або
заступником голови, що його замiщу§) та секретарем
спостережноє ради АТ.
4.16. Члени спостережноє ради АТ, не згоднi з рiшенням
спостережноє ради АТ, можуть виразити окрему думку, що
вноситься до протоколу та оголошу§ться разом iз рiшенням
на загальних зборах акцiонерiв.
4.17. Книга протоколiв або завiренi витяги з неє повиннi
бути в будь-який час наданi для ознайомлення будь-якому
члену спостережноє ради АТ, правлiнню АТ, загальним
зборам акцiонерiв або акцiонерам у порядку, встановленому
внутрiшнiми нормативними актами АТ.
5. ВIДПОВIДАЛЬНIСТЬ ЧЛЕНIВ
СПОСТЕРЕЖНОЄ РАДИ АТ
5.1. Члени спостережноє ради АТ несуть персональну
вiдповiдальнiсть за виконання рiшень загальних зборiв
акцiонерiв, якщо вони не суперечать чинному законодавству
та статуту АТ.
-433-
5.2. Члени спостережноє ради АТ у випадку невиконання
або неналежного виконання своєх обов’язкiв несуть
дисциплiнарну, адмiнiстративну або iншу вiдповiдальнiсть
згiдно з чинним законодавством Украєни.
5.3. Члени спостережноє ради АТ несуть майнову
вiдповiдальнiсть за шкоду, заподiяну АТ порушенням
покладених на них обов’язкiв.
б. ЗАКЛЮЧНI ПОЛОЖЕННЯ
6.1. Це Положення набува§ чинностi вiд дати його
затвердження загальними зборами акцiонерiв.
6.2. Змiни та доповнення до цього Положення можуть
вноситися на розгляд загальних зборiв акцiонерiв органами
управлiння та контролю АТ та набувають чинностi пiсля єх
затвердження загальними зборами акцiонерiв.
-434-
ЗАТВЕРДЖЕНО
загальними зборами акцiонери
вiдкритого акцiонерного товариства
<_______________________________>
протокол №___________
вiд ____________199__р.
ПОЛОЖЕННЯ
про ревiзiйну комiсiю вiдкритого
акцiонерного товариства
1. ЗАГАЛЬНI ПОЛОЖЕННЯ
1.1. Ревiзiйна комiсiя вiдкритого акцiонерного товариства
<__________> (далi – АТ) § органом, який здiйсню§
контроль за фiнансове – господарською дiяльнiстю АТ.
1.2. Ревiзiйна комiсiя АТ здiйсню§ свою дiяльнiсть
шляхом проведення планових та позапланових перевiрок
документацiє АТ, а також службових розслiдувань за
фактами виявлених порушень.
1.3. Ревiзiйна комiсiя АТ проводить службовi розслi-
дування за рiшенням загальних зборiв акцiонерiв або
спостережноє ради АТ.
1.4. У своєй дiяльностi ревiзiйна комiсiя АТ керу§ться
чинним законодавством Украєни, статутом АТ, цим
Положенням, iншими внутрiшнiми нормативними актами та
рiшеннями, прийнятими загальними зборами акцiонерiв.
1.5. Розмiри та порядок отримання членами ревiзiйноє
комiсiє АТ винагороди встановлюються загальними зборами
акцiонерiв.
2. ПОРЯДОК УТВОРЕННЯ
РЕВIЗIЙНОЄ КОМIСIЄ АТ
2.1. Ревiзiйна комiсiя АТ обира§ться загальними зборами
акцiонерiв у кiлькостi ____ осiб строком на ____ роки з
-435-
числа акцiонерiв, що не § членами спостережноє ради,
правлiння АТ i не посiдають iнших керiвних посад в АТ.
2.2. На випадок неможливостi виконання членами
ревiзiйноє комiсiє АТ своєх обов’язкiв загальними зборами
акцiонерiв обираються два кандидати в члени ревiзiйноє
комiсiє АТ.
2.3. У випадку неможливостi виконання членом
ревiзiйноє комiсiє АТ з будь-яких причин своєх обов’язкiв
його обов’язки викону§ один iз кандидатiв, який коопту§ться
до складу ревiзiйноє комiсiє АТ рiшенням спостережноє ради
АТ без наступного його затвердження у складi ревiзiйноє
комiсiє АТ загальними зборами акцiонерiв. Строк
повноважень такого кандидата закiнчу§ться разом зi строком
повноважень дiючого складу ревiзiйноє комiсiє АТ.
