Ионцев М.Г. 2006 – Корпоративные захваты. Слияния, поглощения, гринмэйл (книга)

Ионцев М.Г. 2006 – Корпоративные захваты. Слияния, поглощения, гринмэйл

ГЛАВА 1

Недружественное поглощение как наиболее яркая разновидность

корпоративного конфликта •

1.1. Понятие недружественного поглощения

Как отмечалось ранее, науки о слияниях и поглощениях не существует. Во
всяком случае, в нашем отечестве. Значительное количество литературы по
этой теме, представленной на рынке, в основном освещает западный опыт
слияний и поглощений. Однако те процессы, которые идут в России, во
многом отличаются от описанных в названных книгах. Наша современная
действительность способна поразить воображение даже видавших виды
иностранных специалистов. Но бизнес работает в любых условиях, даже в
наших, а потому его представителям должно быть хорошо известно о том,
какие неприятности их подстерегают.

Термины и определения, которые будут приведены ниже, носят достаточно
условный характер. Они вводятся только для того, чтобы было проще и
удобнее работать. Описывая любое явление, изначально необходимо
условиться об основных понятиях, которые будут использованы в
дальнейшем, в противном случае каждый будет вкладывать в наиболее часто
употребляемые термины свой собственный смысл.

Под поглощением компании или актива в дальнейшем будет пониматься
установление над этой компанией или активом полного контроля как в
юридическом смысле, так и в физическом.

При этом под контролем в юридическом смысле будет пониматься факт
принадлежности заинтересованному лицу значительной доли участия в
уставном капитале компании или актива на определенном праве. Обычно речь
идет о праве собственности на пакет акций (долю), превышающий 50
процентов уставного капитала, либо о праве

PAGE 8

собственности на некоторый актив, например недв#жимое имущество.

В качестве контроля физического в дальнейшее будет рассматриваться
полное отсутствие любых препятствии для реализации упомянушх выше прав.
Специалисты: хорошо знают, что порой бывает недостаточно просто
приобрести контрольный пакет акций общества. Еще требует~ ся переизбрать
органы управления, а также обеспеч#ть Фи” зический контроль над
предприятием, что иногда является весьма сложной задачей.

Как видно из этого определения, любой проект, связанный с поглощением
компании или актива, всегда состоит как минимум из двух частей. В
ситуации, когда иМеетме~ сто дружественное поглощение, или, как его
обычно неправильно именуют, – слияние, обе части проекта совмещены.
Действительно, если менеджмент компаний, ее ос~ новные акционеры без
какого-либо давления, действуя в своих собственных интересах, продают
акции компании либо часть ее активов, то у инвестора, очевидно, яе в03~
никнет проблем, связанных со сменой органов упрзвления’ передачей
документов, печати, установлением физического контроля над активом или
компанией.

Кстати, необходимо отметить, что часто используемый в обиходе термин
«слияние» не имеет ничего общего с соответствующей юридической
процедурой, при которой Два или несколько юридических лиц прекращаются и
образуется новое юридическое лицо, являющееся правопреемни~ ком всех
лиц, участвовавших в слиянии.

Термин «слияние» в том смысле, который в него вкладывает обычная
корпоративная практика настоящего вРе~ мени, обычно тождественен понятию
«дружественное поглощение».

Таким образом, с дружественными поглощениями все более или менее
понятно.

Под недружественным поглощением компании ил и актива в дальнейшем будет
пониматься установление

PAGE 9

над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом, так
и в физическом смысле вопреки воле менеджмента и/или собственника
(содственним ков) этой компании или актива.

Используемое определение дает основания выделить наиболее характерный
признак всякого недружелтвенного поглощения: оно осуществляется помимо
чьей’то волйэ следовательно, компания-цель (собственник акт0ва>
КРУПнейшие акционеры, менеджеры предприятия) всеГДа “УДУ сопротивляться
действиям компании-агрессора.

1.2. Соотношение понятий «недружествеИное поглощение» и «гринмэйл»

Отдельной целью настоящей книги является определение различий между
такими явлениями в корпоРативнои практике, как «недружественное
поглощение» и «гринмэйл» (green mail). Определение недружественнол0
поглощения мы уже дали, давайте определимся с тем, Л т о же та~ кое
гринмэйл.

Гринмэйл, или, как его иначе именуют, – кор*10Ратив” ный шантаж, в
классическом понимании представляет собой комплекс различных
корпоративных действ**и> предпринимаемых миноритарным акционером в целях
вынудить общество или основных его акционеров приобрести акции,
принадлежащие этому миноритарию, по весьма высокой

тт «-> _ л ттностью

цене. Иными словами, гринмэйл является разнов1*Д высокоинтеллектуального
вымогательства.

В отличие от обычного вымогательства, которое’ кстати, в США
обозначается похожим термином «б#экмэил>> (black mail), гринмэйлера
крайне сложно привлечьк ответственности. Эта проблема давно изучена в
запад#Ь1Х странах, где деятельность в области гринмэйла обыч#°
пресекается с помощью установления крайне высоки* налоговых ставок на
подобные сомнительные доходы.

PAGE 10

Отцом-основателем гринмэйла почему-то принято считать американского
бизнесмена Кеннета Дарта, однако этот вид бизнеса возник тогда, когда
г-н Дарт еще не родился.

Первые упоминания о враждебных корпоративных действиях с целью получения
отступных в отношении акционерных компаний в Великобритании относятся к
XIX столетию. Сам термин «гринмэйл» получил широкое распространение в
80-х годах прошлого столетия.

Схема действия гринмэйлера, как правило, не отличается особым
разнообразием. Сначала он приобретает небольшой пакет акций общества, а
потом по заранее разработанному сценарию начинает свою борьбу с ним,
которую ведет до тех, пока не получит предложение о продаже своих акций
по более высокой цене. Во многих случаях гринмэйлеру достаточно получить
доверенность от мелкого акционера, которая обходится значительно
дешевле.

Обычный арсенал мелкого гринмэйлера включает в себя постоянные
требования о проведении внеочередных общих собраний акционеров, жалобы в
различные органы с целью инициировать проверки в отношении общества, его
должностных лиц и крупнейших акционеров, беспричинное судебное
обжалование решений и действий органов управления общества.

Случается так, что одно и то же решение общего собрания акционеров
обжалуется в нескольких судебных процессах одновременно, при этом каждый
акционер-истец имеет всего по одной акции общества. Федеральный закон
«Об акционерный: обществах» предоставляет такие права любому акционеру,
чем с большой охотой пользуются доморощенные гринмэйлеры.

Аналогичные действия могут совершаться и в отношении решений совета
директоров (наблюдательного совета) и так далее до бесконечности.

Гринмэйлер без особых на то оснований использует свои права по отношению
к компании, аккуратно коллек

PAGE 11

ционирует допущенные нарушения и использует в своей деятельности любой
промах предприятия. Не предоставленные в установленные сроки копии
документов общества являются основанием для того, чтобы пожаловаться в
региональное отделение органа исполнительной власти по рынку ценных
бумаг, а жалоба может являться основанием для наложения на общество
штрафа. Невключение части выдвинутых кандидатур в список для голосования
по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) иногда может
служить основанием для признания недействительным решения общего
собрания акционеров.

Некоторые деятели этой сферы любят ежедневно проводить внеочередные
общие собрания акционеров (участников) и каждый день избирать на них
новые органы управления общества, а потом забрасывать письмами
официальные органы, банки и партнеров общества, извещая их о том, что
«вновь избранный состав совета директоров» или «генеральный директор»
приступили к работе.

Кое-кто прославился своей пылкой привязанностью к аресту активов
накануне совершения важных для общества сделок с ними. Тем более что эта
задача очень легко решается с помощью определений об обеспечении
абсурдных исков.

Совершенно особым методом воздействия на менеджмент компании является
предъявление исков к членам совета директоров (наблюдательного совета) и
лицам, осуществляющим полномочия исполнительных органов в порядке ст. 71
Федерального закона «Об акционерных обществах» или ст. 44 Федерального
закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Для того чтобы
воспользоваться этим весьма популярным инструментом, достаточно владеть
всего 1% акций или быть участником общества. Как показывает практика, с
одной стороны, такого рода иски оказывают мощное психологическое
воздействие на руководство общества, а с другой – этот иск, поданный с
использованием «правильной» подсудности, спосо

PAGE 12

бен на многое. Как и любой другой иск, он может быть обеспечен,
например, арестом пакета акций (долей), принадлежащего генеральному
директору и членам совета директоров. Все зависит от истинньгх
намерений, фантазии и возможностей гринмэйлера.

Если посмотреть на ситуацию с формальной точки зрения, то гринмэйлера,
очевидно, упрекнуть не в чем. Все дело в том, что такие иски являются
косвенными и предъявляются в защиту интересов самого предприятия. А
принципиальный акционер (участник) лишь озабочен состоянием дел в
обществе.

Надо отметить, что почва для упомянутого выше иска имеется практически
всегда. Безудержное стремление к «оптимизации» финансовых потоков и
неистребимая любовь к наличным создают эту самую почву, облегчая задачу
гринмэйлерам, поскольку иначе им бы приходилось ее выдумывать. Например,
акционерное общество сдает помещения в аренду по цене, в десять раз
меньше рыночной. Разумеется, оставшуюся часть арендной платы арендаторы
оплачивают наличными в карман руководителю. Все прекрасно знают, как это
происходит в жизни. Однако закон не учитывает разнообразных махинаций, а
поэтому, вооружившись заключением оценщика о рыночной стоимости права
аренды 1 кв. м в этом здании, даже не слишком талантливый гринмэилер
может направиться, по меньшей мере, сразу в два адреса.

1. В суд (причем такого рода иски принимаются к рассмотрению, в том
числе и судами общей юрисдикции со всеми вытекающими последствиями) с
иском к генеральному директору о возмещении убытков, причиненных им
обществу (кстати, если размеры сдаваемых в аренду площадей велики, то
иск можно предъявить на астрономическую сумму).

2. В отдел борьбы с экономическими преступлениями с заявлением о
возбуждении в отношении руководителей

PAGE 13

общества уголовного дела о злоупотреблении служебным положением по ст.
201 УК РФ (кстати, если в дальнейшем ОБЭП проявит инициативу и
«раскрутит» это дело, то руководителю еще не избежать и уголовной
ответственности по ст. 160 УК РФ (присвоение и растрата), а поскольку за
счет аренды обыгано живет весь менеджмент предприятия, то и другим также
не поздоровится).

Как видно, весьма простые и результативные ходы способны создать
серьезные проблемы для предприятия, его менеджеров и акционеров. Причем
исключительно в рамках закона, поскольку формально гринмэйлер
осуществляет абсолютно правомерные действия.

Таким образом, деятельность гринмэйлера практически всегда направлена на
дестабилизацию обстановки в обществе и нарушение его нормального
функционирования. Начинают возникать различные недоразумения, партнеры
вдруг отказываются отпускать комплектующие в кредит, различные
правоохранительные органы являются с проверками, миноритарные акционеры
заваливают общество исками, над руководителя предприятия нависает
реальная угроза быть привлеченными к уголовной ответственности и т.п.

С точки зрения права, всякий гринмэйлер злоупотребляет своими правами
акционера (участника) по отношению к обществу, т.е. осуществляет
принадлежащие ему права с единственной целью – причинить вред обществу
или его основньм акционерам. Однако формальные признаки злоупотребления
правом обнаружить непросто, поскольку, прикрываясь борьбой за права
миноритарных акционеров, гринмэйлер на самом деле борется за денежные
знаки, но кто же добровольно в этом признается? Разве что безумный. А со
стороны все выглядит достаточно благообразно: активный акционер
отстаивает свои права, которые постоянно нарушаются вороватьми
менеджерами предприятия.

PAGE 14

Несмотря на то, что отечественный гринмэйл в ходу уже более десяти лет,
эта деятельность до сих пор весьма популярна. Причина в том, что, вложив
некоторую сумму в покупку акций и последующие агрессивные действия, за
короткий срок свои вложения можно увеличить в несколько раз.

Таким образом, на сегодняшний день гринмэйл является разновидностью
малоэтичного, но весьма высокодоходного бизнеса, поэтому его
популярность в дальнейшем будет только расти. Для этого имеются все
необходимые предпосылки.

Крупный гринмэйлер – фигура куда более опасная, чем его мелкий собрат.
Все дело в том, что масштабы у него иные, да и денег и возможностей, как
правило, больше. Крупный гринмэйлер действительно способен создать
серьезные проблемы обществу, особенно если оно не знает, каким образом
можно с ним бороться. В отечественной практике серьезный и хорошо
продуманный гринмэйл нередко приводит к полному поглощению предприятия.
А с другой стороны, неудачная попытка недружественного поглощения имеет
все шансы превратиться в широкомасштабную гринмэйл-компанию. Агрессор,
потерпев поражение, разумеется, захочет вернуть свои деньги, потраченные
на неудавшийся проект. В этом плане ему удобнее всего прибегнуть к
гринмэйлу с целью получения отступных, покрывающих всего его затраты на
неудачную атаку.

Самое любопытное в том, что эти отступные крупный гринмэйлер практически
всегда получает. Даже тогда, когда нет решительно никаких оснований ему
платить. В этом смысле крупный гринмэйлер всегда выигрывает: его
действия в любом случае принесут прибыль. Ситуация парадоксальная: либо
он осуществит поглощение предприятия и заработает на его перепродаже,
либо он заработает на перепродаже акций, которые он скупил у физических
лиц за несоизмеримо меньшую цену.

PAGE 15

Таким образом, в России гринмэйл и недружественные поглощения часто
оказываются тесно связанными между собой. Одно может вытекать из
другого. Иногда первым этапом недружественного поглощения является
именно агрессивный гринмэйл, который ведется с целью прощупать’ позиции
менеджмента и основных акционеров предприятия. Поэтому на практике порой
бывает сложно разобраться, что происходит на самом деле: предприятие
стало объектом нападок шантажиста или на него началась атака с целью
поглощения. Эта задача по силам только высоко-квашфжгированным
специалистам.

1.3. О некоторых особенностях * национального гринмэйла !

В России крайне популярной является тема национального своеобразия. Все,
что только можно, рассматривается именно через эту призму. Российский
гринмэйл не является исключением. Он также имеет свои характерные
национальные черты, наличие которых обусловлено в первую очередь
очевидным несовершенством действующего законодательства и высокой
степенью коррумпированности различных чиновников.

Возможности отечественного гринмэйлера ограничиваются тремя объективными
и одним субъективным условиями:

1) количеством принадлежащих ему акций (ниже приведена таблица,
иллюстрирующая возможности акционера по совершению различных
корпоративных действий в отношении общества в зависимости от количества
принадлежащих ему акций);

2) бюджетом гринмэйл-компании;

3) административным и судебным ресурсом, которым располагает гринмэйл
ер;

4) креативностью мышления его сотрудников.

PAGE 16

Процент

от общего числа голосующих акций Права, обязанности и возможности
акционера Основание

1% Право ознакомления со списком лиц, имеющих право на участие в общем
собрании акционеров Ст. 51 п.4 ФЗАО

Право получить у регистратора сведения из системы ведения реестра,
содержащие имена владельцев (наименования), количество, категорию (тип)
и номинальную стоимость принадлежащих им акций Постановление ФКЦБ № 27
от 02.10.97 г. П. 7.9.1

Право обратиться в суд с иском к члену совета директоров, единоличному
исполнительному органу (генеральному директору), члену коллегиального
исполнительного органа, а равно к управляющей организации или
управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными
действиями (бездействием) Ст. 71 п.5

ФЗАО

2% Право внести вопросы в повестку дня годового общего собрания
акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров, коллегиальный
исполнительный орган, ревизионную комиссию, счетную комиссию, кандидата
на должность единоличного исполнительного органа. Право внесения
формулировок решения по предлагаемым вопросам Ст. 53 п. 1,4

ФЗАО

Право предложить кандидатов в совет директоров для избрания на
внеочередном общем собрании акционеров в случае, если повестка дня
собрания содержит вопрос об избрании членов совета директоров
кумулятивным голосованием Ст. 53 п.2 ФЗАО

Решение об одобрении сделки по приобретению более 2 процентов
обыкновенных акций, размещаемых или реализуемых обществом, в случае,
если приобретателем является заинтересованное лицо, принимается общим
собранием большинством голосов акционеров, не заинтересованных в данной
сделке Ст. 83 п.4

ФЗАО

Процент от общего числа голосующих акций Права, обязанности и возможности акционера ' я , 1- '' _ Основание Реорганизация общества Ст. 48 п.1 ФЗАО Ликвидация общества Ст. 48 п.1 ФЗАО Определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями Ст. 48 п.1 ФЗАО Приобретение обществом размещенных акций Ст. 48 п.1 ФЗАО Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества Ст. 79 п.З ФЗАО 100% Принятие любых решений без соблюдения сроков, определяющих порядок созыва и проведения общего собрания акционеров Ст. 47 п.З ФЗАО Как видно, соответствующие ресурсы занимают в арсенале гринмэйлера далеко не последнее место. С помощью заранее спланированного и подготовленного визита на «подшефное» предприятие не совсем честных представителей правоохранительных органов можно добиться удивительного взаимопонимания нл переговорах о продаже небольшого пакета акций. Милицию у нас традиционно боятся, особенно тогда, когда понимают, что она пришла не просто так, а с совершенно определенной целью: «найти и обезвредить». Ранее отмечалось, что практически на любом предприятии имеются свои «скелеты в шкафу», руководству и основным акционерам это прекрасно известно. Данное обстоятельство также способствует более скорому достижению договоренностей с г~ринмэйлером. Абсолютно аналогично складывается ситуация с различными судебными определениями. Самый гуманный суд в мире может запросто наложить запрет на отчуждение любого имущества акционерного общества. Указанное означает, что даже готовую проекцию предприятия уже нельзя свободно реализовывать. О том, какие это причинит убытки, можно только гадать, ігіо одно совершенно ясно: за всем этим, как правило, стоит гринмэйлер. Чем хуже ситуация на предприятии, тем больше денег и в более короткие сроки он сможет получить за- свои акции. В заключение надо отметите, что такое явление, как гринмэйл, несмотря на истинные свои цели, имеет и некоторые положительные стороны. Приведенный выше весьма распространенный пример с занижением размера арендной платы по своей сути является самым банальным воровством, причем деньги, проходящие мимо кассы предприятия, оседают в карманах его руководителей. Акционеры от таких «схем оптимизации финансовых потоков», очевидно, лишаются своих дивидендов. После атаки грин-мэйлера руководители, как правило, долго не решаются возобновить свои финансовые махинации, а потому что-то может достаться и акционерам. PAGE 21 1.4.0 некоторых принципах и основных способах борьбы с гринмэйлом : , Гарантированных способов борьбы с гринмэйлом в России пока не существует. Известный многим тезис о том, что маржа превыше репутации, до сих пор является весьма актуальным. На Западе ни один гринмэйлер не вхож в добропорядочное деловое сообщество, которое рассматривает его как некий маргинальный элемент, присущий любому развитому обществу. В этом смысле в развитых государствах помимо чрезвычайно высоких налогов на финансовые операции шантажистов еще одним фактором, стимулирующим добропорядочное поведение, является общественное мнение, пренебрежение которым может серьезным образом повредить соответствующему субъекту. Уже упоминавшийся Кеннет Дарт проводит основное свое время в нейтральных водах на бронированной яхте, общаясь при этом только с брокерами и членами команды этой плавучей крепости. Говорят, что он даже пытался основать собственное государство -Дартанию, но эта попытка успеха не имела. Рассмотренный пример является весьма наглядной иллюстрацией на тему, известную всем юристам по курсу теории права и государства. Мораль в качестве мощнейшего общественного регулятора способна на многое, но только не в России. Однако бороться с гринмэйлом можно. Более того, это необходимо делать твердо и последовательно, иначе есть риск постоянно выступать в качестве объекта недружественных нападок. Для успешной борьбы с гринмэйлом необходимо помнить об основных принципах любого шантажиста, которые перечислены ниже: - во-первых, любой гринмэйлер стремится к получению максимальной возможной и скорой прибыли; - во-вторых, этот субъект, скорее всего, будет использовать коррумпированных представителей власти (обычно PAGE 22 правоохранительные и судебные органы) для достижения своих целей; - в-третьих, во многих своих действиях шантажист рассчитывает на то, что предприятие, ставшее объектом его пристального внимания, просто испугается и предпочтет даже не слишком выгодные договоренности войне; - в-четвертых, гринмэйлер всегда использует в своей деятельности несовершенство действующего законодательства. Анализируя перечисленные выше постулаты, несложно сформулировать основные направления борьбы с гринмэй-лером. Во-первых, если гринмэйл-акция затягивается, то ее инициаторы обычно теряют к предприятию интерес, если только ими не были потрачены серьезные средства на покупку пакета акций. Во-вторых, судебные определения могут быть обжалованы и отменены. Любой судебный акт, который используется гринмэйлером, поначалу производит эффект разорвавшейся бомбы, однако, когда первые страхи остаются позади, становится ясно, что проблема также может быть решена. Кстати, определение вполне может оказаться поддельным. Если предприятие, ставшее объектом нападок гринмэй-лера, ведет грамотную борьбу с ним, то лишь единственная категория судебных дел способна принести победу шантажисту. Речь идет о делах об обязании предоставить акционеру или участнику копии документов общества. Такие иски суды удовлетворяют обычно не глядя. Ничего болезненного в этом нет. Хозяйственное общество в силу закона обязано обеспечить своим акционерам или участникам доступ к ряду документов. Остальные тяжбы, скорее всего, закончатся в пользу общества. Коррумпированные представители различных органов больше всего на свете не любят адвокатов. Обе стороны понимают, что очередные проверяющие пришли на предприятие не только для выполнения своих прямых служеб PAGE 23 ных обязанностей. Иногда задушевная беседа с ними и несколько жалоб в нужные инстанции способны серьезно изменить ситуацию. Специалисты, которые работают в этой области, хорошо знают многих постоянно действующих лиц. Такие встречи для ангажированный представителей власти обычно ничего хорошего не предвещают. В-третьих, такое явление, как гринмэйл, является неотъемлемой частью жизни акционерного общества. Не стоит его бояться, лучше начать атаку на гринмэйлера. Он, как правило, не готов к войне. В-четвертых, несовершенство действующего законодательства можно поставить себе на службу. Эффективно используя различные уловки и юридические казусы, предприятие сможет заставить гринмэйлера начать тратить значительные средства на сохранение его пакета акций. Иными словами, все то, что использует гринмэилер против своей жертвы, может быть использовано против него с той же эффективностью. В дальнейшем к этому простому, но не всегда очевидному тезису придется неоднократно возвращаться. 1.5. Современные тенденции, отражающие состояние рынка недружественных поглощений Ситуация на рынке слияний и поглощений, складывающаяся на сегодняшний день, радикально отличается от той, что имела место несколько лет назад. В начале приватизации бывшие государственные предприятия хотя и были преобразованы в акционерные общества, т.е. частные компании, однако по-прежнему, как при социализме, оставались общими, а точнее - ничьими. Таким положением дел не преминул воспользоваться нарождающийся класс капиталистов-собственников, заработавших начальный капитал на заре кооперативного движения, который с удовольствием и за ничтожно малую цену скупал оптом бывшую гордость социалистической индустрии - флагманы отечественной промышленности. PAGE 24 Надо сказать, что эта деятельность была крайне выгодным занятием. Доходность бизнеса по поглощению предприятий в 1993-1997 годах измерялась тысячами процентов годовых. Наиболее продвинутый в экономическом отношении менеджмент акционерньгх «колхозов» также занимался приобретением акций своего предприятия. С течением времени руководители акционерных обществ освоили и другие способы формирования контрольных пакетов. До 1 января 2002 года заслуженной популярностью пользовались консолидация акций и дополнительные эмиссии акций по закрытой подписке среди круга приближенных. Оба этих способа позволяли с минимальными затратами сформировать контрольные пакеты акций у руководства, для этого даже не требовалось покупать акции у трудового коллектива, а нужный исход голосования на общих собраниях акционеров обеспечивал административный ресурс. Надо заметить, что новшества в акционерном законодательстве оказались как нельзя на руку руководству предприятий. Проводя внеочередные общие собрания с повесткой дня об увеличении уставного капитала общества и распределении акций по закрытой подписке, мало кто из них подозревал, что у голосовавших «против» или не принимавших участия в голосовании в этом случае возникало право требовать выкупа акций. Те, кто в дальнейшем спохватывались, могли лишь судиться с обществом, требуя выкупа. Решения собраний акционеров, проведенных в конце 2001 года, спасал сокращенный шестимесячный срок исковой давности. Так или иначе, к настоящему времени акционерные общества с распределенным среди мелких акционеров контрольным пакетом акций превратились в изрядную редкость. Все предприятия, которые представляли хоть какую-нибудь ценность, уже приобрели новых или новых старых хозяев. Именно поэтому в настоящее время подав PAGE 25 ляющее большинство акционерных обществ, созданных в ходе приватизации и доживших до сегодняшних дней, можно условно разделить на две группы. В первую группу входят те, чьи контрольные пакеты акций были скуплены внешним инвестором (т.е. уже были поглощены), а вторую образуют предприятия, на которых менеджмент вовремя проявил необходимую экономическую активность и самостоятельно сформировал контрольные пакеты. Изложенные выше факты позволяют сделать обоснованный вывод о том, что на рынке слияний и поглощений происходят серьезные качественные изменения. Объективно изменяется среда работы: инвестиционным компаниям-агрессорам все чаще приходится иметь дело с предприятиями, где контрольный пакет акций как минимум консолидирован. В такой ситуации простая скупка акций у миноритарных акционеров уже не может дать искомого результата -полного поглощения предприятия. Разумеется, можно предложить собственникам продать принадлежащий им контрольный пакет и в случае их согласия - успешно завершить проект. Но, как показывает практика, собственники контрольного пакета крайне неохотно соглашаются его продать, хотя бы потому, что им весьма редко предлагают заплатить за него реальную рыночную цену, да и в инвестиционных кругах до сих пор заслуженной популярностью пользуется весьма занятная формула расчета стоимости актива, согласно которой любой актив стоит ровно столько, сколько денег надо вложить в его отъем. Эта формула во многом объясняет те явления, с кото-рьши приходится сталкиваться нам сегодня. Несовершенство законодательной базы, отсутствие сильной независимой судебной власти и коррупция делают возможными, казалось бы, совершенно нереальные вещи. С помощью подкупа, манипуляций, злоупотребления правом, к сожалению, еще можно добиться очень многого. PAGE 26 Действительно, зачем вкладЬшать миллионы долларов в приобретение контрольного пакета акционерного общества, когда можно вложить несколько десятков тысяч в получение «нужного» судебного решения и последующее приобретение искомого пакета, например, у уполномоченного государством органа, который имеет право реализации пакетов акций на комиссионных началах? Как бы дико это ни выглядело, но такие, с позволения сказать, схемы применяются довольно часто. Инвестиционные компании, имеющие репутацию признанных агрессоров, постепенно осваивают новый для себя рынок. Речь идет о недооцененных малых пакетах акций. От этой деятельности особенно страдают руководители предприятий, владеющие контрольными пакетами. Столкнувшись со скупкой оставшихся на руках акций, они вынуждены как-то реагировать на Действия агрессора. Обычно все сводится к выкупу этого пакета или обмену его на некоторые активы общества. В противном случае в отношении предприятия начинается жесткая гринмэйл-компания, которая часто способна давать нужные агрессору плоды. Набирает силу новый передел собственности, в котором все чаще используется административный ресурс. В случае, если собственника бизнеса не удается склонить к добровольной продаже контрольного пакета, на него начинают оказывать серьезное давление. Возбуждаются уголовные дела, ведь у нас главное, что есть человек, а статья для него всегда найдется. Некоторые собственники не выдерживают давления и принимают предложение о продаже. Все это, безусловно, очень сильно, по меньшей мере, напоминает диспозицию ст. 179 Уголовного кодекса РФ (понуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения). Причем очень часто такие действия компании-агрессора стоит расценивать как банальное вымогательство, совершенное организованной группой лиц по предварительному сговору. PAGE 27 ГЛАВА 2 Собирательный портрет компании-агрессора Бизнес, связанный с недружественными поглощениями, весьма популярен, и им занимаются многие. Если раньше всех серьезных захватчиков можно было пересчитать по пальцам, то в настоящее время их количество уже давно перевалило за критическую отметку. Практически любой банк, имеющий пару лишних миллионов долларов, считает святым долгом иметь в своей структуре отдел активных инвестиций или что-то подобное. Все остальные также не отстают. Олигархи, прекрасно понимая, что за весьма небольшие деньги с помощью использования административного ресурса можно приобрести весьма дорогие активы, расширяют границы своих империй. Новейшая история знает достаточное количество таких примеров. Пожалуй, наиболее ярким является история с попыткой недружественного поглощения активов, принадлежащих группе «Илим-Палп». Здесь было все: и заинтересованный олигарх, и решения районного суда г. Кемерова, и покупка контрольного пакета акций у РФФИ, который был «изъят» у собственника без каких-либо законных оснований, и неоднократные попытки силового перехвата управления, и мощная РЯ-кам-пания. Даже главный сервер у регистратора изымали силами милицейского спецназа. Осведомленные люди говорят, что его признали доказательством по уголовному делу. Другие компании сделали недружественные поглощения основным своим бизнесом, который работает по весьма незатейливой схеме: дешево купил - дорого продал. В основе бизнес-процессов таких компаний лежит самая обыкновенная спекуляция. Третьи компании выступают в качестве исполнителей заказов на недружественное поглощение того или иного предприятия или актива, выполняя роль «пушечного мяса» на поле битвы за собственность. При этом такие компании PAGE 28 очень часто работают на олигархов, не желающих самостоятельно выступать в роли агрессора. • :к был предъявлен почти три года спустя.

?И !«

$ 3.3.3. Недружественные поглощения с использованием ‘ технологий
блокировки пакетов акций/долей ;

Анализ современных тенденций рынка слияний и по-‘ глощений показывает,
что предприятий, акции или доли которых распределены среди значительного
числа акционеров или участников, сохранилось немного. Тем или иным
образом заинтересованные лица вели вялую покупку акций или долей. В
результате практически в любом обществе сформировалась относительно
небольшая группа акционеров (участников), которым в совокупности
принадлежит контрольный либо близкий к нему пакет. Как правило, эти лица
образуют более или менее сплоченный коллектив единомышленников, по
призванию либо по совместительству управляющих компанией-целью.

В такой ситуации начинать простое приобретение акций или долей у
миноритариев весьма опасно, так как если у менеджеров не хватает до
контрольного пакета нескольких процентов, они легко смогут их
приобрести, например, у работников предприятия. Если это произойдет, то
компании-агрессору придется искать новые пути для недружественного
поглощения, оспаривать сделки, по которым ме-

PAGE 61

неджеры приобрели дополнительные акции или доли. При этом агрессор,
очевидно, потеряет много времени. Также нельзя забывать и о том, что
аресты, наложенные на имущество компании-цели, могут быть сняты в любой
момент, и менеджмент немедленно начнет вывод наиболее ценных активов
предприятия. Поэтому в описанных ситуациях компания-агрессор старается
действовать наверняка, не подвергая свой проект ненужному риску.

Существуют также примеры, когда компания-агрессор на свой страх и риск
приобретала незначительные пакеты акций в расчете на то, что ей удастся
приобрести в дальнейшем 50 и более процентов доли участия в уставном
капитале жертвы, склонив на свою сторону кого-нибудь из членов команды
управления предприятия. Столкнувшись в дальнейшем со стойким нежеланием
руководителей компании-цели продавать свои акции, захватчики просто
вынуждены обращаться к блокировке как к единственно возможному средству,
с помощью которого можно практически легитимно избрать подконтрольные
органы управления.

Основной задачей компании-агрессора в такого рода проектах является
блокировка крупных пакетов акций, принадлежащих противной стороне
конфликта, с целью временного изменения расклада сил на внеочередном
собрании акционеров (участников). Блокировка, осуществляемая на
основании определения об обеспечении иска очередного уездного суда,
позволяет лишить соответствующего акционера (участника) права
голосования принадлежащими ему акциями (долями). В некоторых случаях
используемая блокировка влечет невозможность учета принадлежащих этому
акционеру (участнику) акций (долей) для определения кворума
внеочередного общего собрания, на котором, очевидно, будут решаться
вопросы об избрании новых органов управления компании-цели. Запрет
учитывать акции для определения кворума встречается все реже, но
окончательно это явление еще не изжито, м

PAGE 62

В дальнейшем, как уже многократно указывалось, будет осуществлен
перехват управления, сопряженный с физическим захватом предприятия, и
проведены переговоры с «блокированным» акционером (участником) на
предмет продажи его пакета или доли. Во многих случаях в ходе таких
переговоров удается получить согласие на продажу, поскольку предприятие
уже находится в руках агрессора и возвратить обратно его стало довольно
затруднительно. Кроме того, после успешно проведенных операций подобного
рода у некоторых членов команды управления не выдерживают нервы, и
возникает вполне понятное желание продать свои акции (доли) агрессору.

В конечном итоге компания-агрессор быстро доводит свою долю участия в
уставном капитале компании-цели до контрольной, и порой у других
менеджеров, до последнего сопротивлявшихся захвату, просто не остается
другого выхода, кроме продажи своих акций (долей) агрессору по той цене,
которую им предложат.

3.3.4. Недружественные поглощения с использованием технологий хищения
акций или долей

Применение различных технологий хищения акций и долей в уставном
капитале обществ с ограниченной ответственностью у их собственников в
последнее время приобрело весьма значительные масштабы. Эта проблема,
очевидно, требует особого осмысления. На сегодняшний день ни один
акционер не застрахован от того, что в какой-то момент принадлежащие ему
акции будут списаны с его лицевого счета либо на основании передаточного
распоряжения, подпись под которым в дальнейшем окажется искусной
подделкой, либо в результате заключения сделки по доверенности, которую
он никогда не выдавал, либо в результате каких-то еще не менее
противоправных действий.

В отношении долей в обществе с ограниченной ответственностью ситуация
складывается еще более пугающая.

PAGE 63

Практический опыт говорит о том, что для того, чтобы похитить долю,
необходимо и достаточно подать соответствующее заявление в орган,
осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, приложив к
нему липовый договор купли-продажи. Участник общества в течение
длительного времени может не знать о том, что доля у него похищена, а
когда ему становится все известно, время обычно оказывается упущенным. В
этом и состоит расчет тех, кто изначально похищал долю.

Отдельно стоит выделить целый ряд способов хищения акций и долей с
помощью сфальсифицированных или заведомо неправосудных судебных актов.

Необходимо признать, что с точки зрения компаний-агрессоров хищение
акций является едва ли не самым простым и эффективным средством,
используемым в недружественных поглощениях, особенно в тех случаях,
когда контрольный пакет акций находится в одних руках и отсутствуют
какие-либо иные возможности его законного приобретения. С точки зрения
закона хищение акций, безусловно, является противоправным и уголовно
наказуемым деянием, но, как показывает практика, пока это мало кого
останавливает. Сложность привлечения виновных лиц к уголовной
ответственности объясняется не только несовершенством действующего
законодательства, но и высокой степенью коррупции.

Наиболее часто встречающимся способам хищения акций в дальнейшем будет
посвящен специальный раздел, а пока остановимся лишь на том, каким
образом эти грязные технологии могут быть использованы
компаниями-агрессорами в проектах по недружественному поглощению.

