Данилькевнч Н.И., Федоров О.Н. 1999 – Международное частное право (книга)

Данилькевнч Н.И., Федоров О.Н. 1999 – Международное частное право

Тема 1. Понятие, предмет и система международного частного права

1. Понятие и предмет международного частного права.

2. Место международного частного права в системе права. Международное
частное право и международное публичное право.

3. Система международного частного права.

1. Понятие и предмет международного частного права. Деление правовых
норм на нормы публичного и нормы частного права является традиционным.
Как известно, еще римский юрист Домиций Ульпиан (170-220 гг.) указывал,
что публичное право принадлежит к статусу государства, а частное – к
статусу отдельных лиц. Это деление было воспринято юристами стран
континентальной Европы, и на его основе к публичному праву традиционно
относят отрасли права, которые регулируют взаимоотношения органов
государственной власти и граждан и взаимоотношения государственных
органов между собой. А к частному праву – отрасли, которые регулируют
взаимоотношения между частными физическими и юридическими лицами.

Международное частное право, начиная свое развитие с коллизионного,
прошло длительный путь, впитав в себя древнее, в частности,
древнеримское право. Однако ему так и не была известна развернутая
система коллизионных норм. Она начинает формироваться в результате
необходимости регулирования торговых отношений во времена раннего
средневековья. Эти нормы встречаются, в частности, в договорах,
подписанных с греками в 911 г. князем Олегом и в 944 г. князем Игорем, в
«Русской Правде» и других источниках. Значительно позже, в конце средних
веков, начинает формироваться практика и доктрина о коллизии уставов
(местных законов). Статутные теории положили начало коллизионному праву.
Постепенно возникло название нового учения -международное частное право.

Считается, что основателями доктрины международного частного права были
Бартол (1314-1357, Италия), Бальд (1327-400, Италия), которые
комментировали тексты римского права. В основном эти комментарии
касались контрактов, деликтов и завещаний.

Международное частное право как отрасль права и как отрасль правоведения
представляет собой область отношений, возникающих в области
международного сотрудничества, осуществляемых на уровне субъектов права,
принадлежащих к разным государствам. Термин «международное частное
право», впервые употреблен американским юристом Джозефом Стори в
Комментариях Конфликтного Права 1834 г., ныне является преимущественно
употребляемым для обозначения отрасли права, регулирующей международные
невластные правоотношения.

Для определения предмета международного частного права необходимо
очертить круг отношений, регулируемых нормами данной отрасли. Различные
мировые школы международного частного права подходят к определению его
предмета по-разному.

1. Французская доктрина (А.Батиффоль, П.Саватье) включает в сферу
регулирования международного частного права:

а) учение о гражданстве;

Ь) правовое положение иностранцев;

с) вопросы коллизии законов;

а) вопросы международного гражданского процесса.

2. Германская доктрина (Л.Раапе, Г.Кегель) ограничивает предмет
правового регулирования данной отрасли только коллизионными вопросами;
правовое положение иностранцев в Германии относят к гражданскому праву,
а вопросы гражданства – к государственному праву.

3. Англо-американская доктрина (Дж.Чешир, А.Дайси, Д.Биль, Г.Гудрич)
делает упор на процессуальные вопросы, таким образом прежде всего
ставится задача установить при каких условиях местный суд компетентен
рассматривать дело с иностранным элементом.

В современной постсоветской доктрине науки международного частного права
выделяют обычно две основные группы регулируемых отношений:

1) экономические, хозяйственные и научно-технические связи между
юридическими лицами различных стран;

2) имущественные, трудовые, семейные и иные отношения с участием
иностранных граждан.

Из этого видно, что в предметном содержании отношения, регулируемые
нормами международного частного права довольно неоднородны и охватывают
как отношения гражданско-правового характера, так и отношения трудовые,
финансовые, административно-правовые, процессуальные. Безусловно, в
основном международное частное право изучает отношения
гражданско-правовые. Но это не значит, что международное частное право
является лишь частью гражданского права.

Специфическим отличием, основным признаком, позволяющим отграничить
отношения, регулируемые международным частным правом, является наличие в
таких отношениях иностранного элемента. Именно иностранный элемент
придает правоотношениям новое сущностное качество, порождая потребность
в особых методах правового регулирования. Обычно иностранные элементы
делятся на три группы в зависимости от того, к какому структурному
элементу правоотношения они относятся.

1. По субъекту – это правоотношения, субъектом которых выступает
сторона, по своему характеру являющаяся иностранной (иностранное
государство, либо физическое или юридическое лицо иностранного
государства).

2. По объекту – правоотношения, в которых их субъекты принадлежат одному
государству, но объект, в связи с которым возникли данные имущественные
отношения, находится за границей.

3. По юридическим фактам – правоотношения, возникновение, изменение или
прекращение которых связано с юридическим фактом, произошедшим на
территории иностранного государства.

В конкретном правоотношении иностранные элементы могут присутствовать в
любом сочетании: они могут относиться к одной из групп, к двум либо ко
всем трем. При этом достаточно наличия в составе правоотношения одного
иностранного элемента любой группы, чтобы оно приобрело международный
характер.

Исходя из вышеизложенного, имеет смысл определять предмет международного
частного права как общественные отношения с участием физических и
юридических лиц, независимо от отраслевой принадлежности данных
отношений, но с обязательным присутствием иностранного элемента.

В случаях возникновения правоотношений с иностранным элементом всегда
возникает основной вопрос международного частного права -коллизионный
вопрос, который состоит в следующем: необходимо решить, какой из двух
«коллидирующих», то есть сталкивающихся, законов подлежит применению:
закон суда (страны разрешения данного спорного вопроса) или иностранный
закон, то есть закон той страны, к которой относится иностранный элемент
в рассматриваемом деле. Выбор применимого законодательства всегда
обусловливается указаниями права страны правоприменительного органа, при
этом далеко не всегда наличие иностранного элемента ведет к применению
иностранного закона. Отметим, что указание на применение иностранного
закона может содержаться в межгосударственных соглашениях, внутреннем
законодательстве конкретного государства, торговых обычаях.

Правовые нормы, разрешающие вопросы коллизии национальных и иностранных
законов в случаях возникновения правоотношений с иностранным элементом,
носят название коллизионных. Подробно коллизионные нормы будут
рассмотрены в соответствующем разделе курса, здесь же обозначим только
необходимость четкого отграничения коллизионных и материально-правовых
норм, так как именно это отграничение и позволяет выделить международное
частное право в самостоятельную отрасль права.

Если подходить к предмету международного частного права с другой
стороны, то в нем можно выделить два раздела: коллизию законов – какому
из сталкивающихся законов следует подчинить правоотношение, и конфликт
юрисдикции – в суд какой страны нужно обратиться за разрешением
возникшего конфликта. В отношении последнего раздела в советской
доктрине международного частного права существовали большие разногласия.

Правоотношения, которые входят в область международного частного права,
имеют свою ярко выраженную специфику. Не будь ее, самостоятельное
существование международного частного права не было бы оправданным.
Такие правоотношения по своей правовой природе совмещают отраслевые
(гражданско-правовые, трудовые, финансовые и др.) и
международно-правовые начала, связанные органично и неразрывно.

Исходя из предмета, международное частное право – это совокупность
национальных и межнациональных норм, регулирующих возникающие в сфере
международного общения разнообразные имущественные, личные, трудовые,
семейные и процессуальные отношения между физическими и юридическими
лицами, а также их отношения указанного характера с государственными и
международными организациями.

Основной задачей международного частного права, вытекающей из предмета
его правового регулирования, является регламентация вышеуказанных
правоотношений между юридическими и физическими лицами различной
государственной принадлежности с целью всесторонней и полной защиты их
прав и законных интересов, а также создания единого правового
пространства для осуществления ими своих прав и исполнения обязанностей,
обеспечения благоприятных условий для эффективного сотрудничества
государств с серьезными отличиями в правовых, экономических и
политических системах.

Определений международного частного права было дано множество и далеко
не всегда – удачных. Так, например, явно ошибочным следует считать
попытки характеристики международного частного права исходя
исключительно из коллизионных норм. Международное частное право не
исчерпывается коллизионным правом, как это уже было показано выше, но
коллизионные нормы – весьма существенная по объему, наиболее важная и
сложная часть международного частного права. Коллизионные нормы жизненно
необходимы потому, что материальное право различных государств
по-разному регулирует однородные общественные отношения. Объединение в
составе международного частного права коллизионных и
материально-правовых норм основывается на использовании в правовом
регулировании правоотношений с иностранным элементом двух различных
методов регулирования: коллизионно-правового и материального.

Тем не менее вопрос о выделении международного частного права в
самостоятельную отрасль права до сих пор считается относительно
дискуссионным. С одной стороны, существуют обособленный предмет отрасли
и методы правового регулирования, с другой стороны, законодательство в
данной области не кодифицировано и отношения, входящие в предмет
правового регулирования отрасли, чрезвычайно неоднородны. Тем не менее
можно считать, что любые научные изыскания, направленные на
подтверждение особого статуса международного частного права, или,
наоборот, на лишение его гордого наименования самостоятельной отрасли,
имеют в настоящее время уже чисто академический характер. В жизни
отрасль сложилась, жива и будет чувствовать себя вполне уютно до тех
пор, пока не исчезнут государственные границы, а в обозримом будущем это
вряд ли реально.

Каждая отрасль права имеет свои принципы. Что касается права
международного, и в частности, международного частного права, принципы
данных специфических отраслей, безусловно, основываются на общих
принципах права независимо от частных принципов всех внутренних правовых
систем, однако, с безусловным их учетом. Если говорить о международном
частном праве, то ему, безусловно, присущи все принципы, характерные для
международного публичного права. Основным специальным принципом
международного частного права является принцип автономии воли сторон.
Наиболее яркое свое применение данный принцип находит в регулировании
договорных отношений.

2. Место международного частного права в системе права. Международное
частное право и международное публичное право.

О месте норм международного частного права в системе норм права идет
достаточно долгая, продолжительная и не очень веселая дискуссия:

причем точки зрения ученых на данную проблему можно свести к трем
группам.