2.4. Член ревiзiйноє комiсiє АТ не може бути одночасно
членом правлiння або спостережноє ради АТ.
2.5. Акцiонер, який виконував обов’язки члена спосте-
режноє ради АТ або правлiння АТ, може бути обраний
членом ревiзiйноє комiсiє АТ не ранiше як через 2 роки пiсля
припинення його повноважень у правлiннi АТ чи
спостережнiй радi АТ.
2.6. Член ревiзiйноє комiсiє АТ може обиратися до
ревiзiйноє комiсiє АТ не бiльш як на два строки пiдряд.
2.7. Акцiонери, що мають не менш як 10% голосiв на
загальних зборах акцiонерiв, можуть обрати додатково
одного члена ревiзiйноє комiсiє АТ. У цьому випадку вони
втрачають право обирати iнших членiв ревiзiйноє комiсiє АТ.
2.8. Член ревiзiйноє комiсiє АТ може бути вiдкликаний до
закiнчення строка повноважень ревiзiйноє комiсiє АТ за
наявностi достатнiх для цього пiдстав. Рiшення про
дострокове вiдкликання члена ревiзiйноє комiсiє АТ
приймають загальнi збори акцiонерiв.
-436-
3. ФУНКЦIЄ, ПРАВА ТА ОБОВ’ЯЗКИ ЧЛЕНIВ
РЕВIЗIЙНОЄ КОМIСIЄ АТ
3.1. Ревiзiйна комiсiя АТ вiдповiдно до покладених на неє
завдань контролю§ та перевiря§ фiнансове – господарську
дiяльнiсть правлiння АТ, дотримання ним вимог статуту АТ
та внутрiшнiх нормативних актiв, зокрема:
виконання встановлених загальними зборами акцiонерiв
планiв та основних напрямiв дiяльностi АТ;
виконання рiшень правлiння АТ з питань фiнансове –
господарськоє дiяльностi i єх вiдповiднiсть чинному
законодавству i статуту АТ;
виконання рiшень щодо усунення недолiкiв, виявлених
попередньою ревiзi§ю;
стан розрахункiв по акцiях з акцiонерами, дотримання
прав Єх власникiв щодо розподiлу прибутку, переваг i пiльг
у придбаннi акцiй нових емiсiй;
дотримання порядку оплати акцiй акцiонерами,
передбаченого установчими документами;
вжиття правлiнням АТ заходiв щодо недопущення
непродуктивних витрат, а у разi єх наявностi – вжиття
вiдповiдних заходiв до безпосереднiх винуватцiв;
правильнiсть розрахункiв i дотримання термiнiв
перерахувань до бюджету податкiв, а також правильнiсть
розрахункiв з банкiвськими установами;
правильнiсть визначення розмiру статутного фонду АТ i
кiлькостi акцiй, що випускаються, рух статутного фонду АТ;
використання коштiв резервного та iнших фондiв АТ, що
формуються за рахунок прибутку;
сплату акцiонерами встановлених вiдсоткiв за
несво§часну оплату акцiй, що ними купуються;
стан каси i майна АТ.
3.2. Члени ревiзiйноє комiсiє АТ зобов’язанi:
проводити перевiрки щорiчного звiту про фiнансове –
господарську дiяльнiсть АТ, який нада§ться правлiнням АТ,
а також каси та майна;
-437-
розглядати кошториси витрат та плани АТ;
здiйснювати ревiзiю бухгалтерських документiв; .
готувати висновки по рiчних звiтах та балансах, без яких
загальнi збори акцiонерiв не вправi затверджувати звiт та
баланс;
вимагати позачергового скликання загальних зборiв
акцiонерiв у випадку виникнення загрози сутт§вим
iнтересам АТ або виявлення зловживань посадових осiб АТ;
повiдомляти загальнi збори акцiонерiв, а в перiод мiж
ними – спостережну раду АТ про всi виявленi в ходi
перевiрок чи розслiдувань недолiки та зловживання
посадових осiб АТ.
3.3. Члени ревiзiйноє комiсiє АТ мають право:
вимагати надання всiх документiв, необхiдних для
проведення перевiрок та розслiдувань;
вимагати особистих пояснень посадових осiб АТ;
брати участь з правом дорадчого голосу в засiданнях
правлiння АТ та спостережноє ради АТ;
проводити службовi розслiдування;
вносити на розгляд загальних зборiв акцiонерiв або
спостережноє ради АТ питання стосовно дiяльностi
посадових осiб АТ;
вимагати залучення до участi в перевiрках, що
проводяться, посадових осiб та спiвробiтникiв апарату АТ;
отримувати винагороду в розмiрах та порядку,
встановлених загальними зборами акцiонерiв.