Всякое хищение акций начинается под завесой строжайшей секретности. В
момент списания акций с лицевого счета соответствующего акционера он
даже не догадывается о том, что больше таковым не является. Пакет акций
немедленно многократно перепродается, делится на части,

PAGE 64

и у общества появляется новый «добросовестный собственник» контрольного
пакета. Именно этот собственник и является агентом компании-агрессора.
Далее это лицо инициирует проведение внеочередного общего собрания
акционеров, на котором избираются новые генеральный директор и совет
директоров (наблюдательный совет), после чего агрессор осуществляет
действия, направленные на перехват управления в компании-цели, проводя
одновременно скупку акций у более мелких акционеров.

Учитывая тот факт, что хищение акций является преступлением и в случае
неблагоприятного развития событий у захватчика могут возникнуть
серьезные проблемы уголовно-правового характера, компания-агрессор сразу
после фактического перехвата управления осуществляет комплексную
«реструктуризацию» компании-цели, выводя из нее все активы. С
вьшеденньгми активами захваченного предприятия, так же как и с
украденными ранее акциями, осуществляется ряд последовательных сделок, в
результате которых имущество приобретается лицом, которое в момент
приобретения не знало и не могло знать о том, что продавец не имел права
его отчуждать. Новый собственник украденных активов именует себя
добросовестным приобретателем, а имущество, как известно, не может быть
у него истребовано, за исключением некоторых, указанных в ст. 302
Гражданского кодекса РФ случаев. О том, чтобы эти случаи исключить
полностью, с особой тщательностью заботятся юристы компании-агрессора.

Кроме того, в подобных операциях захватчики обычно используют «людей со
справками», которым в случае возбуждения уголовного дела сложно будет
вменить содеянное, так как они с завидным постоянством оказываются
невменяемыми. Указанное обстоятельство способно завести в тупик на
первый взгляд весьма перспективное уголовное дело о хищении акций или
долей.

Даже если украденные акции или доли в конечном итоге и будут возвращены
их законному собственнику, то у ак

PAGE 65

ционерного общества либо общества с ограниченной ответственностью,
ставшего жертвой недружественного поглощения с применением технологий
хищения долей участия в уставном капитале, к этому времени не останется
ничего, кроме огромных долгов. Известны случаи, когда компании-агрессоры
добровольно возвращали захваченное предприятие его владельцам, не
оставив им ничего, кроме фирменного наименования общества, пустого
расчетного счета и нескольких выданных векселей на астрономические
суммы. Получив обратно такую компанию, ее владельцы вынуждены вести
многолетние судебные тяжбы, пытаясь вернуть фактически украденное
имущество. Крайне редко такие попытки приводили к восстановлению
первоначального положения. В любом случае, даже если все уведенные
активы возвращались предприятию, а выданные векселя признавались
выданными тем лицом, которое поставило под ними подпись, бизнесу
наносился ущерб, практически не совместимый с дальнейшим существованием
компании.

3.3.5. Недружественные поглощения с использованием прав, предоставляемых
привилегированными акциями

Как известно, акционерное общество вправе выпускать акции двух типов:
обыкновенные и привилегированные. Названные типы акций отличаются по
объему прав, которые они предоставляют.

В отличие от обыкновенных акций привилегированные обычно не
предоставляют права голоса на общем собрании акционеров, исключая
некоторые указанные в Федеральном законе «Об акционерн^1х обществах»
случаи.

В уставе общества в общем случае должны быть определены размер дивиденда
и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (иначе –
ликвидационная стоимость привилегированной акции). Но, как и из всякого
правила, здесь тоже существуют свои исключения. Если в уставе не
определен размер дивиденда или хотя бы порядок его определения, то
считается, что владельцы привиле

PAGE 66

тированный акций имеют право на получение дивиденда наравне с
владельцами обыкновенных.

Акционерные общества в нашем государстве довольно редко выплачивают
дивиденды (по статистике – только каждое десятое), значит, владельцы:
привилегированных акций, размер дивиденда по которым (или
соответствующий порядок его определения) не определен уставом, не
получат их никогда. С точки зрения инвестора, привлекательность
привилегированных акций заключается в гарантированном дивиденде, но
владельцы привилегированных акций обществ, созданных в результате
приватизации, получили их даром, поэтому выбирать им не приходилось.

Разумеется, общество и те лица, которые его контролируют, заинтересованы
в наименьших выплатах своим акционерам, поэтому дивидендов своим
миноритарным акционерам они не платили, а если и платили, то сущие
копейки. Владельцы привилегированных акций, как водится, оказались в
дураках. Привилегированные акции распределяли, как правило, пенсионерам,
которые на момент приватизации фактически утратили связь с предприятием.
При существующем положении дел иметь привилегированные акции не имеет
никакого смысла, особенно с точки зрения простого акционера.
Привилегированные акции то голосуют, то не голосуют, и дивиденды по ним
смешные, если их вообще платят. Эти обстоятельства, безусловно,
подталкивают миноритарных акционеров к продаже принадлежащих им
привилегированных акций.

Изучив ситуацию в компании-цели, захватчик приходит к выводу, что
привилегированные акции имеют право голоса, так как, например, на
последнем годовом собрании акционеров решение о выплате дивидендов по
ним не принималось, а размер дивиденда определен уставом. У прочих
миноритарных акционеров имеется достаточное количество обыкновенных
акций. Немедленно начинается скупка, причем компания-агрессор
приобретает как привилеги

PAGE 67

рованные, так и обыкновенные акции. Собрав таким образом пакет,
обеспечивающий большинство на внеочередном общем собрании,
компания-агрессор совершенно законно переизбирает органы управления
общества и приступает к проведению операции по перехвату управления.

Компания-цель в данном случае будет захвачена с использованием абсолютно
правомерных способов, исключая лишь те, которые предположительно будут
использованы при перехвате управления. В дальнейшем компания-агрессор
сможет самостоятельно регулировать выплату дивидендов по
привилегированным акциям, т.е. просто их не выплачивать, сохраняя таким
образом фактическую контрольную долю участия в уставном капитале
компании-цели в течение неограниченного промежутка времени. Выплата
дивидендов является правом акционерного общества, а не его обязанностью.
Оказавшиеся за воротами лица, владевшие, как им казалось, контрольным
пакетом, скорее всего, будут вынуждены продать свои акции
компании-агрессору, так как, кроме нее, они больше уже никому не нужны.

На ситуацию, связанную с выплатой дивидендов, теоретически могут
повлиять изменения, вносимые в Федеральный закон «Об акционерных
обществах». Но многие эксперты единодушны во мнении, что практически
ничего не изменится. Проблема в том, что для выплаты дивидендов
необходимо использовать чистую прибыль, которая с помощью различных схем
финансовой оптимизации может оседать где угодно, но только не в самом
обществе.

3.3.6. Недружественные поглощения с использованием манипуляционных
технологий

Недружественные поглощения в настоящее время являются весьма доходным
бизнесом. Бизнес-процессы компаний-агрессоров довольно просты, набор
требуемых для работы инструментов также не отличается особым
разнообразием. Этим объясняется массовое тиражирование

PAGE 68

стандартных бизнес-технологий недружественных поглощений. Число
компаний-агрессоров уверенно растет. Однако далеко не каждая такая
компания способна использовать в своей работе технологии хищения акций
или их блокировки. И причиной тому являются отнюдь не соображения
этического характера. В обоих случаях требуется дорогостоящий
административный, судебный и силовой ресурсы, реальным доступом к
которым располагают лишь некоторые захватчики.

Между тем у компаний-агрессоров, не располагающих названными ресурсами,
также имеются некоторые технологии, с помощью которых они способны
добиваться своих целей, не прибегая к явному криминалу.

Основными технологиями работы этих компаний являются различного рода
манипуляции. Подобно цыганам или профессиональным игрокам в наперстки,
они без заметного внешне давления подводят собственников компаний-целей
к продаже им интересующего бизнеса или актива. Внешне все выглядит так,
будто две заинтересованные стороны сели за стол переговоров и заключили
выгодную сделку. А на самом деле сделка была выгодна лишь агрессору.
Собственники проданного таким образом предприятия могли бы получить за
свои пакеты акций гораздо более высокую цену.

И все-таки такое поглощение является дружественным лишь внешне, так как
за ширмой общей заинтересованности всегда скрывается элемент неявного
принуждения. Собственники компании-цели не хотят продавать свое
предприятие, но вынуждены к этому силой обстоятельств. Косвенно это
можно определить, сопоставив сумму сделки продажи компании-цели с ее
реальной рыночной стоимостью: как уже говорилось, соответствующие цифры
будут различаться в несколько раз. Поэтому такие поглощения также
следует классифицировать как недружественные, несмотря на видимость
«полного взаимопонимания» между «партнерами поневоле».

PAGE 69

Разумеется, обобщить все манипуляционные технологии, используемые в
проектах по недружественному поглощению, практически невозможно. Эта
задача, скорее, по силам профессионалам из другой области, связанной с
психологией, практической психиатрией и психоанализом. В то же время
необходимо остановиться на трех из них, пользующихся наибольшей
популярностью у компаний-агрессоров, несмотря на то, что все они
являются весьма древними.

Речь пойдет о так называемом белом рыцаре, снижении стоимости актива в
глазах его собственника и использовании конфликта среди крупных
акционеров.

Манипуляционная технология «белый рыцарь» с успехом используется не
только в проектах по недружественному поглощению. Она активно
применяется правоохранительными органами для оказания психологического
воздействия на подозреваемых в совершении преступлений. Добрый
следователь всегда добивается большего, чем злой, приходя на смену
последнему. Хотя на самом деле оба они не добрые и не злые, а просто
действуют сообща, разыгрывая старый как мир сїенарий. Расчет на
нестандартную си-туаїию и порожденную ею неспособность каждого
конкретного лиїа адекватно оїенивать происходящее практически всегда
оказывается верным.

Для постановки спектакля «белый рыцарь» требуются два актера: черный
рыцарь и уже упоминавшийся – белый.

В качестве черного рыцаря обычно выступает некая весьма таинственная и
агрессивная инвестиционная компания, которая заваливает предприятие, его
руководителей и крупных акционеров различными исками, специально создает
внутренние конфликты, шантажирует менеджеров сведениями, имеющими
компрометирующий характер, пытается воздействовать на поставщиков
предприятия и его основных покупателей. В общем, демонстративно
использует все возможные способы давления на компанию-цель, ее
руководителей и крупнейших акционеров, требуя

PAGE 70

при этом немедленной продажи контрольного пакета по крайне низкой цене.
В некоторых случаях акционерам и менеджерам предприятия поступают
абсолютно недвусмысленные предложения подумать о своем здоровье и
здоровье своих близких. Иногда все перечисленные выше действия сопряжены
с непрекращающимися попытками физического захвата компании-цели.

А в это время белый рыцарь, «совершенно случайно» узнав о происходящем,
мягко предлагает собственникам предприятия избавить их от надоедливого
черного рыцаря, но для этого необходимо за весьма достойные деньги
продать контрольный пакет акций белому. Сумма, которую предлагает белый
рыцарь за контрольный пакет, всегда превышает аналогичное предложение
черного, кроме того, белый рыцарь берет на себя дополнительные
обязательства: наказать черного рыцаря за его неблаговидную
деятельность. При этом белый апеллирует к здравому смыслу, утверждая,
что он располагает более серьезными возможностями, чем черный.

Как показывает практика, реализация этой стратегии может привести к
поглощению предприятия, причем бывшие его собственники, заключившие
соответствующие сделки по собственной воле, даже не догадываются, что их
банально облапошили и что белый и черный рыцарь – это одна и та же
команда, только временно разделенная на две части.

Справедливости ради стоит отметить, что в некоторых, весьма редких
случаях белый рыцарь действительно им является. Однако настоящего белого
рыцаря обычно связывают с компанией-целью длительные партнерские
отношения, а не «случайное» знакомство в подходящее для этого время.
Иногда потенциальные кандидаты в белые рыцари, давно облюбовавшие себе
какое-нибудь из предприятий-партнеров, специально нанимают компании,
специализирующиеся в области гринмэйла, для того, чтобы создать
подходящую для поглощения ситуацию. В любом случае собственникам

PAGE 71

компании-цели не стоит слишком спешить с принятием решения о заключении
дружеского альянса с белым рыцарем. Как всякая манипуляция, такая
конструкция жизнеспособна в течение ограниченного промежутка времени, по
прошествии которого многое может выясниться.

Технология недружественного поглощения компании-цели, использующая
снижение стоимости актива в глазах его собственника, также не отличается
особой новизной. Много лет назад некий французский предприниматель
использовал ее для того, чтобы дешево скупить плодородные земли,
принадлежащие местным земледельцам, которые не при каких условиях не
хотели их продавать. Хитрый предприниматель договорился с владельцем
местной фабрики (надо полагать, небескорыстно) об уменьшении высоты
трубы, из которой валил едкий дым. В результате выбросы из этой трубы
начали загрязнять искомые земли, что привело к резкому падению
урожайности. Земледельцы, поборовшись с хозяином фабрики, потерпели
неудачу и продали свои земли предпринимателю. Стоит ли говорить о том,
что после приобретения земель дымящая труба сразу же поднялась на
прежнюю высоту, а скупленные за бесценок земли были перепроданы с
большой прибылью.

Аналогичный принцип используется компаниями-агрессорами в отношении
компаний-целей. Только способы используются всегда разные. Порой
приходится удивляться фантазии и находчивости агрессоров.

В одних случаях в борьбу с компанией-целью включаются активисты
экологических организаций. Действующее законодательство РФ позволяет
обращаться в суд с исками о прекращении деятельности предприятий,
наносящих вред окружающей среде и здоровью людей. Если деятельность
предприятия будет прекращена, то ему грозит, по меньшей мере,
перепрофилирование или переезд в промышленную зону, а для этого
требуются значительные вложения.

PAGE 72

В других – в средствах массовой информации организуется
широкомасштабная компания по дискредитации продукции, производимой
компанией-целью, и ее просто перестают покупать. Известны, например,
случаи распространения ложных сведений о загрязнении офисного комплекса
ртутью с целью лишить предприятие арендаторов, а вместе с ними – и
основных источников доходов.

В некоторых наиболее простых случаях арендаторы получали письмо от некой
группы акционеров, извещающей о том, что скоро они добьются
восстановления своих мифических прав. Расчет здесь простой: бизнес
стремится к стабильности, поэтому арендовать помещения в здании, которое
будет по нескольку раз в день переходить из рук в руки, никому не
хочется.

Определенная часть способов снижения стоимости актива в глазах
собственника имеет даже правовые основания. В случае если оспариваются
сделки приватизации, то определенный исход судебного разбирательства
неминуемо приведет к реституции, и все акции, приобретенные когда-то с
нарушениями действующего законодательства, придется вернуть государству.

Но какие бы уловки ни использовались компанией-агрессором в целях
снижения стоимости актива в глазах собственника, цель стоит всегда одна:
сформировать у собственников предприятия мнение о том, что принадлежащий
им актив является весьма проблемным, а потому лучше всего скорее его
продать, пока за него вообще хоть что-нибудь предлагают.

Опыт показывает, что стоит только заключить эти сделки, как экологи
отзовут свой иск из суда или с треском проиграют дело, сведения о
загрязнении помещений ртутью будут опровергнуты самым решительным
образом, а по делу о признании недействительными сделок приватизации
выяснится, что истек срок исковой давности.

PAGE 73

Но будет уже поздно, так как контрольный пакет компании-цели продан
агрессору, а бывших собственников предприятия в очередной раз обвели
вокруг пальца.

Несмотря на то обстоятельство, что серьезный конфликт между крупнейшими
собственниками предприятия довольно редко создает реальные предпосылки
для недружественного поглощения, эта разновидность технологий захвата
также заслуживает некоторого внимания. Конфликтная ситуация может
представлять интерес для компании-агрессора, когда между вчерашними
партнерами началась настоящая война. В этом случае партнер,
располагающий меньшими ресурсами, опасаясь проигрыша и полной потери
своей части предприятия или актива, может сам инициировать
недружественное поглощение, обратившись к одной из компаний-агрессоров.

Отдельного внимания заслуживают серьезные разногласия между
собственником контрольного пакета и менеджерами предприятия, особенно
тогда, когда сами менеджеры владеют приличным количеством акций.
Согласно широко распространенному заблуждению доля участия, немного
превышающая 75 процентов уставного капитала, способна гарантировать
стабильность бизнеса. Однако если предположить, что компании-агрессору
удалось купить 20-22 процента акций (что часто оказывается возможным), с
выгодой для себя использовать разногласия между командой управления
предприятия, членам которой принадлежит немногим более 25 процентов, и
собственником контрольной доли участия, склонив менеджеров на свою
сторону, то вокруг внешне спокойного завода может начаться ожесточенная
война, причем ее исход порой весьма сложно предсказать. Компания может
переходить из рук в руки, а собственник контрольного пакета будет
вынужден нести значительные затраты на оборону предприятия.

В заключение необходимо отметить, что конфликтные ситуации могут
создаваться заинтересованными захватчи

PAGE 74

ками искусственно, поэтому, если начинается ссора между партнерами,
акционерами и менеджерами, то в первую очередь имеет смысл подумать о
том, что в этом может быть кто-то заинтересован.

3.3.7. Параллельные реестры акционеров

Если выше речь шла о технологиях, хоть сколько-нибудь укладышающихся в
рамки действующего законодательства, то создание параллельного реестра
происходит за пределами правовой плоскости.

Вопрос о том, кто же является контролирующим акционером компании-цели,
может решаться очень просто. Для того чтобы стать им, достаточно создать
второй реестр акционеров, который будет отражать такое распределение
долей участия в уставном капитале предприятия, ставшего объектом
захвата, какое нужно компании-агрессору.

В дальнейшем новоиспеченный владелец контрольного пакета акций начнет
свойственную ему деятельность: проводить общие собрания акционеров,
избирать исполнительные органы общества и пытаться физически завладеть
предприятием. Вокруг компании-цели образуется полная неразбериха,
которая негативно скажется на ее бизнесе.

Данная технология в ход идет не всегда. В случае, если предприятие
поглощается в целях дальнейшей перепродажи, компания-агрессор вряд ли
пойдет на создание параллельного реестра, так как такую компанию или ее
активы вряд ли кто-нибудь купит.

PAGE 75

ГЛАВА 4

Правовые и практические аспекты применения основных и вспомогательных
технологий, использующихся в недружественных поглощениях; способы борьбы
с ними

4.1. Фиксация первоначальной ситуации в компании-цели

Приступая к реализации любого проекта по недружественному поглощению,
компания-агрессор должна позаботиться о фиксации первоначальной ситуации
в компании-цели. В противном случае эта ситуация, на основе анализа
которой строились изначальные планы, может измениться настолько, что
выгодный проект станет убыточным. Кому нужно акционерное общество, у
которого нет ничего, кроме долгов? Очевидно, никому.

Для того чтобы гарантировать себе успех, при условии, что проект по
недружественному поглощению вообще будет реализован, компания-агрессор
должна позаботиться о следующем.

Во-первых, акции должны быть проданы именно захватчикам, а не белому
рыцарю. Если такое происходит, проект в большинстве случаев оказывается
потерянным навсегда.

Во-вторых, имущество компании-цели не должно быть выведено или серьезно
обременено долгосрочными обязательствами.

В-третьих, приобретенная захватчиками доля участия в уставном капитале
предприятия не должна уменьшиться в процентном выражении за счет
дополнительных эмиссий акций. В случае если компании-цели удается
провести дополнительную эмиссию, то стороны конфликта немедленно
меняются местами. Вчерашняя жертва получает серьезное тактическое
преимущество, вынуждая агрессора фактически защищаться.

Практический опыт показывает, что захватчики в целях фиксации
первоначальной ситуации обращаются к не

PAGE 76

скольким псевдоправовым технологиям, в результате использования которых
у них появляется нужное определение отдаленного суда, обычно общей
юрисдикции. В рамках исполнительного производства в дальнейшем
накладываются аресты на активы компании-цели, на акции, принадлежащие
основным акционерам, а также устанавливаются различные запреты, обычно
связанные с государственной регистрацией прав на недвижимое имущество и
выпуски ценных бумаг, с внесением записей в реестр акционеров, в единый
государственный реестр юридических лиц. Кроме того, в ряде случаев
акционерному обществу запрещается принимать решения, касающиеся выпуска
дополнительных акций и их последующего размещения.

Помимо решения проблемы фиксации ситуации в принципе компания-агрессор
должна таким образом организовать получение нужного судебного акта,
чтобы он был максимально живучим. Иными словами, в круг лиц, имеющих
право обжалования подозрительного определения, ни в коем случае не
должны быть включены сама компания-цель, ее основные акционеры и
менеджеры. Такое положение дел создает серьезные препятствия для подачи
жалоб на эти судебные акты.

Для целей фиксации ситуации в компании-цели в настоящее время
используются следующие технологии.

1. «Продажа» имущественного комплекса компании-цели.

Дружественный захватчикам акционер в один прекрасный день получает
письмо с предложением о продаже акций от некого гражданина или
юридического лица, находящихся в пределах территориальной подсудности
нужного суда. Если пишет гражданин, то в операции будет задействован суд
общей юрисдикции, если автором послания выступает юридическое лицо, то
судебный акт станет результатом процессуальной деятельности арбитражного
суда.

Оферент пишет, что на днях за смешные деньги приобрел весь имущественный
комплекс компании-цели, при

PAGE 77

кладывая для большей убедительности копию договора купли-продажи,
который, разумеется, является фальшивкой. Логика предложения понятна:
раз компания-цель лишилась всех своих активов, то и ее акции уже ничего
не стоят, а потому разумно продать их хоть за какие-то деньги.

Возмущенный акционер немедленно подает иск по месту нахождения
покупателя имущественного комплекса, требуя признать недействительной
соответствующую сделку купли-продажи, и просит наложить арест на все
имущество предприятия, ставшего объектом нападок рейдеров.

Эта технология имеет ряд недостатков. Например, в качестве продавца по
липовой сделке выступает сама компания-цель, что дает ей возможность
обжалования этого определения. Поэтому такие судебные акты должны
появляться в поле зрения предприятия по истечении срока их обжалования,
что не всегда удобно.

Кроме того, несложно заметить и другой подвох. Подсудность такого иска
всегда будет альтернативной, так как одним из ответчиков является сама
компания-цель. Указанное наводит на странные мысли. Зачем акционеру,
например из Москвы, понадобилось ехать в Иркутскую область, когда он мог
просто все сделать, практически не выходя из дома. Дело в том, что в
Иркутской области с судом смогли договориться, а в Москве – нет. Да и
адвокатам компании-цели придется туда съездить. Путь неблизкий, а время
идет.

2. «Продажа» имущественного комплекса с использованием комиссионера.

Эта технология лишена недостатков своей предшественницы. Сама
компания-цель в деле обычно не участвует. Спор разворачивается за пару
тысяч километров от места нахождения предприятия. В суд обращается
кто-нибудь из местных любителей Бахуса с иском к какой-нибудь поблизости
зарегистрированной компании, при этом поклонник древнего бога
утверждает, что нанял эту нехорошую компанию для приобретения в его
собственность уже упоми

PAGE 78

навшегося имущественного комплекса компании-цели. Комиссионер сделку
купли-продажи заключил, а сам комплекс комитенту не передает. Последний,
опасаясь, как бы чего не вышло с вожделенным имущественным комплексом,
просит высокий суд обязать комиссионера передать ему имущество, а пока
будет идти судебное разбирательство, на имущественный комплекс
накладывается арест, сопровождающийся различными запретами, например, на
регистрацию перехода права собственности на недвижимое имущество.

Формально компания-цель в споре не участвует, а потому даже жалобу на
определение об обеспечении иска подать не имеет права.

С подведомственностью вопросов не возникает, так как истец – гражданин,
с подсудностью – тоже.

3. «Продажа» контрольного пакета компании-цели с использованием
комиссионера.

Ситуация, полностью идентичная описанной выше, только в качестве
имущества, которое незаконно удерживает недобросовестный комиссионер,
выступает контрольный пакет акций компании-цели, на который и
накладывается вожделенный арест, который по ситуации может
сопровождаться запретом вносить изменения в реестр акционеров. Иногда
для полной юридической чистоты арест накладывается на акции
непосредственных их владельцев.

4. Предварительный «договор» купли-продажи контрольного пакета акций
компании-цели.

При использовании этой технологии два сомнительных гражданина спорят о
понуждении одного из них к заключению основного договора купли-продажи
контрольного пакета акций компании-цели. Дескать, между сторонами был
заключен предварительный договор, ответчик этот искомый пакет уже
приобрел, а истцу продавать отказывается. Поскольку ответчик может
продать эти акции любому лицу, истец просит суд наложить арест на акции.
Кроме

PAGE 79

того, если вдруг истцу станет известно о намерении общества осуществить
дополнительный выпуск акций, то эти действия приведут к тому, что
контрольный пакет может таковым в дальнейшем уже не являться, поэтому
лучшим выходом из ситуации будет запрет осуществлять дополнительные
эмиссии до рассмотрения дела по существу.

В зависимости от насущной необходимости такие судебные споры могут
порождать определения на запрет голосовать, запрет учитывать голоса, а
также запрет учитывать для определения кворума, о чем речь пойдет
несколько позже.

Завершая рассмотрение этой темы, необходимо отметить некоторые
характерные особенности рассмотренных категорий дел.

Во-первых, истцы и ответчики – это обычно люди со справками. В некоторых
случаях таких лиц вообще не существовало, особенно если речь идет об
ответчиках. Суд не обязан проверять сведения о месте жительства
гражданина или месте нахождения юридического лица, поэтому на стадии
подачи искового заявления он руководствуется сведениями, указанными
истцом.

Во-вторых, все доказательства в таких делах сфальсифицированы от первого
до последнего документа, исключая доверенность представителя на
представление интересов истца. Суд – это не экспертная организация,
кроме того, при приеме искового заявления суд исходит из презумпции
добросовестности обратившегося за защитой своего липового права истца.

В-третьих, самым распространенным исходом рассмотренных категорий
судебных разбирательств является отказ от иска. Иногда дружеской беседы
с судьей бывает достаточно, чтобы от иска отказались через несколько
минут.

PAGE 80

4.2. Хищение акций с последующим • добросовестности владения ‘ч-.

Ранее указывалось, что изобретательные умы сотрудников
компаний-агрессоров, опирающиеся на мощную юридическую поддержку,
придумали значительное количество технологий по «законному изъятию»
акций у их собственников. Хищение акций приобрело такие масштабы, что
этим явлением давно пора заинтересоваться на самом высоком
государственном уровне. В рамках настоящей работы невозможно рассмотреть
все возможные способы хищения акций. Однако стоит остановиться на
основных, наиболее часто встречающихся с тем, чтобы каждый руководитель
предприятия и акционер имели хотя бы начальное понятие о том, какие
противоправные действия в отношении акций могут иметь место в реальной
жизни.

Любой участник гражданского оборота может приобрести право собственности
на имущество по определенным в законе основаниям. Применительно к акциям
среди таких оснований необходимо выделить:

– сделки: купля-продажа, мена, дарение;

– приобретение права собственности по иным основаниям, предусмотренным
законом, например в силу наследования.

Понятно, что для хищения акций компании-агрессоры в своей незаконной
деятельности будут использовать именно сделки, которых на самом деле не
было.

Практика показывает, что в основном объектом преступных посягательств
выступают акции, выпущенные именно в бездокументарной форме. Это
объясняется, в первую очередь, спецификой учета прав на упомянутые
ценные бумаги. Все дело в том, что доказательством наличия права
собственности на акции, хотя и не единственным, будет являться запись по
лицевому счету акционера в реестре владельцев ценных бумаг.

PAGE 81

г-

Законодательство РФ о ценных бумагах определяет мо! мент перехода права
собственности на акцию, вшгущен-

ную в бездокументарной форме. Указанное право перехо- ] • дит к
приобретателю в момент внесения приходной записи \ по его лицевому счету
в реестре акционеров. Таким обра- I зом, для того чтобы похитить акции,
выпущенные в бездо-| кументарной форме, необходимо и достаточно любыми

средствами обеспечить списание акций с лицевого счета \ ] интересующего
акционера и зачислить их на лицевой счет

другого акционера. В дальнейшем с помощью целой це- [ почки последующих
сделок похитители используют институт добросовестного приобретателя,
оставляя незадачливому акционеру возможность предъявления иска реги- \
стратору о возмещении причиненных убытков.

В подавляющем большинстве случаев способы хищения ценных бумаг сводятся
к четырем наиболее часто ветре- , чающимся: 1 1) имитация сделок (или
незаконные сделки) с акциями; | , 2) манипуляции с реестром
акционеров общества; \ 3) обращение взыскания на акции по несуществующим
] обязательствам акционера; ..)’ 4) комплексный способ хищения акций.
? Ниже указанные способы хищения акций будут детально рассмотрены.

4.2.1. Имитация сделок (незаконные сделки) с акциями

Этот способ хищения ценных бумаг выступает в двух разновидностях:
собственно имитация сделок и незаконные сделки с акциями.

При имитации сделок происходит следующее: собственник акций, разумеется,
даже не догадываясь о том, что от его имени совершена сделка, в какой-то
момент о ней узнает. Складывается абсурдная ситуация: с одной стороны,
собственник не отчуждал свои акции, а с другой -имеются «доказательства»
этого.

PAGE 82

Для совершения «липовой» сделки могут быть использованы различные
«подручные средства», многообразие которых едва поддается описанию. В
этой связи уместно привести хотя бы два-три практических примера.

1. Неосторожно выданная доверенность

Некий акционер, не слишком разбирающийся в юридических тонкостях, решил
выдать своему знакомому (тоже акционеру этого общества) доверенность на
участие в общем собрании акционеров. Ситуация вполне реальная, первый
акционер куда-то уезжал. Поэтому он отправился к нотариусу, который, не
поняв сути ситуации, оформил доверенность, дающую право второму
акционеру не только голосовать акциями, но и распоряжаться всем
имуществом первого акционера.

В дальнейшем решение этого собрания оспаривалось в суде, по делу было
два истца – уже упоминавшиеся акционеры. Поскольку второй акционер
голосовал от имени первого на основании доверенности, она попала в
судебное дело, так как стала доказательством.

При проведении собрания обществом были допущены многочисленные
нарушения. У ответчика не было иных шансов добиться отказа в иске, кроме
одного – доказать суду, что истцы (незадачливые акционеры) не являются
акционерами и, следовательно, не имеют права на иск. Так и было сделано.
Ознакомившись с материалами дела и увидев там уже упоминавшуюся
доверенность, ответчик (акционерное общество) в следующее судебное
заседание принес «документы»: передаточные распоряжения, согласно
которым второй акционер передал право собственности на акции, как свои,
так и своего знакомого, третьему лицу. Доверенность ему такие права
предоставляла.

Новым «собственником» акций стал некий гражданин, проживающий в
Чеченской Республике. Автор полагает, что этого «собственника» просто
выдумали, указав его реквизиты таким образом, чтобы никто и никогда не
смог вызвать его в качестве свидетеля. Таким «ходом» сразу реша-

PAGE 83

ются многие проблемы: истцы не имеют права на иск, а сам 1 процесс
затягивается на неограниченное время, поскольку 1 свидетеля по делу
никак не могут допросить. В конце кон- 1 цов, суд может потерять
терпение и просто отказать в иске. 1

Разумеется, подпись второго акционера под передаточными распоряжениями
была искусно подделана. .Но эта самая подпись была очень простой,
поэтому назначенная по делу почерковедческая экспертиза не дала
однозначного заключения о ее подложности.

Каков итог? Два акционера по криминальным основаниям «утратили» право
собственности на принадлежащие им акции, а стоящие за обществом лица
получили возможность путем имитации последующей сделки с уже похищенными
ими акциями прибавить себе несколько процентов голосов. Гражданин же,
проживающий в Чеченской Республике, возмущаться не будет, поскольку его
никогда и не было.

2. Незаконные сделки от имени юридического лица -собственника акций

Данный пример более сложен, однако подобные ситуации частенько
используются там, где среди акционеров имеется нежелательное юридическое
лицо. В практической деятельности встречаются различные комбинации этого
способа. Имеют место и незаконные общие собрания акционеров с целью
смены руководителя юридического лица – собственника акций для
последующей поспешной «продажи» акций, и подложные протоколы этих
собраний, «липовые» доверенности и многие другие приемы. Однако основную
идею «операции» по смене собственника они не затрагивают. В конечном
итоге все сведется к заключению сделки купли-продажи ценных бумаг от
имени юридического лица – собственника акций не уполномоченныгм на то
лицом.

Для простоты рассмотрим вариант с «липовой» доверенностью как наиболее
яркий и простой.

В один прекрасный день появляется некто, у которого на руках имеется
доверенность от имени юридического лица –

84

.А

собственника определенного пакета акций, предоставляющая право
заключить сделку купли-продажи этих акций.

Покупатель находится быстро, сделка заключается, оформляется
передаточное распоряжение. Документы направляются держателю реестра
акционеров, который вносит в упомянутый реестр нового «собственника».
Как правило, похищаются не все акции юридического лица, а только часть.
Делается это для того, чтобы «бывший» собственник не заволновался, не
получив, например, уведомления о проведении очередного собрания
акционеров. Таким образом, мошенники выигрывают время, позволяющее им
несколько раз в дальнейшем перепродать акции «добросовестным»
приобретателям, в качестве которых выступают дружественные им лица.

Собственник акций, узнав о том, что лишился некоторого их числа, изучает
ситуацию и понимает, что доверенность, позволяющая заключать сделки от
его имени, была попросту подделана. Данные действия, как известно,
образуют состав преступления.

Потерпевшее юридическое лицо обращается в суд, например, с иском о
признании недействительным договора купли-продажи акций. Суды же с
завидным постоянством в таких исках отказывают, делая вывод о том, что
договор купли-продажи акций был заключен от имени и в интересах лица,
поставившего под ним подпись, тем самым устанавливая, что действия
некого лица не могут порождать правовые последствия для собственника
акций. А толку от такого решения мало. Акции уже были многократно
перепроданы, причем приобретатели все сплошь добросовестные. Держатель
реестра (который часто сам бывает в сговоре с мошенниками) разводит
руками и твердит, что сам стал жертвой обмана.

В такой ситуации надо истребовать акции у добросовестных приобретателей,
что сделать весьма сложно, или признавать право собственности на них.

PAGE 85

3. Лжедоверительный управляющий

Эта история, так же как и ее предшественницы, имела место в реальной
жизни. С помощью описанной ниже комбинации было украдено около десять
процентов акций одного из известных в Москве акционерных обществ.

Акционер – физическое лицо, которому принадлежали упомянутые акции, даже
понятия не имел о том, что заключил договор с доверительным управляющим.
Подсудность споров по этому договору была, конечно, договорной. Все
споры передавались сторонами на рассмотрение одного суда из южного
региона России. Поскольку акционер не знал о том, что заключил договор
доверительного управления, то и акции управляющему он не передавал.
Доверительный управляющий обратился с иском об обяза-нии передать ему
акции в этот южный суд, который вынес определение об обеспечении иска,
обязывающее регистратора списать акции с лицевого счета потерпевшего и
зачислить их на счет доверительного управляющего.

Поскольку доверительный управляющий имел право совершать любые действия
с имуществом, переданным в доверительное управление, то он немедленно
продал эти акции, а деньги, вырученные от их продажи, внес в депозит
нотариуса по месту жительства гражданина.

Сам акционер узнал о происшедшем спустя три месяца, когда акции были
переданы номинальному держателю и уже пять раз сменили собственника.

Результат рассмотренных выше противоправных действий всегда одинаков –
акции абсолютно незаконно выбывают из владения первоначального
собственника, которому теперь придется потратить много времени, сил и
средств для того, чтобы их вернуть, если это вообще будет возможно.