Первая точка зрения состоит в том, что международное частное право в
широком смысле является частью международного публичного права. В
обоснование этой точки зрения приводились аргументы о глубокой связи и
внутреннем родстве между этими отраслями права и, прежде всего, о
единстве источников. Другое обоснование заключается в том, что
международное частное право регулирует вопросы межгосударственных
отношений в области гражданского права.

Однако нельзя не отметить, что термин «международное» по отношению к
международному частному праву и к международному публичному праву имеет
разный смысл. Международное публичное право является международным в том
смысле, что оно устанавливает правоотношения между государствами, а
международное частное право – в том смысле, что оно устанавливает
правоотношения между лицами, принадлежащими к различным государствам,
правоотношения, выходящие за рамки конкретной правовой системы и
требующие выяснения какой закон к ним применяется. Таким образом, в
первом случае «международное» понимается как «межгосударственное», а во
втором – в смысле регулирования правоотношений между субъектами права
разных государств. Не вызывает сомнений, что международное частное право
и международное публичное право тесно связаны. Нормы международного
публичного и международного частного права служат одной и той же цели –
созданию правовых условий развития международного сотрудничества в
различных областях. Общее состоит в том, что в обоих случаях речь идет о
международных отношениях в широком смысле этого слова, то есть
отношениях, связанных с двумя или несколькими государствами.

Итак, первое отличие международного частного права от международного
публичного права касается самого содержания регулируемых отношений.
Международное публичное право занимается в основном политическими
взаимоотношениями государств. Вопросы международного экономического
сотрудничества, рассматриваемые формирующимся международным
экономическим правом, также носят исключительно межгосударственный
характер. Что же касается международного частного права, то им
регулируется именно особая группа цивилистиче-ских отношений, имеющих
международный характер, включающих в себя как имущественные, так и
связанные с ними неимущественные отношения.

Второе отличие международного публичного и международного частного права
– отличие по субъектам отношений. Основными субъектами международного
публичного права являются государства при признаваемой правосубъектности
международных организаций и наций, борющихся за освобождение. В
международном частном праве основньми субъектами являются юридические и
физические лица. Роль государства как субъекта сводится к некоторым
особым случаям, когда государство выступает в гражданском обороте
самостоятельным субъектом.

Третье отличие международного частного и международного публичного права
– по источникам. В международном публичном праве роль основного
источника правового регулирования играет международный договор. В
международном частном праве правила международных договоров применяются
не непосредственно, а только после их санкционирования государством.
Кроме этого источника международное частное право имеет также и
источники чисто внутригосударственного характера – внутреннее
законодательство, судебная и арбитражная практика.

Однако вышеперечисленные различия не исключают тесной связи между
международным публичным и международным частным правом. Определенные
связи были уже показаны ранее. Кроме них, обращает на себя внимание
использование в международном частном праве целого ряда начал
международного публичного права. Определяющее значение здесь имеют
принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела,
недопущения дискриминации. В ряде случаев и международное частное, и
международное публичное право регулируют общий комплекс одних и тех же
отношений, но с использованием своих специфических методов.

Вторая точка зрения на место международного частного права в системе
права исходит из того, что природа норм международного частного права
прямо вытекает из характера регулируемых им отношений.

При этом в связи с тем, что предметом регулирования в международном
частном праве являются преимущественно отношения гражданско-правового
характера, делается вывод о том, что международное частное право входит
в состав внутреннего гражданского права, и наука международного частного
права является одной из гражданско-правовых наук.

Третья точка зрения по данной проблеме состоит в том, что нормы
международного частного права, регулируя международные отношения
невластного характера, состоят из двух частей, а именно: из определенных
частей национально-правовых систем и части международного публичного
права. При этом эти части не исключаются как из внутригосударственных
правовых систем, так и из международного публичного права. Таким
образом, особенность международного частного права, согласно данной
точке зрения, заключается в том, что оно регулирует особую группу
общественных отношений, обладающих двойственным характером и не имеющих
своей собственной системы права. Отметим, что хотя значительная часть
норм международного частного права формулируется первоначально в
международных договорах, характер данных норм этим не определяется. Для
участников правоотношений в области международного частного права
указанные нормы становятся обязательными только после инкорпорирования в
национальную правовую систему. Нормы международного договора в
результате трансформации, осуществляемой путем принятия внутреннего
закона или иного нормативного акта, становятся нормами внутреннего права
и тем самым нормами международного частного права, применяемыми данным
государством. При этом такие нормы и после трансформации сохраняют
автономное положение во внутренней правовой системе каждого
государства-участника международного договора. При трансформации
международный договор, как акт международного права, остается формой
правовой связи заключивших его государств и каждое государство-участник
договора обязано обеспечить его осуществление. В целях надлежащего
исполнения договора оказывается необходимым издание различного рода
внутригосударственных нормативно-правовых актов, которые представляют
собой различные способы трансформации (ратификация, издание внутреннего
закона).

Таким образом, мы рассматриваем международное частное право как
самостоятельную отрасль права и относим его к сфере
внутригосударственного права. Существенным является и то, что, исходя из
такой позиции, каждое государство имеет свое международное частное
право, часто существенно различающееся от страны к стране, и применяет
для регулирования правоотношений с иностранным элементом не одни и те же
международно-правовые нормы, общие для всех государств, а различные
нормы.

3. Система международного частного права.

Международное частное право, как и любая уважающая себя отрасль права,
имеет свою систему. Система науки международного частного права, как и
учебного курса международного частного права, не есть нечто особенное, и
тем более это определяется преобладанием в предмете регулирования
международного частного права гражданско-правовых отношений.

Учебный курс международного частного права состоит из Общей и Особенной
частей, при этом из Особенной части иногда в самостоятельную часть
выделяют вопросы международного гражданского процесса.

В Общей части рассматриваются научно-практические вопросы, имеющие общее
значение для всех норм и институтов, составляющих Особенную часть и
раскрывающих специфику правового регулирования правоотношений с
иностранным элементом и, таким образом, имеющих методологическое
значение для дальнейшего изучения курса. В данный блок входят: предмет
международного частного права, методы правового регулирования, источники
международного частного права, общие понятия и принципы, правовое
положение субъектов правоотношений, возникающих в сфере правового
регулирования международного частного права.

Особенная часть состоит из следующих разделов: право собственности,
обязательственное право, транспортное право, финансовые, кредитные и
расчетные отношения, обязательства из правонарушений, интеллектуальная
собственность, семейное право, наследственное право, трудовые отношения,
вопросы международного гражданского процесса. Международный гражданский
процесс рассматривает те специфические вопросы, которые возникают при
разрешении гражданских дел с иностранным элементом, а именно:
процессуальная право- и дееспособность иностранных физических и
юридических лиц; процессуальное положение иностранного государства;
подсудность дел с иностранным элементом; исполнение иностранных судебных
поручений; признание и исполнение иностранных судебных решений;
международный коммерческий арбитраж.

Система международного частного права как науки несколько шире системы
учебной дисциплины и охватывает также основные теоретические и
методологические аспекты отрасли в ее историческом развитии, определении
актуальных проблем и перспектив. В частности, здесь можно рассматривать
вопросы исторического развития доктрины международного частного права в
различных государствах, основных теоретических концепций и проблемных
аспектов.

В качестве одной из специфических черт системы международного частного
права необходимо отметить ее определенную нестабильность. Данная
особенность напрямую связана, с одной стороны, с вышерассмотренными
спорами в определении предмета данной отрасли, а с другой стороны – с
мобильностью законодательства в областях общественной жизни,
составляющих основу предмета правового регулирования в рассматриваемой
отрасли.

Тема 2. Источники международного частного права

1. Понятие и виды источников международного частного права.

2. Унификация норм международного частного права.

3. Международные договоры.

4. Внутреннее законодательство.

5. Судебная и арбитражная практика.

6. Обычаи.

1. Понятие и виды источников международного частного права.

В общей юридической науке под источниками права понимаются те формы, в
которых находят свое выражение нормы права данной отрасли. Естественно,
источники права в каждой отрасли права имеют свои особенности и
специфику. Специфика источников международного частного права прежде
всего выражается в широком применении норм и правил, закрепленных в
международных договорах и соглашениях. Как известно, источниками
международного частного права признаются:

1) международные договоры;

-2) внутреннее законодательство;

3) судебная и арбитражная практика;

4) международные обычаи.

При этом удельный вес каждого из источников в разных странах неодинаков,
и сама система источников международного частного права в каждом
государстве отражает его позицию в вопросе о месте международного
частного права в общей системе права этого государства. Наличие
международных норм и обычаев в системе источников международного
частного права определяется особенностями предмета правового
регулирования данной отрасли, и разные по своей природе источники,
формирующие данную отрасль, выступают внешней формой проявления ее
комплексности.

В связи с вышеизложенным можно говорить о том, что источники
международного частного права носят двойственный характер: с одной
стороны, в системе источников присутствуют такие, которые определяются
односторонней волей одного государства (внутренние нормативно-правовые
акты), а также те, которые возникают в результате согласования воли двух
или нескольких государств (международные договоры). Однако
двойственность источников не влияет на то, что предметом регулирования
являются в любом случае все те же правоотношения с иностранным
элементом.

В ракурсе рассмотрения системы источников любой отрасли всегда встает
вопрос об их юридической силе и иерархии. Четкое разрешение указанного
вопроса – одна из гарантий полного и всестороннего преодоления основной
проблемы международного частного права – коллизионного вопроса. В
законодательстве различных государств всегда закрепляются положения о
юридической силе норм законодательных актов и международных соглашений,
их иерархии. Наиболее удачным в данном плане следует признать
закрепление подобных норм в Конституциях государств-членов мирового
сообщества. Так, в статье 8 Конституции Украины устанавливается высшая
юридическая сила Конституции Украины, а также обязательность
соответствия Конституции законов и иных нормативно-правовых актов. В
статье 9 Конституции Украины закреплено положение о том, что
международные договоры, согласие на обязательность которых дано
Верховной Радой Украины, являются частью национального законодательства
Украины. Развитие и логическое продолжение данной нормы содержит статья
17 Закона Украины «О международных договорах Украины» от 22 декабря 1993
года, часть вторая которой устанавливает, что в случаях, когда
международным договором Украины, заключение которого осуществлено в
форме закона, установлены правила иные, нежели предусмотренные
внутренним законодательством Украины, применяются нормы данного
международного договора. Такая же норма воспроизведена в большинстве
законов Украины. Таким образом, устанавливается четкая иерархия
законодательных актов, не допускающая двойственного толкования.