4. ОРГАНIЗАЦIЯ РОБОТИ
РЕВIЗIЙНОЄ КОМIСIЄ АТ
4.1. Ревiзiйна комiсiя АТ проводить чаговi та позачерговi
перевiрки.
4.2. Черговi перевiрки ревiзiйна комiсiя АТ проводить за
пiдсумками фiнансово – господарськоє дiяльностi за рiк для
подання висновку по рiчному звiту та балансу. Черговi
перевiрки проводяться без спецiального рiшення органiв уп-
равлiння АТ.
-438-
4.3. Позачерговi перевiрки ревiзiйна комiсiя АТ
проводить:
за рiшенням загальних зборiв акцiонерiв;
за рiшенням спостережноє ради АТ;
за власною iнiцiативою;
на вимогу акцiонерiв, що володiють у сукупностi бiльш
як 10% голосiв.
4.4. Голова правлiння АТ чи його заступник можуть
звернутися до спостережноє ради АТ iз заявою про
проведення позачерговоє перевiрки.
4.5. Ревiзiйна комiсiя АТ може здiйснювати службовi
розслiдування на пiдставах, зазначених у пп.4.3, 4.4 цього
Положення. Розслiдування проводяться по окремих фактах
порушень встановленого порядку дiяльностi апарату АТ, а
також по фактах зловживань окремих посадових осiб АТ, що
стали вiдомi.
4.6. Пiдставами для проведення розслiдування можуть
бути:
заяви чи повiдомлення пiдпри§мств, установ, органiзацiй,
посадових осiб;
офiцiйнi повiдомлення органiв клади та управлiння, єх
представникiв;
заяви окремих громадян;
заяви спiвробiтникiв апарату управлiння АТ;
особистi зiзнання посадових осiб АТ;
повiдомлення, опублiкованi в засобах масовоє iнформацiє;
офiцiйнi заяви акцiонерiв АТ на загальних зборах
акцiонерiв, а також заяви, надiсланi до спостережноє ради АТ;
факти, виявленi пiд час проведення перевiрок членами
ревiзiйноє комiсiє АТ.
4.7. Розслiдування повинно бути розпочато не пiзнiше З
днiв пiсля появи пiдстав для його проведення i закiнчено не
пiзнiше 2 тижнiв пiсля його початку.
4.8. Матерiали службових розслiдувань з висновком,
пiдписаним членами ревiзiйноє комiсiє АТ, що проводили
-439-
розслiдування, передаються до спостережноє ради АТ не
пiзнiше 3 днiв пiсля закiнчення розслiдування.
4.9. Ревiзiйна комiсiя АТ проводить засiдання в мiру
необхiдностi, але не рiдше одного разу на три мiсяцi.
4.10. Дата проведення засiдання та порядок денний
повiдомляються членам ревiзiйноє комiсiє АТ не пiзнiше як
за 7 днiв до дати засiдання пiд розписку, крiм випадкiв, коли
дату проведення наступного засiдання було визначено на
минулому засiданнi.
4.11. Якщо член ревiзiйноє комiсiє АТ з будь-яких причин
не може взяти участь у засiданнi, вiн може передати своє
повноваження для участi в засiданнi iншому члену комiсiє,
видавши належним чином оформлену довiренiсть. Переда-
ча одному члену ревiзiйноє комiсiє АТ бiльше однi§є
довiреностi не допуска§ться.
4.12. Не допуска§ться видача довiреностi для участi в
засiданнi ревiзiйноє комiсiє АТ особам, якi не § членами чи
кандидатами в члени ревiзiйноє комiсiє АТ.
4.13. Ревiзiйна комiсiя АТ для проведення органiзацiйноє
та пiдготовчоє роботи обира§ секретаря з числа членiв
комiсiє.
4.14. Ревiзiйна комiсiя АТ § правочинною приймати
рiшення, якщо на засiданнi присутнi всi члени ревiзiйноє
комiсiє АТ чи єх представники з належним чином
оформленими довiреностями.
4.15. На засiданнi ревiзiйноє комiсiє АТ головують усi
члени комiсiє по черзi за алфавiтним перелiком, крiм
секретаря.