Все описанные выше способы хищения акций объединяет общий признак:
основанием для внесения соответствующих записей в системе ведения
реестра акционеров является юридически дефектная конструкция (сделка). В
ситуации с липовым доверительным управляющим дефект

PAGE 86

ным также оказался договор доверительного управления, дающий
управляющему полномочия по распоряжению акциями. Впрочем, регистратор не
обязан вдаваться в детали совершения сделок с акциями. В всех случаях у
него были формальные основания для совершения записей в реестре
акционеров, поскольку институт представительства никто не отменял.

4.2.2. Манипуляции с реестром акционеров

Данный способ хищения акций редко используется там, где высок уровень
правовых знаний. Наибольшее распространение он получил в российской
глубинке. Основная причина этого заключается в слабой информированности
широких масс простых акционеров о принадлежащих им правах и способах их
защиты. Имеется и субъективный фактор: чем дальше от Москвы, тем больше
административного произвола и беззакония. Кроме того, возможности
использования манипуляций сами по себе значительно менее широкие. Этот
способ хорош лишь в случае, если реестр акционеров ведет само общество.
Независимый регистратор имеет лицензию ФКЦБ России, которой он может
лишиться, поэтому он не пойдет на откровенную фальсификацию реестра.

Сущность манипуляций с реестром акционеров всегда сводится к одному и
тому же: без каких-либо оснований место одних акционеров в реестре
занимают другие. Потом, в случае возникновения спора, эти «основания»,
как правило, находятся, и все сводится к незаконным сделкам. Но до
споров доходит не всегда. Часто обманутый акционер, владеющий
незначительным пакетом акций, просто молчаливо соглашается с тем, что
его незаконно лишили права собственности. Его можно понять- если в
небольшом городке этот завод является единственным местом работы, то
попытки защищать свои права неминуемо приведут к увольнению. Иногда
таким акционерам предлагают

PAGE 87

какие-то компенсации за фактически украденные у них акции. При этом их
вынуждают подписать все необходимые документы о продаже акций, включая
передаточные распоряжения. Круг замыкается.

Автору доводилось сталкиваться с ситуациями, когда имелись два
совершенно различных реестра акционеров. Суду в этом случае остается
только посочувствовать – ему предстоит решать, какой из представленных
реестров «правильный», а какой – нет.

Сам собой напрашивается вывод, что манипуляции с реестром акционеров
являются частным случаем уже рассмотренной имитации сделок. Однако автор
намеренно обособил его. Все дело в том, что в некоторых случаях
недобросовестные лица не утруждают себя ненужной работой по созданию
«доказательств» заключения сделок. Куда проще взять и сочинить «новый
реестр», игнорируя права остальных акционеров.

4.2.3. Обращение взыскания на акции по несуществующим обязательствам
акционера

Рассматриваемая технология весьма сложна, для ее реализации требуется
несколько различных ресурсов, однако в ситуации, когда упрямый
собственник наотрез отказывается продавать принадлежащий ему контрольный
пакет, успешная реализация такой технологии может сделать его более
сговорчивым. Как показывает практика, во многих случаях так и
происходит. Истштавший подлинный шок собственник на собственном опыте
убеждается в том, как можно запросто потерять свои акции.

Для воплощения в жизнь этого шедевра юридической мысли требуются суд,
служба судебных приставов и организация, имеющая право проведения
публичных торгов в порядке исполнения судебных решений.

Как это делается? На первом этапе фабрикуется несуществующее
обязательство несговорчивого акционера по от

PAGE 88

ношению к некой компании или физическому лицу, имеющим место нахождения
или жительства в отделенном субъекте Федерации. Обязательство самое
простое, как правило, заемное. В определенный этим липовым
обязательством срок «должник», т.е. интересующий компанию-агрессора
акционер, не возвращает ранее «полученную» им сумму займа, о
существовании которого он даже не догадывается.

Кредитор, крайне возмущенный злостным неисполнением обязательства,
обращается в местный суд (общей юрисдикции или арбитражный) с иском о
взыскании суммы займа, благо подсудность по договору займа была
использована договорная – по месту нахождения или жительства истца. Суд,
разумеется, выносит решение в пользу истца, причем часто не догадываясь,
что все доказательства по делу являются красиво сфабрикованными
фальшивками.

Получив решение и дождавшись вступления его в законную силу, истец
отправляется в службу судебных приставов по месту нахождения или
жительства «должника». Судебный пристав-исполнитель, «не найдя иного
имущества должника», накладывает арест на пакет акций, который быстро
продается «с публичных торгов». Покупатель акций – добросовестный
приобретатель, купивший акции на торгах, итоги которых оспорить
непросто. Акционер, у которого таким образом украли акции, теперь
вьшужден добиваться отмены решения суда, а также поворота его
исполнения. Тем временем акции продолжат свое путешествие по
«добросовестным приобретателям» и скорее всего уже никогда не вернутся к
своему изначальному собственнику.

Кстати, поворот исполнения решения суда является самостоятельной
проблемой. Дело в том, что судебное решение, которое исполнялось с
помощью продажи пакета акций, было вынесено о взыскании денежных
средств. Именно поэтому, разрешая вопрос о повороте исполнения решения,
суд будет исходить из необходимости взыскания с

PAGE 89

истца спорной денежной суммы, а не возврата пакета акций, проданного с
публичньгх торгов. Для возврата украденных акций необходимо будет
оспорить сами торги по их продаже, что часто оказывается весьма
затруднительным, так как нарушений в ходе подготовки и проведения торгов
могло и не быть.

4.2.4. Комплексный способ хищения акций

Отдельным и весьма опасным способом хищения акций с помощью захвата
реестра акционеров является преднамеренная его передача регистратору,
подконтрольному компании-агрессору. При этом применяется комплексная
технология, использующая одновременно незаконный судебный акт, имитации
сделок с акциями или незаконные сделки с ними, а также манипуляции с
реестром.

Названная технология реализуется следующим образом. На первом этапе
события разворачиваются в каком-нибудь отдаленном суде общей юрисдикции.
В этот суд с иском обращается гражданин, заключивший, например, договор
купли-продажи 2-3 акций. Истец утверждает, что держателем реестра
акционеров грубо нарушаются его права, в результате чего он лишен
возможности открыть в реестре лицевой счет и зачислить на него законно
приобретенные им акции. Истец опасается, что приобретенные им акции
могут быть зачислены на лицевой счет другого лица, тем самым ему будут
причинены убытки, а его священное право на участие в управлении
обществом будет грубо и бесцеремонно нарушено незаконными действиями
регистратора. Учитывая искреннее участие сердобольного суда в судьбе
новоиспеченного капиталиста, им выносится определение об обеспечении
иска, в силу которого регистратор, чьи «незаконные действия» обжалуются,
должен немедленно передать всю систему ведения реестра акционеров
другому регистратору, тому, который обеспечит соблюдение законных прав
истца.

PAGE 90

Компания-агрессор, в интересах которой действует истец, получает
определение об обеспечении иска, исполнительный лист и в зависимости от
конкретной договоренности с судом либо организует немедленное изъятие
реестра у законного регистратора и передачу его «своему», либо
дожидается, пока истекут положенные сроки обжалования определения, а
потом организует «передачу» реестра.

После того как реестр акционеров захвачен, при помощи липовых сделок и
доверенностей крупные пакеты акции похищаются и далее путем
последовательной цепочки сомнительных сделок попадают к «добросовестным»
приобретателям.

Захват реестра акционеров призван способствовать достижению
компанией-агрессором и другой цели – максимальной легитимизации
параллельных органов управления акционерного общества. Регистратор в
случае возникновения корпоративного конфликта оказывается втянутым в
него, и от его позиции и действий или бездействия может зависеть многое.
Поэтому компании-агрессоры крайне заинтересованы в том, чтобы иметь
своего регистратора, которому осталось только передать захваченный
реестр. Подробнее о вынужденном участии регистратора в корпоративном
конфликте речь пойдет ниже.

Описанный способ получил широкое распространение в практике
недружественных поглощений, поскольку с ним сложнее всего бороться.
Использование этого способа создает феномен «раздвоения» реестра, что
крайне негативно сказывается на деятельности компании-цели. «Раздвоение»
реестра также серьезным образом затрудняет разрешение судебных дел,
которыми изобилует любой корпоративный конфликт.

В заключение необходимо отметить, что компания-агрессор может
использовать различные иски для захвата реестра. Например, факты
вынесения определений, предписывающих ответчику по делу немедленно
передать реестр, были отмечены по искам об обязании предоставить
информацию

PAGE 91

истцу. Истец, видимо, опасаясь, что ответчик уничтожит реестр
акционеров, просил суд в порядке применения обеспечительных мер обязать
ответчика передать реестр другому регистратору, и суд удовлетворил эту
просьбу.

В некоторых случаях используются многоходовые комбинации с неоднократной
передачей реестра акционеров различным регистраторам. На первом этапе
реестр передается подконтрольному регистратору на хранение. На следующий
день новоиспеченному регистратору поступает определение о передаче
реестра еще одному регистратору. В конечном итоге бывает крайне
затруднительно просто установить, где именно находится в настоящий
момент реестр акционеров компании-цели.

4.3. Некоторые превентивные способы борьбы с хищением акций

Описанные выше технологии хищения акций в основном осуществляются
скрытно. Акционер, чьи акции были украдены и многократно перепроданы,
узнает об этом самым последним. Это обстоятельство серьезным образом
затрудняет борьбу с последствиями хищения акций, поэтому проще пресечь
эти попытки в корне, еще до того, когда акции придется истребовать у
«добросовестных» приобретателей.

Для того чтобы успешно противостоять хищению акций, необходимо понимать
тот механизм, который для этих целей используется.

Для совершения всякого хищения необходимо внести изменения в запись по
лицевому счету акционера-собственника интересующего пакета. При этом
первые три описанных выше способа основаны на использовании различных
псевдозаконных способов для внесения изменений в эту запись у
существующего регистратора общества. В последнем случае проблема
решается более радикально: компания-агрессор облегчает себе задачу,
передавая реестр

PAGE 92

подконтрольному ей регистратору. Такой регистратор не будет особо
внимательно изучать подписи под передаточными распоряжениями и
интересоваться у акционеров фактами выдачи ими доверенностей.

Таким образом, в первых трех случаях защитные меры будут сводиться к
исключению возможности внесения незаконных изменений в записи по лицевым
счетам в реестре акционеров. В этой связи исключительную важность имеет
фигура регистратора, а также взаимоотношения общества и основных
акционеров с ним. В случае если регистратор имеет хорошую репутацию и
дорожит своей лицензией, то он будет крайне внимателен при исполнении
подозрительных передаточных распоряжений, тем более что все основные
уловки, используемые при хищении акций, ему известны в силу специфики
профессиональной деятельности. С другой стороны, сговор с нечистоплотным
сотрудником регистратора полностью исключить невозможно, поэтому при
первых признаках начала враждебной атаки рекомендуется передать акции в
доверительное управление или на худой конец внести в реестр запись о
добровольном блокировании операций по лицевому счету.

Передача акций в доверительное управления является хорошим способом
защиты от хищения, поскольку в этом случаи акции списываются со счета
акционера и зачисляются на счет доверительного управляющего. При этом
перехода права собственности не происходит. Объем полномочий
доверительного управляющего также можно регулировать. Например, ему
можно предоставить только полномочия, связанные с осуществлением прав по
акциям. Данная предосторожность позволит исключить возможность
несанкционированной продажи пакета акций доверительным управляющим.

После передачи акций в доверительное управление создается следующая
ситуация. Во-первых, интересующие компанию-агрессора акции переведены на
счет доверитель-

PAGE 93

ного управляющего, на лицевом счете акционера их нет. Указанное
означает при поступлении любого передаточного распоряжения к
регистратору он не сможет его исполнить, так как на лицевом счете
акционера нет акций. Кроме того, сам факт поступления передаточного
распоряжения к пустому лицевому счету неизбежно вызовет подозрения у
регистратора, который может его задержать. Как было установлено выше,
передаточное распоряжение либо будет фальшивкой, либо липовой окажется
доверенность на его подписание. В обоих этих случаях в руках
компании-цели окажутся серьезные доказательства, которые можно
эффективно использовать в уголовном процессе, т.е. складываются
предпосылки для перехода от обороны к контратаке.

Во-вторых, в силу п. 2 ст. 1018 Гражданского кодекса РФ на имущество,
переданное в доверительное управление, не допускается обращение
взыскания, исключая случаи несостоятельности учредителя управления.
Данное обстоятельство гарантирует акционера от хищения акций с
использованием никогда не существовавших обязательств. «Взыскание» будет
обращено на другие активы, принадлежащие акционеру. Тем самым планы
компании-агрессора будут серьезным образом расстроены.

В каком-то смысле в качестве защитного мероприятия от хищения акций
можно рассматривать передачу их в залог, однако передача акций в залог
сама по себе не препятствует их «продаже» или «изъятию» иным способом.
Право залога в случае смены собственника заложенной вещи сохраняется.
Реализация же права залога является довольно сложной юридической
процедурой. Если и рассматривать залог в качестве защитного мероприятия,
то рекомендуется использовать заклад, который будет означать перевод
заложенных акций на лицевой счет залогодержателя.

В некоторых случаях предпочтительней для защиты от хищения акций
использовать передачу их в номинальное держание. В этом случае акции
также подлежат списанию

PAGE 94

с лицевого счета акционера и зачислению на счет номинального держателя.
Кроме того, за ширмой номинального держателя можно осуществлять сделки с
акциями, о которых не будет известно компании-агрессору. Однако акции,
переданные в номинальное держание, также могут быть не только
арестованы, но и на них может быть обращено взыскание, если только при
появлении судебных приставов-исполнителей представители номинального
держателя не заявят, что интересующий приставов пакет акций был всего
пять минут назад переведен на счет «депо» другого владельца. Кстати,
этот новый владелец запросто может оказаться доверительным управляющим.

Таким образом, защититься от хищения акций, совершаемых первыми тремя из
описанных способов, можно с помощью:

– передачи акций в доверительное управление;

– добровольного блокирования операций по лицевому счету соответствующего
акционера;

– передачи акций в залог;

– передачи акций номинальному держателю.

Самым предпочтительным способом защиты является передача акций в
доверительное управление, поскольку этот шаг обеспечивает максимальный
уровень защиты. В сочетании с использованием номинального держателя
можно достичь еще более существенных результатов.

Единственной сложностью в применении описанных способов защиты является
своевременное получение информации о начале операции по захвату
компании-цели. Такую информацию удается получить далеко не всегда,
поэтому некоторые особо осторожные владельцы контрольных пакетов
постоянно хранят их у доверительного управляющего или номинального
держателя, что во многом оправдано.

Четвертый способ хищения акций, как уже отмечалось, является самым
опасным. Ему значительно труднее проти-

PAGE 95

востоять в правовом поле. Но все же некоторые возможноЛ сти для защиты
имеются. И здесь большое значение имеют мелочи, на которые обычно никто
не обращает внимания.

Забавный казус произошел при исполнении определения об обеспечении иска,
вынесенного судьей Красносельского районного суда г. Санкт-Петербурга
Ражевой О.Н. о передаче реестра другому регистратору. Судья первым
пунктом в 1* определении запретила передавать реестр кому бы то ни быт,
ло, а третьим – обязала передать злополучный реестр на хранение другому
регистратору. Увидев это противоречие, адвокаты действующего
регистратора сразу заявили, что исполнить этот судебный акт невозможно,
В результате приставы были вынуждены удалиться ни с чем.

Выше отмечалось, что далекий суд, обеспечивая иск, нобычно делает это на
двух возможных условиях:

– определение об обеспечении иска выносится на несколько дней и потом
отменяется по просьбе самого истца, который «малограмотный и что-то там
перепутал»;

– определение об обеспечении иска «выдерживается» до истечения срока его
обжалования в вышестоящую инстанцию, а затем пускается в ход.

Регистратору, к которому явились судебные приставы с требованием о
передаче реестра, необходимо ознакомиться не только с постановлением о
возбуждении исполнительного производства и исполнительным листом, но и с
самим определением об обеспечении иска. Если срок обжалования
определения не истек, то скорее всего имеет место первая из описанных
выше ситуаций. Косвенно на это будет указывать и обращение определения к
немедленному исполнению, продублированное в постановлении о возбуждении
исполнительного производства. В этом случае расчет делается на
внезапность. Компания-агрессор не может ждать ни минуты, так как через
пару дней суд вынесенное определение отменит. Выход напрашивается сам
собой: используя любые

PAGE 96

правовые средства, надо заставить агрессора подождать, ситуация сама
изменится через непродолжительное время.

Если срок обжалования определения истек, то это говорит о том, что
компания-агрессор уверена в судебной перспективе вынесенного
определения, его придется обжаловать, но уже в порядке надзора,
столкнувшись с явным непониманием соответствующего суда. Сначала
председатель суда принесет протест, потом уйдет в отпуск, после отпуска
– заболеет, выйдя после болезни на работу – отзовет протест. Такому
определению сложно что-либо противопоставить. Можно лишь получить
аналогичное определение в каком-то другом суде, например по иску
миноритарного акционера, обжалующего мнимое решение совета директоров о
расторжении договора с регистратором, и в качестве обеспечительных мер
попросить суд запретить передавать кому-либо реестр акционеров общества
до рассмотрения спора по существу. Таким образом, создается столь
понятная профессионалам коллизия судебных актов.

В любом случае рекомендуется немедленно связаться с судом, вынесшим этот
акт, поскольку само определение может запросто оказаться поддельным.

4.4. Судебная защита права собственности на акции

Выше были приведены некоторые наиболее действенные способы борьбы с
хищением акций, которые выработаны практикой. Однако они эффективны лишь
в том случае, если о попытке хищения акций соответствующий собственник
узнал заранее. Как показывает практика, заранее узнать о начале
недружественной атаки бывает весьма затруднительно. Компании-цели,
занимающиеся обычным бизнесом, довольно редко обращают внимание на
некоторые обстоятельства, которые являются прямыми указаниями на начало
операции по недружественному поглощению. Поэтому часто приходится иметь
дело с последствиями хищения акций, что, во-первых, на порядок слож-

PAGE 97

нее, а во-вторых, далеко не всегда приводит к успеху, т.е. к возврату
похищенных акций.

Очевидно, что с юридической точки зрения любая «операция» по незаконному
«изъятию» акций всегда порождает правовой конфликт между добросовестным
приобретателем и первоначальным собственником акций, ставшим жертвой
противоправных действий. В некотором количестве случаев приобретатель
действительно может быть добросовестным. Как следует поступать в этой
ситуации?

Над проблемой работают многие специалисты в области корпоративного
права.

Высказываются различные идеи относительно способов защиты прав лиц,
потерпевших от противоправных посягательств на акции. Кто-то настаивает
на необходимости виндикации, отдельные авторы указывают на возможность
защиты права собственности на акции путем его призна-ния1. Кроме того,
можно оспаривать «сделки», в результате которых акции «законно» выбыли
из владения собственника, и требовать применения последствий
недействительности этих сделок. С другой стороны, собственник акций не
имеет к этим «сделкам» никакого отношения, следовательно, они не могут
порождать в отношении него правовых последствий.

4.4.1. Соотношение иска о признании права собственности и иска об
истребовании имущества из чужого

незаконного владения

Как ранее отмечалось, чаще всего компании-агрессоры стремятся завладеть
акциями, выпущенными именно в бездокументарной форме. Ст. 143
Гражданского кодекса РФ относит акции, независимо от формы их выпуска, к
категории ценных бумаг. Указанный вывод следует также и из содержания
ст. 2 Федерального закона «О рынке цен-

В.И. Яковлев. Гражданско-правовые охранительные отношения,
складывающиеся на рынке ценных бумаг // Вестник Высшего Арбитражного
Суда РФ, 2000. № 5. С. 88-106.

PAGE 98

ных бумаг». Анализ содержания п. 2 ст. 130 Гражданского кодекса РФ
показывает, что ценные бумаги, в том числе акции, отнесены
законодательством к категории вещей. Способы защиты права собственности
и иных вещных прав перечислены в гл. 20 Гражданского кодекса РФ.
Применительно к интересующему нас случаю сразу напрашивается простой
вывод – виндикация, т.е. истребование имущества из чужого незаконного
владения. Однако правильно ли это?

Акции, выпгущенные в бездокументарной форме, не являются осязаемым
объектом материального мира. Отнесение их к числу вещей можно признать
весьма условным. Они существуют в виде абстрактных записей по лицевому
счету соответствующего акционера в реестре владельцев именных ценных
бумаг.

Анализ содержания ст. 301 Гражданского кодекса РФ позволяет сделать
вывод о том, что посредством предъявления виндикационного иска
защищается лишь правомочие владения вещью, принадлежащее надлежащему
собственнику. Для использования виндикации как способа защиты
необходимым условием является частичное нарушение права собственности
соответствующего лица.

Рассмотренные выше способы хищения акций основаны на внесении записей в
лицевой счет акционера. Такие действия в силу специфики учета прав на
ценные бумаги, выпущенные в бездокументарной форме, всегда приводят к
появлению «нового собственника» спорных акций. Право добросовестного
собственника нарушается полностью, так как он не может ни владеть, ни
пользоваться, ни распоряжаться принадлежащей ему вещью (акцией).

Таким образом, в результате хищения акций потерпевший всегда незаконно
лишается права собственности.

В этой связи использование виндикационного иска в качестве средства
защиты прав собственника акций становится еще более проблематичным.
Действительно, право

PAGE 99

истребовать имущество из чужого незаконного владения принадлежит
собственнику этого имущества. В результате хищения акций потерпевшее
лицо собственником уже не является. Его право собственности нарушено
полностью, и он должен защищать именно все право в целом, а не только
отдельное его правомочие.

Если смотреть с формальной точки зрения, то потерпевший не может
являться даже надлежащим истцом. Сначала он должен доказать, что
является собственником, а потом уже предъявлять требование об
истребовании своего имущества из чужого незаконного владения.

Обобщая все приведенные выше доводы, можно сделать обоснованный вывод о
том, что использование виндикации как средства защиты нарушенного права
собственности на акции, при условии, что собственник лишился своих акций
по криминальным основаниям (т.е. в результате их хищения), является не
совсем корректным. Кроме того, «технические приемы», использующиеся в
современной практике недружественных поглощений, сводят упомянутое
средство защиты права собственности на нет.

Автор полагает, что нарушенное в результате криминальных действий право
собственности на акции, выпущенные в бездокументарной форме, должно
защищаться иском о его признании, а добросовестному приобретателю в этом
случае должна быть предоставлена возможность требовать возмещения
убытков от своего «правопредшествен-ника». В такой ситуации потерпевший
собственник обязан доказать, что не заключал сделок со спорными акциями.

На практике виндикационные иски, с помощью которых потерпевшие пытаются
фактически восстановить нарушенное право собственности, часто абсолютно
неэффективны. Они не способны обеспечить реальную защиту лицу, чье право
был нарушено в результате незаконных действий.

В дальнейшем собственник, восстановленный в своих правах, может
использовать виндикацию для того, чтобы

PAGE 100

у держателя реестра были основания для списания акций с лицевого счета
добросовестного приобретателя и зачисления их на лицевой счет
первоначального собственника.

Таким образом, требование о виндикации акций является вспомогательным,
основным же является требование о признании права собственности. В такой
ситуации все встает на свои места. Вполне разумным представляется
объединение требований о признании права собственности и истребовании
акций из чужого незаконного владения в одном исковом заявлении. Это
упростит всю процедуру, а также поможет потерпевшему минимизировать свои
затраты времени и сил.

и, «4.4.2. Использование виндикационных исков для защиты „ нарушенного
права собственности на акции

Выше была рассмотрена проблема соотношения исков о признании права
собственности и исков об истребовании чужого имущества из чужого
незаконного владения при возникновении спора о праве собственности на
акции.

Между тем на практике могут иметь место ситуации, когда спор о праве
собственности отсутствует. Однако акции находятся в незаконном владении
другого лица – несобственника. Эта ситуация также может представлять
определенный интерес с точки зрения практики корпоративных захватов.
Можно привести массу примеров, когда акции, принадлежащие на праве
собственности одному лицу, находятся на лицевом счете другого лица.
Акции могут быть зачислены на лицевой счет номинального держателя или
доверительного управляющего на основании соответствующего договора и
передаточного распоряжения.

Перечисленные выше субъекты могут удерживать у себя акции, принадлежащие
другому лицу, не заявляя при этом, что являются собственниками, и не
имея никаких предусмотренных законом или договором оснований для
удержания.

PAGE 101

В такой ситуации им должен быть предъявлен именно виндикационный иск.
Для этого имеются все необходимые предпосылки:

– достоверно известен собственник акций;

– право собственности на акции не оспаривается недобросовестным
владельцем акций;

– нарушено правомочие владения акциями. Виндикационные иски необходимо
отличать от исков,

вытекающих из обязательственных отношений. Поверенный или агент,
действующий в интересах своего клиента и заключивший сделку
купли-продажи акций от имени последнего, может уклоняться от передачи
приобретенных ценных бумаг собственнику. Иск, предъявленный в этом
случае поверенному или агенту, не будет являться винди-кационным, так
как в данном случае имеет место неисполнение обязательств по договору.
Сделанный вывод подтверждается правоприменительной практикой. На это
указывает п. 7 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ № 33
от 21 апреля 1998 года.

Как все то, что можно использовать во благо, рассмотренный выше способ
прав защиты добросовестного собственника вполне может быть применен
захватчиками для получения определений об обеспечении иска. Например,
если очередной акционер, который на самом деле никогда им не являлся,
станет утверждать в очередном суде, что номинальный держатель не
возвращает ему акции, то суд вполне может обеспечить этот иск, арестовав
акции, которые находятся на лицевом счете номинального держателя и в
действительности принадлежат совершенно другим лицам.

4.4.3. Иски о признании недействительной записи по лицевому счету в
реестре акционеров

Иски о признании недействительной записи по лицевому счету в реестре
акционеров постепенно занимают более заметное место в современной
судебной практике. Ранее

PAGE 102

такие споры являлись уникальными. У исков данной категории весьма
сложная судьба. Например, ранее суды часто указывали, что разрешение
такого рода споров им неподведомственно.

Между тем данная категория исков подлежит рассмотрению, на что, в
частности, неоднократно указывал Высший Арбитражный Суд РФ. В
Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 2208/98 от 17
ноября 1998 года указывается, что согласно ст. 29 Федерального закона «О
рынке ценных бумаг» запись в реестре акционеров фиксирует право
собственности лица на соответствующее количество акций. Внесение
каких-либо изменений в эту запись без ведома и надлежащих указаний
акционера является нарушением его права собственности.

В силу особого способа учета прав на ценные бумаги, выпущенных в
бездокументарной форме, внесение записи по списанию с лицевого счета
акций без распоряжения или согласия собственника является нарушением п.
1 ст. 209 ГК РФ, предусматривающего, что права владения, пользования и
распоряжения своим имуществом принадлежат последнему.

Таким образом, иски о признании недействительной записи по лицевому
счету акционера могут предъявляться для восстановления нарушенного права
собственности на акции, т.е. подлежат рассмотрению компетентными судами.

Несложно подметить, что иски о признании недействительной записи в
реестре акционеров в определенном смысле конкурируют с исками о
признании права собственности. Однако способы защиты гражданских прав
используются разные. В первом случае восстанавливается положение,
имевшее место до нарушения права, а во втором – право признается.

PAGE 103

4.5. Блокировка пакетов акций и способы борьбы с ней

Как отмечалось ранее, перед компанией-агрессором в ходе реализации
проекта по недружественному поглощению довольно часто встает задача
эффективной нейтрализации враждебной активности акционеров, владеющих
крупными пакетами акций общества. Эта проблема может стать весьма
актуальной и тогда, когда компания-цель уже захвачена и агрессор
приступил к обороне. Практика уже выработала ряд действенных мер,
позволяющих решать названную проблему, и меры эти в самом общем случае
обычно именуются блокировкой пакета акций.

Термин «блокировка», как и многие другие, используемые в настоящей
книге, является достаточно условным. В дальнейшем под блокировкой пакета
акций будут пониматься успешные действия стороны корпоративного
конфликта, направленные на создание временной объективной невозможности
реализации прав, предоставляемых этими акциями, соответствующему их
собственнику-акционеру, участвующему в названном конфликте на
противоположной стороне.

Аналогичная блокировка может быть столь же эффективно использована и в
отношении участника общества с ограниченной ответственностью. При этом
она обязательно должна сопровождаться запретом учитывать соответствующую
долю для определения кворума.

Как известно, акционеру принадлежат право на участие в управлении
обществом и право на участие в прибыли общества. Помимо прав,
перечисленных выше, собственники акций имеют и некоторые другие права.

Для целей блокировки пакета акций наибольший интерес обычно представляет
только право акционера на участие в управлении обществом. Реализуя
именно это право, акционер способен эффективно влиять на принимаемые
обществом решения. Поэтому требуемым результатом

PAGE 104

применения блокировки пакета акций является временное изменение
соотношения сил в органе управления общества, принимающем решения в
интересах заинтересованных лиц, обеспечивающее их принятие.

Блокировка пакетов акций является одним из эффективных способов борьбы в
корпоративных конфликтах, поскольку использование этого приема позволяет
участникам такого конфликта достигать заранее определенных целей в
корпоративной борьбе. В конечном итоге грамотно использованная
блокировка практически всегда приводит к обеспечению принятия высшим
органом управления общества решения, в котором заинтересована
соответствующая сторона. Динамика состояния рынка участий, которая
наблюдается в последнее время, характеризуется высокой концентрацией
акций, при этом крупные акционеры не спешат продавать свои пакеты
захватчикам. Это обстоятельство также подталкивает последних к активному
использованию блокировки, которая постепенно становится одним из
излюбленных приемов, использующихся в корпоративных конфликтах.

Действующая судебная практика не содержит четких указаний на то, как
следует воспринимать блокировку при рассмотрении исков о признании
недействительным решения общего собрания акционеров. Поэтому акционеру,
чьи акции были заблокированы на конкретном собрании, никто не может
гарантировать благоприятный исход соответствующего судебного
разбирательства. Скорее всего, суд поинтересуется лишь фактом
возбуждения и окончания исполнительного производства.

Известны случаи, когда суды отказывали в признании недействительным
решения общего собрания по иску «заблокированного» акционера, если в
ходе рассмотрения дела не было выявлено иных нарушений действующего
законодательства. Необходимо помнить, что факт блокировки подлежит
доказыванию истцом в общем порядке, при

PAGE 105

этом то обстоятельство, что акционера помимо его воли не допустили в
место проведения собрания, доказать бывает непросто. Сложившаяся
практика использования актов об имевших место событиях, составленных
нотариусами, с юридической точки зрения не является безупречной.
Внимательное изучения ст. 35 Основ законодательства РФ «О нотариате»
позволяет сделать вывод, что составление подобных актов можно отнести к
компетенции нотариусов с весьма большим допущением.

Анализируя личный опыт, а также опыт уважаемых коллег, можно обоснованно
утверждать, что к использованию блокировок прибегают не только
компании-агрессоры, стремящиеся к поглощению конкретного акционерного
общества, но некоторые наиболее продвинутые менеджеры и крупные
акционеры предприятия, заинтересованные в том, чтобы лишить неугодного
им крупного акционера возможности проголосовать против нужного решения.

Компании-агрессоры обычно используют блокировку для целей обеспечения
принятия внеочередным общим собранием нужных им решений о смене
руководства акционерного общества, включая избрание нового совета
директоров, если по каким-то причинам иными средствами не удается
обеспечить стопроцентный исход голосования. Но аналогичный прием может
применяться и против них в целях блокирования возможности голосования
пакетом акций, который уже был приобретен агрессором в ходе
недружественного поглощения компании-цели.

Таким образом, блокировки пакетов акций, к которым прибегают стороны
корпоративного конфликта, возникшего в связи с попыткой недружественного
поглощения предприятия, можно условно разделить на:

– используемые в наступательных целях;

– используемые для целей обороны.

В этом смысле блокировка пакета акций, который был приобретен
компанией-агрессором, может быть использо

PAGE 106

вана как самостоятельное средство защиты: от недружественного
поглощения.

Практика знает достаточное количество примеров успешного применения
блокировок сторонами корпоративного конфликта. Вот один из них. В
акционерном обществе голосующие акции быгли распределены следующим
образом: у генерального директора – 25%, у компании, дружественной
генеральному директору, – 30%, компания-агрессор, осуществляющая
недружественное поглощение этого общества, приобрела 41% акций, у
работников предприятия оставалось 4% акций. При таком раскладе сил
позиции генерального директора казались очень прочными, большинство не
продавших акции работников его поддерживало. Агрессор, пользуясь своим
законным правом, инициирует проведение внеочередного общего собрания
акционеров с повесткой дня, в которую включены вопросы о переизбрании
всех органов управления общества. Генеральный директор, согласовав с
дружественной ему компанией вариант голосования по предложенной повестке
дня, является на собрание, тем самым уже обеспечивая собранию
правомочность. А представителю дружественной ему компании, также
явившемуся на собрание, проголосовать не удалось, так как определением
уездного суда этой компании-акционеру было запрещено голосовать
принадлежащими ей акциями. В результате правомочное собрание приняло
внешне вполне законное решение о переизбрании органов управления
общества. В дальнейшем компанией-агрессором был успешно осуществлен
перехват управления в обществе, и генеральный директор «сдался», продав
свои акции.

Ранее указывалось, что, блокировки пакетов акций могут быть использованы
для решения других проблем, которые уже напрямую не связаны с
недружественным поглощением предприятия или защитой от него. Речь идет о
так называемых вспомогательных блокировках. Данный вид блокировок, как
правило, используется в корпоратив

PAGE 107

ных конфликтах, когда главный вопрос о власти на предприятии давно
решен и теперь перед основными акционерами общества стоит вопрос об
избавлении от других акционеров, владеющих достаточно крупными пакетами.

Акционер, владеющий блокирующим пакетом, способен оказывать на общество
эффективное влияние, препятствуя принятию общим собранием акционеров
целого ряда важных решений. В ситуации, когда с таким акционером не
удается договориться о продаже принадлежащего ему пакета или о
согласованном варианте голосования, используются блокировки с целью
обеспечить принятие общим собранием необходимых решений, например о
дополнительной эмиссии акций, уменьшающей в процентном отношении пакет,
принадлежащий крупному акционеру. Иногда такие действия предпринимаются
менеджментом поглощаемого предприятия в целях срочного «размывания»
пакета акций, приобретенного компанией-агрессором. Такую блокировку
также следует относить к числу используемых в целях организации обороны
компании-цели.

Одной из разновидностей блокировок является блокировка, осуществляемая
для оказания психологического давления на собственника крупного пакета
акций. Применение такой блокировки призвано продемонстрировать крупному
акционеру, что принадлежащий ему пакет является «проблемным», тем более
что в некоторых случаях так оно и есть на самом деле. Следовательно, от
такого пакета лучше всего немедленно избавиться, продав его
компании-агрессору по той цене, которую она предложит.

В некоторых случаях продажа своего пакета акций компании-агрессору
действительно является единственно разумным выходом из создавшейся
ситуации. Руководители акционерных обществ, скупая акции у работников,
часто забывали о ничтожности сделок с акциями, совершенными до
государственной регистрации их выпуска, а также о необходимости
регистрации отчета об итогах выпуска цен

PAGE 108

ных бумаг. Скупив акции, выпуск которых не прошел государственную
регистрацию, генеральный директор общества некоторое время чувствовал
себя полным хозяином предприятия. В дальнейшем не без участия
компании-агрессора ему предъявлялся ряд исков о применении последствий
ничтожных сделок, исход которых понятен многим. Контрольный пакет на
самом деле оказывался только видимостью.