Удельный вес внутренних и межгосударственных договорных норм в различных
разделах международного частного права далеко не одинаков: в сфере
правоотношений с участием граждан преобладают внутренние коллизионные
нормы; в сфере хозяйственно-правовых отношений превалируют договорные
коллизионные и материально-правовые нормы.

2. Унификация норм международного частного права.

В регулировании правоотношений с иностранным элементом роль
международных договоров в настоящее время с каждым годом возрастает и
приближается к определяющей. Значение их определяется прежде всего
возможностью посредством международных соглашений создавать единый
правовой режим регулирования определенных общественных отношений на
территории всех договаривающихся государств. При этом в международных
договорах закрепляются не только коллизионные, но и единые
материально-правовые нормы, что закладывает основу для единообразной
правоприменительной практики во всех государствах-участниках этих
международных соглашений, а тем самым стимулируются международные
экономические и культурные связи.

Международная унификация регулирования правоотношений с иностранным
элементом, разработка проектов международных договоров в области
международного частного права проводится в основном в рамках следующих
международных организаций:

1. Комиссия ООН по праву международной торговли- ЮНСИТРАЛ- функционирует
с 1 января 1968 года в соответствии с принятым ООН в 1966 г. решением
способствовать прогрессивной гармонизации права внешней торговли.

В частности, в резолюции 2205 (XXI) Генеральной Ассамблеи ООН от
17.12.1960 г. отмечалось, что одна из основных задач создаваемой
Комиссии – содействие «прогрессивному согласованию и унификации правил
международной торговли». На Комиссию возложена подготовка новых
международных Конвенций, типовых и единообразных законов в области права
международной торговли, содействие кодификации международных торговых
обычаев, сбор и распространение информации в этой области. В качестве
первоочередных Комиссия определила следующие темы из своей программы
работы: международная купля-продажа товаров, международные платежи,
коммерческий арбитраж. Основными документами, подготовленными и
принятыми Комиссией, являются: Конвенция об исковой давности в
международной купле-продаже товаров, принятая ООН в 1974 г. (дополнена в
1980 г. для согласования с нормами Венской Конвенции о договорах
международной купли-продажи товаров соответствующим Протоколом).
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ одобрен ООН в 1976 г., в 1980 г. ООН
одобрила Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ, а в декабре 1985 г. –
Типовой закон о международном коммерческом арбитраже. Конвенция ООН о
морской перевозке грузов (Гамбургские Правила) принята в 1978 г.,
Венская Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров – в
1980 г., Конвенция о международных переводных векселях и международных
простых векселях – в 1988 г.

2. Гаагская Конференция по международному частному праву. Первая сессия
Гаагской Конференции была созвана правительством Нидерлан-дов в Гааге в
1893 г. по инициативе известного голландского юриста Т.М.Ассера. В
Конференции тогда участвовали представители 13 европейских стран,
включая Россию. Всего состоялось 16 обычных сессий Гаагской Конференции
(1893, 1894, 1900, 1904, 1928, 1951, 1956, 1960, 1964, 1968, 1972, 1976,
1980, 1984, 1988, 1992) и две внеочередных, на которых был принят ряд
проектов важных международных соглашений в области международного
частного права. В 1951 г. был принят постоянный Статут Гаагской
Конференции по международному частному праву (вступил в силу в 1955 г.).
Согласно Статуту, задачей Конференции является прогрессивная унификация
правил международного частного права (ст.1). Сессии Конференции
собираются, как правило, раз в четыре года (ст.З). Наиболее
значительными из документов, принятых на сессиях Конференции начиная с
пятидесятых годов, являются Конвенция по вопросам гражданского процесса
1954 г. (СССР присоединился в 1968), Конвенция о сборе за границей
доказательств по гражданским и торговым делам 1970 г., Конвенция об
облегчении доступа к правосудию за границей 1980г. и др. Более десяти
Гаагских Конвенций относятся к области семейного права. Это Конвенция о
заключении брака и признании его недействительным 1978 г.. Конвенция о
праве, применимом к имуществу супругов 1978 г.. Конвенция о компетенции
и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г. и ряд
других.

3. Международный институт по унификации частного права –

УНИДРУА, созданный в 1926 г., находящийся в Риме и являющийся
межправительственной организацией, подготовил проекты Конвенций по
целому ряду вопросов (международной купле-продаже товаров,
представительству, перевозкам грузов и пассажиров и др.).

4. Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТДД). Учреждена в 1964
году и имеет статус органа Генеральной Ассамблеи ООН. Резолюция
Генеральной Ассамблеи ООН 1995 (XIX) перечисляет функции ЮНКТАД и в их
числе называет поощрение международной торговли;

установление принципов и политики, касающихся международной торговли и
соответствующих проблем экономического развития; разработку рекомендаций
для проведения в жизнь указанных принципов и политики; рассмотрение и
содействие координации деятельности других учреждений в рамках системы
ООН в области международной торговли и соответствующих проблем
экономического развития. ЮНКТАД разработаны и приняты в рамках ООН
следующие документы: «Принципы международных торговых отношений и
торговой политики» (1964), «Хартия экономических прав и обязанностей
государств» (1974), «Конвенция о транзитной торговле
внутриконтинентальных государств» (1965), «Кодексы поведения линейных
конференций-картелей судовладельцев» (1974), «Конференция ООН о
смешанных перевозках» (1980), «Комплекс согласованных в многостороннем
порядке принципов и правил по контролю за ограничительной деловой
практикой» (1980), «Международный Кодекс поведения в области передачи
технологии» (1987).

Международные Конвенции, регламентирующие отношения, которые относятся к
предмету регулирования международного частного права, разрабатываются
кроме того и в рамках Организации ООН по промышленному развитию (ЮНИДО),
Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) и других
организаций.

В области проведения неофициальной кодификации торговых обычаев,
действующих в международном частном праве, ведущую роль играет
деятельность Международной торговой палаты. МТП имеет согласно
Уставу ООН консультативный статус и является международной
неправительственной организацией, созданной в 1920 году с целью
организационного, технического и правового обеспечения международного
бизнеса.

Публикации МТП вносят значительный вклад в облегчение международной
торговли. Результатом деятельности МТП в области кодификации торговых
обычаев стало издание сборника торговых обычаев (последняя редакция 1953
г.). Кроме того, МТП изданы «ИНКОТЕРМС», имеющие подзаголовок
«Международные правила толкования торговых терминов», регулярно
дополняющиеся и изменяющиеся в связи с развитием мировой торговли. В
настоящее время действует редакция «ИНКОТЕРМС» 1990 г., вступившая в
силу с 1 июня 1990 г. МТП издано и Руководство по использованию
«ИНКОТЕРМС» (Публикация №354).

Международной Торговой Палатой также изданы:

– «Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов»
(ныне действует редакция 1983 года (используются в 175 странах).

– «Унифицированные правила по инкассо» 1978 года. (Оба эти документа
призваны обеспечить относительное единообразие проведения платежей в
международной торговле).

– «Проблема чистых коносаментов» 1974 г. содержит перечень оговорок о
дефектном состоянии товара или упаковки, которые могут включаться
перевозчиком в коносамент в виде ссылки или прямым текстом.

– «Коммерческое представительство» 1983 г. – руководство по разрешению
проблем, возникающих из агентских договоров между партнерами в разных
странах.

– «Унифицированные правила для смешанного транспортного документа» 1975
г. предлагают единый смешанный документ для контейнерной перевозки
товара двумя или более видами транспорта.

– «Вымогательство и взяточничество в коммерческих сделках» 1977 г.
содержит как рекомендации для правительств с целью устранения
вышеуказанных проблем, так и правила поведения для добровольного
применения фирмами различных стран при осуществлении экспортно-импортных
операций.

– «Унифицированные правила для договорных гарантий» 1978 г. касаются
способов исполнения банковских гарантий, обеспечивающих исполнение
обязательств по международным договорам.

– «Адаптация договоров. Правила. Типовые статьи. Обращения в постоянный
комитет МТП» 1978 г. рассматривает адаптацию долгосрочных договоров к
меняющимся экономическим и политическим условиям.

– «Оговорки о форс-мажоре и затруднениях» 1985 г. предлагают варианты
урегулирования, предоставляющие сторонам возможность предусмотреть в
договоре условия на случай любого непредвиденного обстоятельства.

– «Унифицированные правила поведения при международной передаче
компьютерных данных средствами компьютерной связи» 1988 г. имеют своей
целью облегчить процесс обмена через компьютеры коммерческой
информацией.

– «Согласительный и арбитражный регламент МТП» вступил в силу с 1 января
1988 г. Арбитражный суд при МТП является одним из наиболее популярных
центров для разрешения споров, возникающих из международных коммерческих
договоров.

Процесс международно-правовой унификации правовых норм идет достаточно
тяжело и неравномерно. К основным препятствиям, стоящим на его пути,
относят националистическую позицию государств; тот факт, что
международное частное право не входит в круг первоочередных
государственных проблем, а также динамичность самой отрасли, ведущую к
риску закрепить на межгосударственном уровне нормы, которые в недалеком
будущем окажутся устаревшими.

Рассмотрим также отдельные группы многосторонних соглашений.

В области международной торговли правоотношения регулируются в рамках
следующих унифицированных документов: Венская Конвенция о договорах
международной купли-продажи товаров 1980 г. (вступила в действие с 1
января 1988 г.); Нью-йоркская Конвенция об исковой давности в
международной купле-продаже товаров 1974 г. (в 1980 г. был подписан
Дополнительный Протокол, увязавший нормы данной Конвенции с положениями
Венской Конвенции 1980 г.). В 1983 году в Женеве была заключена
Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров, в
1986 году в Гааге – Конвенция о праве, применимом к Договорам
международной купли-продажи товаров, а в 1988 году в Оттаве – Конвенции
о Международном факторинге и Международном финансовом лизинге.