4.16. Ревiзiйна комiсiя АТ на своєх засiданнях розгляда§
та вирiшу§ питання щодо:
затвердження висновкiв по проведених перевiрках;
матерiалiв, що дають пiдстави для проведення службових
розслiдувань;
проведення службових розслiдувань по конкретних
фактах;
-440-
затвердження висновкiв по матерiалах службових
розслiдувань;
додержання статуту АТ та iнших документiв внутрiшньоє
процедури АТ;
контрольно-ревiзiйноє дiяльностi.
4.17. Кожний член ревiзiйноє комiсiє АТ ма§ пiд час
голосування один голос.
4.18. Усi рiшення ревiзiйноє комiсiє АТ приймаються
простою бiльшiстю голосiв.
4.19. Секретар ревiзiйноє комiсiє АТ веде книгу
протоколiв, до якоє записуються всi рiшення комiсiє.
4.20. Протокол засiдання ревiзiйноє комiсiє АТ
пiдпису§ться членом ревiзiйноє комiсiє АТ, який головував
на засiданнi, та секретарем.
4.21. Члени ревiзiйноє комiсiє АТ, не згоднi з рiшенням
ревiзiйноє комiсiє АТ, вправi виразити окрему думку, що
вноситься до протоколу та доводиться до вiдома
спостережноє ради АТ та загальних зборiв акцiонерiв.
4.22. Книга протоколiв або завiренi витяги з неє повиннi
бути в будь-який час наданi для ознайомлення спостережнiй
радi АТ, загальним зборам акцiонерiв та акцiонерам АТ у
порядку визначеному Положенням про порядок
ознайомлення акцiонерiв з iнформацi§ю в АТ.
4.23. Ревiзiйна комiсiя пiсля перевiрки рiчного звiту та
балансу переда§ один примiрник затвердженого висновку по
них правлiнню АТ, яке вносить його зi своєми поясненнями
на розгляд загальних зборiв акцiонерiв.
5. ВIДПОВIДАЛЬНIСТЬ ЧЛЕНIВ
РЕВIЗIЙНОЄ КОМIСIЄ АТ
5.1. Члени ревiзiйноє комiсiє АТ несуть персональну
вiдповiдальнiсть за достовiрнiсть, повноту та об’§ктивнiсть
вiдомостей, якi мiстяться у висновках та рiшеннях комiсiє,
а також в iнших документах, що пiдготовленi нею.
5.2. Член ревiзiйноє комiсiє АТ у випадку порушення,
-441-
невиконання або неналежного виконання ним своєх
обов’язкiв несе дисциплiнарну, адмiнiстративну та iншу
вiдповiдальнiсть вiдповiдно до чинного законодавства
Украєни i положень внутрiшнiх нормативних актiв АТ.
-442-
ЗАТВЕРДЖЕНО
загальними зборами акцюнерiв
вiдкритого акцiонерного товариства
<________________________________>
протокол №__________^
вiд <____>___________199__р.
ПОЛОЖЕННЯ
про фонди вiдкритого акцiонерного
товариства
1. ЗАГАЛЬНI ПОЛОЖЕННЯ
1.1. Це Положення визнача§ види фондiв, утворюваних
у вiдкритому акцiонерному товариствi “___________”
-446-
(далi – АТ), джерела єх утворення i напрями витрачання,
компетенцiю органiв управлiння АТ iз зазначених питань, а
також порядок контролю за правильнiстю i ефективнiстю
витрачання коштiв фондiв АТ.
1.2. АТ утворю§ такi фонди:
резервний фонд;
фонд прибутку, що розподiля§ться (фонд дивiдендiв);
фонд виробничого розвитку;
фонд розвитку персоналу;
фонд соцiального забезпечення;
фонд участi персоналу в прибутках АТ.
1.3. За рiшенням загальних зборiв акцiонерiв в АТ можуть
утворюватися й iншi фонди. У разi прийняття такого
рiшення до цього Положення вносяться вiдповiднi змiни.
1.4. Фонди АТ формуються за рахунок i в межах
прибутку, що залиша§ться у розпорядженнi АТ.
2. РЕЗЕРВНИЙ ФОНД
2.1. Розмiр резервного фонду АТ визнача§ться при його
заснуваннi вiдсоткове до статутного фонду АТ.
2.2 Формування резервного фонду здiйсню§ться шляхом
щорiчних вiдрахувань не менш як 5 вiдсоткiв чистого
прибутку АТ до досягнення ним розмiру, передбаченого
статутом АТ.