Таким образом, практически любая блокировка пакета акций призвана
обеспечить достижение одной из перечисленных ниже целей:

1) обеспечение необходимого заинтересованному лицу варианта голосования
на общем собрании акционеров;

2) создание предпосылок для перехвата управления на поглощаемом
предприятии;

3) противодействие перехвату управления на предприятии, подвергшемся
недружественному поглощению;

4) стабильное изменение процентного соотношения долей в уставном
капитале хозяйственного общества;

5) оказание психологического воздействия на собственника крупного пакета
акций с целью снижения стоимости этого пакета в его глазах.

Блокировки пакетов акций могут осуществляться различными способами.

В те времена, когда для участия в проектах по недружественным
поглощениям предприятий активно привлекались не отягощенные интеллектом
крепкие парни соответствующей внешности, широкое распространение
получила физическая блокировка, реализуемая путем временного и
совершенно незаконного лишения свободы соответствующего акционера (или
его представителя). Сама технология реализации такой блокировки была
крайне проста: несколько молодых людей настойчиво предлагали акционеру
(или его представителю) «съездить развлечься». После нескольких часов
«развлечений» акционера отпускали с миром.

PAGE 109

Несложно понять, что во время «развлечений» проходило общее собрание
акционеров, на котором принимались очень важные решения, например о
дополнительной эмиссии по закрытой подписке, размыкающей пакет акций,
принадлежащий «заблокированному» акционеру. Количество голосов,
необходимых для принятия решений на таком собрании, значительно
сокращалось, поэтому сами эти решения принимались «более узким кругом»
заинтересованных лиц.

Разумеется, у акционера, который несколько часов провел в приятной
компании, оставалась возможность оспаривать решение общего собрания,
благо он не принимал в нем участия. Кроме того, он мог обратиться в
органы внутренних дел с заявлением по факту совершения в отношении него
противоправных действий, выразившихся в незаконном лишении свободы.

В настоящее время физическая блокировка не утратила своей былой
актуальности, только технологии ее реализации стали немного более
цивилизованными.

Например, акционера могут просто не допустить на собрание под любым
благовидным предлогом. Данный способ особенно хорош, когда вместо
акционера на собрание приходит его представитель – к его доверенности
обычно возникает целый ряд обоснованных или надуманных претензий. А
когда акционер или его представитель начинают возмущаться, все те же
«крепкие ребята», сменившие кожаные куртки на форменную одежду
какого-нибудь частного охранного предприятия, аккуратно выводят смутьяна
за дверь.

Иногда общие собрания акционеров проводятся на территории, закрытой для
доступа посторонних. Автору доводилось принимать участие в общем
собрании акционеров, которое проводилось на территории воинской части,
куда доступ был категорически запрещен в связи с режимным статусом этого
объекта. Организаторы собрания представили на контрольно-пропускной
пункт список акционеров, в который не внесли некоторых из них. Когда эти
акционе

PAGE 110

ры явились для участия в собрании, путь им преградил боец с автоматом,
которыгй объяснил, что их в списке нет, а он ничего не знает и никого на
территорию части не пустит. Нежелательные акционеры, владеющие
блокирующим пакетом акций, так и остались стоять за воротами. На общем
собрании решался вопрос об определении предельного размера объявленных
акций.

Другой разновидностью физической блокировки, до сих пор широко
используемой в провинции, является создание препятствий акционеру
сотрудниками правоохранительных органов. Действия сотрудников могут быть
самыми разными: от проверки автомобиля акционера и его багажа до
административного задержания и принесения, после того как
«недоразумение» уладилось, всех мыслимых извинений. В отдельных особо
важных случаях в отношении акционеров даже возбуждаются уголовные дела,
и к ним в качестве меры пресечения применяется заключение под стражу.
Понятно, что, находясь в следственном изоляторе, акционер не сможет
принять участие в общем собрании акционеров.

Описанные выше разновидности физических блокировок объединяет их общий
родовой признак: все они направлены на создание непреодолимых
препятствий акционеру или его представителю для участия в общем собрании
акционеров. При этом право на участие в общем собрании формально не
затрагивается и не нарушается, напротив, создается полная видимость
того, что акционер по собственной воле этим правом по каким-то причинам
не воспользовался: не явился на общее собрание акционеров, неправильно
оформил доверенность и т.п.

Сфера применения физической блокировки несколько сужена. Дело в том, что
такие, с позволения сказать, средства корпоративной борьбы могут
использовать только против акционеров, которым принадлежит пакет акций,
не имеющий значения с точки зрения кворума нужного собрания. Если на
собрание по любыгм причинам не был до

PAGE 111

пущен контролирующий акционер, то оно, очевидно, не состоится, а цели,
которые ставились, по понятным причинам не будут достигнуты.

В отличие от физических блокировки, имеющие юридическое основание,
всегда, по крайней мере, внешне, опираются на право.

Как правило, юридические блокировки осуществляются на основании
обеспечительных определений различных судов.

В некоторых случаях требуется не только определение суда, но и
согласованные с заинтересованным лицом действия судебного
пристава-исполнителя, который в случае наложения ареста на акции имеет
право ограничить их владельца в пользовании ими и передать акции на
хранение в организацию, имеющую соответствующую лицензию.

В отдельных случаях блокировка может выступать в качестве запасного
дополнительного средства при использовании технологий хищения акций.
Действительно, если заимодавцем предъявляется иск о взыскании суммы
липового займа, в порядке обеспечения этого иска можно просить суд об
аресте акций, принадлежащих ответчику. Суд скорее всего акции арестует,
не вдаваясь в детали. В дальнейшем взаимодействие со службой судебных
приставов при определенных условиях может создать невозможность
голосования арестованными акциями. Но этот запасной вариант будет
использован лишь в самом крайнем случае, так как исполнение определения
об обеспечении иска полностью рассекретит основную операцию, целью
которой является хищение акций, что скорее всего приведет к ее провалу.
Использование такого варианта для целей блокировки пакета акций косвенно
указывает на то, что у компании-агрессора по каким-то причинам
вынужденно изменилась стратегия.

Иногда сторонами корпоративного конфликта используются возможности,
предоставленные уголовным процессуальным законодательством (ст. 115, 116
УПК РФ) про-

PAGE 112

курору, дознавателю или следователю. Для обеспечения исполнения
приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или
возможной конфискации имущества прокурор, а также дознаватель или
следователь с согласия прокурора возбуждают перед судом ходатайство о
наложении ареста на имущество подозреваемого, обвиняемого или лиц,
несущих по закону материальную ответственность за их действия.

Наложение ареста на имущество в уголовном процессе состоит в запрете,
адресованном собственнику или владельцу имущества, распоряжаться и в
необходимых случаях пользоваться им, а также в изъятии имущества и
передаче его на хранение.

Возбуждение уголовных дел против менеджеров и акционеров компании-цели
является весьма популярным инструментом в корпоративной борьбе. Возбудив
дело в отношении генерального директора общества, который является
владельцем крупного пакета акций, можно добиться двух целей
одновременно: оказать на первое лицо компании-цели мощное
психологическое воздействие и одновременно заблокировать принадлежащий
ему крупный пакет акций.

Но наибольшей популярностью пользуются именно определения – видимо,
потому, что судебная власть в России независима, причем порой даже от
закона.

В процессуальном законодательстве существует институт обеспечения иска,
который активно используется всеми сторонами корпоративного конфликта
для достижения своих целей.

Понятие мер по обеспечению иска (в арбитражном процессе –
обеспечительные меры) содержится в соответствующих кодексах –
гражданском процессуальном (ст. 139146 ГПК РФ) и арбитражном
процессуальном (ст. 90-100 АПК РФ). Мерами по обеспечению иска
(обеспечительными мерами) являются срочные временные меры, направ-

ПЗ

ленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя.

Обеспечительные меры (меры по обеспечению иска) допускаются на любой
стадии арбитражного/гражданского процесса, если непринятие этих мер
может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта.

В арбитражном процессе допускаются следующие обеспечительные меры:

1) наложение ареста на денежные средства или иное имущество,
принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

2) запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия,
касающиеся предмета спора;

3) возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в
целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

4) передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

5) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или
иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном
(безакцептном) порядке;

6) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об
освобождении имущества от ареста.

Арбитражным судом могут быть приняты и иные обеспечительные меры, а
также одновременно может быть принято несколько обеспечительных мер.

В гражданском процессе мерами по обеспечению иска могут быть:

1) наложение ареста на имущество или денежные суммы, принадлежащие
ответчику и находящиеся у него или у других лиц;

2) запрещение ответчику совершать определенные действия;

3) запрещение другим лицам передавать имущество ответчику или выполнять
по отношению к нему иные обязательства; ” •:’•• : p aoioioieaYOIOIOICY1/2·1/2·1/2·±?¤Y?”?”?”??YiY‡Y1/2·1/2·1/2·±Y1/2·1/2·1/2 h?4?0J‘ uoiaeuaeuaeuoTH*TH*TH*TH*TH*TH*TH*TH*TH*TH*TH*THiaeuaeuaeuoiaeuaeuaeuoiu ?u?u?u?u?u?u?u?u?u?u?u?u?u?u?u? h?4?0J•o( h?4?0J“ h?4?0J•H* h?4?0J? h?4?0J• /-/(/*/0/2/>/”y$y,y.y2y4y6y8yT

V

^

`

d

f

h

j

T

h

h?4?0J?

h?4?0J’

uoioaeTHaeTHaeTHuoioioOIOIOIEA»A»A»A»A»A»A»A»A»A»A»A»AoaeTHaeTHaeTHu?o¬o
IYIYI

i

h?4?0J•

h?4?0J•

ooooooooooooooiaUeaUeaUeOeiaUeaUeaUeOeE3/4E3/4i?®?®?®?i??????’i‹ia

h?4?0J?

u?u?ueaeTH*TH*TH*TH*TH*TH*THaeICICICAae»ae?aeC§§§§ C C§§§§ C C C§

h?4?0J—

h

~

d

h

j

r

t

z

|

~

?

Oe

h?4?0J“

го конфликта, в чьих интересах было вынесено такое «определение»,
приобретает возможность принять нужное решения без учета волеизъявления
неугодного ей акционера.

Последствия принятия такого решения могут весьма печальными для
«заблокированного» акционера. Например, в 2001 году акционер
Красноярского алюминиевого завода, некий Анатолий Кондратов с помощью
судебного определения добился ареста 25,4% акций, принадлежащих Анатолию
Быкову. Эта блокировка позволила «Русскому алюминию», владельцу
контрольного пакета акций общества, на внеочередном собрании акционеров
в сентябре того же года принять решение о проведении дополнительной
эмиссии акций, которая должна была «размыть» долю Быкова до 4%. Иск г-на
Кондратова в дальнейшем не рассматривался, так как он погиб в
автомобильной катастрофе месяц спустя. Потери же г-на Быкова эксперты
оценивают не менее чем в $120 млн. – такова минимальная стоимость
блокирующего пакета КрАЗа.

Из приведенного примера видно, что запрет голосования пакетом акций
должен совмещаться с наложением на него ареста; в противном случае лицо,
кому запрещено голосовать пакетом акций, узнает об этом и передаст акции
другому лицу, которому суд не запрещал ими голосовать. Такая ситуация
имела место в арбитражном суде одного из субъектов РФ. Суд, запрещая
голосовать спорным пакетом, не наложил на него арест. Этой оплошностью
воспользовалась сторона, против которой было вынесено определение об
обеспечительных мерах. В результате пакет акций за несколько дней до
даты закрытия реестра был продан дружественным лицам, которые им
проголосовали.

У искушенного в юридических тонкостях читателя воз никнет очевидный
вопрос о предмете иска, который дол

PAGE 116

жен быть предъявлен для получения определения о запрете голосовать
пакетом акций.

Действительно, если предъявлено требование о признании недействительным
дополнительного выпуска акций или имеется реальный, а не выдуманный спор
о праве собственности на пакет акций, то обеспечительные меры в виде
запрета голосовать спорным пакетом выглядят более чем обоснованными.

На худой конец, может быть заявлено требование о взыскании с акционера
крупной денежной суммы по сфабрикованному обязательству, а в качестве
обеспечения истец попросит суд наложить арест на имущество
должника-акционера – пакет акций, который необходимо заблокировать. В
дальнейшем судебный пристав-исполнитель ограничит право пользования
этими акциями, т.е. запретит ими голосовать, и передаст акции на
хранение в специализированную организацию1.

В весьма редких случаях существует возможность предъявления требования в
порядке ст. 80 Федерального закона «Об акционерных обществах» об
обязании лица, приобретшего вместе со своими аффилированньми лицами 30 и
более процентов обыкновенных акций общества с числом акционеров более
1000, приобрести у прочих акционеров остальные акции общества.
Предъявляя такое требование, также можно просить суд запретить
соответствующему лицу голосовать некоторой частью приобретенных им с
нарушением требований закона акций.

Но как быть в тех случаях, когда перечисленных выше оснований нет? Ответ
прост. Главное – достичь соответствующих договоренностей с каким-нибудь
судом. Остальное – дело техники. Если отсутствуют веские основания для
обеспечения иска, то можно придумать другие, а суд не бу->

1 Порядок наложения ареста на акции определяется Постановлением
Правительства РФ от 12 августа 1998 года № 934.

PAGE 117

дет особенно внимательно присматриваться к деталям и вынесет заветное
определение. Для получения определений об обеспечении иска, запрещающих
учитывать голоса нежелательных акционеров, используются различные
уловки. Обычно в качестве конструкции для иска используется мнимое
нарушение прав таких же мнимых акционеров, а сами исковые заявления в
лучших традициях подаются в далекие суды общей юрисдикции. Довольно
распространенной схемой для получения определения об обеспечении иска
является предварительный договор купли-продажи. Эта конструкция уже
рассматривалась выше, когда речь шла о фиксации первоначальной ситуации
в компании-цели.

Потом, как это обычно бывает, истец откажется от иска. Ведь определение
было нужно стороне корпоративного конфликта лишь для решения
какой-нибудь тактической задачи. Никто и не собирался всерьез судиться.
Автору, например, довелось столкнуться в одном из судов общей юрисдикции
с ситуацией, когда было вынесено определение об обеспечении иска по
делу, которого не существовало; при этом само определение было, был
также выдан исполнительный лист. И такие примеры являются далеко не
единичныгми.

Как отмечалось выше, блокировка пакета акций – один из приемов, который
широко используется в корпоративной борьбе. Какими средствами с ней
можно бороться?

Если речь идет о физической блокировке, то с ней можно бороться путем
выдачи нескольких доверенностей на право голосования пакетом акций.
Кто-то из представителей все-таки доберется до места проведения общего
собрания акционеров. В случае, если добравшийся до места проведения
общего собрания акционер или его представитель не будет допущен в зал,
поможет нотариус, который данный факт засвидетельствует и выдаст
соответствующее свидетельство или акт. В дальнейшем эти документы станут
одним из основных доказательств по делу о признании

PAGE 118

недействительным решения общего собрания акционеров. Как показывает
практика, выданное нотариусом свидетельство или акт дает серьезные шансы
на победу в судебном разбирательстве, хотя, как уже отмечалось, эти
доказательства имеют изрядные пороки.

Борьба с блокировками, имеющими юридическое основание, серьезно
осложняется тем, что определения могут быть вынесены в любом суде
России, поэтому своевременно узнать о них крайне затруднительно. Как
правило, о блокировке становится известно на общем собрании, когда на
него приходят судебные приставы-исполнители.

Несовершенство процессуального законодательства по-прежнему позволяет
привлекать в операции по недружественным поглощениям суды общей
юрисдикции, которые порой бывают весьма благосклонны к
компаниям-агрессорам. При наличии достаточной заинтересованности суд
общей юрисдикции может даже вынести заочное решение по делу без оценки
каких-либо доказательств и уведомления ответчика. Анализ практики
корпоративных конфликтов за текущий год показывает, что арбитражными
судами выно* сится лишь каждое пятое определение об обеспечении иска,*
которое идет в ход при корпоративном конфликте.

Если определение было вынесено, то его следует обжа-4 ловать или
требовать отмены мер по обеспечению иска.’ Как правило, сторона, против
которой было получено определение, узнает о нем уже после истечения
срока, установленного для его обжалования в вышестоящую инстанцию, хотя
бывают и исключения. Рассмотрение жалоб в судах часто умышленно
затягивается, с тем чтобы вынесенное определение «продержалось»
максимально долгий срок. Известны также случаи, когда суды даже
направляли ответчику пустые конверты или высылали повестки по заведомо
ложному адресу. Иногда захватчики сами присылают в суд «заверенные
телеграммы», в которых признают иск или просят о рассмотрении дела в их
отсутствие.

PAGE 119

Наилучшим способом борьбы с юридическими блокировками является
осознание целей, для достижения которых они используются, и создание
ситуаций, делающих невозможным достижение этих целей. Например, если
блокировка была использована для создания параллельных органов
управления обществом, то стоит предпринять все возможные меры, делающие
невозможным физический перехват власти в обществе, а также немедленно
начать оспаривание решения этого собрания, попросив суд в качестве
обеспечительных мер запретить вновь избранным в состав органов
управления лицам до рассмотрения дела по существу осуществлять свои
полномочия. Такая тактика использовалась лицами, которые противостояли
поглощению одного из крупнейших целлюлозно-бумажный комбинатов: вокруг
предприятия были возведены несколько рубежей физической обороны, и
одновременно в различных судах шли разбирательства, касающиеся
акционерного общества.

В некоторых случаях достаточно дружеского звонка в суд, вынесший
определение, и в удаленном сейфе сразу же найдется заявление истца об
отказе от иска. Разумеется, большое значение в деле борьбы с
нежелательными блокировками имеет тактика поведения при исполнительном
производстве, а также использование всех возможностей, предоставленных
действующим законодательством.

4.6. Кое-что о мусорных собраниях

Неизвестно кем придуманный термин «мусорные собрания» прочно закрепился
в современной корпоративной практике. Он как нельзя лучше иллюстрирует
существо рассматриваемой проблемы. В нормальной ситуации общее собрание
акционеров является в определенном смысле событием. Высший орган
управления собирается для решения весьма важных вопросов жизни компании
либо решает их путем заочного голосования. Так обычно все и происходит
до тех пор, пока не начинается корпоративный

PAGE 120

I

конфликт, одним из вредоносных результатов развития которого обычно и
являются названные мусорные собрания.

Проблема мусорных собраний в последнее время обрела такие масштабы, что
это явление требует отдельного анализа.

Все дело в том, что изворотливые умы доморощенных агрессоров и
гринмэйлеров, плохо знакомых с азами уголовного права, создали
значительное количество незаконных конструкций, которые позволяют им
использовать мусорные общие собрания акционеров (или участников обществ
с ограниченной ответственностью) для достижения своих сомнительных
целей.

Анализ этих целей позволяет сформировать первую классификацию, которая в
качестве основного своего признака использует главную задачу, реализацию
которой и преследует захватчик.

Как показывает практика, мусорные собрания обычно используются для:

1) тайного похищения имущества компании-цели. С этой целью в
соответствующий государственный орган представляется сфальсифицированное
решение компетентного органа управления акционерного общества или
общества с ограниченной ответственностью, на основании которого якобы
устанавливаются полномочия лица, заключившего сомнительную сделку, а
также факт якобы имевшего место одобрения этой сделки компетентным
органом управления общества, если таковое является необходимым в силу
закона. Само общество узнает о том, что лишилось имущества, значительно
позже, например при попытке физического захвата принадлежащего ему
здания «добросовестным приобретателем». Несколько таких случаев имели
место в Москве в текущем году. В случае успешного захвата, а также
последующего подавления сопротивления акционеров и руководителей
компании-цели им выплачиваются какие-то деньги в качестве отступных,

PAGE 121

а они, в свою очередь, заключают с агрессорами сделки по продаже акций
и отказываются от всех своих претензий. Здесь круг обычно и замыкается;
.

2) создания мнимого юридического обоснования для физического захвата
компании-цели. В этом случае фиктивный протокол общего собрания
акционеров и, если это требуется в соответствии с уставом общества,
прото- I кол заседания совета директоров (наблюдательного совета) М
всплывают где-нибудь на Чукотке или в Бурятии у миро- щ вого судьи или в
суде общей юрисдикции. Вновь избран- щ ный на соответствующую должность
житель отдаленной Щ территории жалуется в суд, что ему чинят препятствия
в Щ допуске к рабочему месту генерального директора (члена 1 совета
директоров) компании-цели. Далее с исполнитель- I ным листом и
подходящим силовым прикрытием осущест- 1 вляется физический захват
предприятия; I

3) захвата реестра акционеров компании-цели. Во- 1 прос о выборе
регистратора, об утверждении и расторжении договора с ним отнесен
действующим законодательством к компетенции совета директоров. Поэтому
для целей • захвата реестра держателю реестра акционеров представляется
фиктивный протокол общего собрания акционеров, ; в повестку дня которого
дополнительно включен вопрос о ] переизбрании этого органа. В случае
если компании-агрессору не удалось договориться с регистратором о
добровольной сдаче реестра, то изъятие вполне может осуще- ; ствляться
принудительно путем приобретения подходящего определения в каком-нибудь
благосклонном суде. Такие определения почему-то всегда подлежат
немедленному исполнению, поэтому, пока адвокаты компании-цели будут его
обжаловать, реестр по нескольким аналогичным определениям уже будет
очень далеко. Придется начинать работу по его поиску или объявить его
утраченным.

4) оказания психологического давления на руководителей и акционеров
компании-цели. В этом случае не

PAGE 122

заверенная копия протокола направляется по почте генеральному директору
и членам совета директоров. Иногда к этой копии прикладывается
неподписанное письмо с требованием немедленно прекратить незаконные
действия по осуществлению руководства предприятием и угрозами обратиться
в суд и милицию. Захватчики, устраивая подобные акции, просто
развлекаются, тем более что им это практически ничем не грозит. Доказать
причастность конкретных лиц к созданию и рассылке этих подметных писем,
как правило, невозможно. В крайнем случае, все можно будет обставить как
невинную шутку веселых минори-тариев, а руководство предприятия, получая
такие письма, начинает напряженно думать о том, что же за этим всем
последует, благо в газетах о захватах пишут часто. В России создано
около 2500 судов общей юрисдикции, и в каждом из них теоретически можно
попытаться получить подходящий исполнительный лист.

Рассуждая о юридических основаниях, на которые опирается очередной
липовый протокол общего собрания, несложно заметить, что они также могут
быть различными. Поэтому целесообразно выделить две разновидности
протоколов в зависимости от того, каким именно юридическим основанием
решили воспользоваться его авторы-агрессоры.

1. Собрания, которых в действительности не было.

Строго говоря, протоколы собраний, которых на самом деле не было,
создаются без каких-либо юридических оснований. И к праву здесь имеет
отношение лишь противоправная деятельность авторов этих
псевдодокументов. Такие «протоколы» могут появляться десятками в течение
одного дня, на них не стоит обращать особого внимания.
Компания-агрессор, очевидно, хочет вьінудить акционеров и руководителей
очередной своей жертвы к подаче значительного числа судебных исков о
признании недействительными решений этих мусорных собраний. Для этого

PAGE 123

требуется значительное время, людские и финансовые ресурсы. При этом
специалисты, занятые оспариванием этих фантастических решений, вполне
могут не обратить внимание на какие-либо иные и гораздо более опасные
действия захватчиков.

На практике часто забывают о том, что при попытке сослаться в
каком-нибудь ином судебном разбирательстве на «решение» мусорного
собрания, практически гарантированно будет установлена его
недействительность. С точки зрения профилактики имеет смысл оспорить
два-три таких «решения», с тем чтобы передать материалы в
правоохранительные органы. При этом любой исход судебного
разбирательства будет для компании-цели вполне благоприятным: либо суд
признает решения мусорного собрания недействительными, либо установит,
что собрание в действительности не проводилось, и откажет в иске.
Поэтому в дальнейшем любое решение суда способно принести значительную
пользу обороняющимся.

2. Собрания, проводимые с нарушением действующего законодательства РФ.
Такие собрания обычно проводятся компанией-агрессором в ситуации, когда
общество своевременно и грамотно реагирует на требования о созыве
внеочередного общего собрания акционеров, удовлетворяя скромные
пожелания своих сверхактивных миноритарных акционеров. Если совет
директоров не будет игнорировать поступающие в общество требования и
своевременно их рассматривать, то у компании-агрессора останется не
слишком много шансов для перехвата инициативы.

Обычно в целях искусственного создания права, предусмотренного п. 8 ст.
55 ФЗ «Об акционерных обществах», используют различные и хорошо
известные практике уловки, речь о которых пойдет несколько позже.

Анализируя характерные особенности мусорных собраний, несложно заметить,
что собрания, которые действительно проводятся, также могут служить всем
перечислен

PAGE 124

ным выше целям, кроме тайного хищения имущества, поскольку эти
мероприятия осуществляются с видимым соблюдением всех правил.

Бороться с мусорными собраниями довольно сложно, так как их организаторы
активно и совершенно бессовестно эксплуатируют конституционное право
граждан собираться мирно и без оружия. Бытует также распространенное
заблуждение, что мусорные собрания лучше вообще игнорировать. Это мнение
практически всегда оказывается ошибочным. Если на таком собрании нет
наблюдателей от противоположной стороны, то его организаторы могут
сделать все, что им захочется: привести приставов с фальшивым
исполнительным листом, констатировать наличие кворума, зарегистрировать
владельца контрольного пакета и заблокировать его акции. На такие
собрания лучше ходить, так как присутствие противника на мероприятии
может сделать невозможным многие задумки его организаторов, особенно в
настоящее время, когда проблемы кворума решать становится все сложнее. А
все происходящее на таком собрании необходимо фиксировать с помощью
средств аналоговой записи. В дальнейшем отснятые материалы могут стать
доказательствами по уголовному делу.

4.7. Параллельные органы управления

. Создание параллельных органов управления компании-цели при
недружественном поглощении является актуальной проблемой современной
корпоративной практики. Органы управления, такие как генеральный
директор, правление (дирекция), совет директоров (наблюдательный совет)
и ревизионная комиссия, в самый разгар корпоративного конфликта имеют
поразительное свойство размножаться: удваиваться, а то и утраиваться.
Причем каждая из сторон настойчиво убеждает общественность в
легитимности именно ее органов управления, обычно называя став

PAGE 125

ленников другой стороны самозванцами. Все перечислен- | ные выше органы
управления компании-цели являются по- | стоянно действующими, поэтому
спор между сторонами корпоративного конфликта в данном случае идет
относительно персонального, а в редких случаях – количественного состава
этих органов. С такой ситуацией приходится ; сталкиваться часто.

Необходимым условием для формирования параллельных органов управления
компании-цели является проведе- М ние внеочередного общего собрания
акционеров (участии- щ ков), на котором эти органы будут образованы.
Таким об- щ разом, внеочередное общее собрание согласно букве зако- щ на
является «эксклюзивным поставщиком» очередных еди- щ ноличных
исполнительных органов и советов директоров щ общества. В случае, когда
стороны корпоративного кон- 1 фликта едины в своем мнении относительно
персонально- I го состава акционеров (участников) и размеров их долей *
участия в уставном капитале компании-цели, проблем I обычно не
возникает, исключая уже рассмотренные выше \ мусорные собрания. Механизм
формирования параллельных органов управления компании-цели в данном :
случае будет заключаться в последовательном проведении внеочередных
общих собраний, решения которых будут являться юридической основой для
того, чтобы очередной состав совета директоров и/или гене- \ ральный
директор приступили к работе. При этом не- • которые собрания могут быть
мусорными.

Легитимность многочисленных параллельных органов управления,
образованных путем проведения последовательных собраний, можно
определить на основании календарных дат проведения соответствующих
внеочередных общих собраний. Поэтому при признании судом
недействительным решения очередного внеочередного общего собрания бразды
правления переходят к тем лицам, которые были избраны позднее всего, и
так далее.

PAGE 126

В этой ситуации еще можно как-то разобраться. И способ защиты довольно
прост: для того чтобы дезавуировать очередной набор параллельных органов
управления, необходимо оспаривать решения внеочередных общих собраний,
на которых они были избраны, или проводить свои собственные собрания
более поздней датой с соответствующей повесткой дня.

Иногда такие собрания проводятся с разницей во времени в несколько
часов. Дело в том, что время и дату проведения внеочередного общего
собрания .акционеров определяет совет директоров, который вполне может
назначить нежелательное собрание, проводимое по требованию агрессора,
скажем, на 9 утра, при этом свое собственное собрание, в котором совет
директоров заинтересован, будет назначено на 11 утра. При условии, что
итоги голосования будут подводиться на собрании, параллельный набор
органов управления, если он вообще будет сформирован (например, с
помощью использования блокировки), просуществует недолго.

При условии, что компания-агрессор не предпринимает или по каким-то
причинам не может предпринять силовых действий, направленных на перехват
управления в компании-цели, эта ситуация хотя и является неприятной для
предприятия, но с ней можно смириться на некоторое время, так как раньше
или позже конфликт все равно будет разрешен каким-то другим способом.
Кроме того, для захватчиков постоянное использование блокировок будет
весьма разорительно.

Между тем в корпоративных конфликтах отмечается такое явление, как
параллельные общие собрания акционеров (участников). Объектом
«размножения» в данном случае выступает высший орган управления
общества. Такие собрания проводятся обычно в одно и то же время, но в
разных местах, причем организаторы этих параллельных мероприятий
одновременно констатируют наличие законного кворума.

PAGE 127

Принципиально для параллельных общих собраний возможны следующие
варианты.

1. Организаторы параллельных собраний одновременно констатируют наличие
кворума, т.е. по версии каждой из сторон именно на их собрание явилось
более 50% акционеров (участников). Если обе противоборствующие стороны
делают такие заявления, то либо между ними, очевидно, имеется спор о
персональном составе акционеров (участников) и/или о размерах их долей
участия в уставном капитале компании цели, либо одна из сторон вьщает
желаемое за действительное, если упомянутый выше спор отсутствует.

2. Организаторы параллельных собраний одновременно констатируют наличие
кворума при проведении внеочередного либо годового общего собрания
акционеров взамен несостоявшегося, т.е. для того, чтобы собрание было
признано правомочным, необходима явка акционеров, обладающих в
совокупности более чем 30% голосов. Такие ситуации могут иметь место на
практике, и в этом случае возникает серьезная правовая коллизия. Оба
решения таких собраний, на первый взгляд, имеют юридическую силу по всем
вопросам повестки, если только в ходе их подготовки, созыва и проведения
не было допущено иных нарушений, влекущих недействительность принятых
решений. Если предположить, что два параллельных собрания проводились
взамен несостоявшегося в одном и том же здании, но на разных этажах, то
становится понятно, что разобраться в такой ситуации будет весьма
непросто. Видимо, поэтому в одном здании могут одновременно существовать
два актовых зала, в которых синхронно проводятся массовые акционерные
мероприятия.

Технологию двух актовых залов довольно часто эксплуатируют гринмэйлеры,
например для того, чтобы сорвать проведение важного общего собрания
акционеров. На входе в здание сотрудник гринмэйлера встречает акционеров
и провожает их в «актовый зал», в котором ра

PAGE 128

зыгрывается спектакль под названием «Общее собрание акционеров».
Настоящее собрание должно проводиться в другом актовом зале, но оно
может не состояться, так как акционеров, обеспечивающих ему кворум,
развлекают в другом месте. Нормальному человеку и в голову не придет,
что в одном здании может быть несколько актовых залов, поэтому такая
технология часто дает результат.

4.7.1. Роль регистратора в формировании параллельных органовуправления

Как известно, регистратор не только обеспечивает ведение реестра
акционеров общества, но и при определенных условиях осуществляет
полномочия счетной комиссии на общем собрании. В случае если число
акционеров общества превышает 500, то привлечение регистратора для
выполнения обязанностей счетной комиссии является обязательным. Во всех
остальных случаях он может быть привлечен для выполнения названных
функций по инициативе общества.

Кроме того, если компания-агрессор созывает внеочередное общее собрание
акционеров на основании п. 8 ст. 55 Федерального закона «Об акционерных
обществах», т.е. в случае, когда совет директоров (наблюдательный совет)
общества в установленный законом пятидневный срок принял решение об
отказе в созыве собрания или вообще не принял решение по этому вопросу,
то к ней переходят полномочия, необходимые для созыва и проведения этого
собрания. Для целей созыва и проведения собрания необходимо составить
список лиц, имеющих право на участие в нем. Этот список в подавляющем
большинстве случаев составляется именно регистратором на основании
данных реестра акционеров по состоянию на дату, указанную в решении о
созыве собрания.

Как видно, регистратор в случае попытки захвата предприятия будет
неминуемо вовлечен в корпоративный конфликт, причем от его лояльности по
отношению к менедж

PAGE 129

менту предприятия и его основным акционерам, а также от элементарной
порядочности будет зависеть многое.

Раньше мало кто интересовался репутацией своего регистратора, и
напрасно. В сложный период корпоративной войны регистратор, имеющий в
определенных кругах репутацию «нехорошего», переходил на сторону
захватчиков, чем наносил ущерб компании-цели, размеры которого
невозможно переоценить.

В случае попытки недружественного поглощения невольное участие
регистратора в корпоративном конфликте будет сводиться к следующим
основным моментам.

Во-первых, при возникновении спора относительно персонального состава
акционеров и размеров их долей участия в уставном капитале компании-цели
регистратор фактически будет вынужден осуществлять функции арбитра между
спорящими сторонами. При возникновении любого судебного разбирательства
по названному поводу регистратору придется участвовать в нем, давая суду
пояснения относительно доводов спорящих сторон. Какие бы обстоятельства
ни приводились сторонами в обоснование своих позиций по делу,
окончательно вопрос сможет прояснить только регистратор, поскольку
именно он, а не кто-то другой исполняет передаточные распоряжения и
вносит записи в лицевые счета акционеров в реестре.

Во-вторых, регистратор во многих случаях обязан выполнять функции
счетной комиссии на общем собрании акционеров, как на очередном, так и
на внеочередном. Согласно п. 4.3 Положения о дополнительных требованиях
к порядку созыва, подготовки и проведения общего собрания акционеров,
утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 31 мая 2002 года № 17/пс, в
случае, если ведение реестра акционеров общества осуществляется
регистратором, функции счетной комиссии общества не могут выполняться
иными регистраторами. Это говорит о том, что компания-агрессор в случае
саботирования регистратором

PAGE 130

инициированного ею внеочередного общего собрания акционеров будет
вынуждена пойти на нарушения действующего законодательства. Эти
нарушения будут выражаться в том, что функции счетной комиссии на
собрании будут выполнять иные лица, которые не обладают соответствующими
полномочиями, со всеми вытекающими из этого последствиями.

Счетная комиссия помимо определения кворума общего собрания акционеров
обязана также составить протокол об итогах голосования, который является
очень важным документом. Несмотря на то, что единая позиция по вопросу о
моменте вступления в юридическую силу решения общего собрания до сих пор
не выработана, имеется вполне обоснованное мнение о том, что этим
моментом является момент подписания всеми членами счетной комиссии
протокола об итогах голосования по соответствующему вопросу повестки
дня. Высказанная точка зрения разделяется многими экспертами в области
корпоративного права, а также находит заслуженное признание в
правоприменительной практике при рассмотрении споров в судах.