В области международных расчетов принята Конвенция ООН 1988 г. о
международных переводных и международных простых векселях, которая
должна заменить действующие в настоящее время Женевские Конвенции 1930
г. Конвенция о единообразном законе о переводном и простом векселе;
Конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном
векселе; Конвенция о гербовом сборе в отношении простых и переводных
векселей. Конвенция о международных чеках 1988 г. призвана заменить
аналогичные чековые Конвенции, принятые в Женеве в 1931 г.

По вопросам регулирования иностранных инвестиций действуют Вашингтонская
Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами
и иностранными лицами 1965 г., а также Сеульская Конвенция об учреждении
Многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций 1992 г.

Большой массив международных соглашений наработан в области перевозок.
Так, по вопросам Торгового мореплавания приняты Конвенция для
объединения некоторых правил относительно столкновения судов 1910 г.,
Конвенция для объединения некоторых правил относительно оказания помощи
и спасания на море 1910 г., Конвенция об унификации некоторых правил о
коносаменте 1924 г. и Протокол к ней 1968 г. Конвенция об ограничении
ответственности собственников морских судов 1957 г., Конвенция об
унификации некоторых правил относительно ответственности, вытекающей их
столкновения судов внутреннего плавания 1960 г., Гамбургская Конвенция о
морской перевозке грузов 1978 г. В области воздушных сообщений основным
документом является Варшавская Конвенция об унификации некоторых правил,
касающихся воздушных перевозок 1929 г. В области регулирования
железнодорожных перевозок ведущее соглашение – Бернские международные
Конвенции о железнодорожных перевозках грузов и железнодорожных
перевозках пассажиров и багажа, объединенные и принятые в новой редакции
единым соглашением в 1980 г. (вступило в силу с 01.05.1985 г.).
Перевозки грузов в международном автомобильном сообщении регулируются
Женевской Конвенцией о договоре международной перевозки грузов
автомобильным транспортом 1956 г. Конвенция ООН о международных
смешанных перевозках грузов была принята в 1980 г.

Важнейшими соглашениями в области арбитража являются Нью-йоркская
Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных
решений 1958 г. и Европейская Конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961
г.

В области интеллектуальной собственности правовое регулирование
осуществляется следующими международными соглашениями: Парижская
Конвенция по охране промышленной собственности 1883 г., Вашингтонский
Договор о патентной кооперации 1970 г., Бернская Конвенция об охране
литературных и художественных произведений 1886г., Всемирная Конвенция
об авторском праве 1952 г., Мадридская Конвенция о международной
регистрации товарных знаков 1891 г. и др.

В мировой практике существуют и региональные соглашения в области
международного частного права. Наиболее значительным из этих документов
является Кодекс Бустаманте, принятый 20.02.1928 г. на VI Панамериканской
Конференции и ратифицированный 15 центрально- и южноамериканскими
странами. Указанный Кодекс представляет собой наиболее детально
разработанный международный договор по вопросам международного частного
права. Ряд региональных соглашений заключен между странами Европейского
Союза. К ним относятся Римская Конвенция 1980 г. о применении права к
договорным обязательствам, Брюссельская Конвенция 1968 г. (новая
редакция 1979 г.) о подсудности и исполнении судебных решений,
Брюссельская Конвенция 1968 г. о взаимном признании компаний.
Европейская Конвенция о государственном иммунитете 1972 г. На
американском континенте унификацией норм международного частного права
занимается Конференция по международному частному праву стран
Американского континента, сессии которой проводятся раз в три года,
начиная с 1975 г. К числу документов, принятых данными конференциями,
относятся Межамериканские Конвенции 1984 г. о право- и дееспособности
юридических лиц в международном частном праве, о коллизионных нормах,
касающихся усыновления несовершеннолетних, о юрисдикции и
экстерриториальном действии иностранных судебных решений, Конвенция 1989
г. о международных перевозках грузов автотранспортом и др.

Наиболее важные из вышеуказанных международных соглашений будут подробно
рассмотрены в соответствующих разделах курса.

3. Международные договоры.

Международные договоры – это важнейший источник международного частного
права, создающий для договаривающихся государств единое регулирование
определенных видов отношений с иностранным элементом. Такое
регулирование достигается путем включения в договоры единых коллизионных
или унифицированных материально-правовых норм. В литературе отмечается,
что наличие в международных договорах унифицированных норм, единообразно
регулирующих правоотношения с иностранным элементом во всех
договаривающихся государствах, делает международные договоры наиболее
значимым источником международного частного права. Кроме того, в
некоторых случаях международные договоры регулируют правоотношения, не
урегулированные или в недостаточной степени урегулированные
соответствующим внутренним законодательством.

Международный договор, во-первых, является результатом международного
правотворчества как процесса согласования воли заинтересованных
государств, и, во-вторых, формой, которая содержит нормы международного
права, регулирующего межгосударственные отношения путем установления
прав и обязанностей субъектов права, принадлежащих к
государствам-участникам данного договора. Международные договоры в
области международного частного права регулируют правоотношения между
субъектами права государств-участников договора, однако обязательства по
договору возлагаются на сами государства-участники, которые должны
привести свое внутреннее право в соответствие с обязательствами,
принятыми по данному международному договору. Внутригосударственные
отношения договор может регулировать только после придания его нормам
внутригосударственного характера. Такая трансформация норм
международного договора во внутригосударственную правовую систему
происходит либо в форме принятия специального закона, либо в форме
отсылки высшей законодательной властью к договору, либо в форме
ратификации. (См. ст. 9 Конституции Украины) Правила о трансформации
норм международных договоров в законодательство Украины содержит Закон
Украины «О международных договорах Украины». В соответствии с этим
законом ратификация происходит путем принятия Верховной Радой
специального Закона. Утверждение договоров, не требующих ратификации,
производится путем принятия либо Указа Президента, либо Постановления
Кабинета Министров Украины.

В соответствии с этим же Законом, заключенные и надлежащим об-Разом
ратифицированные международные договоры Украины являются неотъемлемой
частью ее правовой системы и применяются в порядке, предусмотренном для
норм национального законодательства. В случае, если международным
договором Украины предусмотрены иные правила, чем установленные законом,
то применяются правила международного договора. В соответствии с точкой
зрения господствующей на территории бывшего СССР доктрины, данное
положение понимается как норма, которая разрешает коллизию между двумя
внутригосударственными нормами. Одна из них – правило, содержащееся во
внутреннем законодательстве, а вторая – специальное изъятие из нее,
вытекающее из заключенного государством международного договора.

Также украинским законодательством урегулированы и вопросы действия
международных договоров на территории Украины. В соответствии с Законом
Украины «О правопреемстве Украины» от 12 сентября 1991 года, на
территории Украины действуют акты Верховного Совета УССР, поскольку они
не противоречат законам Украины, принятым после провозглашения
независимости. Кроме того, Украина подтверждает свои обязательства по
международным договорам, заключенным УССР до провозглашения
независимости, а также заявляет о своем правопреемстве в отношении
международных договоров СССР, не противоречащих Конституции Украины и ее
интересам (ст.ст.3,6,7 Закона «О правопреемстве Украины»). Таким
образом, международные договоры СССР, соответствующие вышеприведенным
условиям, будут иметь свое действие на территории Украины до заключения
нашим государством новых международных соглашений по тем же вопросам.

Классификацию международных договоров можно проводить по нескольким
основаниям.

1. По предмету регулирования (в области деликтных отношений, семейного
права, трудового права и т.д.).

2. По виду норм, которые унифицируются данными договорами (коллизионные
либо материальные, а также смешанные).

3. По количеству участников (двусторонние и многосторонние).

4. По субъектам-участникам (государства, а также международные
организации, обладающие международной правосубьектностью).

Основная цель международных договоров состоит в обеспечении взаимного
признания и соблюдения имущественных и личных прав граждан одного
договаривающегося государства на территории другого.

4. Внутреннее законодательство.

Внутреннее законодательство – термин, которым охватываются в смысле
источников международного частного права все нормативно-правовые акты
данного государства, принимающие участие в урегулировании правоотношений
с иностранным элементом. При этом весь массив указанных нормативных
актов можно условно разделить на две основные группы: нормативные акты,
полностью посвященные урегулированию правоотношений в рамках предмета
международного частного права, и нормативные акты, в которых
правоотношения с иногтоанным элементом регулирует лишь более или менее
значительная аасть норм. Так, к специальным нормативным актам
украинского госудаоства в рассматриваемой области, без сомнения, можно
отнести Законы Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля
1991 г., «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г., «О
правовом статусе иностранцев» от 4 февраля 1994 г., а из подзаконных
нормативно-правовых актов, например, Положение о порядке применения
ограничений импорта товаров применительно к нормам и принципам ГА
ТТ/ВТО, утвержденное Указом Президента Украины от 27 июня 1996 г.,
Положение о порядке государственной регистрации иностранных инвестиций,
утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 7 августа 1996
г. и др.

В мировой практике нет единого подхода к отражению во внутреннем
законодательстве норм международного частного права. В некоторых странах
приняты специальные законы по вопросам международного частного права, в
которых кодифицированы все нормы, регулирующие правоотношения в этой
области. Нужно отметить, что в последнее время тенденции к
кодифицированию норм международного частного права на
внутригосударственном уровне усиливаются, и можно с уверенностью делать
прогнозы о том, что в течение ближайших лет практически во всех
европейских странах, где специальные законы еще не приняты,
кодификационные работы будут завершены.

Одним из первых кодифицированных актов в области, относящейся к предмету
регулирования международного частного права, был Закон о международном
частном праве и процессе 1963 года уже не существующей ЧССР. В Польше
Закон о международном частном праве был принят в 1965 г., в Австрии – в
1978 г., в Венгрии – в 1979. В Югославии в 1982 г. принят Закон о
разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в
определенных правоотношениях. В том же 1982 году был принят Закон о
международном частном праве и процессе в Турции. В ФРГ специальный закон
в рассматриваемой области – Закон о новом регулировании в области
международного частного права -был принят в 1986 г. и заменил
действовавший с 1896 г. Вводный Закон к Германскому Гражданскому
Уложению. Один из наиболее подробных законов – Закон о международном
частном праве Швейцарии был принят в 1987 г. В Румынии соответствующий
закон (Закон о международном частном праве) был принят в 1992 г. Во
многих странах нормы международного частного права кодифицированы в иных
отраслевых законодательных актах. Так, Гражданский Кодекс Португалии
1967 г. содержит раздел «Права иностранцев и конфликты законов» (гл.
III, кн.ГУ). В Италии система коллизионных норм содержится в Гражданском
Кодексе 1942 г. (Проект всеобъемлющего закона – в стадии принятия). В
Японии вопросы международного частного права рассматриваются во Вводном
Законе к Гражданскому Кодексу 1898 г., принятому по образцу уже
упоминавшегося Германского Гражданского Уложения.