2.3. При повному чи частковому використаннi коштiв
резервного фонду вiн повинен бути сформований знову або
поповнений шляхом наступних щорiчних вiдрахувань з
прибутку АТ до досягнення ним розмiру, визначеного
статутом.
2.4. Кошти резервного фонду АТ спрямовуються на:
покриття непередбачених збиткiв;
виплату дивiдендiв за привiлейованими акцiями i
вiдсоткiв за облiгацiями за вiдсутностi чи недостатностi в
АТ iнших коштiв для цих цiлей;
покриття балансового збитку за звiтний рiк.
-447-
3. ФОНД ПРИБУТКУ, ЩО РОЗПОДIЛЯ¦ТЬСЯ
(ФОНД ДИВIДЕНДIВ)
3.1. Абсолютний розмiр i частка прибутку, що
спрямову§ться на формування фонду, визначаються
рiшенням загальних зборiв акцiонерiв за поданням
правлiння, погодженим iз спостережною радою АТ.
3.2. За рахунок коштiв фонду нараховуються i
виплачуються дивiденди акцiонерам АТ вiдповiдно до
Положення про порядок нарахування i виплати дивiдендiв
у вiдкритому акцiонерному товариствi.
4. ФОНД ВИРОБНИЧОГО РОЗВИТКУ
1. Фонд виробничого розвитку форму§ться пiсля
формування резервного фонду i фонду прибутку, що
розподiля§ться (фонду дивiдендiв).
4.2. Використання коштiв фонду виробничого розвитку
повинно забезпечити конкурентоспроможнiсть продукцiє, що
виробля§ться АТ, надiйну перспективу виробничо –
господарського розвитку АТ, ефективнiсть капiталовкладень
та, як наслiдок, зростання прибутковостi АТ i пiдвищення
котирування його акцiй.
4.3. Кошти фонду виробничого розвитку спрямовуються на:
технiчне переозбро§ння, реконструкцiю i розширення
дiючих виробництв та осво§ння нових;
пiдготовку i осво§ння новоє i модернiзованоє продукцiє
(робiт, послуг), виготовлення дослiдних зразкiв та осво§ння
прогресивних технологiчних процесiв;
проведення науково-дослiдних, дослiдно – конст-
рукторських i проектних робiт, придбання устаткування,
приладiв та iнших товарно – матерiальних цiнностей для цих
робiт;
компенсацiю пiдвищених витрат на виробництво новоє
продукцiє (робiт, послуг) у перiод єє осво§ння;
природоохороннi заходи;
будiвництво чи придбання в iнших юридичних i фiзичних
-448-
осiб будiвель, споруд чи iншого майна виробничо – тех-
нiчного призначення.
4.4. Правлiння АТ у процесi використання коштiв фонду
може визначити й iншi напрями витрачання коштiв
вiдповiдно до єх цiльового призначення.
5. ФОНД РОЗВИТКУ ПЕРСОНАЛУ
5.1.Фонд розвитку персоналу утворю§ться пiсля
формування фондiв, зазначених у пп. 2, 3, 4 цього
Положення.
5.2. Використання коштiв фонду повинно забезпечити
заiнтересованiсть персоналу АТ у належному виконаннi ним
своєх обов’язкiв в АТ, пiдвищення квалiфiкацiє персоналу, а
також реалiзацiю прав спiвробiтникiв АТ на гарантiє та
пiльги, що встановленi чинним законодавством та додатково
передбаченi внутрiшнiми нормативними актами АТ, а також
колективним й iндивiдуальними трудовими контрактами.
5.3. Фонд ма§ своєм цiльовим призначенням фiнансування
заходiв, передбачених Програмою розвитку персоналу i
колективним договором, що уклада§ться в АТ.
6. ФОНД СОЦIАЛЬНОГО ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ
6.1. Фонд соцiального забезпечення утворю§ться пiсля
формування фондiв, зазначених у пп. 2, 3, 4 цього
Положення.
6.2. Умови i порядок утворення i використання кош-
тiв фонду встановлюються в колективному договорi,
що уклада§ться в АТ.