Таким образом, можно обоснованно утверждать, что отсутствие на общем
собрании акционеров легитимной счетной комиссии (избранной или
регистратора) влечет, во-первых, невозможность определения наличия
кворума собрания, а во-вторых, невозможность подведения итогов
голосования. И если протокол об итогах голосования был подписан лицами,
не являющимися членами счетной комиссии, то это влечет невозможность
приобретения юридической силы решением, которое было принято.

В-третьих, регистратор обязан подготовить и передать лицам, приобретшим
в силу п. 8 ст. 55 Федерального закона «Об акционерных обществах»
полномочия по созыву и проведению внеочередного общего собрания
акционеров, список лиц, имеющих право на участие в таком собрании. При
этом регистратор оказывается в довольно затруднительном

PAGE 131

положении. С одной стороны, существует общая обязанность предоставить
управомоченным лицам этот список, предусмотренная разделом 5 Положения о
порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного
Постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 года № 27, а с другой стороны,
регистратор обязан убедиться в том, что лица, предъявляющие требования о
предоставлении названного списка, действительно имеют на это право.
Получается, что держатель реестра в случае предъявления ему требования о
подготовке списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном собрании
акционеров, обязан самостоятельно исследовать различные документы и
обстоятельства и сделать собственный вывод о правомерности или
неправомерности заявленного требования.

Для решения названной проблемы регистратору предстоит выяснить
следующее:

– обладает ли лицо, обратившееся с требованием о составлении списка лиц,
имеющих право на участие во внеочередном собрании акционеров, правом на
созыв этого собрания;

– обращалось ли ранее это лицо в общество с упомянутым выше требованием;

– действительно ли совет директоров (наблюдательный совет) общества
отказал этому лицу в созыве внеочередного собрания или не принял
никакого решения в отношении заявленного требования.

В отношении размера пакета акций, принадлежащих лицу, требующему созыва
внеочередного общего собрания, регистратор может легко получить
информацию из реестра, который у него же и находится. При этом данных об
аудиторе эмитента у регистратора может не быть вовсе. Даже если эмитент
предоставил регистратору сведения о том, какая организация является его
аудитором, то наверняка у него нет сведений о лицах, имеющих право
действовать от имени организации-аудитора без доверенности.

PAGE 132

Кроме того, предоставленные данные о руководителе организации-аудитора
могут измениться. Регистратор будет вынужден многое выяснять
самостоятельно.

Установив, что обратившееся лицо является надлежащим, регистратор теперь
вынужден сделать вывод о возникновении права самостоятельно осуществлять
созыв и проведение внеочередного общего собрания, т.е. изучить
требование о проведении внеочередного общего собрания, проверить
почтовые квитанции, обратиться в общество за подтверждением того, что
совет директоров отказал в проведении внеочередного общего собрания или
не принял решение по этому вопросу. Как видно, указанная деятельность
регистратора не только не регламентирована правовыми актами, но и
отчасти им противоречит. Фактически регистратор вынужден собирать и
оценивать доказательства. Такую деятельность в РФ осуществляют суды и
иные правоохранительные органы.

В процессе оценки доказательств перед регистратором могут вставать
весьма сложные задачи. Как, например, убедиться в том, что предъявленная
ему почтовая квитанция об отправке обществу требования о созыве
внеочередного общего собрания акционеров не была приобретена на почте
или конверт, направленный обществу, в котором якобы находилось
упомянутое требование, на самом деле был пустым? К таким уловкам часто
прибегают компании-агрессоры, которые стремятся любыми путями заполучить
право самостоятельного созыва и проведения внеочередного общего
собрания.

Но с ситуацией, когда к регистратору поступает требование о подготовке
списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании, от
субъектов, приобретших право самостоятельного созыва и проведения такого
собрания, еще можно как-то разобраться.

Гораздо хуже приходится, если к регистратору поступают требования о
составлении такого списка от парал

PAGE 133

дельных советов директоров, каждый из которых претендует на
исключительную легитимность. Здесь держателю реестра придется либо
удовлетворять все предъявленные требования, либо опять, принимая на себя
роль суда, предрешать вопрос о легитимности того или иного персонального
состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Между тем
действия регистратора могут быть обжалованы, у него есть лицензия,
лишение которой влечет невозможность осуществлять деятельность по
ведению реестров акционеров.

До тех пор, пока все рассмотренные выше спорные моменты не урегулированы
законодательно, можно рассчитывать только на договор с регистратором,
который будет содержать положения о способах разрешения описанных выше
ситуаций. Данная конструкция, очевидно, будет не только соответствовать
закону, но и в какой-то степени защищать регистратора от давления на
него со стороны органов, призванных контролировать его деятельность.
Кроме того, общество имеет право использовать свои внутренние положения,
например о порядке созыва и проведения общего собрания акционеров, для
более детального описания соответствующих процедур. В случае
возникновения спора на эти положения всегда можно ссылаться, что
позволяет иметь некоторые преимущества перед компанией-агрессором.

Полезным также будет напоминание о том, что порядочный регистратор
внимательно и придирчиво будет изучать поступающие к нему передаточные
распоряжения, оказывать законное противодействие попыткам хищения
реестра акционеров компании-цели, а также совершать целый ряд полезных
для предприятия шагов.

Таким образом, при возникновении корпоративного конфликта в него всегда
вовлекается регистратор, причем его позиция способна оказать серьезное
влияние на дальнейшее развитие событий.

PAGE 134

• 8 От позиции регистратора будет зависеть разрешение извечного вопроса
практически каждого корпоративного конфликта: «А кто же у нас
акционер?». Ясность, внесенная в этот далеко не праздный вопрос,
позволит легко разобраться в другой не менее насущной проблеме. Станет
предельно ясно, кто из организаторов параллельных собраний выдавал
желаемую явку акционеров, обладающих в совокупности более 50% голосов,
за действительную. С установлением этого крайне важного обстоятельства
непосредственно связана возможность обороняющейся стороны корпоративного
конфликта игнорировать решение соответствующего параллельного собрания
акционеров, поскольку это собрание, очевидно, не имело кворума и не
могло принять юридически действительное решение. Простое сличение листа
регистрации для участия во внеочередном общем собрании, представленного
противной стороной, с данными, предоставленными регистратором, позволит
выявить расхождения. В этом листе будут указаны иные фамилии либо
количество акций, принадлежащих отдельным акционерам, будет отличаться
от действительного.

При проведении одновременно двух параллельных собрания акционеров
регистратор, очевидно, не будет присутствовать одновременно на обоих,
хотя закон прямо этого ему не запрещает. Более того, участие
регистратора в обоих параллельных мероприятиях создаст предпосылки к
дальнейшему эффективному разбирательству в вопросе о том, какое именно
из них не является легитимным.

Как видно, регистратор, поддерживающий одну из сторон корпоративного
конфликта, окажет ей ценное содействие в дальнейшей легитимизации
решения, принятого соответствующим параллельным общим собранием.
Основная роль регистратора в корпоративном конфликте заключается именно
в этом. Понятно, что компания-агрессор будет пытаться любыми средствами
привлечь регистратора на свою сторону. Если это не удается, то агрессор
будет

PAGE 135

предпринимать попытки, направленные на захват реестра акционеров и
передачу его «своему» регистратору так, как это описывалось выше. Реестр
акционеров является весьма важной совокупностью документов, на основании
записей в нем определяется состав акционеров, поэтому захватчики всеми
силами стараются его заполучить. Наиболее распространенным способам
борьбы за реестр акционеров далее будет посвящен специальный раздел.

Захват реестра – не единственный способ воздействия на ситуацию с
регистратором, используемый компаниями-агрессорами. Стороны
корпоративного конфликта весьма активно используют определения различных
судов для разрешения ситуации в свою пользу. Так, по иску миноритарного
акционера, оспаривающего договор общества с регистратором, в качестве
обеспечительных мер вполне возможны различные запреты: от полного
запрета регистратору осуществлять все его функции до частичного запрета,
например, осуществлять функции счетной комиссии. Разумеется, сторона
корпоративного конфликта, которой невыгодны упомянутые запреты, будет
пытаться в другом суде по иску другого миноритарного акционера получить
диаметрально противоположное определение, обязывающее держателя реестра
акционеров к совершению тех действий, что были ему запрещены. Запрет
обычно выгоден компании-цели, а обязание – компании-агрессору. В
результате образуется очередная коллизия судебных актов, а регистратор
опять должен ломать голову, какое именно определение об обеспечении иска
является приоритетным: обязывающее или запрещающее.

4.7.2. Борьба за право на созыв и проведение внеочередного общего
собрания в условиях корпоративного конфликта

Как уже отмечалось, необходимым условием для форми- • рования
параллельных органов управления общества является проведение
внеочередного общего собрания. В этом смысле обе стороны корпоративного
конфликта будут

PAGE 136

стремиться к тому, чтобы это внеочередное собрание проходило под их
полным контролем и на их территории.

Сторона корпоративного конфликта, выступающая организатором собрания,
имеет перед другой стороной целый ряд тактических преимуществ.

Во-первых, организаторы собрания имеют возможность эффективно
использовать выгодные ей блокировки, как физические, так и имеющие
юридические основания, игнорируя при этом блокировки другой стороны;
во-вторых, у организатора собрания всегда есть возможность в дальнейшем
внести разумные коррективы в документы внеочередного общего собрания,
порочащие другую сторону; в-третьих, протокол собрания, а также другие
документы (протокол счетной комиссии о подведении итогов регистрации и
т.п.) останутся на руках у организатора собрания, при этом другой
стороне придется изрядно потрудиться, чтобы заполучить хотя бы копии
этих документов.

Принципиальный спор о том, кому принадлежит право созыва и проведения
внеочередного общего собрания, в конечном итоге может вылиться в
проведение каждой стороной своего собственного собрания, т.е. к созданию
параллельных высших органов управления компании-цели. Косвенно это будет
указывать на то, что сам корпоративный конфликт находится в преддверии
самой активной стадии своего развития.

В обычной ситуации преимущественное право на созыв, подготовку и
проведение внеочередного общего собрания имеет компания-цель.
Действительно, получив требование о проведении такого собрания, совет
директоров (наблюдательный совет) компании-цели обязан в пятидневный
срок принять решение о его созыве. Решение об отказе от созыва
внеочередного общего собрания акционеров может быть принято только в
ограниченном числе случаев:

– не соблюден установленный ст. 55 Федерального закона «Об акционерных
обществах» порядок предъяв

PAGE 137

ления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров;

– акционер (акционеры), требующий созыва внеочередного общего собрания,
не является владельцем десяти и более процентов голосующих акций
общества;

– ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня
внеочередного общего собрания акционеров, не отнесен к его компетенции
и/или не соответствует требованиям Федерального закона «Об акционерных
обществах» и иных правовых актов Российской Федерации.

Приведенный перечень оснований для отказа от созыва внеочередного общего
собрания акционеров общества является исчерпышающим. В любом случае,
даже если лицом, требующим созыва внеочередного общего собрания
акционеров, были нарушены требования законодательства, совет директоров
(наблюдательный совет) вправе созвать и провести такое собрание.

Компания-агрессор, напротив, весьма заинтересована в том, чтобы
самостоятельно созвать и провести внеочередное собрание. При этом
грамотные действия компании-цели зачастую не оставляют агрессору иной
возможности, как обратиться к использованию грязных технологий. Любая
такая технология всегда будет направлена на создание видимости
возникновения у лица, требующего созыва внеочередного общего собрания,
права на самостоятельный его созыв.

Наибольшее распространение в настоящее время получили:

– покупка или изготовление почтовых квитанций;

– направление в общество пустых конвертов, в которых : якобы находится
требование о созыве внеочередного

общего собрания;

– использование искусственной ситуации, в которой совет директоров якобы
не ответил на требование акционера о созыве собрания.

PAGE 138

Как показывает практика, в период развития конфликта пустые конверты:
или письма, в которыгх находится все что угодно, только не требование о
созыгве и проведении внеочередного общего собрания акционеров, приходят
в компанию-цель десятками. Эти милые находки корпоративныгх захватчиков
давно известны всем, поэтому правильная организация приема почтовой
корреспонденции на предприятии и определенный порядок вскрытия
сомнительных писем способны обеспечить доказательствами будущие судебные
процессы. Судам также хорошо известны описанные выше способы заявления
требований, поэтому жертвам захвата обычно верят чаще.

Иногда агрессоры, направляя требование о созыгве внеочередного собрания,
пишут правильно только заголовок, а в самом тексте можно прочесть о чем
угодно. Делается это в расчете на то, что на почте при заверении описи
вложения в письмо работник органа связи смотрит только на название, а
сам текст документа никогда не читает. Кстати, таким же нехитрым образом
в адрес компании-цели направляются исковые заявления и прочие важные
документы. Когда такие письма попадают на предприятие, работники
канцелярии обычно недоумевают и выбрасывают их в корзину, причем
совершенно напрасно.

Некоторые особо продвинутые захватчики делают вид, что совет директоров
в установленные законом сроки им не ответил, и приступают к созыву
собрания самостоятельно, всегда нарушая при этом действующее
законодательство. Правда, решение такого собрания вряд ли сможет обрести
юридическую силу в силу ряда весьма объективных обстоятельств, уже
рассмотренных выше.

Все описанные способы имеют существенные изъяны, которые скрыть
невозможно. Липовая почтовая квитанция не будет зарегистрирована на
почте в реестре заказных отправлений, кроме того, если из нее следует,
что отправление было заказным с уведомлением, то инициатору собра

PAGE 139

ния будет сложно объяснить, куда делось само уведомление о вручении.
Данные очевидные соображения подталкивают агрессоров к использованию
альтернативных операторов связи, т.е. различных организаций, оказывающих
услуги курьерской доставки корреспонденции. Как это ни печально, но в
таких организациях пока можно на подходящих условиях проштамповать любую
опись, получить необходимую квитанцию или акт.

Пустой конверт может быть вскрыт в присутствии нотариуса или почтового
работника, о вскрытии конверта и его содержимом будет составлен
соответствующий акт. Кроме того, сомнительные письма могут вскрываться и
на предприятии с составлением акта, для этого необходимо сформировать
комиссию на основании приказа руководителя компании. В дальнейшем этот
акт поставит в сложную ситуацию противоположную сторону. Узнав о начале
подготовки к проведению внеочередного общего собрания акционеров,
компания-цель сможет оперативно обратиться в суд с иском о признании
недействительным решения лица, которое, как оно думает, приобрело право
на самостоятельный созыв и проведение общего собрания, и в дальнейшем,
выиграв это дело, приступить к оспариванию уже самого решения собрания.

Несмотря на то, что иски о признании недействительными решений лиц,
осуществляющих самостоятельный созыв внеочередного общего собрания,
являются довольно редкими, в ряде случаев они удовлетворяются судами.
Правовые основания такого иска следующие: коль скоро лицо,
осуществляющее подготовку и созыв внеочередного собрания самостоятельно,
приобретает при этом соответствующие полномочия компетентного органа
управления общества, т.е. совета директоров, то и все решения, а также
действия такого лица могут быть обжалованы, как решения и действия
совета директоров. В качестве ответчика по такому иску в обязательном
порядке необходимо привлекать само общество.

PAGE 140

Учитывая выявленные недостатки способов «создания» права на
самостоятельный созыв и проведение внеочередного общего собрания,
некоторые компании-агрессоры стремятся любым путем сделать так, чтобы
совет директоров (наблюдательный совет) компании-цели отказал им в
созыве и проведении собрания. Обычно компанию-цель на этот шаг
провоцируют, используя намеренно созданные пороки соответствующего
требования. Например, в повестку дня будущего собрания включается
вопрос, не предусмотренный действующим законодательством. Некоторые
наивные советы директоров, найдя в предлагаемой повестке такой изъян, с
радостью отказывают в созыве и проведении внеочередного общего собрания.
А компании-агрессору этого только и надо. Имея на руках протокол решения
совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе в созыве и
проведении собрания, можно смело приступать к самостоятельным действиям,
которые позволят компании-агрессору перейти к следующему этапу
реализации проекта по недружественному поглощению.

Таким образом, насколько ни было бы абсурдно требование, предъявленное
компании-цели, совету директоров в любом случае лучше всего его
удовлетворить, изначально взяв под свой контроль процедуру созыва и
проведения внеочередного общего собрания акционеров. Понятно, что
менеджмент компании-цели и ее основные акционеры в дальнейшем смогут
результативно использовать все заложенные в него компанией-агрессором
ошибки в своих интересах, оспаривая по искам дружественных им акционеров
принятые таким собранием решения. При этом совет директоров должен
принять наиболее развернутое решение, а требования о проведении собрания
в определенном месте или в определенный день следует просто
игнорировать. В силу действующего законодательства время и место
проведения общего собрания акционеров определяет лицо, принимающее
соответствующее решение, с учетом установленных ограничений. ,,

PAGE 141

Если действия совета директоров (наблюдательного совета) компании-цели
будут слаженными и грамотными, то противоборствующей стороне придется
прибегнуть к очередным уловкам. Например, в компанию-цель могут быть
поданы несколько требований о созыве внеочередного общего собрания
акционеров с интервалом в несколько часов. Федеральный закон «Об
акционерный: обществах» не регламентирует порядок действий в такой
ситуации. Наиболее разумным является разрешение такого рода коллизий во
внутренних положениях общества, однако во многих случаях упомянутые
положения переписываются под копирку или разрабатываются людьми,
имеющими весьма отдаленное представление о реальной практике
корпоративных конфликтов.

Поданные с небольшим интервалом требования о созыве внеочередного общего
собрания акционеров могут быть объединены, и по этим требованиям может
быть проведено одно собрание. Однако если требования подаются с
интервалом, например, в десять дней, то их объединение является довольно
проблематичным. Этим пользуются гринмэйлеры в отношении крупных
акционерный: обществ. Всякий раз созывая собрание, общество неминуемо
несет сопряженные с этим расходы, поэтому поток требований о созыве
внеочередных общих собраний акционеров способен нанести обществу
серьезный материальный урон. Если в отношении компании-цели используется
именно этот прием, то, несмотря на затраты, ей придется созывать и
проводить эти собрания, в противном случае инициатива перейдет к
противоположной стороне, которая в дальнейшем предпримет попытку
перехвата управления в компании-цели.

При этом действующее законодательство не запрещает в дальнейшем
взыскивать расходы, произведенные на созыв и проведение бесполезных
собраний акционеров, с лиц, предъявлявших необоснованные требования.
Такие ответные действия компании, подвергшейся атаке рейде

PAGE 142

ров, способны дать позитивные плоды, например, в виде ареста пакета
акций в качестве обеспечения иска о взыскании убытков. ‘”?>,

4.8. Способы получения контроля над реестром 1 акционеров компании-цели

Всем хорошо известно, что собственником контрольного, да и любого
другого пакета акций является то лицо, на лицевом счете которого в
реестре акционеров эти акции находятся1. Поэтому в целях завладения
приглянувшимся пакетом необходимо добраться до записи в реестре и внести
в нее нужные захватчику изменения. В дальнейшем с помощью использования
института добросовестности владения достигается искомая агрессором цель.

Ранее вопрос о манипуляциях с реестром акционеров уже поднимался, однако
освещались несколько иные способы, с помощью которых осуществлялось
хищение акций у их собственников.

В корпоративных конфликтах вопрос о реестре является одним из ключевых.
Если реестр контролирует агрессор, то у него появляется возможность
определять состав акционеров по своему усмотрению. Немудрено, что после
захвата реестра контрольный пакет акции компании-цели начинает
размножаться, и в результате может появиться второй, а то и третий
собственник предприятия.

Разумеется, каждый из этих собственников всех остальных именует
самозванцами, заявляя при этом, что он один законный и легитимный.
Получается полная неразбериха, причем достоверно известно лишь то, что
среди всех этих собственников один – на самом деле настоящий. Но кто же
он? Эту загадку спорящие стороны потом будут разгадывать в
многочисленных судебных процессах.

1 Ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг».

PAGE 143

А пока идут судебные баталии, предприятие может несколько раз
переходить из рук в руки, поскольку каждый контролирующий акционер
немедленно начнет реализовы-вать свои права: созывать внеочередные
собрания, переизбирать органы управления. Решения параллельных собраний
в дальнейшем будут обналичены в определения об обеспечении иска, которые
вполне могут привести к удалению с территории законных собственников и
руководителей компании-цели.

Такой способ захвата предприятий в настоящее время весьма популярен.
Действительно, зачем покупать акции, когда их можно легко и просто
отобрать с помощью псевдоюридических действий? Затраты на захват гораздо
ниже, да и эффект получается просто оглушительный, особенно для тех лиц,
которые действительно являются собственниками контрольной доли участия в
бизнесе.

Установление контроля над реестром решает проблему и в том случае, когда
собственник контрольной доли участия просто не хочет ее продавать. Не
хочет – и не надо, тогда его просто вычеркивают из числа акционеров с
помощью технологий, приведенных ниже.

4.8. Т. Захват реестра акционеров путем передачи его , подконтрольному
регистратору

Передача реестра нужному регистратору может осуществляться различными
способами, порой даже следователей из компетентных органов приводят в
сопровождении профессионального суфлера (следователи обычно плохо
понимают в вопросах учета прав на бездокументарные ценные бумаги), но
наибольшее распространение получили судебные определения.

Непримиримый миноритарий или лицо, намеренное стать таковым, обращается
с иском, например, о признании недействительным решения совета
директоров акционерного общества, на основании которого реестр акционе

PAGE 144

ров был передан на ведение регистратору общества. В качестве
обеспечительной меры суд обязывает регистратора, с которым у общества
действительно был заключен договор на ведение реестра, передать его
другому регистратору, с которым, разумеется, никакого договора не было и
нет. Все-таки приятно, что некоторые наши суды, несмотря на
загруженность делами, всегда готовы взять на себя труд определиться в
вопросе о том, какой именно регистратор больше других подходит данному
акционерному обществу. При этом сам суд, в который обращается акционер,
обычно находится за тысячи километров от места нахождения общества.

Что характерно, даже предмет исковых требований особого значения, как
правило, не имеет. На бескрайних просторах нашей страны встречаются иски
покупателя одной акции, обжалующего мнимое уклонение от внесения записи
в реестр акционеров, иски о признании недействительным самого договора
оказания услуг по ведению реестра акционеров, иски от имени члена
самозваного совета директоров, который принял «решение» о расторжении
договора на ведение реестра, а регистратор «уклоняется» и т.п. Бывает и
так, что невольно напрашивается вопрос: «А при чем здесь реестр
акционеров?».

В дальнейшем с помощью исполнительного производства искомый реестр
акционеров отбирается у легитимного регистратора и передается другому –
указанному в судебном определении.

Если пытаться анализировать проблему с точки зрения действующего
законодательства, то несложно прийти к выводу, что договор с
регистратором по своей правовой природе является не чем иным, как
договором возмездного оказания соответствующих услуг. Правда, для его
заключения требуется предварительное одобрение советом директоров
общества самой кандидатуры регистратора и условий договора с ним. Вынося
определение о передаче

PAGE 145

реестра, суд очевидно нарушает все основополагающие принциггы
гражданского права, вмешиваясь без каких-либо на то оснований в
исключительно договорные отношения между акционерным обществом и его
регистратором.

Иными словами, такие определения абсолютно противозаконны. Это хорошо
понимают и закаленные в корпоративных сражениях собственники
предприятий. Следовательно, отдавать реестр не стоит. Никогда и никому.

Завладев реестром акционеров, компания-агрессор всегда получает
мощнейшее тактическое преимущество. Вместе с реестром из рук в руки
переходят все подлинные документы, а не их дубликаты, которые в силу
действующих правил должны находиться у регистратора. Это обстоятельство
также серьезно затрудняет борьбу с последующим хищением акций у их
законных владельцев.

4.8.2. Еще несколько соображений о репутации регистратора

Когда в самый разгар корпоративного конфликта к регистратору приходят
судебные приставы и требуют немедленно отдать реестр, тот может себя
по-разному. Кто-то безропотно отдает реестр, а кто-то нет.

Можно с некоторой долей условности утверждать, что все регистраторы по
отношению к попыткам захвата реестра акционеров стихийно разделились на
две фуппы: существуют те, с кем можно договориться, и те, с кем
договариваться бесполезно. Сговорчивые регистраторы без зазрения совести
сдают реестры приставам, разводя потом перед клиентом руками и ссылаясь
на законную силу судебного акта. А порядочные – под любыми благовидными
предлогами затягивают передачу реестра, дожидаясь отмены определения.

Акционерные общества раньше довольно редко интересовались репутацией
своих регистраторов, о чем потом сильно сожалели. В кругах, близких к
участникам корпоративных войн, хорошо известно, какой регистратор явля

PAGE 146

ется сговорчивым, а какой – просто порядочный. Существует и третья
категория регистраторов – это те, кому передавались отобранные на
основании судебных определений реестры. Это особая категория
регистраторов, с ними лучше не иметь дела никогда, даже если в обществе
всего одна акция. При этом обращает на себя внимание тот факт, что
разные суды от Камчатки до Калининграда с завидным постоянством
обязывали одних и тех же регистраторов принимать реестры, и те их с
радостью принимали. Как это обычно происходит в нормальном обществе,
такие компании-регистраторы скоро перестанут существовать, у них просто
не останется ни одного клиента.

4.8.3. Фальсификация реестра акционеров (параллельный реестр)

Выше неоднократно отмечалось, что компании-агрессоры очень любят все
параллельное: параллельные органы управления, параллельные общие
собрания акционеров.

В этой связи возникает вполне резонный вопрос о возможности создания
параллельного реестра, хотя данные действия уместнее было бы называть
фальсификацией реестра акционеров, тем более что в действительности так
и происходит.

Определения о передаче реестра постепенно становятся весьма дефицитным
товаром, в том числе и поэтому уважаемые игроки нападения выдумали новое
и вовсе радикальное средство борьбы за ценные бумаги компании-цели –
параллельный реестр акционеров. Надо заметить, что изобретение это было
бы воплощением гениальности, если бы не некоторые его противоречия с
действующим Уголовным кодексом. Если бы не это досадное обстоятельство,
то выдумка – само совершенство. Зачем покупать акции, бороться за уже
существующий реестр, вести сложные переговоры с крупными акционерами,
заниматься судебными тяжбами, оспаривать сделки, когда реестр можно
просто написать заново от той точки, которая будет нужна захватчику?

PAGE 147

Для решения основного вопроса о контролирующем акционере достаточно
лишь сочинить свои собственные записи в лицевых счетах в своем
собственном реестре акционеров.

Принципиально для фальсификации реестра акционеров могут быть
использованы различные криминальные схемы, но наибольшее распространение
получила мнимая его утрата, которая также может обставляться по-разному.

Например, следующим образом.

На первом этапе фабрикуется протокол мусорного общего собрания
акционеров компании-цели. Разумеется, сама компания-цель об этом даже не
догадывается. Конкретный набор вопросов, включенных в повестку дня этого
лжесобрания, может разниться, но новые «совет директоров» и «директор»
на нем избираются всегда.

Липовый совет директоров на первом же своем «заседании» решает вопрос о
замене регистратора, а такой же липовый директор немедленно направляет
легитимному регистратору компании-цели уведомление, в котором сообщает,
что договор на оказание услуг по ведению реестра расторгнут, и требует
немедленно передать реестр другому регистратору или самому обществу,
прилагая (или не прилагая) при этом копию протокола заседания «совета
директоров».

Иначе реестр будет объявлен утерянным, и лжедиректор сам будет его вести
в дальнейшем. То, каким образом регистратора «уведомляют» о расторжении
договора с ним, зависит от фантазии конкретных захватчиков. В некоторых
случаях в адрес регистратора приходят письма, в которых вместо
упомянутых выше «уведомлений» лежит чистая бумага или рекламные
материалы. Главное – заполучить почтовую квитанцию об отправке письма в
адрес регистратора, реакция которого на такие «уведомления» вполне
прогнозируема – они остаются без какого-либо внимания.

В лучшем случае регистратор сообщит о поступившем сомнительном письме
своему клиенту, а в худшем – даже

PAGE 148

этого не произойдет. Между тем именно этого и добивается параллельный
директор. Направив письмо и подождав некоторое время, он дает объявление
в газету «Жигулевский рабочий» или любую другую, имеющую подходящий
тираж, в котором извещает всех заинтересованных лиц, что реестр
акционеров компании-цели безвозвратно утерян и он, ее новоиспеченный
руководитель, начинает «вести этот реестр» самостоятельно.

Задача это непростая, но вполне посильная.

Во-первых, необходимо собрать все документы, которые должны иметься в
полноценном реестре акционеров1. Понятно, что подлинные документы можно
получить, лишь подделав их, поэтому на практике обычно ограничиваются
дубликатами. Появление дубликатов никого не смущать не должно, так как
реестр, где хранились подлинники, якобы утрачен.

Необходимо отметить, что это первое существенное отличие любого липового
реестра от настоящего. В нем всегда будут иметься либо подделки, либо
дубликаты.

Во-вторых, необходимо заново начать ведение журнала учета входящих
документов и регистрационного журнала. Это сделать также несложно,
поскольку ранее имевшийся реестр якобы был утрачен. Поэтому ведение этих
журналов будет начато, например, с 15-го числа.

В этом состоит второе отличие фальшивого реестра от настоящего. В
настоящем реестре названные журналы будут гораздо толще и охватывают
значительно более длительный срок.

Далее следует определиться с самым важным вопросом любого корпоративного
конфликта о том, кто же является контролирующим акционером
компании-цели.

1 См. Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг,
утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 года №27.

PAGE 149

Как показывает практика, наибольшую популярность снискали две ситуации.

Первая ситуация совсем криминальная. Лжедиректор дает объявление в
газету, призывающее всех лиц, считающих себя акционерами компании-цели,
прибыть к нему по указанному ниже адресу и предъявить документы,
подтверждающие права на акции.

Далее он начинает фиксировать в своем «реестре» всех, кто ему представил
документы:, подтверждающие эти права. Вполне возможно, что к нему явится
лицо, которое «незадолго до утраты реестра купило контрольный пакет
акций» компании-цели у его предыдущего собственника, и даже предъявит
соответствующую «выписку» из «утраченного» реестра. «Директор» – не
криминалист, подлинность документов оценивать не может, а потому
записывает в «новый реестр» собственника контрольного пакета акций
компании-цели.

Аналогичные действия проводятся до тех пор, пока не будет «установлены»
практически все акционеры предприятия, подвергшегося недружественной
атаке.

Если фальшивый реестр формируется именно этим способом, то в нем будет
крайне мало передаточных распоряжений. Это также отличает фальшивый
реестр от настоящего.

Во второй ситуации для создания параллельного реестра используются
приватизационные списки предприятия. Благо этот документ достать совсем
несложно. Раз настоящий реестр утрачен, то будет справедливо вернуться
на начальную точку и записать в акционеры всех, кто ими когда-то был, а
потом уже разбираться со сделками с акциями. Таким способом делается
возврат к моменту, когда в компании-цели все акции были распределены
между большим числом мелких акционеров. Эта ситуация очень благоприятна
для захватчиков.

Далее начинается обычная скупка акций, которая в тоже время
осуществляется с некоторыми особенностями.

PAGE 150

Как правило, покупаются генеральные доверенности на акции и анкеты
зарегистрированных лиц. Значительно реже в комплект документов при
скупке включаются договоры купли-продажи и передаточные распоряжения. На
руки акционерам, разумеется, ничего не выдают, кроме денег. Компания по
скупке обставляется затертыми политическими лозунгами о незаконности
всех предыдущих сделок с акциями и откровенном воровстве нынешних
собственников предприятия. Акционерам объясняют, что доверенности они
дают для защиты их интересов в суде, и только. Делается это в расчете на
последующее противодействие следствию и возможные судебные
разбирательства.

«Восстановив» миноритарных акционеров в их правах, самозваный
единоличный исполнительный орган без промедления передает реестр
независимому регистратору.

Таким образом, у компании-цели появляется параллельный регистратор,
который без каких-либо сомнений будет состоять в сговоре с
компанией-агрессором. Дело в том, что перед тем, как принять реестр
акционеров, регистраторы обычно интересуются рядом обстоятельств.
Выяснить, что у компании-цели уже есть регистратор, в настоящее время
особого труда не составляет. Эти сведения являются открытыми и их можно
найти, например, на специализированных сайтах в Интернете. Просто этим
никто не хочет интересоваться, хотя параллельному регистратору прекрасно
известно о своем коллеге.

Если события развивались по второму сценарию, то к параллельному
регистратору сразу начнут поступать передаточные распоряжения,
подписанные по доверенности, в результате чего у компании-цели очень
скоро появляется новый параллельный собственник контрольного пакета
акций. Если компания-агрессор избрала для себя первый сценарий, то этот
мнимый собственник, скорее всего, уже будет представлен в фальшивом
реестре в момент его передачи параллельному регистратору.

PAGE 151

Последующие действия осуществляются по типовому сценарию перехвата
управления в компании-цели, о чем будет сказано ниже.

4.9. Перехватуправления в компании-цели

В любом проекте по недружественному поглощению принципиальным является
вопрос о фактической власти на предприятии. Для того чтобы решить этот
весьма важный вопрос, порой бывает недостаточно только приобрести
контрольный пакет акций (или соответствующую долю в уставном капитале)
компании-цели. Необходимо еще законным или почти законньм путем
сформировать новые органы управления предприятия, которые приступят к
установлению физического контроля за компанией-целью. Не секрет, что
бывшие собственники и менеджмент компании-цели весьма редко сдаются без
оказания адекватного сопротивления, поэтому компании-агрессору придется
это сопротивление преодолевать, используя различные технологии, котот
рые в общем случае именуются перехватом управления.

Термин «перехват управления» часто используется для обозначения
различных операций, связанных с физичеЛ ским захватом власти на
предприятии, поэтому в дальнейшем под перехватом управления в
компании-цели будут пониматься эффективные действия заинтересованной
стороны корпоративного конфликта, направленные на установление полного
физического контроля над предприятием и обеспечение возможности вновь
избранным органам управления фактически приступить к выполнению своих
обязанностей.

Справедливости ради следует отметить, что к перехвату управления могут
прибегать обе стороны корпоративного конфликта. В частности,
обороняющаяся сторона может осуществить эту операцию для того, чтобы
отобрать захваченное предприятие у компании-агрессора. Методы
используются одинаковые.

PAGE 152

В типовую операцию по перехвату управления обычно включается целый
комплекс сопутствующих действий. В частности, новые органы управления
общества всеми силами стремятся легитимизироваться в различных
официальный: организациях: ИНМС, внебюджетных фондах, банках и т.п.
Причем реакция этих организаций не отличается единообразием. В некоторых
случаях для ИМНС бывает достаточно лишь протокола внеочередного общего
собрания, часто липового. Наибольшую осторожность обычно проявляют
банки.

С точки зрения способа достижения поставленной цели перехват управления
обычно сводится к использованию двух наиболее распространенных
технологий.

Первая технология является более простой, так как для ее реализации не
требуется получение соответствующего судебного акта (определения об
обеспечительных мерах). Для успешного воплощения в жизнь первой
технологии требуется лишь мощный силовой ресурс, который должен
обеспечить эффективное подавление сопротивления представителей
противоборствующей стороны.

Внешне все происходит следующим образом. К проходной предприятия
прибывает новый генеральный директор в сопровождении большого количества
людей в камуфляжной форме. После непродолжительной схватки с
малочисленной охраной предприятия генеральный директор оказывается в
соответствующем кабинете. Люди в камуфляжной форме удаляют с предприятия
охрану, лояльную обороняющейся стороне, берут предприятие под свой
физический контроль, перекрывают все входы и выходы и немедленно
приступают к созданию защитных рубежей на тот случай, если
противоборствующая сторона корпоративного конфликта ближайшей ночью
предпримет попытку «отбить» предприятие.