Законы о международном частном праве являются комплексными специальными
нормативными актами, содержащими систему материально-правовых и
коллизионных норм, регулирующих как общие вопросы установления
содержания иностранного закона, обратных отсылок, квалификации и
толкования, взаимности и реторсии, так и отдельные виды правоотношений с
иностранным элементом. В частности, обычно такие законы содержат правила
о правовом режиме иностранцев, собственности и иных вещных правах, нормы
в области трудовых и семейных отношений, правила по деликтным
обязательствам и внешнеэкономическим сделкам. Иногда в такие законы
включают и процессуальные вопросы.

В странах англосаксонской правовой системы кодификации международного
частного права не существует. Решающее значение здесь имеет система
судебных прецедентов, хотя законодательные акты по отдельным вопросам
издаются. Примеры – в Великобритании Закон о завещаниях 1963 г.. Закон
об усыновлении 1968 г.. Закон о признании судебных решений о разводе и
раздельном проживании супругов 1971 г., Закон о доказательствах в
судопроизводстве иных государств 1975 г., Закон о государственном
иммунитете 1978 г. и др. В США Единообразный Торговый Кодекс 1962 г.
содержит некоторые нормы в области международного частного права, а
также принимаются отдельные законы как на федеральном уровне, так и на
уровне отдельных штатов. (Так, отметим Закон о международном частном
праве штата Луизиана 1991 г.). Почти полное отсутствие законодательства
способствует повышению значения неофициальных кодификаций, составленных
на основе обобщенных судебных прецедентов. В Великобритании наибольшую
известность приобрел курс А.Дайси, в США – Свод законов о конфликте
законов, составленный на основе трехтомного курса Д.Биля Американским
институтом права в 1934 г. и второй Свод законов о конфликте законов,
вышедший в 1971 г.

В Украине, как и в других странах бывшего СССР, единого кодифицирующего
акта в области международного частного права не существует. Нормы в этой
области содержит Раздел VIII Гражданского Кодекса Украины
(Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства. Применение
законов иностранных государств и международных договоров) и большая
группа законодательных актов, в частности, Кодекс о Браке и Семье,
Воздушный Кодекс Украины, Водный Кодекс Украины, Кодекс Торгового
Мореплавания Украины, Законы Украины «О гражданстве», «О международном
коммерческом арбитраже», «О собственности», «О залоге», уже
упоминавшиеся Законы «О внешнеэкономической деятельности», «О режиме
иностранного инвестирования», «О правовом статусе иностранцев» и многие
другие.

Нельзя обойти стороной давно подготовленный проект нового Гражданского
Кодекса Украины (редакция от 25 августа 1996 года), в котором
предполагается сконцентрировать все или большинство правовых норм,
регулирующих правоотношения с иностранным элементом на территории
Украины. Книга восьмая указанного проекта, названная просто и со вкусом
– «Международное частное право», по мнению авторов, вобрала в себя
наиболее прогрессивные разработки в данной области как отечественных
ученых, так и высмотренные в мировой практике. Во всяком случае, в
рассматриваемом проекте нашли свое отражение практически все вопросы,
которые будут рассмотрены далее. В частности, в данном документе
содержатся новеллы об определении права, подлежащего применению к
правоотношениям; установлении содержания иностранного закона;
квалификации; обратной отсылке и отсылке к праву третьей страны;
применению оговорки о публичном порядке; обходе законов; взаимности.
Отдельный раздел посвящен изложению коллизионных норм относительно лиц,
сделок, доверенностей, исковой давности, вещных прав, личных
неимущественных прав и интеллектуальной собственности, определяющих норм
семейного права, а также наследования. Еще один специальный раздел
проекта – международный гражданский процесс.

Отметим, что проект Книги восьмой Гражданского Кодекса Украины содержит
чрезвычайно много новаций в области регулирования правоотношений с
иностранным элементом в Украине, не говоря уже о намного более детальной
проработке предмета регулирования. Ведь ни для кого не секрет, что
нынешний Гражданский Кодекс Украины давно уже морально устарел и
нуждается даже не в серьезной корректировке, а в замене, как это
сделали, к примеру, россияне несколько лет назад.

5. Судебная и арбитражная практика.

Судебная и арбитражная практика подразумевает под собой совокупность
решений правоприменительных органов по соответствующим делам, выражающая
их совокупное мнение по разрешению подобных дел в дальнейшем.

Регулятивное воздействие правоприменительной деятельности всегда
признавалось в советской общей теории права. Такое воздействие
проявляется двояко. Правило для данного случая, которое может
содержаться в решении суда или иного правоприменительного органа по
конкретному делу, относится к индивидуальному поднормативному
регулированию. Кроме того, результатом правоприменительной деятельности
является выработка так называемых правоположений, к которым относятся
руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда, а также своеобразные
прецеденты толкования норм права. Обязательность руководящих разъяснений
обосновывается возможностью отмены высшим судом решения суда нижестоящей
инстанции, если решение противоречит разъяснениям.

Прецедент судебного толкования представляет собой воспринятое практикой
принципиальное решение любой судебной инстанции по конкретному делу,
которому судебные органы следуют в силу его убедительности, рассматривая
как образец, которым следует руководствоваться при решении однородных
дел. В литературе проводится параллель между руководящими разъяснениями
и нормативными предписаниями, а также между прецедентом судебного
толкования и правовым обычаем. Наконец, отметим, что судебная практика
вообще не рассматривается как источник права. В то же время для
толкования норм в процессе их применения значение судебной, а особенно
арбитражной практики, несомненно.

В общей теории права судебная практика понимается как проводимая в
судебных решениях позиция судов по отдельным правовым вопросам, имеющая
руководящее значение при разрешении судами аналогичных вопросов в
дальнейшем. Особенно велико значение таких решений (судебных
прецедентов) в странах англосаксонской правовой системы, где суды сами
формулируют норму права. Таким образом, значение судебных прецедентов
для регулирования правоотношений с иностранным элементом в странах
данной правовой семьи гораздо выше, чем в странах континентального
права. В таких государствах возможны разные варианты толкования
значимости судебных решений. Это может проявляться в активном толковании
законов (Франция), в выделении решений суда в дополнительные источники
права (Скандинавия) и др. Позиция же украинской правовой науки по данной
проблематике изложена выше.

В мировом сообществе к судам, осуществляющим правотворческую
деятельность в области международного частного права, относят:

1. Международный Суд ООН – преемник Постоянной Палаты международного
правосудия. В силу ст.38 Статута применяет:

1) международные Конвенции;

2) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной
в качестве правовой нормы;

3) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;

4) в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм –
судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по
публичному праву.

2. Различного рода Арбитражные суды. Статус и роль арбитражных судов
будет рассмотрена в соответствующем разделе курса.

6. Обычаи.

Заметное место в регламентации правоотношений в области международного
частного права принадлежит обычаям. Отметим, что международные обычаи –
это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя
нигде и не зафиксированы.

Обычай должен отвечать следующим требованиям:

1) носить характер общего правила (т.е. соблюдаться во всех или в
подавляющем большинстве случаев);

2) быть достаточно известным в соответствующей области определенным по
своему содержанию и разумным.

Большинство обычаев, применяемых в международном частном праве,
относится к области международной торговли. Однако принцип деления
обычаев на международные и торговые, предложенный Г.С.Фединяк, никакой
критики не выдерживает.

В СССР обычаи признавались источником международного частного права.
Так, в регламенте Арбитражного суда при Торгово-Промышленной Палате (п.1
ст. 13) было отмечено: «Суд разрешает споры на основе применимых норм
материального права, руководствуясь, если спор возник из договорных
отношений, условиями договора и учитывая торговые обычаи».

Обычаи применяются:

1) когда их применение обусловлено в договоре, из которого возник спор;

2) когда к обычаю отсылает норма права, подлежащая применению к спорному
правоотношению;

3) когда применение обычая основывается на положениях международных
договоров, действующих в отношениях между государствами, к которым
принадлежат стороны в споре.

Кроме того, обычаи применяются и в тех случаях, когда в норме права,
подлежащей применению, не содержится необходимых указаний. Право суда
применять при разрешении споров торговые обычаи, в частности, закреплено
и в Законе Украины «О международном коммерческом арбитраже» от 24
февраля 1994 года.

Из начала независимости государств в международных отношениях (принцип
суверенитета) вытекает, что международный обычай, в частности, обычай,
регулирующий коллизии между законами, является обязательным для
государства лишь в том случае, если он в той или иной форме «освоен»
этим государством путем применения его на практике, прямого признания в
законе или в дипломатическом акте данного государства (Перетерский,
Крылов).

Торговые обычаи обычно излагаются в биржевых правилах, составляемых
комитетами бирж, в специальных сборниках торговых палат, в материалах
рабочих комиссий Комитета содействия внешней торговле и других
организаций, действующих в рамках ООН, в типовых договорах, в решениях
третейских судов по отдельным вопросам.

Наиболее известной кодификацией торговых обычаев, бесспорно, являются
международные правила интерпретации коммерческих терминов – Инкотермс,
впервые предложенные к использованию Международной торговой палатой в
1936 году. Обязательность применения правил Инкотермс в редакции 1990
года на территории Украины закреплена Указом Президента Украины №567/94
от 4 октября 1994 года. Другой пример кодифицированных обычаев –
Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, также
введенные в Украине в действие Указом Президента №566/94 от 4 октября
1994 года. Появление данных Указов дает основание говорить о признании
украинской

правовой системой обычаев в качестве источников международного частного
права.

К другим кодификациям торговых обычаев можно отнести, в частности,
Иорк-Антверпенские Правила об общей аварии, принятые Международным
морским комитетом в 1949 году, Варшавско-Оксфордские Правила по
соглашениям СИФ 1927-1932 г. и некоторые другие менее значительные
сборники обычаев.