6.3. Кошти фонду спрямовуються на:
додатковi, понад передбаченi чинним законодавством,
виплати працiвникам АТ при єх тимчасовiй непра-
цездатностi;
заходи, пов’язанi iз забезпеченням гарантованоє
зайнятостi персоналу;
додатковi виплати працiвникам АТ у випадку заподiяння
-449-
шкоди здоров’ю при виконаннi ними своєх трудових
обов’язкiв. У випадку смертi працiвника у зв’язку з
трудовим калiцтвом додатковi виплати можуть
здiйснюватися неповнолiтнiм дiтям загиблого, а також
особам, що були на його утриманнi;
оплату путiвок працiвникам iз шкiдливими (тяжкими)
умовами працi чи напруженим режимом робочого часу в
санаторiє, профiлакторiє, пансiонати та iншi оздоровчi
заклади, а також членам сiмей цих працiвникiв;
страхування життя i здоров’я персоналу АТ, крiм
передбачених чинним законодавством випадкiв
обов’язкового страхування життя i здоров’я окремих
категорiй працiвникiв.
6.4.Правлiння АТ може визначати iншi напрями
витрачання коштiв фонду соцiального забезпечення за
погодженням з органом, що представля§ iнтереси трудового
колективу АТ.
7. ФОНД УЧАСТI ПЕРСОНАЛУ
В ПРИБУТКАХ АТ
Фонд участi персоналу в прибутках АТ утворю§ться пiсля
формування фондiв, зазначених у пп. 2, 3, 4 цього
Положення, i використову§ться для премiювання та iнших
видiв матерiального заохочення персоналу за пiдсумками
господарськоє дiяльностi АТ за рiк.
8. ПОРЯДОК УТВОРЕННЯ I ВИКОРИСТАННЯ
КОШТIВ ФОНДIВ
8.1. Пропозицiє щодо утворення i напрямiв витрачання
коштiв фондiв АТ готу§ та нада§ одночасно iз рiчним звiтом
i балансом спостережнiй радi вiд iменi правлiння голова
правлiння АТ виходячи з поточних i перспективних планiв
виробничого i соцiального розвитку АТ, укладеного
колективного договору, затвердженоє програми розвитку
персоналу та iн.
-450-
8.2. Доповiдь голови правлiння спостережнiй радi з
питання утворення i витрачання коштiв фондiв i резервiв АТ
повинна мiстити бiзнес – план, технiко – економiчне
обгрунтування витрачання коштiв, рiзноманiтну аналiтичну
iнформацiю, експертнi висновки, що пiдтверджують нап-
рями витрачання прибутку АТ.
8.3. Спостережна рада розгляда§ поданi пропозицiє i
прийма§ вiдповiднi рекомендацiє одночасно з розглядом
рiчного звiту i балансу АТ.
8.4. Рекомендацiє спостережноє ради мають мiстити:
найменування фондiв, що утворюються;
Єх розмiр, що визнача§ться вiдсоткове до прибутку,
отриманого АТ у звiтному роцi;
напрями витрачання коштiв фондiв.
8.5. Пропозицiє правлiння разом з рекомендацiями
спостережноє ради АТ щодо формування i витрачання
фондiв АТ виносяться на розгляд рiчних загальних зборiв
акцiонерiв, якi приймають вiдповiдне рiшення.
8.6. Правлiння АТ на пiдставi рiшення загальних зборiв
акцiонерiв здiйсню§ розпорядження коштами фондiв у
межах своєх повноважень.
8.7. Кошти кожного фонду можуть витрачатися виключно
за цiльовим призначенням.
8.8. Тимчасово вiльнi кошти одного фонду можуть бути
використанi для фiнансування заходiв, запланованих щодо
iншого фонду, за умови, що буде сво§часно забезпечено
вiдшкодування тимчасово запозичених коштiв.
8.9. Рiшення про тимчасове запозичення коштiв фондiв
прийма§ться правлiнням АТ.
9. КОНТРОЛЬ ЗА ВИТРАЧАННЯМ
КОШТIВ ФОНДIВ АТ
9.1. Контроль за використанням коштiв фондiв АТ
здiйсню§ в межах своєх повноважень ревiзiйна комiсiя АТ.
9.2 Голова правлiння АТ на вимогу спостережноє ради i
-451-
ревiзiйноє комiсiє зобов’язаний негайно надати повну
iнформацiю про використання коштiв фондiв АТ на
поточний момент.
9.3. У рiчному звiтi на загальних зборах акцiонерiв в
обов’язковому порядку повиннi мiститися данi про
витрачання коштiв фондiв АТ за звiтний фiнансовий рiк.
9.4. Затвердження на загальних зборах акцiонерiв рiчного
звiту i балансу АТ означа§ схвалення акцiонерами напрямiв
витрачання коштiв АТ у звiтному роцi.
-452-
Нашли опечатку? Выделите и нажмите CTRL+Enter