С точки зрения права действия захватчиков расцениваются ими как
самозащита гражданских прав, осуществляе

PAGE 153

мая в порядке ст. 12, 14 Гражданского кодекса РФ. При этом агрессоры
обычно забывают о том, что способы, используемые для самозащиты права,
должны быть, во-первых, соразмерны нарушению и, во-вторых, не выходить
за пределы действий, необходимых для его пресечения. У нового
генерального директора практически всегда имеется договор с охранной
структурой, а также значительное количество доверенных лиц, исполняющих
его указания. Если в дальнейшем решение внеочередного общего собрания
все-таки будет признано недействительным, то данные действия будут
расцениваться уже другими органами как самоуправство со всеми
вытекающими из этого последствиями, так как самого права не существовало
в принципе.

При захвате предприятия редко обходится без причинения вреда, поэтому
перспектива уголовного преследования по ст. 330 Уголовного кодекса РФ
для лиц, принимавших участие в такой операции, станет весьма реальной.
Это прекрасно понимают компании-агрессоры, поэтому к использованию
описанной выше технологии прибегают лишь в крайнем случае. Она
применяется в ситуации, когда полностью отсутствует возможность
получения судебного акта, хотя бы сколько-нибудь легитимизирующего
действия агрессора по перехвату управления в компании-цели, либо тогда,
когда захватчики полностью уверены в своей безнаказанности.

Необходимо также отметить, что с помощью первой технологии предприятие
могут захватить лица, не имеющие ни одной акции. Вместо акций у них
может оказаться на руках, например, сфальсифицированный договор аренды
недвижимости.

В последнее время ввиду очевидного несовершенства Федерального закона «О
государственной регистрации юридических лиц» использование первой
технологии значительно расширилось. Для того чтобы сменить собственника
доли в уставном капитале общества с ограниченной ответ

PAGE 154

ственностью, достаточно лишь подать в регистрирующий орган никем не
заверенный договор купли-продажи этой доли, совершаемый в простой
письменной форме, и несколько заявлений установленного образца. Эти
документы: никто не проверяет, поэтому они часто оказыгваются
поддельными. Кроме того, налоговые инспекции не обладают специальными
знаниями в области криминалистики. В результате «новыгй участник» вместе
с «новыгм директором» с помощью силовой поддержки захватывают помещения.
Такая схема обыгчно используется при захвате предприятия, единственным
(или основным) активом которого является отдельно стоящее здание,
магазин и т.п.

В некоторых случаях в регистрирующие органы подаются сфальсифицированные
протоколы общих собраний акционеров. Далее вносятся изменения в единый
государственный реестр юридических лиц, после чего лжедиректор, имея на
руках выгписку из ЕГРЮЛ, где он указан в качестве единоличного
исполнительного органа компании-цели, поспешно распродает недвижимость
предприятия. А еще через некоторое время предприятие штурмует сводный
отряд под предводительством очередного добросовестного приобретателя
этой недвижимости, которую на самом деле никто не продавал.

Вторая технология основана на исполнении определения об обеспечении иска
в ее реализации задействованы не только люди в камуфляжной форме, но и
судебные приставы-исполнители.

Например, после проведения внеочередного собрания акционеров, на котором
были сформированы параллельные органы управления, какой-нибудь
миноритарный акционер обращается в суд с иском, например, об обязании
общества исполнить решение этого собрания. При этом истец просит суд об
обеспечении иска, указывая, что бывший генеральный директор чинит
серьезные препятствия вновь избранному, как-то: не пускает его на
территорию

PAGE 155

предприятия, не передает печати-штампы, ключи от кабинетов и сейфов, а
потому иск нуждается в незамедлительном принятии обеспечительных мер.

Суд, рассмотрев ходатайство истца, удовлетворяет его, обязывая бывшего
генерального директора не чинить препятствия вновь избранному, а также
предписывая старому директору передать новому все документы, ключи,
печати. С тем чтобы скорейшим образом восстановить справедливость,
определение о принятии обеспечительных мер обращается к немедленному
исполнению.

В дальнейшем на предприятие являются судебные приставы в сопровождении
мощной группы поддержки, вынуждая обороняющуюся сторону (иногда угрозой
непосредственного физического воздействия или применением его)
незамедлительно исполнить вынесенный судом акт. Потом события
развиваются по описанному выше сценарию: с предприятия удаляется старая
охрана, возводятся защитные укрепления и т.п.

Все остальные технологии перехвата управления сводятся к рассмотренным
выше с той лишь разницей, что используемые заинтересованными сторонами
выдуманные и реальные правовые конструкции, соответствующие иски и
определения об обеспечительных мерах могут различаться.

4.9.1. Правовые конструкции, использующиеся для осуществления перехвата
управления

Проблема определения правовых оснований для осуществления операции по
перехвату управления имеет весьма важное практическое значение. Этот
вопрос прямо не урегулирован действующим законодательством, что
порождает большое количество различных спекуляций и злоупотреблений.
Перехват управления не всегда является этапом реализации проекта по
захвату компании-цели, в некоторых, хотя и довольно редких, случаях
наемные менеджеры, считая вверенное им предприятие своим собственным, не

PAGE 156

хотят передавать власть абсолютно законно избранному новому
руководству. При этом используются все те же приемы и способы:
менеджмент, полномочия которого прекращены решением общего собрания,
чинит различные препятствия новым руководителям предприятия,
отказывается передавать документацию, печати и штампы, не допускает их
до рабочих мест. Иногда дело доходит до откровенного силового
противостояния, причем в конфликт активно вовлекаются силовые и властные
структуры.

Практически любая операция по перехвату управления обыгчно основана на
использовании судебных определений в качестве инструмента. Эти
определения призваны обеспечить видимую законность часто противоправным
действиям заинтересованной стороны. В то же время анализ этих
определений показывает, что они сами часто не соответствуют требованиям
законодательства. В одних случаях определения об обеспечении иска
фактически предрешают исход дела по существу. В других – используемые
меры по обеспечению иска явно выходят за рамки судебного спора либо
очевидно не соответствуют его предмету. В дальнейшем эти определения
отменяются либо самими судами, их вынесшими, либо вышестоящими
инстанциями. На следующий день после захвата истец отказывается от иска,
и производство по делу прекращается. Но менеджменту и собственникам
захваченной компании-цели от этого легче не становится. Они вынуждены
продолжать борьбу за воротами, а на предприятии тем временем уже
хозяйничают представители компании-агрессора.

Как показывает анализ значительного числа захватов, для получения
судебных актов, легализующих действия агрессоров, обычно используются
следующие правовые конструкции.

I. Корпоративные споры

В этих спорах наибольшее распространение получили следующие виды
обеспечения иска.

PAGE 157

1. Нечинение препятствий. Эта обеспечительная мера создает правовые
предпосылки для того, чтобы лицо, в интересах которого суд обязал других
лиц не чинить ему препятствия в осуществлении полномочий, как правило,
единоличного исполнительного органа управления, в сопровождении группы
силовой поддержки взяло под свой контроль предприятие. Названная
обеспечительная мера обычно дополняется требованием к другим лицам,
обычно бывшему генеральному директору, передать заинтересованному лицу
все документы: общества, печати, штампы:, ключи от помещений, сейфов и
иныгх хранилищ. Такие обеспечительные меры могут быть вышесены:,
например:

– по иску миноритарного акционера об обязании общества исполнить решение
общего собрания акционеров;

– по иску арендатора, которого бывший генеральный директор якобы не
пускает в арендованные им помещения (хотя сам такой спор все-таки имеет
обязательственное происхождение, но вытекает из мнимой смены руководства
компании-цели);

– по иску о признании недействительным решения общего собрания
акционеров;

– по иску нового генерального директора к лицу, чьи полномочия были
прекращены решением компетентного органа управления общества, о
нечинении ему препятствий в осуществлении функций единоличного
исполнительного органа и т.п.

Как видно, сам предмет заявленного иска обыгано или не имеет ничего
общего с вопросами, разрешаемыми судом при его обеспечении, или в
определении об обеспечении иска фактически по существу разрешается
вопрос о его предмете.

Например, какое отношение имеет арендатор к вопросам, связанным с
образованием исполнительных органов общества-арендодателя и досрочным
прекращением их

PAGE 158

полномочий? Его правовой интерес в упомянутом споре состоит в
возможности владения и пользования арендованным помещением. При этом
арендатору безразлично, кто именно будет являться генеральным директором
арендодателя, так как участником арендного правоотношения является само
юридическое лицо, а не его единоличный исполнительный орган.

Иная ситуация складывается в случае предъявления иска о нечинении
препятствий. Сам предмет иска фактически дублируется в определении о его
обеспечении. Суд, даже не приступая к рассмотрению дела, фактически
выражает свое одобрительное отношение к заявленным требованиям. Между
тем каждое требование должно быть обосновано и доказано. Следовательно,
суду, рассматривающему дело о не-чинении препятствий, предстоит еще
разобраться в конкретных обстоятельствах спора, после чего вынести
решение.

2. Удаление с территории. Данная обеспечительная мера предусматривает
удаление с территории предприятия всех лиц, чьи полномочия были
прекращены решением внеочередного общего собрания, включая охранные и
иные структуры. Такие обеспечительные меры могут быть вынесены:

– по иску миноритарного акционера, требующего предоставления ему доступа
к документам общества, ко-* торого охрана не пускает на предприятие;

– по иску частного охранного предприятия, заключившего договор об
оказании услуг по охране здания с новым генеральным директором, которому
охрана, нанятая бывшим генеральным директором, чинит препятствия в
работе;

т – по иску лица, являющегося ревизором общества, ко-• # торого не
допускают в здание для проведения ревизии, и т.п.

На первый взгляд, эта довольно распространенная мера очень похожа на
первую, однако в первом случае суд запрещает чинить препятствия, а во
втором вопрос решается

PAGE 159

еще более радикально – все представители противоборствующей стороны на
основании судебного акта просто физически удаляются с территории
предприятия, на которую беспрепятственно проходят представители другой
стороны.

С точки зрения возможности применения физической силы при проведении
операции по перехвату управления, второй вид обеспечения является более
предпочтительным. Стычки между представителями охранных структур
противоборствующих сторон нередко переходят в драки, в которых некоторый
правовой перевес имеет захватывающая предприятие сторона. В дальнейшем
при возникновении различных разбирательств всегда можно будет сказать,
что «мы исполняли судебный акт, а они нам мешали».

П. Трудовые споры

В случае если перехват управления в компании-цели осуществляется под
прикрытием трудового спора, то в ход пойдет решение суда общей
юрисдикции или даже мирового судьи. Как известно, решения судов о
восстановлении на работе подлежат немедленному исполнению в силу закона.
При этом тот факт, что вместе с судебными приставами-исполнителями для
исполнения решения на предприятие пришло около сотни бойцов
какого-нибудь ЧОПа, каждый из которых являлся представителем взыскателя
и имеет доверенность, закону не противоречит.

III. Имущественные споры

Если предположить, что в отдаленном суде общей юрисдикции два почетных
клиента местной психиатрической больницы затеяли спор относительно
имущественного комплекса компании-цели, то многие вещи сразу встанут на
свои места. Например, истец заключил с ответчиком договор купли-продажи
основных производственных зданий завода, уже осуществил оплату покупной
цены недвижимости, а ответчик здания ему не передает и всячески
уклоняется от исполнения своих обязательств по мнимому договору
купли-продажи. Истец обращается в суд с иском о понуж

PAGE 160

дении к исполнению договора. При этом стороны просят суд передать
спорное имущество на ответственное хранение согласованной ими
организации, иными словами – установить судебный секвестр. Хранитель не
возражает и представляет суду свое письменное согласие. В конечном итоге
суд, сославшись на п. 2 ст. 926 ГК РФ, передает недвижимое имущество на
хранение до разрешения спора по существу. Хранитель же в сопровождении
группы захвата идет на предприятие исполнять судебный акт, попутно
выгоняя с территории всех лиц, не угодных агрессорам.

В дальнейшем выясняется, что ни истец, ни ответчик к имуществу, в
отношении которого установлен судебный секвестр, никакого отношения не
имели, но на предприятии уже хозяйничают совершенно другие люди, а
выгнать их оттуда оказывается весьма затруднительно.

IV. Споры из обязательств

Для получения подходящих определений об обеспечении иска могут
использоваться липовые судебные споры, вытекающие из различных
обязательств. Поскольку основной проблемой любого захвата является
необходимость проникновения на территорию компании-цели, то и споры, как
правило, будут касаться недвижимости предприятия. Наибольшее
распространение получили иски липовых арендаторов о нечинении им
препятствий во владении и пользовании якобы арендованным ими недвижимым
имуществом. При этом практически всегда используется договорная
подсудность, и судебный акт выносится в другом субъекте Федерации.
Ходатайство об обеспечении иска мотивируется значительными убытками,
которые якобы несет мнимый арендатор из-за очевидной недобросовестности
компании-цели. Суд до рассмотрения дела по существу обязывает
предприятие не чинить препятствия истцу в доступе в арендованные
помещения.

При дальнейшем внимательном рассмотрении оказывается, что печать
компании-цели под якобы заключенным

PAGE 161

договором аренды оказывается поддельной, а подпись руководителя также
не имеет ничего общего с оригиналом.

4.9.2. Юридические проблемы перехвата управления

Определения о принятии обеспечительных мер, которые служат видимой
легализации перехвата управления, практически всегда обращаются к
немедленному исполнению. Такая особенность очевидно объясняется
необходимостью стремительный: действий захватчика. Действительно, если
судебный пристав-исполнитель предоставит руководителю положенные пять
дней на раздумья, то за этот срок можно предпринять целый ряд
эффективный действий, которые сделают невозможным перехват управления на
предприятии. Например, можно обратиться в суд для обжалования
постановления о возбуждении исполнительного производства, усилить охрану
предприятия, попытаться отменить вынесенное определение и т.п. Практика
корпоративных захватов знает достаточное количество ситуаций, когда
усилия агрессора были сведены на нет путем использования его ошибок и
обычных правовых средств. Самой болезненной ошибкой компании-агрессора
является отсутствие в определении об обеспечении иска указания на
немедленное его исполнение. Если судебный пристав-исполнитель не
согласится на немедленное исполнение уже по его собственной инициативе,
а такую возможность ему предоставляет п. 3 ст. 9 Федерального закона «Об
исполнительном производстве», то, скорее всего, компании-агрессору
придется все начинать сначала, при этом фактор внезапности будет
утрачен.

Иногда в операциях по перехвату управления в компании-цели используются
судебные решения, вступившие в законную силу. Как уже отмечалось, в
случае исполнения решения о восстановлении на работе несправедливо
уволенного работника заинтересованные лица проникают на предприятие под
видом представителей взыскателя, добираются до кабинета руководителя и в
дальнейшем угово

PAGE 162

рами и давлением вынуждают генерального директора компании-цели
исполнить решение внеочередного общего собрания акционеров и передать
вновь избранному руководителю документы, печати и т.п., о чем
составляется соответствующий акт. Законодательство об исполнительном
производстве, предусматривая институт представительства, не ограничивает
количество представителей, поэтому с восстановленным на работе
сотрудником одновременно могут явиться несколько десятков его
представителей. Необходимо отметить, что предпосылки для такого рода
действий часто создают сами руководители компании-цели, увольняя без
каких-либо оснований с предприятия работников, продавших свои акции
компании-агрессору.

Несмотря на приведенные выше негативные примеры злоупотребления правом
при осуществлении операций по перехвату управления, проблема передачи
полномочий от одних руководителей к другим должна обрести четкую
процедуру. Само по себе наличие такой процедуры будет способствовать
решению этого важного вопроса в правовом поле, без использования силы и
опоры на коррупцию. Ранее упоминалось, что в случае возникновения
корпоративного конфликта в него активно вовлекаются силовые и иные
государственные структуры. Эти организации порой не могут разобраться в
том, что на самом деле происходит, хотя бы потому, что представители
противоборствующих сторон тщательно формируют свои позиции, часто
выдавая свои самые смелые домыслы за реальные факты.

С другой стороны, любой корпоративный конфликт наносит порой
непоправимый ущерб деятельности предприятия. Обороняющаяся сторона часто
использует в качестве защитных мероприятий такие сомнительные средства,
как вывод активов на подставные компании, спешное формирование фиктивной
кредиторской задолженности и т.п. Эти действия также негативно
сказываются на нормальной работе предприятия. Очень часто от конфликтов
хозяйствующих субъектов страдают простые рабочие и служащие.

PAGE 163

Им задерживается заработная плата, иногда предприятия даже закрываются.

Автор полагает, что юридической основой для смены менеджмента
поглощаемого предприятия может служить вступившее в законную силу
решение компетентного суда. Именно решение, а не определение.
Рассмотрение вопроса о полномочиях лиц, претендующих на место
единоличного исполнительного органа общества, в судебном заседании
позволит придать этому процессу состязательность, объективность и
правовую обоснованность.

Но существует целый ряд проблем, которые решить без вмешательства
законодателей практически невозможно. Во-первых, никто не может
запретить обществу и его акционерам (участникам) проводить новые
внеочередные общие собрания, пока идет спор в отношении одного из них. И
этот прием, основанный на правах, данных Конституцией, получил широкое
практическое распространение. Во-вторых, пока идет судебный спор о
полномочиях параллельных органов управления, те органы, что имеют в
период спора реальную власть на предприятии, приложат все усилия к тому,
чтобы активы компании-цели были выведены, а сама компания была
обременена значительными финансовыми обязательствами.

В такой ситуации интересы одной из сторон обязательно будут ущемлены,
поэтому им ничего не остается, как пользоваться различными
псевдозаконными средствами. Иными словами, несовершенство закона толкает
субъектов права на совершение сомнительных действий.

Представляется разумным введение моратория на досрочное прекращение
полномочий и образование новых органов управления общества в тот период
времени, когда идет спор о власти в хозяйственном обществе. В целях
обеспечения сохранности имущества общества само предприятие на этот
период времени можно передать в доверительное управление или исполнение
функций единолично

PAGE 164

ч

го исполнительного органа передать профессиональной управляющей
организации. При этом доверительный управляющий или управляющая
организация не должны быть связаны со сторонами корпоративного
конфликта. Проблема заключается в том, что суд не может подменять собой
высший орган управления общества, хотя ареста всех значимых активов
общества и запрета его руководству совершать сделки с имуществом
компании-цели для обеспечения его сохранности будет во многих случаях
вполне достаточно. В период корпоративного конфликта компания-цель
должна иметь возможность осуществлять лишь свою обычную хозяйственную
деятельность. При этом все то, что выходит за указанные рамки, должно
быть на время запрещено.

Однако высказанные соображения реализовать на практике довольно
затруднительно, хотя бы потому, что в законодательстве отсутствует само
понятие корпоративного конфликта. Поэтому стоит обратиться к богатому
опыту зарубежных стран, в которых эта весьма насущная для нашего
государства проблема уже давно и успешно решена. .

• •. 4.10. Исполнительные производства в корпоративных конфликтах

” В корпоративный конфликтах исполнительные производства играют крайне
важную роль. Добровольно агрессорам отдают что-либо крайне редко. А
потому без жестко проведенного исполнительного производства
компания-агрессор, скорее всего, не сможет завершить проект по
поглощению интересующего ее актива.

Помимо основной цели – установления полного контроля над поглощенным
активом, отдельные исполнительные производства призваны содействовать
решению значительного числа тактических задач, возникающих при
реализации проекта по недружественному поглощению, которые также
невозможно осуществить без принуждения.

PAGE 165

4.10.1. Правовые основы исполнительного производства

Основным профильньгм нормативным актом, который регулирует правовые
основы совершения исполнительньгх действий, является Федеральный закон
«Об исполнительном производстве» от 21 июля 1997 года № 119-ФЗ. В силу
ст. 3 названного закона принудительное исполнение судебных актов и актов
других органов в РФ возлагается на специальные органы – службы судебных
приставов.

Помимо указанного закона вопросы исполнительного производства, например
в части полномочий судебных приставов-исполнителей, также регулируются
Федеральным законом «О судебных приставах» и иными правовыми актами.

Для инициирования исполнительного производства необходим судебный акт
(определение, решение или постановление), акты иных органов в
корпоративных конфликтах используются крайне редко. Соответствующий суд,
вынося такой акт, выдает исполнительный лист, который и предъявляется
заинтересованным лицом (взыскателем) в службу судебных приставов.

Судебный пристав-исполнитель обязан принять к исполнению исполнительный
лист и возбудить исполнительное производство. В постановлении о
возбуждении исполнительного производства судебный пристав-исполнитель
устанавливает срок для добровольного исполнения содержащихся в
исполнительном документе требований, который в то же время не может
превышать пяти дней со дня возбуждения исполнительного производства.
Копия постановления о возбуждении исполнительного производства не
позднее следующего дня после дня его вынесения направляется взыскателю,
должнику, а также в суд (другой орган), выдавший исполнительный
документ.

В ходе исполнительного производства иногда возникают неприятные для
взыскателя осложнения: оно может быть как приостановлено, так и
прекращено при наличии

PAGE 166

обстоятельств, указанный в ст. 20, 21, 23 ФЗ «Об исполнительном
производстве», кроме того, исполнительные действия могут быть отложены
на основании заявления взыскателя или определения суда. При наличии
обстоятельств, очевидно препятствующих исполнению исполнительного
документа, судебный пристав-исполнитель вправе отложить совершение
исполнительных действий, но не более чем на десять дней.

После фактического исполнения исполнительного документа, а также если
при совершении исполнительных действий будут выявлены иные
обстоятельства, соответствующее исполнительное производство
оканчивается.

Любое действие судебного пристава-исполнителя в рамках исполнительного
производства оформляется соответствующим постановлением, которое может
быть обжаловано в компетентный суд.

Обжалование действий (бездействия) и решений судебного пристава,
осуществляемых на основании исполнительного листа, выданного арбитражным
судом, осуществляется в арбитражном суде по месту нахождения пристава,
во всех остальных случаях – в суде общей юрисдикции по месту нахождения
судебного пристава-исполнителя.

4.10.2. Особенности исполнительных производств : в корпоративных
конфликтах

Исполнительные производства в корпоративных конфликтах имеют свои
уникальные особенности.

Для этих производств основными судебными актами, подлежащими
принудительному исполнению, как правило, являются определения об
обеспечении иска. Решения (постановления) исполняются гораздо реже.

Указанные определения выносятся как арбитражными судами, так и судами
общей юрисдикции, причем в подавляющем большинстве случаев они
обращаются судом к немедленному исполнению. Такая необходимость, оче

PAGE 167

видно, вытекает из целей и задач компании-агрессора, которая стремится
к внезапному нападению, а потому установленный Федеральным законом «Об
исполнительном производстве» штидневный срок для добровольного
исполнения судебного акта способен полностью исключить его исполнение
даже при условии совершения компанией-целью абсолютно правомерных
действий.

Из вышесказанного вытекает первая и важнейшая особенность
исполнительного производства, осуществляемого в рамках корпоративного
конфликта, – оно должно быть окончено в кратчайшие сроки. Все иные
варианты развития событий (отложение, приостановление и т.п.) будут
засчитаны как техническое поражение компании-агрессора, при этом фактор
внезапности будет полностью утрачен.

Компании-цели достаточно раньше положенного ей времени увидеть
постановление о возбуждении исполнительного производства, как она
немедленно начнет его обжаловать, что может привести к приостановлению
исполнительного производства судом. Поэтому второй особенностью
рассматриваемых исполнительных производств является их строжайшая
секретность.

Третьей характерной особенностью исполнительных производств, присущих
корпоративному конфликту, является их видимая процедурная безупречность.
За несколько минут до начала исполнительного производства об этом
надлежащим образом будет извещен местный орган внутренних дел. Вместе с
судебными приставами на исполнительное производство явятся хорошо
обученные понятые-профессионалы.

Обычно компания-агрессор заранее заботится о том, чтобы включить в
состав должников, указанных в исполнительном листе, своего агента, в
обязанности которого входит получить постановление о возбуждении
исполнительного производства и расписаться в его получении в

PAGE 168

том случае, если нужный должник откажется получать его на руки.

Судебные приставы, совершающие исполнительные действия в корпоративных
конфликтах, часто вышуждены опираться на силовую поддержку. В этом
состоит четвертая особенность таких исполнительных производств.
Обороняющаяся сторона, скорее всего, будет оказыгвать активное
сопротивление приставам с целью не допустить немедленного исполнения
судебного акта. Это обстоятельство обуславливает прямую
заинтересованность компании-агрессора в привлечении, по меньшей мере,
службы физической защиты приставов для участия в мероприятии. В наиболее
сложных случаях привлекаются еще более грозные силовые подразделения
соответствующих ведомств. У людей с автоматами наперевес не принято
спрашивать документы или интересоваться целями их нежданного визита на
предприятие.

4.10.3. Тактика действий обороняющейся стороны в исполнительном
производстве

Опыт показывает, что появление, судебного пристава-исполнителя на
предприятии с исполнительным листом, выданным ранее никому не известным
судом г. Моршан-ска, обыгчно вызыгвает панику. Можно сколь угодно долго
рассуждать о том, насколько абсурдным является судебный акт, но пока он
не отменен, полностью игнорировать его не удастся. В этой связи
необходимо представлять себе хотя бы объем собственных прав и знать,
каким образом их можно реализовывать.

Приставы не очень любят, когда им напоминают о правах стороны в
исполнительном производстве, однако, как известно из теории права,
судебный пристав-исполнитель обязан обеспечить возможность реализации
названный прав. По отношении к управомоченному лицу он будет выступать
лицом обязанным независимо от того, нравится это ему или нет.

PAGE 169

Анализ значительного числа конфликтных ситуаций, возникающих в ходе
исполнительных производств, позволяет сделать вывод, что определения об
обеспечении иска, немедленного исполнения которых добивается противная
сторона, часто грешат серьезными внутренними противоречиями,
позволяющими в некоторых случаях даже прямо отказаться от их исполнения.
Дело в том, что эти в судебные акты вписывается просительная часть
соответствующего ходатайства, а молодые юристы, работающие в сфере
захватов, обычно не только не блещут фундаментальными знаниями в области
права, но и порой демонстрируют крайне скудное знание родного языка.
Подобные совпадения дают богатую почву для продолжительных дискуссий с
приставом и представителями взыскателя.

Неисполнение судебного акта, вступившего в законную силу, может
обернуться изрядными неприятностями вплоть до возбуждения уголовного
дела по ст. 315 УК РФ, поэтому при возникновении нежелательного
исполнительного производства необходимо пользоваться законными и только
законными средствами.

С точки зрения закона абсолютно правомерными являются следующие способы
защиты:

1) реализация прав стороны в исполнительном производстве,
предусмотренных действующим законодательством;

2) использование пороков и внутренних противоречий судебных актов и
исполнительных листов, на основании которых совершаются исполнительные
действия.

В отдельных ситуациях также удается использовать явные ошибки и промахи
как самого взыскателя, так и судебных приставов-исполнителей, хотя более
подробно говорить об этом сложно. Изначально следует быть готовым к
тому, что этих ошибок не будет, а в случае, если они все-таки будут
допущены, – воспринимать это как ценный дар захватчиков и их подручных.

PAGE 170

Должник в исполнительном производстве, как и его представитель, имеющий
все необходимые доверенности, обладает целым комплексом прав. В
частности, эти лица приобретают право знакомиться с материалами
исполнительного производства, делать из них выписки, снимать копии,
представлять дополнительные материалы, заявлять ходатайства, участвовать
в совершении исполнительных действий, давать устные и письменные
объяснения в процессе исполнительных действий, высказывать свои доводы и
соображения по всем вопросам, возникающим в ходе исполнительного
производства, возражать против ходатайств, доводов и соображений других
лиц, участвующих в исполнительном производстве, заявлять отводы,
обжаловать действия (бездействие) судебного пристава-испол-нителя1.

Всеми перечисленными выше правами необходимо немедленно и настойчиво
воспользоваться, например, заявив ходатайство об отложении
исполнительных действий в связи с болезнью должника. И если
предположить, что служебное рвение судебного пристава-исполнителя
является единственной движущей силой исполнительного производства, то он
будет вынужден предоставить возможность реализации названных прав. В
противном случае, потом придется убеждать суд в своей правоте. А если
пристав упорно не замечает заявления и ходатайства, то необходимо
заявить ему отвод. На практике этим довольно редко пользуются, а зря.
Для того чтобы заявить отвод, достаточно в письменной форме указать, что
имеются «иные основания сомневаться в беспристрастности судебного
пристава-исполнителя». А эти основания он сам создаст, отказывая в
удовлетворении ходатайств, что очевидно нарушает права стороны в
исполнительном производстве. Отвод же должен быть рассмотрен старшим
судебным

1 Ст. 31 ФЗ «Об исполнительном производстве».

PAGE 171

приставом-исполнителем1, т.е. немедленного рассмотрения заявления об
отводе не произойдет, если только сам старший пристав не приехал лично
понаблюдать за процессом совершения исполнительных действий.

Законом не регламентировано, когда именно может быть заявлено
ходатайство об ознакомлении с материалами исполнительного производства,
а, значит, оно может быть заявлено в любой момент и должно быть
удовлетворено без промедления. Кроме того, нигде не написано, в течение
какого времени можно знакомиться с указанными материалами.

Законно реализуя права должника в исполнительном производстве, можно
выиграть время, которое необходимо для подачи жалобы в суд и
приостановления исполнительных действий. А в ситуации с блокировкой
голосования нежелательного акционера на общем собрании вообще может
случиться так, что собрание закончится раньше, чем пристав начнет
совершать исполнительные действия, которые в этом случае окажутся уже
никому не нужньми, поскольку временной фактор является определяющим.

Во всех случаях беседа с приставом должна быть должным образом
зафиксирована с помощью технических средств аудио- и видеозаписи на
случай «потери» протокола или аналогичных неприятностей; со всех
материалов исполнительного производства необходимо снять копии, для чего
помещение для соответствующих бесед должно быть экипировано
копировальным аппаратом и достаточным количеством бумаги. Собранные
материалы в дальнейшем смогут заинтересовать следственные органы.

А на самый худой конец можно и штраф заплатить.

1 П. 3 ст. 43 ФЗ «Об исполнительном производстве». 172

4.11. Значение и роль РЯ-кампаний в проектах • по недружественному
поглощению

8 Долгое время корпоративные захваты осуществлялись без лишней огласки в
средствах массовой информации. Это объясняется, в первую очередь,
нежеланием компаний-агрессоров афишировать свою деятельность. Если в
проектах по недружественному поглощению и существовал какой-либо блок,
касающийся РЫ-кампании, то обычно он заключался в блокировании наиболее
вероятных средств массовой информации, к помощи которых могла обратиться
компания-цель. Блокирование заключалось в превентивном достижении
договоренностей о том, что ни один материал компании-цели, освещающий
ход событий, в этом средстве массовой информации размещен не будет.
Блокирование, разумеется, обходилось компаниям-агрессорам в некоторую
сумму, которая включалась в бюджет проекта.

Компания-цель, в свою очередь, обратившись в несколько газет и
телекомпаний, приходила к выводу, что эта затея безрезультатная и
сосредоточивала свои усилия на других, более действенных способах борьбы
с агрессором. Таким образом, до определенного времени такое мощное
средство, как РЫ-кампания, в проектах по недружественным поглощениям
практически не использовалось.

Однако развитие рынка средств массовой информации в конце концов сделало
свое дело. Постепенно количество газет и журналов увеличивается, и
блокировать абсолютно все стало довольно дорого. Кроме того, появились
средства массовой информации, дорожащие своей репутацией, которые не
принимают для публикации даже на коммерческих условиях различного рода
сомнительные материалы. Все большее значение в формировании
общественного мнения начинают играть электронные средства массовой
информации, распространяемые через Интернет.

PAGE 173

Названные обстоятельства привели к расширению возможностей участников
корпоративных конфликтов в их непримиримой борьбе друг против друга. Для
участия в проектах по недружественным поглощениям все чаще стали
приглашать РЯ-технологов. Со страниц различных газет и из новостей
телекомпаний противоборствующие стороны публично обвиняют друг друга в
совершении самых страшный: злоупотреблений, различные сайты в Интернете
забиты всевозможным компроматом, как придуманным, так и реальным.

Как выяснилось, общественное мнение, органы государственной власти,
силовики и суды оказались весьма восприимчивы к новьм технологиям, а
посему грамотные РЯ-менеджеры был немедленно зачислены в штаты наиболее
прогрессивных компаний-агрессоров.

Для компании-цели полезно знать, что РЯ-кампания, которая ведется против
предприятия, его менеджеров и основных акционеров, обычно тщательно
планируется.

На начальном этапе, как правило, повествуется о неэффективном
управлении, которое довело предприятие до полного разорения, о том, как
хорошо живется руководителям компании-цели за счет средств, которые
могли бы быть выплачены в качестве дивидендов миноритарным акционерам.
Цель РЯ-кампании начального этапа проекта по недружественному
поглощению, которую щедро финансирует компания-агрессор, обычно состоит
в дискредитации руководства компании-цели, ее основных акционеров. Кроме
того, эта компания призвана сформировать негативное отношение к
названным лицам у коллектива предприятия и обеспечить компании-агрессору
возможность приобретения максимально возможного количества акций
компании-цели в кратчайшие сроки.

В тот момент, когда проект по недружественному поглощению подошел к
стадии решительных действий, приоритеты РЯ-технологов обычно изменяются.
Основной це

PAGE 174

лью РЯ-кампании на этом этапе является оказание психологического
давления на суды, рассматривающие дела, возникшие в связи с возникшим
корпоративным конфликтом, а также на иные органы государственной власти
и управления. Как показывает практика, с помощью удачной газетной статьи
можно многого добиться, например на некоторое время нейтрализовать
административный ресурс, который был задействован компанией-целью для
борьбы с агрессором.

На заключительный: стадиях проекта, когда предприятие уже захвачено, к
РЯ-кампаниям обычно прибегают для создания впечатления, что
восторжествовала справедливость и теперь у предприятия, даже несмотря на
то, что оно скоро будет закрыто, начнется новая и счастливая жизнь.

К использованию РЯ-кампаний могут прибегать также и компании-цели. С
помощью внимательного и постоянного освещения в прессе всего того, что
делает компания-агрессор, можно также добиваться неплохих результатов.
Например, обманутая бабушка-акционерка может рассказать остальным
миноритарным акционерам о том, как хитрые молодые люди обманом вынуждали
ее подписать доверенность на право голосования принадлежащими ей акциями
и как она им наотрез отказала. Такие статьи, оггубликовангные даже в
заводской газете, способны принести больше пользы, чем самые красивые
публикации в известных изданиях. Люди, работающие в одном коллективе,
чаще прислушиваются к мнению друг друга, а потому выгодная компании-цели
информация будет распространяться очень быстро. Аналогичным способом
компания-цель может воздействовать на суды и иные органы государственной
власти и управления. Основная цель, которую необходимо достичь
компании-цели, – обеспечить хотя бы нейтральную позицию названный
субъектов, не по своей воле участвующих в корпоративном конфликте. Если
корпоративному конфликту сопутствует большой скандал в прессе, то эта
ситуация

PAGE 175

позволит надеяться на нейтралитет со стороны судов и иных органов,
включая силовые. Таким образом, компания-агрессор может лишиться
тактического преимущества, основанного на различного рода
договоренностях, что создаст для компании-цели дополнительные
возможности организовать успешную оборону предприятия. Поводом для
статьи (или, как говорят специалисты, информационным поводом) может быть
любой успех в борьбе против компании-агрессора: выигранное судебное
дело, митинг рабочих в защиту родного предприятия и т.п.