От обычаев следует отграничивать обыкновения – относящиеся к внешней
торговле правила, которые в результате постоянного и единообразного
повторения определенных фактических отношений считаются входящими в
состав волеизъявления сторон сделки. Они не являются источником права,
но должны быть приняты во внимание при толковании сделок, поскольку в
случае сомнения принято считать, что смысл данного волеизъявления
соответствует тому смыслу, который считается обычным в гражданском или
торговом обороте.

Диспозитивность обыкновений заключается в том, что независимо от того,
как они возникли, обыкновения применяются в отношениях партнеров только
тогда, когда стороны договора не урегулировали определенный случай или
конкретную правовую ситуацию, которая появилась в процессе реализации
договора. Обыкновения также применяются, если стороны сослались на них
непосредственно в договоре или же подтвердили их действенность своими
поступками в ходе его исполнения.

Тема 3. Коллизионные нормы

1. Понятие, структура и виды коллизионных норм.

2. Формулы прикрепления.

3. Вопросы действия коллизионных норм.

• Оговорка о публичном порядке.

• Обход законов в международном частном праве.

• Обратная отсылка и отсылка к третьему закону.

• Взаимность и реторсия.

1. Понятие, структура и виды коллизионных норм.

Как уже неоднократно отмечалось, основное содержание международного
частного права сводится к коллизионной проблеме и ее разрешению. Поэтому
коллизионные нормы, с помощью которых главным образом решается такая
проблема, являются центральным институтом этой правовой отрасли
независимо от того, как в доктрине определяются ее понятие, содержание,
источники и т.п.

Итак, коллизионная норма – это правовая норма, определяющая, право
какого государства должно быть применено к данному правоотношению с
иностранным элементом. Отсюда главная особенность коллизионных норм: они
сами по себе не раскрывают права и обязанности сторон данного
правоотношения, а лишь указывают компетентный для этого правоотношения
правовой порядок, определяющий права и обязанности сторон. Отсюда же
вытекает и вторая особенность коллизионных норм: как нормы отсылочные
они применяются только вместе с теми материально-правовыми нормами, к
которым они отсылают, и вместе с этими нормами они образуют правила
поведения для участников хозяйственного оборота.

Коллизионные нормы совместно с соответствующим материальным правом
непосредственно регулируют определенные жизненные отношения. Но это
совместное и непосредственное регулирование нельзя рассматривать
упрощенно в том смысле, что обе нормы (коллизионная и материальная)
должны совместно выполнять регулирующие функции непрерывно на протяжении
всего процесса регулирования. Регулирующее действие коллизионной нормы
выражается в процессе выбора соответствующего права. Избрав необходимый
закон, коллизионная норма уже прекращает свое регулирующее действие и
регулирование в дальнейшем производят только нормы материального права.

Необходимо четко уяснить, что в правоотношениях с иностранным элементом
коллидируют не отдельные нормы права различных государств, а их правовые
системы. В случае выбора только между изолированными нормами различных
правовых порядков избранная норма отрывается от правопорядка, откуда она
взята; эта норма инкорпорируется правовой системой государства, чей суд
рассматривает дело, и получает толкование в аспекте чуждой ей системы
права. Таким образом, применяется не живая норма права какого-либо
государства, а норма, в сущности не имеющая никакого действия, мертвая.
Совершенно иной результат получается при выборе правовой системы
государства, к которому принадлежит норма: компетентная правовая система
служит базой для того, чтобы дать применяемому иностранному закону
надлежащее толкование и разрешить все возникающие при этом вопросы.

Особая природа коллизионных норм предопределяет специфику их строения и
применения.

Структура коллизионной нормы отвечает функциональному назначению
коллизионного права, призванного обеспечить выбор права, компетентного
регулировать правоотношения с иностранным элементом. Коллизионная норма
состоит из двух элементов – объема и привязки. Объем представляет собой
содержащееся в норме указание группы правоотношений с иностранным
элементом, к которым эта норма применяется. Привязка – это указание на
право, подлежащее применению к данному правоотношению. Такое строение
коллизионной нормы соответствует строению правовых норм вообще: гипотезе
и диспозиции.

Существуют различные виды коллизионных норм. Наиболее существенная и
важная их классификация проводится по типу коллизионной привязки. По
этому основанию различают односторонние и двусторонние коллизионные
нормы.

Односторонняя коллизионная норма – такая норма, привязка которой прямо
называет право страны, подлежащее применению. Как правило, односторонняя
норма указывает на страну, в законе которой эта норма содержится.
Соответственно односторонние коллизионные нормы более типичны для
внутригосударственного законодательства. Реже к односторонним нормам
обращаются международные договоры, для которых более характерно
использование норм двусторонних.

Двусторонняя коллизионная норма – это норма, привязка которой прямо не
называет право конкретного государства, а формулирует общий принцип,
используя который, производится выбор конкретной правовой системы
(например, принцип «Последнее постоянное место жительства
наследодателя»). Привязку двусторонней нормы называют формулой
прикрепления.

По способу регулирования коллизионные нормы делятся на императивные,
диспозитивные и альтернативные.

Императивные – нормы, содержащие категорические предписания, касающиеся
выбора права; нормы, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон
правоотношения.

Диспозитивные – нормы, которые, устанавливая правило о выборе права,
оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим
правилом. К примеру, правила типа «если иное не установлено соглашением
сторон».

Альтернативные – нормы, которые предусматривают несколько правил по
выбору права для указанного в объеме нормы правоотношения. Например,
«форма сделки, совершаемой за границей, подчиняется закону места ее
совершения. Однако сделка не может быть признана недействительной
вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования
законодательства Украины».

Также коллизионные нормы делятся на генеральные (основные) и
субсидиарные (дополнительные).

Генеральная коллизионная норма – это норма, формулирующая общее главное
правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения.

Субсидиарная коллизионная норма – норма, формулирующая еще одно или
несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Такая норма
применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было
применено или оказалось недостаточным для установления компетентного
правопорядка (та же форма сделки).

В существующих кодификациях международного частного права широко
применяется регулирование с помощью генеральных и субсиди-арных норм.
Причем иногда их система бывает довольно сложной, с использованием
субсидиарных норм нескольких уровней, то есть субсиди-арных к
субсидиарным. Часто субсидиарные нормы дополнительно детализируются по
своему объему. В результате возникают последовательные цепочки,
ассоциации норм, основанные на их внутренних связях.

Кроме указанных классификаций, некоторые авторы (например, А. С.
Скаридов) выделяют национально-правовые и международно-правовые
коллизионные нормы. Однако такая классификация выглядит несколько
надуманной.

2. Формулы прикрепления.

Как уже говорилось ранее, формулой прикрепления называют привязку
двусторонней коллизионной нормы. В такой привязке содержится указание на
подлежащую применению правовую систему, причем это указание выражено в
виде коллизионного принципа. Применение формулы к конкретным фактическим
обстоятельствам, следовательно, ведет к выбору права того государства,
которое компетентно регулировать правоотношения, указанные в объеме этой
нормы. При множестве способов выбора права, устанавливаемых
коллизионными нормами различных государств, каждый из таких способов
является вариантом об-Щих коллизионных формул, сложившихся в процессе
исторического развития коллизионного права. Таким образом, многообразие
способов выбора права может быть сведено к ограниченному числу
обобщенных правил, а именно формул прикрепления. Их называют также
типами коллизионных привязок или коллизионными принципами. К основным
формулам прикрепления, сложившимся в международном частном праве, мы
относим следующие:

1. Личный закон физических лиц – наиболее распространенная формула
прикрепления. Данная привязка существует в двух вариантах:

1) национальный закон или закон гражданства ;

2) закон места жительства .

Первый означает применение права того государства, гражданином которого
является данное лицо, второй – применение права государства, на
территории которого данное лицо проживает либо временно находится.
Отметим, что понятие домицилия в различных странах имеет далеко не
одинаковое содержание и даже в пределах одной страны понятие это не
всегда однозначно (Так, налоговый домицилий часто не совпадает с
домицилием в области гражданских прав). Личный закон используется прежде
всего для определения правового положения физических лиц: начала и конца
правоспособности, дееспособности лица, личных прав (на имя, честь, место
жительства и др.). Кроме того, широкой сферой применения личного закона
являются семейно-брачные отношения, а также наследование движимости.
Исторически в европейских, арабских и части латиноамериканских стран
действует закон гражданства, в странах англосаксонской правовой системы
обычно применяется закон места жительства. Вместе с тем существуют
страны, в которых применяется смешанная система, а переход к смешанной
системе личного закона в принимаемых в последние десятилетия
законодательных актах в этой области стал всеобщей тенденцией.

2. Личный закон юридических лиц означает применение права того
государства, резидентом которого является юридическое лицо. Как личный
закон физических лиц определяет их правовой статус, так статус
юридических лиц определяется данным законом. Право различных государств
неодинаково решает вопросы о том, в каких случаях объединения,
вступающие в правоотношения, являются юридическими лицами, каков объем
их правоспособности и дееспособности и т.д. Для решения данных задач и
нужно избрать право того государства, которое будет компетентным
ответить на возникающие вопросы. В этом отношении мировая практика
единообразна в использовании в качестве формулы прикрепления личного
закона юридических лиц. Основной сложностью, возникающей в связи с этим
является определение государственной принадлежности юридического лица.
Так, в праве европейских стран широко используется принцип «оседлости»
(места нахождения административного центра), в англо-американском праве,
как и на территории бывшего СССР, определяющим является принцип
«инкорпорации» – места регистрации или места возникновения юридического
лица. Гаагская Конвенция по вопросу признания прав юридического лица за
иностранными компаниями, ассоциациями, учреждениями 1956 г. в качестве
основного принципа определения национальности юридического лица
использует место, где оно зарегистрировано и где по уставу этого
юридического лица находится его правление, хотя в тексте Конвенции
имеется и ряд оговорок.