Игнорирование информационной войны, которую в отношении предприятия
ведет компания-агрессор, нередко приводит к печальным последствиям.
Удачно спланированная и проведенная агрессором РЫ-кампания способна не
только нанести серьезный урон репутации руководителей предприятия и его
основных акционеров, но и создать реальные предпосылки к захвату
компании-цели. Едва ли кто-то будет вступаться за бессовестных людей,
годами обворовывавших своих рабочих.

PAGE 176

1

ГЛАВА5 Участие органов государственной власти и управления в
корпоративных конфликтах

Проблема участия органов государственной власти и управления в
корпоративных конфликтах приобретает все большую актуальность. К этим
органам активно обращаются стороны корпоративного конфликта с просьбами
о помощи в реализации своих законных прав, о защите от грабительского
передела собственности и т.п. Таким образом, государственные органы
оказываются втянутыми практически в любой корпоративный конфликт, иногда
вне зависимости от своего желания.

Часто государственные органы, оказавшись вовлеченными в спор
хозяйствующих субъектов, не могут разобраться в реальной ситуации, при
этом совершая действия, которые могут быть, очевидно, расценены как
оказание поддержки одной из сторон конфликта. Такая ситуация не
способствует стабильности гражданского оборота и улучшению
инвестиционного климата в стране. Западные инвесторы боятся вкладывать
капиталы в Россию, так как они могут их легко потерять в результате
действий «людей в масках».

Как правило, в корпоративные конфликты оказываются вовлеченными органы
судебной власти, различные силовые структуры, фискальные органы и иные в
зависимости от специфики деятельности предприятия-цели. Причем только
суды в силу своей компетенции имеют право и обязаны разбираться в
различных перипетиях корпоративного конфликта. Привлечение иных
государственных органов, как правило, является недопустимым.

Во многих случаях органы государственной власти и управления вовлекаются
в корпоративный конфликт по инициативе компании-агрессора, которая,
разрабатывая

PAGE 177

стратегию недружественного поглощения, предусматривает в ней различные
способы давления на компанию-цель, ее менеджеров и крупнейших
акционеров. Компания-цель обычно обращается к органам государственной
власти и управления за защитой от недружественного поглощения. Надо
сказать, что к такому способу защиты от захвата обычно прибегают за
неимением лучшего. Крайне редко письмо губернатору может дать серьезный
позитивный эффект. Государственный чиновник не может своим распоряжением
прекратить право собственности на акции, хотя и способен оказывать порой
весьма существенное влияние на суды и иные органы, включая силовые.

Компания-агрессор использует государственные органы для достижения
следующих целей.

1. Сбор информации в отношении компании-цели. Выше было сказано, что
отдельные особо секретные документы компании-цели можно достать с
помощью сотрудников правоохранительных органов. Разумеется,
компании-агрессору потом будет сложно объяснить, где и каким образом она
получила эти документы, но для целей изучения ситуации и последующего
анализа они вполне подойдут.

2. Оказание давления на менеджмент компании-цели, ее основных
акционеров. Как известно, практически ни один корпоративный конфликт не
обходится без возбуждения уголовных дел. Компания-агрессор использует
этот проверенный инструмент для формирования позиции к переговорам, суть
которой проста: отдайте предприятие или мы вас посадим. Уголовные дела,
возбуждаемые в ходе операции по захвату компании-цели, обладают одним
любопытным свойством: все они разваливаются на стадии предварительного
следствия, не дойдя до суда, или, как принято говорить, прекращаются по
реабилитирующим основаниям.

3. Создание различных проблем компании-цели, направленных на затруднение
ее обычной хозяйственной деятельности. На предприятие внезапно являются
с про

PAGE 178

верками представители различных контролирующих органов. По результатам
проверок выявляется значительное количество нарушений. Компания-цель
вынуждена реагировать на результаты проверок. Это не только отвлекает
силы от основного фронта борьбы, но и формирует у менеджеров и
крупнейших акционеров ощущение того, что предприятие является проблемным
активом.

4. Решение отдельных тактических задач при реализации проекта по
недружественному поглощению компании-цели. Названные задачи могут быть
самыми различными. Например, с помощью проверки правил ведения реестра
акционеров и последующего предписания регионального отделения ФСФР
(бывш. ФКЦБ) о передаче реестра другому регистратору можно решить
проблему захвата реестра, о важности которой сказано было очень много.

Органы исполнительной власти по рынку ценных бумаг все активнее
включаются в корпоративную борьбу. Например, региональное отделение ФКЦБ
в ЦФО в отношении ОАО «Щербинский лифтострожельный завод» вынесло
предписание, обязывающее к проведению годового общего собрания, несмотря
на отказные решения суда по этому вопросу.

5. Силовая поддержка операции по перехвату управления в компании-цели.
Исполнение судебных актов о нечи-нении препятствий или об удалении с
территории чревато оказанием мощного сопротивления захватчикам. Именно
поэтому включение в группу поддержки судебных приставов-исполнителей
людей в масках и камуфляжной форме способно подавить сопротивление и
довести операцию до победного конца.

В свою очередь, компания-цель вынуждена реагировать на действия
компании-агрессора, что подталкивает ее к обращению в те же органы
государственной власти и управления. В первую очередь предприятие,
подвергшееся враждебной атаке, совершает следующие шаги.

PAGE 179

1. Обращается к высшим должностным лицам с призывом вмешаться в
ситуацию, оказать поддержку, защитить предприятие от нападения.

2. Обращается с заявлениями в прокуратуру и органы внутренних дел по
фактам угроз и мошенничества, имевшим место при скупке акций.

3. Пытается создать проблемы компании-агрессору, аналогичные тем,
которые она уже создала или собирается создать предприятию (проверки
фактов незаконной деятельности, возбуждение уголовных дел в отношении
руководителей и сотрудников компании-агрессора и т.п.).

4. Оказывает противодействие операции по перехвату управления путем
привлечения сотрудников правоохранительных органов для организации
охраны предприятия.

Разумеется, приведенный перечень возможных направлений вовлечения
государственных органов власти и управления в корпоративный конфликт
является неполным, однако из него ясно видно, что во многих случаях эти
органы выполняют в нем функции, весьма отдаленно связанные с их
основными задачами.

Органы государственной власти и управления не должны вмешиваться в
корпоративный конфликт до тех пор, пока не произойдет каких-либо
нарушений закона, на которые они в силу того же закона обязаны
реагировать.

PAGE 180

ГЛАВА 6 •••»

Превентивная система защитных мер от недружественного поглощения :’

Бытует мнение, что недружественным атакам чаще всего подвергаются
компании-цели, имеющие нестабильное финансовое положение. Акции
потенциальных объектов захвата часто оказываются распределенными среди
большого числа миноритарных акционеров. Эти условия являются идеальными
для реализации проекта по недружественному поглощению, однако, как
показывает практика, компании-агрессоры нападают не только на слабые
компании. Любое предприятие может подвергнуться недружественной атаке.
Этот тезис в настоящее время приобретает реальные очертания. Даже если
контрольный пакет акций потенциальной компании-цели принадлежит одному
лицу или группе единомышленников и предприятие ведет успешный и выгодный
бизнес, это не гарантирует его от возможных нападений. В некоторых
случаях именно успешный бизнес компании-цели и является лакомым куском
для захватчиков.

Выше указывалось, что первой стадией любого проекта по недружественному
поглощению является сбор и анализ информации в отношении компании-цели,
ее менеджеров и основных акционеров. По результатам обобщения этой
информации компания-агрессор принимает решение о начале враждебных
действий. Из практики известно, что в некоторых случаях, проанализировав
попавшие в ее руки документы и сведения, компания-агрессор отказывается
от первоначальных замыслов и оставляет предприятие в покое.

В этом смысле бороться с угрозой недружественного поглощения имеет смысл
задолго до начала самой атаки. Так проще, надежнее и дешевле. Некоторые
меры, направленные на создание защитных укреплений, способны решать и
другие важные задачи, стоящие перед предприяти

PAGE 181

ем. Приятн^ім следствием проведения превентивный защитных мероприятий
может стать, например, повышение степени управляемости компании, рост ее
реальной рыночной стоимости.

Несмотря на очевидные преимущества создания превентивной системы
безопасности бизнеса, о ней часто забывают. Повседневная хозяйственная
деятельность предприятия требует постоянного внимания и работы. За
текущими проблемами руководители и собственники потенциальных
компаний-целей часто не видят других проблем -системного характера,
которые в определенный момент способны проявиться. Многие собственники
предприятий соглашаются с необходимостью проведения мероприятий, по
превентивной защите бизнеса. Как правило, они видят эту защиту в
доведении принадлежащего им пакета акций до 75%, после чего на
предприятие приходит команда наемных менеджеров, и о нем благополучно
забывают до тех пор, пока не начнутся проблемы.

В результате очередная попытка захвата компании-цели может оказаться
успешной, а те, кто вовремя не побеспокоился о защите своего бизнеса от
недружественного поглощения, теперь вьшуждены тратить огромные средства
на защиту от нападения. Между тем проблему можно было решить, пригласив
квалифицированных специалистов, которые бы выработали и внедрили на
предприятии системы действенных мер, серьезно препятствующих возможному
недружественному поглощению.

г3 ситуации;

– эффективная мотивация и ограничение полномочий % руководителей
предприятия;

11 – создание условий, препятствующих массовой скупке ** акций;

!* – создание системы контроля за кредиторской задол-» женностью
компании-цели, формирование подконтрольной кредиторской задолженности.
Тактические меры защиты обеспечивают оперативное решение проблем
компании-цели в ситуации, когда угроза нападения стала реальной.
Наиболее распространенные тактические приемы защиты будут рассмотрены
ниже.

6.2. Наиболее распространенные .. стратегические способы защиты

от недружественного поглощения

‘? В рамках настоящей книги невозможно рассмотреть абсолютно все
стратегические способы борьбы с потенциальным захватом компании-цели. В
ряде случаев они являются уникальными, которые могут быть использованы
только для защиты данной конкретной компании. В то же время практика
выработала ряд действенных средств, которые могут быть использованы для
эффективной защиты практически любого бизнеса.

PAGE 183

6.2.1. Формирование защищенной корпоративной структуры

Сущность данного стратегического способа защиты заключается в
формировании такой корпоративной структуры бизнеса, которая практически
полностью исключает возможность его недружественного поглощения.
Действительно, в случае начала недружественной атаки компания-агрессор,
скорее всего, прибегнет к фиксации ситуации, чтобы предотвратить
возможный вывод активов компании-цели. Если в этот момент все активы
подвергшегося атаке бизнеса будут сосредоточены в одном месте, то риск
лишиться всего и сразу многократно возрастает.

В основе бизнес-процессов любого предприятия всегда лежит эксплуатация
некоторого имущественного комплекса, который следует разделить на
составные части, сосредоточив в разных юридических лицах различные
активы. Например, собственником недвижимости будет являться одна
компания, а собственником средств производства -другая. При условии, что
обе эти компании принадлежат одному лицу, захватить их будет достаточно
проблематично. Они не ведут никакой производственной деятельности, не
несут финансовых, операционных и прочих рисков, у компаний-собственников
отсутствует кредиторская задолженность, которую можно легко приобрести.
К ним значительно сложнее предъявить иски.

Помимо решения основной задачи – распределения финансовых и операционных
рисков, такая конструкция способна обеспечивать конфиденциальность
информации о реальных собственниках бизнеса. Если предположить, что
единственным собственником обеих компаний, владеющих имуществом,
является некий офшор, то выявить его акционеров будет крайне
затруднительно.

В такой ситуации возможен захват компании, ведущей основную операционную
деятельность, но этот захват ничего не дает компании-агрессору.
Продуманная система договорных отношений между бизнес-единицами позволит
легко избежать неприятностей, связанных с длительными

PAGE 184

сроками аренды или лизинга. У захватчика останется лишь возможность
оспаривать сделки, по которым недвижимость и средства производства были
переданы в собственность соответствующим компаниям.

Принципиальное устройство рассмотренной выше корпоративной структуры
приведено на схеме.

Компания-собственник недвижимости

Компания -собственник

средств производства

Предложенная схема может включать в себя несколько компаний –
собственников активов, это зависит от состава имущественного комплекса,
который используется соответствующим бизнесом. Помимо
компаний-собственников в рассматриваемой структуре могут присутствовать
специализированные сервисные компании, которые призваны не только
осуществлять обслуживание необходимых бизнес-процессов, но и принимать
на себя определенную долю рисков, а также управляющие компании,
обеспечивающие необходимый уровень централизации управления.

Помимо рассмотренного выше наибольшее распространение получили следующие
способы создания защищенных корпоративных структур, которые используют
тот же принцип разделения имущественного комплекса на части.

PAGE 185

1. Реорганизация потенциальной компании-цели в виде выделения из нее
нескольких небольших компаний, не интересных с точки зрения
недружественного поглощения. Этот способ хорош еще и тем, что у
акционеров, голосовавших против реорганизации или не принимавших участия
в голосовании, возникает право требовать выкупа обществом принадлежащих
им акций. Помимо вывода активов во вновь создаваемые компании с помощью
этого способа можно совершенно законно сократить общее количество
миноритарных акционеров.

2. Вывод наиболее привлекательных с точки зрения компаний-агрессоров
активов в дочерние компании – закрытые акционерные общества. В
дальнейшем за счет выпуска дополнительных акций доля материнской
компании в уставном капитале дочерних постепенно уменьшается до величины
менее 25%. Такая схема позволяет сформировать систему перекрестного
владения акциями между дочерними компаниями, поскольку дополнительные
акции будут размещены между ними.

Рассмотренные выше защищенные корпоративные структуры не всегда удается
сформировать. Для этого требуется выполнение целого ряда специфических
условий. В каких-то случаях мешает блокирующий пакет акций,
принадлежащий государству, в отношении некоторых предприятий было
использовано специальное право на участие в управлении (золотая акция).
Поэтому в сложных ситуациях формирование защищенной корпоративной
структуры обычно сводится к подготовке внутренних документов
компании-цели (положений), регламентирующих деятельность органов
управления, а также разработке учредительных документов, обеспечивающих
защиту от недружественного поглощения. Именно эти документы станут
юридической основой для создания защитных рубежей. Обычно к таким
документам относятся достаточно формально. При этом мало кому приходит в
голову, что при возникновении реальной

PAGE 186

угрозы нападения может не хватить времени на проведение соответствующих
мероприятий. Утверждение изменений к уставу или устава общества в новой
редакции, а также различных положений общества относится к компетенции
общего собрания. Для того чтобы созвать внеочередное собрание акционеров
или участников, требуется время.

Разумеется, придумать защитные рецепты на все случаи жизни невозможно,
но многие ситуации предусмотреть можно. Например, наиболее важньм для
компании-агрессора является получение физического контроля над
поглощаемым предприятием. С этой целью всегда осуществляется смена
органов управления компании-цели. В случае если образование и досрочное
прекращение полномочий единоличного исполнительного органа отнесено
уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)
общества, а сам совет директоров (наблюдательный совет) избирается
кумулятивным голосованием, то срок проведения внеочередного общего
собрания акционеров можно совершенно законно отодвинуть еще на 30 дней.
В контексте организации контрскупки акций для защиты от недружественного
поглощения это время может оказаться весьма полезным.

При рассмотрении вопроса о параллельных органах управления упоминалось,
что неурегулированность процедуры созыва внеочередного общего собрания
акционеров создает для компании-агрессора дополнительные возможности,
связанные с толкованием закона в свою пользу. В случае если в положении
о совете директоров (наблюдательном совете) общества будет содержаться
раздел, регламентирующий порядок действий этого органа управления в
случае поступления требования о созыве внеочередного общего собрания, то
возможностей для манипуляций останется значительно меньше.

Таким образом, формирование защищенной корпоративной структуры
необходимо вести сразу в двух направлени

PAGE 187

ях, создавая конструкцию бизнеса, способную противостоять возможным
атакам, с одновременным совершенствованием внутреннего устройства
соответствующих компаний.

6.2.2. Обеспечение эффективной экономической безопасности бизнеса путем
мониторинга текущей ситуации

Крупные компании обычно имеют собственную службу экономической
безопасности. Расходы на ее содержание себя оправдывают. Если эта
структура укомплектована настоящими профессионалами, то обо всех угрозах
нормальному функционированию бизнеса предприятие обычно узнает заранее.
Между тем среднему бизнесу часто оказывается не по средствам содержание
такой службы. В лучшем случае на предприятии работает бывший сотрудник
правоохранительных органов в должности заместителя генерального
директора по экономической безопасности. Такой специалист часто не в
состоянии оценить возможную угрозу недружественного поглощения хотя бы
потому, что не имеет специального опыта.

Для оценки возможной угрозы недружественного поглощения требуется анализ
значительного числа факторов, складывающихся вокруг предприятия. При
всем их многообразии существуют некоторые характерные индикаторы,
позволяющие с высокой долей вероятности утверждать, что в отношении
предприятия в ближайшем будущем будет предпринята попытка враждебного
захвата. Некоторые такие индикаторы уже рассматривались при анализе
действий компаний-агрессоров в ходе сбора информации в отношении
компании-цели. Эти явления дают веские основания предполагать, что
предприятие уже попало в поле зрения компании-агрессора, однако
потенциальный интерес к компании-цели можно выявить и на более ранних
стадиях. Чем раньше удастся понять, что к предприятию скоро будет
проявлен нежелательный интерес, тем больше у него возможностей для
защиты.

PAGE 188

Многие операции в ходе реализации проекта по недружественному
поглощению осуществляются скрытно, менеджмент компании-цели и ее
основные акционеры могут только предполагать, какие действия уже
совершила компания-агрессор. Чтобы быть готовым к отражению атаки,
необходимо внимательно следить за тем, что происходит вокруг
компании-цели. Только своевременное известие об угрозе нападения может
его предотвратить. Практический опыт позволяет привести достаточно
полный список оснований, по которым можно утверждать, что в отношении
компании будет предпринята попытка захвата.

1. Наиболее явным основанием являются прямые предложения о продаже акций
или доли, поступившие со стороны инвестиционных компаний. Многие из них
придерживаются тактики, согласно которой сначала предлагают продать
акции или долю, а потом с помощью различных способов вынуждают это
сделать. Если такие предложения поступали, не надо ни в коем случае
сразу и наотрез отказывать, полезно взять тайм-аут для размышления и
немедленно начать осуществление защитных мероприятий.

2. Другим важным обстоятельством, на которое необходимо обратить
внимание, являются факты недружественных поглощений аналогичных
предприятий в отрасли или предприятий, находящихся на сопредельных
территориях. Как правило, компания-агрессор осуществляет целую серию
захватов компаний-целей, работающих в одной отрасли или расположенных по
соседству. В первом случае конечная цель заключается в формировании
отраслевого холдинга, а во втором – в приобретении прав на интересный
земельный участок. В такой ситуации не стоит дожидаться прямых
предложений о продаже акций или доли, а сразу же приступать к защите
своего предприятия.

3. Если предприятие является звеном в технологической цепочке и в
отрасли идет процесс создания холдинга, кон

PAGE 189

тролирующего все этапы производства, то можно также с уверенностью
утверждать, что в ближайшем будущем предприятие подвергнется попытке
недружественного поглощения. В этом случае компания-агрессор будет
особенно активна, так как ее задача заключается в том, чтобы любой ценой
поглотить компанию-цель.

4. Косвенно на угрозу скорого нападения может указывать внезапно
изменившееся отношение к компании-цели местных властей. Например,
налоговая инспекция, раньше мирившаяся с большими недоимками, неожиданно
предъявляет требование об уплате всех задолженностей, угрожая
банкротством.

5. Серьезную угрозу для компании-цели представляет и планируемая
приватизация государственного пакета акций, особенно если этот пакет
является достаточно большим. Не стоит оставлять без внимания аукцион по
продаже пакета акций, в нем необходимо принимать активное участие.

6. Совершенно очевидной угрозой для компании-цели является большое
количество сделок с мелкими пакетами акций, совершенных на внебиржевом
рынке.

Таким образом, служба экономической безопасности, осуществляя постоянный
мониторинг ситуации вокруг потенциальной компании-цели, способна
предупредить о возможном нападении задолго до начала непосредственных
агрессивных действий. В современных условиях об этом нельзя забьшать – в
противном случае предприятие может легко стать жертвой корпоративных
захватчиков.

6.2.3. Эффективная мотивация I и ограничение полномочий руководителей
предприятия

Данный способ превентивной защиты от недружественного поглощения основан
на двух основных составляющих, которые имеют большое значение, особенно
в том

PAGE 190

случае, если потенциальная компания-цель управляется наемным
менеджментом.

Не секрет, что некоторые успешные проекты по недружественному поглощению
были реализованы лишь потому, что компании-агрессору удавалось найти
выгодное взаимопонимание с руководителями компании-цели. К каждому
менеджеру невозможно приставить наблюдателя, поэтому, если руководитель
предприятия недоволен условиями своего труда, то это создает опасные
предпосылки для использования его в качестве троянского коня. Таким
образом, большое значение имеет существующая в компании-цели система
мотивации руководителей.

Собственникам предприятия необходимо сформировать такую систему
мотивации своим управляющим, чтобы они были ориентированы на дальнейший
рост компании и развитие существующего бизнеса. В противном случае сами
менеджеры могут выступить инициаторами недружественного поглощения.

Мотивация руководителей является важным, но не единственным способом
превентивной защиты от недружественного поглощения. Необходимо еще и
разумно ограничить полномочия наемных менеджеров. Действующее
законодательство позволяет генеральному директору заключать сделки с
имуществом общества, стоимость которого не превышает 25% от балансовой
стоимости его активов. При этом если стоимость активов компании-цели
достаточно велика, это создает возможность для совершения генеральным
директором сделок по отчуждению значительного массива имущества
предприятия. Компетенцию генерального директора имеет смысл ограничить,
передав часть вопросов в ведение коллегиального исполнительного органа –
правления (дирекции). Например, сделки с имуществом предприятия,
стоимость которого не превышает 10% от общей стоимости активов, можно
оставить в единоличной компетенции генерального директора,

PAGE 191

остальные сделки могут заключаться на основании решения правления,
принятого большинством в 3А голосов от общего числа его членов. В силу
ст. 71 Федерального закона «Об акционерный: обществах» и ст. 44
Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» члены
коллегиального исполнительного органа несут имущественную
ответственность за ущерб, причиненный их действиями обществу, поэтому
при принятии коллегиальных решений повышается вероятность того, что
кто-то из членов правления выступит против заключения невыгодной сделки.

Разумеется, разумная мотивация руководителей и распределение полномочий
не способны полностью гарантировать собственников бизнеса от враждебных
действий их собственного менеджмента, но, будучи ограниченным в своих
правах, директор не сможет одним росчерком пера лишить общество важных
активов или создать крупную кредиторскую задолженность.

6.2.4. Создание условий, препятствующих массовой скупке акций

В настоящей книге уже были рассмотрены различные способы противоправных
посягательств на акции. Как отмечалось, крупные пакеты акций могут быть
похищены у собственника с помощью использования различных криминальных
технологий. Способы противостояния криминальным посягательствам также
являются весьма актуальными с точки зрения превентивной защиты
компании-цели от недружественного поглощения. О них надо помнить всегда.

Для формирования крупных пакетов акций заинтересованным лицам обычно
приходилось эти акции скупать у миноритарных акционеров. Этот путь более
прост и относительно безопасен. Однако у менеджмента предприятия

PAGE 192

далеко не всегда имеются свободные денежные средства, которые можно
использовать для скупки. Данное обстоятельство подталкивает к поиску
схем, с помощью которых можно избежать массовой агрессивной скупки акций
у ми-норитариев и одновременно обеспечить эффективный контроль над
предприятием.

Наиболее распространенной схемой, позволяющей решить эту проблему,
является конструкция перекрестного владения акциями.

Сущность перекрестного владения заключается в следующем. Потенциальная
компания-цель создает дочернюю структуру с преобладающей долей участия в
уставном капитале (51 и более процентов), в качестве остальных
учредителей этой компании выступают миноритарные акционеры, которые
вносят в качестве вклада в уставный капитал принадлежащие им акции
предприятия. Таким образом, у дочерней структуры консолидируется
контрольный пакет материнской компании. Генеральный директор
компании-цели избирает сам себя на должность генерального директора
дочернего общества. Создается конструкция, гарантирующая не только
контроль над материнской компанией, но и полную несменяемость
генерального дирек-• тора, который на общих собраниях акционеров с
завидным постоянством голосует за свою собственную кандидатуру.

Если в материнском обществе совет директоров избирается прямым
голосованием, то генеральный директор в данном случае способен создать
полностью подконтрольный ему орган, хотя по логике закона совет
директоров является органом управления более высокого порядка, чем
единоличный исполнительный.

Фактически создается ситуация, когда генеральный директор потенциальной
компании-цели концентрирует в своих руках неограниченную власть, так как
по отношению к своему предприятию он является одновременно и общим
собранием акционеров с правом решающего голоса

PAGE 193

по большинству вопросов повестки дня, и советом директоров, и
собственно единоличным исполнительным органом.

Такую конструкцию крайне сложно разрушить законными средствами.
Компании-агрессоры, столкнувшись с описанной структурой перекрестного
владения акциями, обычно отступают. И если только компанию-цель
необходимо захватить любыми средствами, тогда в ход идут уже
рассмотренные выше технологии хищения акций, причем похищен может быть
как пакет акций материнской компании, принадлежащий дочерней, так и
пакет акций дочерней компании, принадлежащий материнской. С точки зрения
очередности обращения взыскания на имущество юридического лица более
предпочтительным является похищение акций материнской компании у
дочерней. Дочерние компании, как правило, не имеют иных активов, кроме
интересующего компанию-агрессора пакета акций. Но если предложенную
схему доработать с использованием механизма передачи пакетов акций в
доверительное управление, то компания-агрессор, очевидно, ничего не
сможет сделать, даже с использованием рассмотренных выше криминальных
технологий. Придется искать иные способы давления на менеджмент
компании-цели, реализуя дурное правило, согласно которому чем лучше
бизнес защищен от недружественного поглощения, тем большее внимание
следует уделять личной безопасности лиц, его контролирующих.

В реальной жизни дочерней компании не всегда удается собрать контрольный
пакет материнской, однако, участвуя в дальнейших закрытых подписках, она
может довести свою долю участия в уставном капитале материнской компании
до контрольной. Даже если дочерняя компания владеет всего 30% голосующих
акций общества, а менеджмент контролирует еще 25%, то конструкция все
равно получается достаточно устойчивой, так как необходимый па

PAGE 194

кет акций компании-цели находится под контролем заинтересованных лиц.
Но полного спокойствия эта конструкция уже гарантировать не может.

Рассмотренная весьма эффективная схема опосредует довольно
распространенный способ практически бесплатной «приватизации»
предприятия ее менеджментом, а потому прямо запрещена законами
большинства экономически развитых государств. К нашей стране это пока не
относится, поэтому перекрестное владение акциями пользуется заслуженной
популярностью.

6.2.5. Создание системы контроля за кредиторской задолженностью
компании-цели, формирование 4 подконтрольной кредиторской задолженности

Кредиторская задолженность потенциальной компании-цели может быть
использована агрессором как в качестве основного, так и в качестве
вспомогательного орудия в ходе реализации проекта по недружественному
поглощению.

Новый Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» хотя и
значительно усложнил процесс возбуждения процедуры банкротства в
отношении должника, однако это обстоятельство само по себе не исключает
возможность ее использования в качестве основного инструмента для
корпоративного захвата. Если перед компанией-агрессором стоит задача
захватить компанию-цель с использованием любого подходящего способа, то
вероятность использования процедуры банкротства для достижения этой цели
значительно повышается.

Скупка кредиторской задолженности компании-цели может быть использована
компанией-агрессором для нанесения отдельных точечных ударов по
предприятию, с тем чтобы лишить его свободных денежных средств, которые
очень скоро понадобятся для организации обороны.

С точки зрения фиксации ситуации с активами компании-цели любая
задолженность может пригодиться для це

PAGE 195

лей вполне легального ареста имущества предприятия. При предъявлении
иска о взыскании задолженности компания-агрессор посредством
использования обеспечительных мер может арестовать значительную часть
имущества компании-цели.

Наконец, использование института представительства в исполнительном
производстве предоставляет неограниченные возможности многочисленным
сотрудникам компании-агрессора беспрепятственно проникать на территорию
компании-цели под видом представителей взыскателя. Исполнение обычного
решения арбитражного суда о взыскании с компании-цели незначительной
суммы может плавно превратиться в операцию по перехвату управления на
предприятии со всеми вытекающими из этого последствиями.

Высказанные выше соображения позволяют сделать однозначный вывод:
кредиторская задолженность предприятия должна постоянно
контролироваться, в противном случае ее приобретение
компанией-агрессором может привести к крайне негативным для
компании-цели последствиям.

Работа с кредиторской задолженностью может осуществляться в различных
направлениях.

Во-первых, рекомендуется особое внимание обращать на просроченную
задолженность, активно работая с кредиторами. Если у кредитора лопнет
терпение и он обратится в суд, то это создаст благодатную почву для
компании-агрессора. Вступившее в законную силу решение суда о взыскании
задолженности и предъявленное к исполнению через 30 дней превратится в
эффективный инструмент давления на компанию-цель.

Во-вторых, крайне неосмотрительно вступать в договорные отношения с
никому неизвестной компанией, которая в дальнейшем может исчезнуть. Если
представители этой компании, зарегистрированной в другом субъекте
Федерации и являющейся поставщиком, настаивают на

PAGE 196

включении в договор поставки пункта о договорной подсудности споров,
например, по месту нахождения истца, то можно с высокой долей
вероятности утверждать, что эта компания напрямую связана с агрессором.
В дальнейшем она изменит свой расчетный счет и организует судебное
разбирательство в отдаленном арбитражном суде, при этом приложит все
усилия к тому, чтобы компания-цель узнала о нем только из заявления о
признании ее несостоятельной (банкротом). Как показывает опыт,
банкротство самым серьезным образом влияет на поведение остальных
кредиторов. Узнав о возбуждении процедуры несостоятельности в отношении
должника, они, как правило, начинают предъявлять свои требования. В
результате из такого процесса предприятие может уже не выбраться. С
введением процедуры наблюдения у компании-цели появится временный
управляющий, который, с одной стороны, может внимательно поработать с
документами в поисках возможных зацепок и что-нибудь прихватить с собой,
а с другой, потребовать отстранения руководителя должника.
Удовлетворенное судом ходатайство об отстранении руководителя должника в
какой-то степени эквивалентно перехвату управления в компании-цели,
только для этого не требуется получение сомнительного определения.

В-третьих, крайне полезным является создание компании, полностью
подконтрольной менеджерам и основным собственникам компании-цели,
накапливающей кредиторскую задолженность. Такая схема позволяет
концентрировать всю нежелательную или подозрительную кредиторскую
задолженность в другом юридическом лице. В случае возникновения попыток
скупить задолженность на рынке будут иметься только долги другой
компании. Эта компания возьмет на себя обязанность осуществления закупок
для нужд предприятия, одновременно выполняя при этом роль защитного
фильтра.

Компанию – фильтр задолженности следует полностью контролировать, причем
таким образом, чтобы этот кон

PAGE 197

троль не осуществлялся через компанию-цель. Иными словами, акционерами
(участниками) этой компании должны быть собственники компании-цели или
лица, которых они полностью контролируют. Накопленная компанией-фильтром
задолженность компании-цели в случае недружественной атаки может быть
использована для того, чтобы попытаться отбить предприятие с
использованием процедуры банкротства. Чем больше эта задолженность, тем
больше шансов вернуть себе предприятие или его имущественный комплекс.

Помимо компании – фильтра кредиторской задолженности также имеет смысл
всю реализацию готовой продукции осуществлять через специально созданный
торговый дом, который может полностью контролироваться компанией-целью.
Торговый дом призван защитить компанию-цель от внезапного возникновения
обязательств, например, при поставке некачественной продукции.

Таким образом, наиболее универсальная схема управления кредиторской
задолженностью компании-цели выглядит следующим образом.

Наряду с рассмотренной выше схемой в некоторых случаях можно
использовать более простой вариант, при ко-

PAGE 198

тором потенциальная компания-цель осуществляет исключительно
давальческую переработку сырья (толлинг). О толлинге было сказано много
негативного. Действительно, при реализации этой схемы единственным
источником поступления на предприятие денежных средств является плата за
переработку. Сама компания-цель не является собственником ни сырья, ни
готовой продукции. Однако если такая схема используется не в целях
узаконенного грабежа предприятия, а в рамках реализации продуманной
финансовой политики производственного холдинга, то в ней нет ничего
дурного. Напротив, имущественный комплекс предприятия оказывается
надежно защищен от возможной недружественной атаки, которая может
осуществляться в том числе и путем скупки кредиторской задолженности
компании-цели.

В некоторых ситуациях складывается необходимость формирования
подконтрольной задолженности компании-цели. Эта мера может являться
полезной тогда, когда получено известие об угрозе нападения. Далеко не
каждое предприятие способно формировать «про запас» кредиторскую
задолженность. Научно-исследовательский институт, например, в качестве
основного ресурса использует свой персонал, офисные помещения и
специализированное оборудование. Специфика деятельности некоторых
организаций предполагает лицензирование Для получения лицензии требуется
выполнение определенного набора условий: иметь в штате специально
аттестованных сотрудников, располагать необходимыми приборами,
оборудованием и т.п.

В тех случаях, когда накапливание текущей кредиторской задолженности
невозможно по объективным причинам, используются различные схемы ее
искусственного создания. Среди наиболее распространенных схем создания
кредиторской задолженности выделяются следующие

PAGE 199

1. Формирование задолженности с использованием договоров об оказании
различных услуг: информационных, консалтинговых, юридических и т.п.
Кредиторская задолженность образуется в результате неоплаты или неполной
оплаты этих услуг. Такая задолженность должна быть самым скрупулезным
образом оформлена, в противном случае соответствующая сделка будет легко
оспорена ввиду ее мнимости (п. 1 ст. 170 Гражданского кодекса РФ).
Следует большое внимание обратить на подготовку технического задания,
отчетов о выполнении работ, а также актов о приемке.

2. Формирование задолженности с использованием различных посреднических
договоров: агентских, комиссионных, поручения. При использовании этого
способа компания-цель активно пользуется услугами контролируемых ею
посредников. Данные обязательства являются довольно простыми и требуют
лишь внимания к оформлению документов (отчетов агента и комиссионера и
т.п.).

3. Формирование задолженности с использованием поручительства.
Компания-цель может выдать поручительство за исполнение третьим лицом
его обязательства перед кредитором. Такого рода обязательства не
учитываются на балансе предприятия, а требования по ним могут быть
предъявлены в нужный момент.

4. Формирование задолженности с использованием заемных отношений. В силу
п. 2 ст. 811 Гражданского кодекса РФ при нарушении заемщиком срока,
установленного для возврата очередной части займа, заимодавец может
потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа, а также
причитающихся ему процентов. Достаточно «нарушить» это условие, и
задолженность компании-цели будет сформирована.

5. Формирование задолженности с использованием векселей. Согласно ст. 43
Положения о простом и переводном

PAGE 200

векселе векселедержатель может обратить свой иск против индоссантов,
векселедателя и других обязанных лиц при наступлении срока платежа, если
платеж не был совершен. Иск может быть предъявлен и ранее наступления
срока платежа, если имел место полный или частичный отказ в акцепте, в
случае несостоятельности плательщика, независимо от того, акцептовал он
вексель или нет, в случае прекращения им платежей, даже если это
обстоятельство не было установлено судом, или в случае безрезультатного
обращения взыскания на его имущество, а также в случае несостоятельности
векселедателя по векселю, не подлежащему акцепту. Поэтому для
формирования задолженности достаточно организовать прохождение через
компанию-цель подходящего векселя.