3. Закон места нахождения вещи означает применение права того
государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом
правоотношения. С начала развития правовых норм данная формула
прикрепления применялась к недвижимым вещам, в настоящее время в сферу
ее действия включается и движимое имущество. В целом по данному закону
практически во всем мире определяется правовое положение имущества, как
движимого, так и недвижимого. В частности, закон определяет такие
вопросы: может ли вещь быть объектом права собственности или иного
вещного права, юридическая квалификация вещи (движимая или недвижимая),
порядок возникновения, изменения и прекращения права собственности и
иных вещных прав, их объем. Считается, что общепринятое применение
закона места нахождения вещи обусловлено сложившимся
международно-правовым обычаем и, следовательно, данная формула
прикрепления применяется даже тогда, когда она не зафиксирована во
внутригосударственном праве соответствующей страны. Однако из правила
определения правового статуса вещи по закону ее местонахождения есть
исключения:

1) приобретение права собственности или иного вещного права в порядке
наследования регулируется в отношении движимости, а иногда и в отношении
недвижимости по личному закону наследодателя, а не по закону места
нахождения вещи;

2) вопросы дееспособности лица при совершении вещных сделок с
движимостью регулируются альтернативно личным законом или законом места
совершения сделки;

3) по закону места нахождения вещи не могут быть разрешены вещные права
на груз в пути, в практике большинства стран статус таких вещей
определяется по закону места погрузки. В Украине правовое регулирование
подобных правоотношений производится диспозитивной нормой части 3 ст.
569 Гражданского Кодекса Украины, устанавливающей применение закона
места погрузки либо иного закона, согласованного сторонами;

4) судьба имущества иностранного юридического лица определяется в случае
его ликвидации по закону той страны, к которой принадлежит это лицо;

5) определенные ограничения имеет статус имущества иностранного
государства. Иммунитет государства и его виды будет рассмотрен далее в
данном курсе;

6) права в отношении движимых вещей, которые «лицо имеет при себе
определяются не по месту нахождения вещи, а по личному закону владельца;

7) во внешнеторговой купле-продаже некоторые вопросы решаются по
обязательственному статуту сделок. Так, момент перехода риска случайной
гибели, согласно Инкотермс, далеко не всегда совпадает с моментом
перехода права собственности.

4. Закон, избранный сторонами правоотношения означает применение права
того государства, которое выберут сами участники правоотношения. В
данном случае суд при выборе компетентного закона руководствуется прямо
выраженным или подразумеваемым намерением лица, совершившего сделку.
Такой способ выбора права используется только в одной группе
правоотношений – в договорных обязательствах. В большинстве случаев как
внутреннее коллизионное право большинства государств мирового
сообщества, так и международные договоры исходят из того, что при
решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств
решающим фактором является согласованная воля сторон договора. В связи с
этим другим общеизвестным названием данной формулы прикрепления является
«Автономия воли сторон». Но есть и другая точка зрения на
рассматриваемую формулу – критерий «разумной связи».

5. Закон места совершения акта означает применение права того
государства, на территории которого совершен правовой акт. Правовой акт
– понятие широкое, и данная формула конкретизируется в зависимости от
того, о каком виде акта идет речь.

а) закон места совершения договора – наряду с законом места нахождения
вещи является одной из первых привязок, исторически сложившихся в
коллизионном праве. С расширением практики заключения договоров по
переписке, факсимильной и компьютерной связи договор во многих случаях
потерял реальную связь с территорией какого-либо государства. Место
заключения договора из фактической категории превратилось в категорию
юридическую, по-разному трактуемую в праве различных государств. Так, в
англо-американском праве широко распространена концепция «почтового
ящика», то есть места, откуда отправлен акцепт. В европейской доктрине,
напротив, считается, что договор заключен в месте получения акцепта.

Ь) закон места исполнения обязательства означает применение права того
государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит
исполнению. Данная формула прикрепления также применяется для
регулирования договорных обязательств.

с) закон места совершения брака означает применение права того
государства, на территории которого заключен брак. Данная формула
применяется обычно для регулирования вопросов, связанных с формой
заключения брака. Однако некоторые страны используют эту привязку более
широко, в частности, для определения условий вступления в брак,
действительности заключенного брака и др.

а) закон места совершения правонарушения означает применение права того
государства, на территории которого был причинен вред. Принцип, согласно
которому ответственность за деликт определяется по закону места его
совершения, есть одно из старейших начал международного частного права,
сохранившее свою силу практически во всех странах мира, за исключением
Великобритании. В использовании данной привязки имеется проблема,
связанная с определением места совершения правонарушения. В данном
случае могут использоваться два основных варианта: место, где совершено
вредоносное деяние, или место, где наступил вредоносный результат.
Вариантом разрешения этой проблемы может служить закрепление на
международном уровне права потерпевшего от правонарушения самому выбрать
наиболее благоприятный по правовым последствиям для него закон.

е) закон формы заключения правового акта. Общий коллизионный принцип в
данной области сводится к следующему: форма акта определяется по закону
места его совершения .

6. Закон страны продавца означает применение права того государства,
резидентом которого является продавец. Это относительно новая, но уже
достаточно распространенная формула прикрепления, используемая в
договорных обязательствах. Закон страны продавца – это обобщенная
формула, под которой понимается закон места производственной
деятельности стороны договора, чье обязательство составляет его основное
содержание (в качестве иллюстрации см ст.6 Закона Украины «О
внешнеэкономической деятельности»).

1. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано, обычно
применяется тогда же, когда и закон страны продавца, для разрешения
коллизий в сфере договорных обязательств, но иногда его используют и в
качестве общего подхода (например, в Австрии). Эта формула сложилась в
англо-американском праве, и довольно широко применяется, несмотря на
неопределенность содержания и серьезные трудности фактического
применения. Очевидно, что в случаях, когда компетентный правопорядок
устанавливается путем толкования договора и всех относящихся к нему
обстоятельств, субъективизм правопри-менительных органов не исключен.

8. Закон валюты долга (1ех топе(ае). В отношении данного принципа
существует научная концепция, исходящая из того, что тот, кто заключил
договор в определенной иностранной валюте, тем самым в вопросах валюты
подчинился правопорядку государства, которому принадлежит данная валюта.
Чтобы доказать невозможность использования данного принципа, достаточно
показать аналогию с применением иностранных мер веса. Однако способ
выражения валюты долга в совокупности с Другими условиями сделки
(указанием места исполнения обязательства в том же государстве, к
которому относится валюта долга, подчинением данной сделки юрисдикции
той же страны и др.) может служить выражением намерения сторон подчинить
сделку в целом правопорядку этого государства или основанием для того,
чтобы суд мог использовать Указанные признаки в целях локализации
договора.

9. Закон суда означает применение права того государства,
рассматривается спор. Согласно данной формуле, суд или иной
правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны,
несмотря на наличие иностранного элемента в правоотношении. Основной
сферой применения этого закона является международный гражданский
процесс: суд, рассматривая дела с участием иностранного элемента, всегда
руководствуется своим процессуальным правом. В порядке исключения суд
может применить нормы иностранного процессуального права, если это
оговорено в законе или в международном договоре. Также как исключение из
общего правила в законодательстве некоторых государств закреплены нормы,
по которым процессуальная дееспособность в гражданских делах
определяется альтернативно по закону суда либо по личному закону. Как
формула прикрепления закон суда находит свое применение в решении
коллизионных вопросов в любых правоотношениях в сфере международного
частного права, и в этом качестве может заменять все вышеперечисленные
коллизионные привязки.

В заключение отметим, что приведенный перечень формул прикрепления не
является исчерпывающим. Подробно каждая из формул прикрепления будет
рассмотрена в последующих разделах курса.

3. Вопросы действия коллизионных норм.

В наиболее распространенной трактовке в вопросы действия коллизионных
норм включают:

1) вопрос об ограничении действия коллизионных норм посредством
применения оговорки о публичном порядке;

2) вопрос о том, могут ли получить действие коллизионные привязки к
иностранному праву, созданные искусственно в целях обхода местного
закона;

3) вопрос об обратной отсылке и отсылке к третьему закону;

4) вопрос о том, в какой мере действие коллизионных норм ограничено или
обусловлено взаимностью.

• Оговорка о публичном порядке

Действие коллизионной нормы, то есть применение иностранного права,
может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке.
Согласно правилам, действующим в большинстве государств, иностранный
закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и
основанные на нем права могут быть не признаны органами данного
государства, если такое применение закона или признание права
противоречило бы публичному порядку данного государства. Впервые понятие
публичного порядка появилось в Кодексе Наполеона.

В настоящее время сложились две концепции публичного порядка:

1. Позитивная концепция. Впервые закреплена в ст.6 Гражданского Кодекса
Франции. В соответствии с данной статьей запрещалось соглашениями сторон
ограничивать действие законов, в которых был заинтересован публичный
порядок и добрые обычаи. Таким образом, постепенно сложилась практика,
очертившая круг законов, нормы которых при коллидировании с нормами
иностранного права в любом случае вытесняют последние. Итальянский
вариант позитивной концепции отличается от французского законодательным
определением принципов (хотя и нечетких), согласно которым может
применяться публичный по-пядок. Итак, публичный порядок в понимании
позитивной концепции, что совокупность материальных норм, которые
вследствие своей важности либо особенностей способны исключить действие
иностранного закона.

2. Негативная концепция имеет классическое отражение в ст. 30 Вводного
Закона к Германскому Гражданскому Уложению. В соответствии с этой
концепцией действие иностранного закона исключается в случаях, если оно
будет противоречить добрым обычаям либо цели внутреннего закона данного
государства, таким образом неприменимость иностранного закона
устанавливается исключительно в силу его же свойств.

Многие ученые справедливо считают «публичный порядок» своеобразным
«каучуковым параграфом», предназначенным для того, чтобы дать суду
возможность то сужать, то расширять действие своих коллизионных норм в
соответствии с интересами господствующего класса в данной международной
ситуации. Понятие публичного порядка (оготе риЫю, риЬНс роНсу)
отличается крайней неопределенностью; более того, некоторые ученые
рассматривают неопределенность в качестве основного характерного
признака этого понятия. Верховный Суд США также высказывал именно такую
точку зрения.