Как видно, работа с кредиторской задолженностью может оказаться весьма
полезной для компании-цели и, несмотря на то, что она требует усилий и
некоторых затрат, ей необходимо заниматься. В иной ситуации лучше иметь
в запасе 2-3 исполнительньгх листа, благо срок предъявления их к
исполнению составляет три года, чем полагаться на случай. В противном
случае ситуация может в любой момент выйти из-под контроля.

•г

і

,1 .

PAGE 201

ГЛАВА 7

• ‘ Тактические способы защиты

от недружественного поглощения в условиях начавшейся атаки

Об угрозе недружественного поглощения гораздо разумнее подумать заранее,
однако до этого часто не доходят руки. Менталитет большинства
собственников потенциальных компаний-целей не позволяет им приглашать
консультантов для детального анализа ситуации и создания превентивных
защитный: систем. С одной стороны, нет желания пускать посторонних людей
в свои дела, а с другой, услуги консультантов имеют еще и стоимостное
выражение. Однако стоимость этих услуг в десятки и сотни раз меньше тех
потенциальных затрат, которые придется понести для отражения
недружественной атаки.

Если у компании-цели отсутствуют предварительно созданные защитные
укрепления, это еще не означает, что агрессор обязательно ее захватит,
хотя его шансы на успех в этом случае серьезным образом повышаются.

Компания-цель в случае попытки ее захвата имеет достаточное количество
средств защиты, речь о которых пойдет в настоящей главе.

Автор многократно отмечал, что практически все используемое
компанией-агрессором может быть столь же эффективно использовано против
нее. С той лишь разницей, что 1 рубль, вложенный компанией-целью в
оборону, обычно соответствует 10 рублям, вложенным компанией-агрессором
в ее захват.

И еще: если началось недружественное поглощение, то борьба с ним не
должна останавливаться ни на минуту, компании-агрессоры работают без
перерывов и выходных.

PAGE 202

7.1. Контрскупка акций (долей)

Этот способ борьбы с недружественным поглощением является наиболее
простым, но и наиболее затратным. Если на предприятии нет серьезного
недовольства политикой руководства, то миноритарные акционеры-работники
скорее, даже по более низкой цене, продадут свои акции именно
менеджменту. Проблема заключается в том, чтобы в кратчайшие сроки
мобилизовать необходимые финансовые ресурсы, что порой бывает
затруднительно. Компания-агрессор готовится к скупке очень тщательно и
деньги в нужном количестве запасает заранее. Часто скупки планируются на
выгаодные и праздничные дни. В это время руководство обычно отдыхает, а
в ближайший понедельник с удивлением узнает, что контрольный пакет акций
компании-цели уже скуплен.

Большой эффект имеет показательная контрскупка акций по завышенной цене.
Акционеры – народ практичный и деньги свои считать умеют. На практике
неоднократно бывало, что после проведения такой показательной скупки
свои акции компании-агрессору уже никто не продавал. В первую очередь
показательную контрскупку необходимо проводить среди пенсионеров,
поскольку они больше работающих нуждаются в деньгах и связь с
предприятием обычно уже утратили, поэтому для них материальный фактор
будет иметь решающее значение.

В случае если компании-цели удастся в результате проведения контрскупки
консолидировать контрольный пакет, то необходимо будет изыскивать
дополнительные средства для выкупа у компании-агрессора оставшихся
акций. В противном случае агрессор будет вынужден использовать более
жесткие способы для поглощения предприятия или заняться гринмэйлом.
Возможны и другие способы борьбы с агрессором, например дополнительные
эмиссии, размывающие его долю, или сложные судебные разбирательства. В
любом случае конфликт лучше ликвидировать.

PAGE 203

7.2. Срочная реструктуризация активов компании-цели

Данный способ обычно именуют выводом активов. Этот способ не слишком
хорош, но в определенных ситуациях к нему стоит обратиться. Выше
отмечалось, что компания-агрессор, приступая к реализации проекта по
недружественному поглощению компании-цели, скорее всего позаботилась о
том, чтобы зафиксировать ситуацию и арестовать все возможные активы
общества. В некоторых случаях компания-цель может не знать об
использованном против нее приеме, но если у агрессора по каким-то
причинам не получилось арестовать активы предприятия, то немедленный
вывод активов может стать хорошим средством защиты, особенно если
захватчиков интересуют именно активы, а не сам бизнес компании-цели.
Вывод активов обычно осуществляется путем заключения сделок по их
отчуждению. При этом надо внимательно следить за тем, чтобы по
возможности не нарушать положения действующего законодательства,
касающиеся порядка одобрения крупных сделок и сделок, в совершении
которых имеется заинтересованность. В случае если компания-агрессор
все-таки захватит компанию-цель, то эти сделки обязательно будут
оспариваться, поэтому рекомендуется взять на вооружение проверенное
средство: использование института добросовестности владения. Этим
приемом широко пользуются компании-агрессоры, почему бы не использовать
его против них?

В самом крайнем случае недвижимость, принадлежащую компании-цели, а
также наиболее ценные активы можно передать в долгосрочную аренду
дружественной структуре. Полезным способом борьбы с недружественным
захватом может являться возвратный лизинг, сущность которого состоит в
приобретении лизингодателем в собственность соответствующего актива с
последующей передачей его в лизинг продавцу. Лизингодателем в настоящее
время может быть любая коммерческая организа

PAGE 204

ция, лишь бы этот вид деятельности был прямо предусмотрен ее уставом.
Лицензирование лизинговой деятельности не так давно было отменено.
Основания для использования схемы возвратного лизинга всегда найдутся: у
компании-цели не хватало средств, и она изыскала их именно таким
способом. Процесс производства при этом не только не останавливается, но
и появляются дополнительные средства для его развития и модернизации.

7.3. Блокировка пакета акций, приобретенного компанией агрессором, с
одновременным проведением дополнительной эмиссии

Блокировка пакета акций может служить целям защиты: от недружественного
поглощения. Вопросы, касающиеся использования этого приема в
корпоративной борьбе, были подробно рассмотрены ранее.

Компания-цель, используя вполне легальные юридические механизмы,
способна заблокировать пакет акций, приобретенный компанией-агрессором.
Как правило, в ходе проведения скупки в интересах оперативности
компания-агрессор все-таки вынуждена идти на некоторые нарушения
действующего законодательства.

Например, при скупке акций закрытого акционерного общества
компания-агрессор вынуждена преодолевать преимущественное право. Для
этих целей обычно используется притворное дарение акций, всегда
прикрывающее истинную куплю-продажу. Если несколько физических
лиц-акционеров закрытого акционерного общества обратятся в суд с иском о
признании недействительной сделки дарения и переводе на них прав и
обязанностей по договору купли-продажи акций, который имел место на
самом деле, то в порядке обеспечения иска суд вполне сможет арестовать
не только «подаренные» компании-агрессору, но и прочие приобретенные ею
акции и даже запретить ими голосовать. Такие обеспечительные меры при
наличии реальных, а не

PAGE 205

придуманных оснований иска являются вполне обоснованными, и их
применение будет служить в дальнейшем исполнению решения суда. Более
того, если суд не наложит арест на спорные акции, то ответчику никто не
помешает «подарить» их еще раз, а потом еще и еще.

Если в такой ситуации совет директоров (наблюдательный совет) общества
примет решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров с
повесткой дня об увеличении уставного капитала общества путем размещения
дополнительных акций по закрытой подписке, то «заблокированному»
агрессору будет необходимо приложить все силы к тому, чтобы любым
способом сорвать проведение этого собрания, в противном случае
принадлежащая ему доля участия в уставном капитале компании-цели сильно
уменьшится. После проведения общего собрания акционеров компания-цель
проведет дополнительную эмиссию, и усилия компании-агрессора могут
оказать напрасными. Инициатива будет перехвачена, и уже ему придется
ходить по судам, оспаривая действия компании-цели.

С точки зрения правил ведения любой войны потеря инициативы часто
оборачивается полным поражением.

Для того чтобы оперативно провести дополнительную эмиссию, требуется
наличие в уставе положений о достаточном количестве объявленных акций.
Об этом стоит подумать заранее. Превентивное определение в уставе
предельного размера объявленных акций также является мерой, направленной
на предупреждение возможного недружественного поглощения.

7.4. Работа с акционерами

Данный способ защиты от начавшегося недружественного поглощения не
связан с правом, но его использование способно принести весьма полезные
плоды. Компания-агрессор, склоняя акционеров к продаже акций, использует

PAGE 206

различные средства. Нередко среди акционеров компании-цели выделяется
группа недовольных, которая начинает работать на захватчика. Эта группа
от имени компании-агрессора начинает предлагать другим акционерам
присоединиться к ним и всем вместе продать свои акции. Доверчивые
акционеры часто верят тому, что им рассказывают, не подозревая при этом,
что группа недовольных осуществляет свою деятельность отнюдь не на
добровольных началах. В случае успеха проекта по недружественному
поглощению им выплачиваются солидные вознаграждения.

Поэтому первым шагом в работе с акционерами в случае начала враждебной
атаки является выявление этой фуппы недовольных. Сделать это несложно:
достаточно поговорить с несколькими акционерами, и они расскажут, кто
именно их агитировал продавать свои акции. Эти агитаторы и будут
являться агентами компании-цели. Агитация начинается за несколько дней
до начала скупки, и эти несколько дней необходимо использовать для
осуществления защитных мероприятий.

В дальнейшем с агитаторами полезно провести разъяснительную работу, а
также сообщить акционерам о том, что эти люди работают на
компанию-агрессора за приличное воздаяние. Народ, которому свойственно
чувство классовой справедливости, отвернется от недовольных. Как
показывает практика, в результате таких действий большинство акционеров
утрачивают доверие к группе недовольных. Теперь компания-агрессор будет
вынуждена действовать самостоятельно и в изменившихся условиях. К ней
нет такого доверия, как к недовольным, она скомпрометировала себя,
завербовав предателей. У некоторой части акционеров пропадет всякое
желание общаться со скупщиками.

Большое значение в работе с акционерами имеет вовремя начатая
РЯ-кампания, которая разъясняет им суть происходящего. Полезно также
провести общее собрание коллектива и написать соответствующие письма
пенсионерам.

PAGE 207

По разным оценкам, эффективная работа с акционерами в сочетании с
другими методами защиты и покупкой акций у тех, кто остро нуждается в
деньгах, способна лишить компанию-агрессора от 30 до 50 процентов
потенциальных продавцов. Если захватчик делал ставку на молниеносную
скупку и приобретение контрольного пакета, то его планам не суждено
будет сбыться.

И последнее: взаимодействуя с акционерами, надо всегда работать на
опережение. Это позволит посеять недоверие к компании-агрессору.
Практически все компании-агрессоры говорят акционерам одни и те же
слова. Если компания-цель успевает раньше объяснить им истинный смысл
этих слов, то они в дальнейшем только нанесут серьезный вред скупщикам.
Акционеры будут психологически готовы к разговору, а когда разговор
пойдет действительно в том ключе, о котором уже предупреждали, то это
обстоятельство добавит очков компании-цели.

7.5. Защита через нападение

В борьбе с недружественным поглощением следует задействовать все
возможные способы. Одним из таких довольно нетривиальных способов
является встречное нападение на компанию-агрессора. Уместно будет
заметить, что если возможности компании-агрессора значительно
превосходят возможности компании-цели, то прямое встречное нападение
едва ли возможно. Однако существует целый арсенал средств, с помощью
которых можно бороться даже со значительно превосходящими силами
противника.

1. Обращение с заявлениями с правоохранительные органы. В процессе сбора
информации компания-агрессор вынуждена вступать в противоречия с
Уголовным кодексом; в аналогичные противоречия она вступает, слишком
активно склоняя акционеров к продаже акций, иногда в ход идут прямые
угрозы или шантаж. Поэтому по всем вы

PAGE 208

явленным фактам имеет смысл обращаться в правоохранительные органы.
Многочасовые задушевные беседы с сотрудниками этих органов отрывают
эмиссаров компании-агрессора от выполнения своих основных функций.

2. Обращение в суды с исками в отношении компании-агрессора. Предметы
таких исков требуют креативного подхода, но если в результате применения
обеспечительных мер будут арестованы счета компании-агрессора, то ей
будет сложно расплатиться с акционерами за приобретенные акции. Если
кого-то из акционеров даже временно оставят без причитающихся ему
денежных средств, то остальные еще много раз подумают, перед тем как
продавать свои акции.

3. Привлечение к происходящему широкого внимания прогрессивной
общественности. Полезно провести митинг рабочих (пусть и
несанкционированный) с призывами о защите предприятия и сохранении их
рабочих мест. Даже если предприятие никто не собирается закрывать, этот
популярный в народе лозунг можно использовать всегда. Чем более публично
будет протекать корпоративный конфликт, тем лучше будет компании-цели,
поскольку захватчику всегда есть что скрывать.

4. Покупка акций предприятий, принадлежащих захватчику. В некоторых
ситуациях этот способ защиты позволяет не только избежать нежелательного
поглощения, но обменять акции предприятия, принадлежащего агрессору, на
собственные. В любом случае, владея некоторым пакетом акций предприятия,
принадлежащего нападающим, можно организовать совершение враждебных
корпоративных действий на чужом поле, т.е. фактически открыть второй
фронт.

5. Срыв отдельных мероприятий компании-агрессора. Данный способ защиты
может быть реализован с использованием различных средств. Все зависит от
фантазии обороняющейся стороны. Можно только предполагать, какая
начнется неразбериха, если в помещении, где собрались акционеры для
скупки, внезапно погаснет свет.

PAGE 209

В вопросах срыва отдельных мероприятий компании-агрессора другая
сторона способна творить настоящие чудеса. Например, при попытке изъять
реестр с помощью определения суда о его передаче другому регистратору
было проделано следующее. Сотрудники компании-регистратора любезно
встретили судебных приставов-исполнителей, угостили их печеньем и
показали реестр на экране компьютера. В течение нескольких часов, пока
ждали руководителя регистратора, приставов развлекали разговорами, а
потом сообщили, что архив, где находится бумажный реестр и все
документы, отражающие движение акций по лицевым счетам, уже закрыт.
Приставов попросили приходить завтра с утра. Когда утром следующего дня
ничего не подозревающие приставы явились в офис регистратора, то их
изумленному взору открылось объявление, которое с прискорбием извещало
всех заинтересованных лиц о том, что вчера при переносе аптечки разбился
ртутный термометр, а потому работы по сбору ртути будут закончены через
неделю. Компания временно закрыта, а все сотрудники отпущены по домам.

В заключение необходимо отметить, что максимум изобретательности надо
проявлять в срыве исполнения определений, которые использует захватчик
для достижения своих целей.

7.6. На долгую память компании-агрессору (отравленные пилюли и золотые
парашюты)

Если компания-агрессор добилась своей цели и захватила компанию-цель, а
у обороняющейся стороны уже нет сил и средств для дальнейшего ведения
боевых действий, то в такой ситуации обороняющиеся используют
«отравленные пилюли» и «золотые парашюты». Оба этих термина пришли к нам
из-за рубежа, где подобные способы защиты уже давно получили широкое
распространение.

PAGE 210

Строго говоря, названные приемы сложно отнести к эффективным способам
защиты. Отравленные пилюли призваны нанести вред компании-агрессору, при
этом на общий исход борьбы они уже не влияют. Золотые парашюты, как
правило, защищают интересы бывшего менеджмента поглощенной
компании-цели.

Под отравленными пилюлями принято понимать различные действия бывшего
менеджмента поглощенной компании-цели, призванные создать захватчику
дополнительные проблемы. Наиболее распространенной разновидностью
отравленных пилюль являются кабальные сделки, заключенные незадолго
перед захватом предприятия. Как правило, это сделки по закупке сырья по
завышенным ценам или по продаже продукции по заниженным ценам.
Соответствующие договоры предусматривают непомерные штрафы за отказ от
их исполнения. Столкнувшись с такими пилюлями, компания-цель будет
вынуждена оспаривать эти сделки, а в случае, если документы будут
безупречными -терпеть убытки или платить огромные неустойки.

Одной из разновидностей отравленных пилюль являются векселя, выданные
компанией-целью. Если дело идет к скорому захвату, то руководители
компании-цели могут начать выдавать векселя на астрономические суммы. В
отличие от сделки вексель – это ничем не обусловленное обязательство
заплатить предъявившему его лицу указанную в нем сумму. С векселями
сложно бороться, так как отсутствие вексельной силы может быть
обусловлено только пороком его формы. Зная об этом, компании-агрессоры
всеми силами пытаются предотвратить массовую эмиссию векселей, поскольку
в дальнейшем они будут вынуждены отлавливать эти векселя по всей России
и прятать их в сейфы следователей, подальше от их законных держателей.

Если сдача в долгосрочную аренду недвижимости не была использована в
целях создания дополнительных препятствий агрессору, то эта сделка также
может быть ис

PAGE 211

пользована в качестве весьма едкой отравленной пилюли. Пока она не
будет признана недействительной, арендатор вправе требовать устранения
любого нарушения принадлежащего ему права. В силу ст. 305 Гражданского
кодекса РФ право на предъявление как виндикационного, так и не-гаторного
иска принадлежит в том числе и арендатору. Арендатор имеет право на
защиту и против собственника. Если в аренду было сдано здание
заводоуправления, то арендатор вправе по суду истребовать его у
собственника, при этом новому руководству, назначенному
компанией-агрессором, придется размещаться на улице. Кроме того,
арендатор, используя исполнительное производство, может постоянно
захватывать арендованное им помещение, причем на совершенно законных
основаниях.

Классической отравленной пилюлей является сокрытие или уничтожение всех
документов компании-цели. Захватчику предстоит серьезно поработать,
чтобы их восстановить, если это вообще возможно. Уходя с предприятия не
по своей воле, бывшие его руководители уносят с собой абсолютно все,
начиная от учредительных документов и заканчивая бухгалтерскими.
Некоторые руководители, хорошо разбирающиеся в технике, форматируют на
прощание жесткие диски компьютеров, уничтожая все, что на них хранилось.

В отличие от отравленных пилюль, золотые парашюты используют
исключительно правовые средства. Классический золотой парашют
топ-менеджера заключается в оговорке, содержащейся в трудовом контракте,
в силу которой при досрочном прекращении его полномочий он получает
значительную денежную компенсацию.

На Западе помимо денежной компенсации часто предусматривается выкуп
акций компании, принадлежащих этому топ-менеджеру, по некоторой заранее
оговоренной цене. Российская практика пока практически не использует эту
оговорку. При этом специалисты обычно ссылаются на сложности в
реализации этого права. Представляется, что

PAGE 212

такая оговорка в трудовом контракте представляет собой договор
купли-продажи, заключенный под отлагательным условием, относительно
которого сторонам неизвестно, наступит оно или нет. Автор считает, что в
дальнейшем уволенный топ-менеджер имеет полное право обратиться в суд с
иском о понуждении к исполнению договора купли-продажи акций. Для этого
есть все предпосылки: имеется сам договор, содержащий все необходимые
существенные условия, отлагательное условие наступило. Первая сложность
может возникнуть при определении количества акций, подлежащих
приобретению. Если руководитель в период своей трудовой деятельности
приобретал дополнительные акции, то ему полезно будет заключать
дополнительные соглашения к трудовому контракту, в которых будет
отражено это количество акций.

С иском бывший руководитель обратиться, конечно, может. Только
перспективы этого иска достаточно туманны. Поскольку трудовой договор
заключается между обществом и руководителем, то полезно помнить о том,
что на балансе общества не может находиться одновременно более 10% от
всех размещенных им акций; кроме того, приобретение обществом
размещенных им акций осуществляется по решению совета директоров, если
такое право ему предоставлено уставом. В противном случае решение о
приобретении обществом размещенных им акций должно принимать общее
собрание акционеров. Здесь и находится корень проблемы. Право бывшего
генерального директора требовать покупки обществом принадлежащих ему
акций в случае его досрочного увольнения входит в серьезное противоречие
с предусмотренной законом процедурой приобретения акций. А что, если
общее собрание не захочет принимать решение о приобретении его акций или
на балансе общества в момент предъявления требования о покупке будет 10%
акций?

Поэтому самым надежным золотым парашютом, который обязательно
раскроется, является компенсация за дос

PAGE 213

рочное увольнение. И иск простой, и все соответствует действующему
законодательству.

7.7. Банкротство

Банкротство является достаточно эффективным способом в борьбе за
предприятие даже тогда, когда компания-агрессор уже физически захватила
компанию-цель. С помощью инициированной процедуры банкротства можно
вернуть обратно имущественный комплекс компании-цели, но это потребует
длительного времени и достаточного количества долгов предприятия. Если
необходимое количество долгов (контрольный пакет) имеется, а о том, как
создавать эти долги, уже было рассказано выше, тогда можно приступать к
возбуждению процедуры банкротства компании-цели. В целях создания
дополнительных гарантий рекомендуется арестовать имущество
компании-цели. В противном случае захватчик предпримет все усилия к его
срочной реализации и в очередной раз будет использовать добросовестных
приобретателей в качестве юридического щита. Впрочем, ареста будет
добиться несложно, так как он может быть получен в качестве
обеспечительной меры по иску о взыскании задолженности с предприятия.

Как только на предприятии будет введено наблюдение, временный
управляющий обратится к суду, рассматривающему дело о несостоятельности,
с ходатайством об отстранении руководителя должника, являющегося
ставленником компании-агрессора. В дальнейшем обороняющейся стороне
предстоит вытеснить с предприятия отстраненного директора вместе с его
охраной и взять компанию под свой контроль.

PAGE 214

ГЛАВА 8

Уголовно-правовые аспекты корпоративной борьбы

Комментируя действия сторон корпоративного конфликта, автор обычно
воздерживался от их оценки. Между тем многие приемы, которые широко
используются в корпоративной борьбе, могут иметь весьма далеко идущие
последствия. Речь идет в первую очередь об уголовно-правовых аспектах
деятельности участников корпоративного конфликта. Говорить о возможных
административных правонарушениях в контексте борьбы за собственность,
очевидно, не имеет смысла. Ставки в этой борьбе слишком высоки, чтобы
штрафы могли останавливать враждующие стороны. Что значит штраф, который
может наложить судебный пристав-исполнитель, когда речь идет о миллионах
долларов? Разумеется, проще его заплатить и не допустить перехвата
управления в компании-цели. Да и государственной казне полезно.

В этой главе будут рассмотрены лишь основные нарушения, которые
совершают обе стороны корпоративного конфликта в своей борьбе за
предприятие. Риск быть привлеченным к уголовной ответственной пока мало
кого останавливает, но если правоохранительные органы будут более
серьезно интересоваться этой проблемой, возможно, это будет
способствовать более цивилизованному протеканию корпоративных баталий.

А пока в процессе своей борьбы друг с другом и захватчики, и
обороняющаяся сторона совершают массу деяний, преследуемых в уголовном
порядке.

Первые противоправные деяния совершаются компанией-агрессором в начале
реализации проекта по недружественному поглощению компании-цели. На
стадии сбора информации возможно совершение преступлений,
предусмотренных следующими статьями Уголовного кодекса РФ:

PAGE 215

1 – ст. 137 (нарушение неприкосновенности частной жизни);

– ст. 138 (нарушение тайны переписки, телефонных пере-

говоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений);

– ст. 183 (незаконные получение и разглашение сведений,

составляющих коммерческую или банковскую тайну).

Риску быть привлеченными к ответственности по перечисленным выше статьям
Уголовного кодекса подвергают себя и лица, организующие оборону
компании-цели, при условии, что они будут пользоваться аналогичными
методами. Кстати, если сторона корпоративного конфликта прибегает к
услугам хакеров для проникновения в компьютерную сеть другой стороны, а
такие случаи уже фиксируются, то виновных лиц могут привлечь к
ответственности по ст. 272 Уголовного кодекса РФ за неправомерный доступ
к компьютерной информации.

В ходе борьбы за приобретение необходимого количества акций/долей
компании-цели могут совершаться преступления, предусмотренные следующими
статьями Уголовного кодекса:

, – ст. 119 (угроза убийством или причинением тяжкого ^. вреда
здоровью). Такого рода угрозы используются 1 для оказания давления на
акционеров, не желающих ; продавать свои акции;

;, – ст. 159 (мошенничество, причем совершенное группой лиц по
предварительному сговору). Мошенничество всегда совершается при хищении
акций;

4 – ст. 163 (вымогательство). Совершается при работе с

г;»; «проблемными» акционерами;

– ст. 179 (понуждение к совершению сделки или к отка-;,} зу от ее
совершения). На акционеров в ходе приобре-,.. , тения акций часто
оказывается сильное давление;

,-; – ст. 303 (фальсификация доказательств). Имеет место .,
всегда, когда для получения необходимых судебных актов используются
поддельные документы. т

PAGE 216

При организации физических блокировок, связанных с удержанием
акционера, возможно возбуждение уголовных дел по ст. 126 (похищение
человека) и 127 (незаконное лишение свободы) Уголовного кодекса РФ.

При организации и проведении внеочередных собраний акционеров стороны
нередко игнорируют определения и решения, вынесенные судами в интересах
другой стороны, чем подвергают себя риску привлечения к ответственности
по ст. 315 Уголовного кодекса РФ за неисполнение приговора суда, решения
суда или иного судебного акта. Основания для привлечения к
ответственности по указанной статье возникают и в процессе осуществления
исполнительных производств в интересах соответствующей стороны.

Самой популярной статьей среди участников корпоративных конфликтов по
праву является ст. 330 Уголовного кодекса РФ (самоуправство).
Самоуправные действия совершают все – как нападающие, так и
обороняющиеся. Без этого не обходится ни один корпоративный конфликт.

Руководители компании-цели, поспешно формирующие кредиторскую
задолженность или срочно выводящие активы, могут быть привлечены к
ответственности по целому ряду статей Уголовного кодекса ФР, наиболее
распространенными из которых являются следующие:

– ст. 201 (злоупотребление должностными полномочиями); F

– ст. 196 (преднамеренное банкротство). 1 Л К «размыванию» доли участия
противной стороны в уставном капитале компании-цели любят прибегать все.
Если при этом имеют место нарушения, а, как показывает практика, они
совершаются очень часто, то соответствующие лица рискуют поближе
познакомиться со ст. 185 Уголовного кодекса РФ (злоупотребления при
выпуске ценных бумаг (эмиссии).

Если после захвата компании-цели агрессор выведет из нее все активы, а в
дальнейшем в отношении компании-цели

PAGE 217

стараниями обороняющейся стороны будет возбуждена процедура
банкротства, то действия ставленников захватчика могут быть расценены
как неправомерные действия при банкротстве, соответственно их можно
привлечь к уголовной ответственности по ст. 195 Уголовного кодекса РФ.

При перехвате управления сотрудники компании-агрессора нередко
изготавливают еще одну печать компании-цели. Ответственность за подобные
деяния предусмотрена ст. 327 Уголовного кодекса РФ (подделка,
изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград,
штампов, печатей, бланков). Безрассудная борьба с исполнительными
производствами может привести к возбуждению уголовного дела по ст. 315
Уголовного кодекса РФ, предусматривающей ответственность за неисполнение
судебного акта.

К уголовному преследованию может привести и использование некоторых
отравленных пилюль. Статья 325 Уголовного кодекса РФ предусматривает
ответственность за похищение или повреждение документов, штампов,
печатей. К ответственности по этой статье может быть привлечен бывший
руководитель компании-цели.

Выше был приведен перечень самых популярных статей Уголовного кодекса, в
противоречие с которыми вступают участники корпоративных конфликтов. Как
известно, любой корпоративный конфликт является уникальным, поэтому и
набор преступлений, совершаемых в каждом конкретном случае, может
отличаться.

Заключение

В этой книге был рассмотрен целый ряд нетривиальных решений, с помощью
которых участники корпоративных конфликтов достигают поставленных целей.

Некоторая часть этих решений, к сожалению, связана со злоупотреблениями
в судах и основана на коррупции.

PAGE 218

В России не существует каких-либо цивилизованньгх правил урегулирования
корпоративных конфликтов, поэтому основная часть этих конфликтов
протекает «на грани». Стороны используют в своей борьбе практически
любые подручные средства. Единственным сдерживающим фактором может
выступать лишь этическая составляющая. Однако у каждого своя этика.
Кто-то не считает для себя зазорным выгнать на улицу трудовой коллектив
и закрыть вполне рентабельное предприятие. В некоторых случаях такие
действия могут быть оправданы с экономической точки зрения, но в любом
случае они наносят непоправимый ущерб обществу.

В цивилизованном мире невозможно многое из того, что было описано выше.
А пока остается констатировать, что сложившаяся практика разрешения
корпоративных конфликтов не только угрожает экономике и репутации нашего
государства, но и является мощным сдерживающим фактором для повышения
инвестиционной активности в нормальном смысле этого слова. Ни один
акционер, даже имеющий контрольную долю участия, не может быть
гарантирован от того, что его бизнес не будет поглощен с использованием
рассмотренных технологий.

И это объективная реальность наших дней.

Автор приносит свои глубокие извинения работникам правоохранительной
системы, судьям, судебным приставам, сотрудникам ФСФР, если что-то в
этой книге их обидело или задело. Взятки берут далеко не все, в России
достаточно честных и порядочных людей, на них все и держится. А те, кто
позорит российскую правоохранительную систему, дискредитирует власть в
глазах граждан, все равно окажутся там, где им должно находиться.

PAGE 219

Содержание

Введение……………………………………………………….
…………………..3

ГЛАВА 1. Недружественное поглощение как наиболее яркая разновидность
корпоративного конфликта………………………………….8

1.1. Понятие недружественного поглощения………………..8

1.2. Соотношение понятий «недружественное поглощение» и
«гринмэйл»…………………………………10

1.3. О некоторых особенностях национального
гринмэйла………………………………………………………
….16

1.4. О некоторых принципах и основных способах борьбы с
гринмэйлом………………………………………….22

1.5. Современные тенденции, отражающие состояние рынка недружественных
поглощений …24

ГЛАВА 2. Собирательный портрет компании-агрессора ….28

2.1. Разновидности компаний-агрессоров……………………29

2.2. Примерное внутреннее устройство
компании-агрессора…………………………………………..33

2.3. Некоторые особенности внутреннего климата

в типовой компании-агрессоре…………………………..36

ГЛАВА 3. Недружественные поглощения:

вопросы технологий……………………………………………37

3.1. Сбор информации о компании-цели,

ее акционерах и менеджерах, контрагентах; характеристика состава
информации, интересующей
агрессора……………………………………37

3.2. Стратегия действий в рамках реализации

>,,
использованием института добросовестности

владения………………………………..„…………………….
……81

,к ; А 4.2.1. Имитация сделок (незаконные сделки)

с акциями…………………………………………………….82

,у _. 4.2.2. Манипуляции с реестром акционеров…………87

4.2.3. Обращение взыскания на акции

(1ц ….. по несуществующим обязательствам

акционера……………………………………………………88

,? 4.2.4. Комплексный способ хищения акций………..90

4.3. Некоторые превентивные способы борьбы

с хищением акций……………………………………………..92

4.4. Судебная защита права собственности

на
акции………………………………………………………….
….97

4.4.1. Соотношение иска о признании права собственности и иска об
истребовании

; Ч, имущества из чужого незаконного

владения……………………………………………………..98

4.4.2. Использование виндикационных исков для защиты нарушенного права

‘ г собственности на акции………………………………101

PAGE 221

4.4.3. Иски о признании недействительной записи по лицевому счету в
реестре .
акционеров…………………………………………………102

4.5. Блокировка пакетов акций

и способы борьбы с ней……………………………………104

4.6. Кое-что о мусорных собраниях………………………….120

4.7. Параллельные органы управления…………………….125

4.7.1. Роль регистратора в формировании

**• -» параллельных органов управления……………..129

4.7.2. Борьба за право на созыв и проведение внеочередного общего
собрания в условиях корпоративного
конфликта………………………..136

4.8. Способы получения контроля над реестром акционеров
компании-цели……………………………….143

4.8.1. Захват реестра акционеров путем передачи его подконтрольному
регистратору………………………………………………144

4.8.2. Еще несколько соображений

о репутации регистратора…………………………..146

••• 4.8.3. Фальсификация реестра акционеров

(параллельный реестр)………………………………..147

4.9. Перехват управления в компании-цели………………152

‘г • 4.9.1. Правовые конструкции, использующиеся

для осуществления перехвата управления……156

~ V 4.9.2. Юридические проблемы перехвата

1 Л
управления………………………………………………..162

4.10. Исполнительные производства в корпоративных
конфликтах……………………………..165

4.10.1. Правовые основы исполнительного
производства……………………………………………..166

4.10.2. Особенности исполнительных производств в корпоративных

конфликтах………………………………………………..167

4.10.3. Тактика действий обороняющейся стороны в исполнительном
производстве……169

4.11. Значение и роль РЯ-кампаний в проектах

по недружественному поглощению…………………..173

ГЛАВА 5. Участие органов государственной

власти и управления в корпоративных «
конфликтах……………………………………………………..
..177

PAGE 222

ГЛАВА 6. Превентивная система защитных мер

от недружественного поглощения……………………..181

6.1. Классификация мер по защите бизнеса

от недружественного поглощения…………………….182

6.2. Наиболее распространенные стратегические способы защиты от
недружественного
поглощения……………………………………………………..
.183

6.2.1. Формирование защищенной корпоративной
структуры………………………….184

6.2.2. Обеспечение эффективной экономической безопасности бизнеса

путем мониторинга текущей ситуации……….188

6.2.3. Эффективная мотивация и ограничение полномочий руководителей
предприятия…….190

6.2.4. Создание условий, препятствующих массовой скупке
акций………………………………192

6.2.5. Создание системы контроля

за кредиторской задолженностью компании-цели, формирование
подконтрольной кредиторской ,’
задолженности…………………………………………..195

ГЛАВА 7. Тактические способы защиты

от недружественного поглощения

в условиях начавшейся атаки…………………………..202

7.1. Контрскупка акций (долей)……………………………….203

7.2. Срочная реструктуризация активов
компании-цели………………………………………………..204

7.3. Блокировка пакета акций, приобретенного компанией агрессором, с
одновременным проведением дополнительной эмиссии……………205

7.4. Работа с
акционерами……………………………………….206

7.5. Защита через
нападение……………………………………..208

7.6. На долгую память компании-агрессору (отравленные пилюли и золотые
шрашюты)…….210

7.7.
Банкротство…………………………………………………….
..214

ГЛАВА 8. Уголовно-правовые аспекты

корпоративной борьбы………………………………………215

Заключение……………………………………………………..
………218

PAGE 223

Максим Геннадьевич Ионцев

Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл

2-е издание, переработанное и дополненное

Издательство «Ось-89», 109202, Москва, 2-й Карачаровский пр-д, 1/1
Лицензия на издательскую деятельность ИД № 01563 от 17.04.2000 г.

Подписано в печать 25.11.2005 г. Формат 60×84/16. Бумага офсетная №1.
Гарнитура «Тайме». . і Заказ № 6531. Печать офсетная.

Физ. печ. лист. 21,0. Тираж 3000 экз.

Отпечатано с диапозитивов в ФГУП «Печатный двор» им. А. М. Горького
Федерального агентства по печати и массовым коммуникациям. 197110,
Санкт-Петербург, Чкаловский пр., 15

А

Нашли опечатку? Выделите и нажмите CTRL+Enter