Что касается практики советского периода, а также современной доктрины в
этой области, подход об использовании оговорки о публичном порядке
отличается крайней осторожностью. Наличие принципиального различия между
украинским законом и законом иностранного государства отнюдь не является
основанием для применения оговорки о публичном порядке, ибо такое
применение фактически отрицает возможность применения иностранного права
на территории Украины вообще. Таким образом, применение такой оговорки
возможно только тогда, когда применение иностранного закона может
породить результаты, недопустимые с точки зрения нашего правосознания
(Лунц). Вообще, в Украине статьей 571 Гражданского Кодекса была
закреплена негативная концепция публичного порядка, однако в связи с
исключением данной статьи из ГК в соответствии с Законом от 16.12.1993
г. в настоящее время мы имеем отсутствие правового регулирования по
вопросам публичного порядка в нашем государстве. Конец данной ситуации
может положить принятие нового Гражданского Кодекса, в проекте которого
(ст. 1559) устанавливается правило о том, что иностранное право не
применяется в случаях, когда его применение приводит к результатам, явно
несовместимым с основами правопорядка (публичного

Рядка) Украины. В таких случаях применяется право Украины, если
оятельства дела не указывают на применение права иной страны,

ющего более тесную связь с данными правоотношениями. Отказ в применении
иностранного закона не может основываться только на отличии правовой,
политической либо экономической системы соответствующего иностранного
государства от правовой, политической либо экономической системы
Украины.

• Обход законов в международном частном праве

Привязка к определенному законодательству иногда создается исключительно
лицами, желающими избежать применения к их правоотношениям
принудительных законов, которым подчинены эти правоотношения. Итак,
обход законов в международном частном праве – это искусственное создание
коллизионных привязок с целью выведения правоотношений из сферы
регулирования закона одного государства и подчинения их закону другого
государства, более предпочтительному с точки зрения субъектов этих
правоотношений. Обход законов имеет большое значение в международной
практике. Особую актуальность он приобрел и в Украине в связи с коренным
изменением экономической системы. Жесткие условия хозяйственной
деятельности, нестабильность действующего внутреннего законодательства
объясняют естественное стремление предприятий к обеспечению для себя
наиболее выгодных условий деятельности. В мировой практике основные
сферы обхода закона – это оффшорный бизнес и перемена гражданства в
целях избежания действия определенных внутренних брачно-семейных
законов. Право большинства государств не содержит прямых указаний
относительно правовых последствий обхода законов, многообразна и
судебная практика. Исключением в данной области является Франция,
установившая в Гражданском кодексе правило, согласно которому «всякий
обход запрещения, установленного по французскому закону, путем создания
искусственной коллизионной привязки к иностранному закону, порождает
недействительность соответствующей сделки». В Швейцарии, США, Аргентине
законодательно установлено ограничение обхода законов в определенных
видах правоотношений. Проект Гражданского Кодекса Украины (ст. 15 57)
предусматривает недействительность соглашений, заключенных с целью
обхода законов примерно таким же образом, как это делается во
французской системе. В случае выявления обхода законов правоотношения
будут возвращаться под регулирование норм права того государства,
которому они должны были бы быть подчинены по общим правилам,
установленным Кодексом.

Для признания наличия обхода закона целесообразно устанавливать
следующие моменты:

1) изъято ли правоотношение с иностранным элементом из-под действия
правопорядка, которому должно было быть при обычных условиях подчинено,
и передано ли под действие другого правопорядка, более выгодного по
своим установлениям;

2) совершено ли данное изменение сознательно, то есть искусственно или
нет избегается применение не совсем благоприятного закона.

• Обратная отсылка и отсылка к третьему закону

Один из самых сложных вопросов применения коллизионных норм -ппоблема
обратной отсылки. Обратная отсылка возникает в том случае, рели право,
которое избрали для регулирования правоотношения его стороны, возвращает
путем применения собственных коллизионных норм к нормам права того
государства, на основании которых была сделана первоначальная отсылка. В
ряде случаев возможна отсылка не только обратная, но и к третьему
закону. Такая отсылка обозначается термином «трансмиссия». Трансмиссия
имеет место в том случае, когда право одного государства отсылает
решение вопроса к праву другого государства, последнее же содержит
отсылку к праву третьего государства. Отсюда возникает проблема
толкования отсылки к иностранному закону: если ее понимать как отсылку
только к нормам материального права, то это означает неприменение
доктрины обратной отсылки; если же ее понимать как отсылку к праву
иностранного государства в целом, то это означает принятие данной
доктрины.

Мировая законодательная и научная практика не дают однозначного ответа
на вопрос о применимости обратной отсылки, как и о применимости отсылки
к праву третьей страны. В некоторых странах (государствах) данная
доктрина действует, в некоторых нет. Так, обратная отсылка признается в
Законе о международном частном праве Польши 1965 г., а также в
соответствующих законодательных актах Австрии и Швейцарии. В
законодательстве Германии не допускается обратная отсылка в договорных
обязательствах, однако она возможна во всех иных случаях. Подобным
образом регулируются отношения и в Великобритании. В Римской Конвенции
1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам, обратная
отсылка, равно как и отсылка к праву третьей страны, исключаются.
Доктрина стран СНГ идет по этому же пути. Отметим, что в проекте Закона
Российской Федерации о международном частном праве, напротив,
предлагается признание обратной отсылки. Но общей позицией в настоящее
время является следующая. Иностранное право применяется в государстве в
тех случаях, когда коллизионные нормы этого государства отсылают к
данному иностранному праву. Но если внутренний закон отсылает к закону
иностранному, а тот сам отказывается от регулирования спорных
правоотношений, нет оснований не применять в данном случае свой закон.
Проект Гражданского Кодекса Украины решает проблему обратной отсылки
следующим образом: отсылка к иностранному закону охватывает все его
нормы, которые применялись бы к конкретному делу в соответствии с этим
иостранным правом; любая отсылка рассматривается как отсылка к
териальному, а не к процессуальному праву, если иное не установлено
оном; в случаях, касающихся личного и семейного статуса физического
лица, обратная отсылка к праву Украины принимается .

• Взаимность и реторсия

В широком смысле взаимность в международном частном праве означает то,
что каждое государство признает права, вытекающие из иностранного
законодательства. Однако доктрина международного частного права
рассматривает взаимность и в более узком смысле, а именно как взаимное
предоставление государствами – сторонами международного договора –
определенного режима юридическим и физическим лицам этих государств на
территории сторон договора. Оговорка о взаимности в международном
договоре – одна из гарантий обеспечения государством прав и свобод своих
граждан. Оговорка о взаимности – это оговорка, обусловливающая
применение содержания данной нормы применением нормы такого же
содержания в соответствующем государстве (Корецкий).

При наличии коллизионной привязки к праву иностранного государства
применение этого права не ограничено и не обусловлено взаимностью, не
зависит от того, применяет ли иностранное государство в конкретных
вопросах право первой страны. Другой вопрос – предоставляет ли
государство, к праву которого отсылает коллизионная норма, аналогичные
права лицам того государства, которое применяет его право. Взаимность
бывает

1) материальная – предоставление иностранцам того же объема правомочий,
которым они пользуются в своем государстве;

2) формальная – предоставление иностранцам национального режима в
государстве пребывания.

Преобладающим взглядом на проблему взаимности является тот, что
последняя не является необходимой предпосылкой применения коллизионных
норм, отсылающих к иностранному праву. Коллизионные нормы носят общий
характер и применяются данным государством во взаимоотношениях со всеми
другими странами. Поскольку государство последовательно придерживается
своей коллизионной нормы, не допуская дискриминации в отношении другого
государства, его юридических и физических лиц, постольку последнее
государство не имеет оснований считать, что оно, его граждане и
организации терпят умаление в своих правах.

Государство, права юридических и физических лиц которого ограничиваются,
вправе прибегнуть к ответным мерам – реторсии. Итак, если одно
государство принимает меры, наносящие неосновательный в порядке
дискриминации ущерб интересам другого государства, то это последнее
государство может принять ответные ограничительные меры. Целью таких мер
является обычно достижение отмены ограничений, установленных первым
государством. При этом, в соответствии с положениями международного
права, применение ограничительных мер в отношении определенного
иностранного государства, его юридических и физических лиц в качестве
реторсии не может рассматриваться как нарушение принципа
недискриминации.

Тема 4. Субъекты международного частного права

1.Физические лица. Правовое положение иностранцев.

2.Юридические лица в международном частном праве.

3. Государство как субъект международного частного права.

ч физические лица. Правовое положение иностранцев.

Первичным субъектом права изначально является человек. Правовое
положение физических лиц – один из наиболее старых вопросов теории пава
В странах континентальной правовой системы правовое положение физических
лиц обычно регулируется соответствующими разделами гражданских кодексов.
Так, в Германии это гл.1 книги 1 Германского Гражданского Уложения, во
Франции – книга 1 Французского Гражданского Кодекса «О лицах», в
Швейцарии – титул 1 первой части Швейцарского Гражданского Кодекса
«Физические лица» и т. д. В странах англосаксонской правовой системы
нормы относительно правового статуса физических лиц не кодифицированы и
разбросаны по ряду нормативных актов. Также в этих государствах по
данному вопросу, как, впрочем, и в иных областях права, большую роль
играет право-применительная практика, а именно судебные прецеденты. Что
касается США, то в этой стране вообще нет единого федерального
законодательства в области определения правового положения граждан,
поскольку данные вопросы отнесены к компетенции штатов.

Правовой статус физических лиц в международном частном праве
раскрывается через категории правоспособности и дееспособности. Как
известно, в теории права под правоспособностью понимается способность
лица иметь юридические права и нести обязанности. Под дееспособностью же
понимается способность лица своими действиями приобретать права и
создавать обязанности. Однако таким образом понимаются данные правовые
категории в нашей правовой доктрине. В нормах права других государств
иногда происходит слияние правоспособности и дееспособности. Так, в
англосаксонской правовой системе термин (правовая способность)
объединяет в себе и правоспособность, и дееспособность. Однако в
судебной практике существуют также термины (пассивная правовая
способность – по смыслу соответствует нашей правоспособности) и
(активная правовая способность, способность к совершению правового акта
– соответствует нашей дееспособности). Французская правовая система
также не различает правоспособность и дееспособность. В ст.З
Французского гражданского Кодекса содержится термин под которым
понимаются дееспособность и правоспособность. Различие между данными
терминами существует, в основном, в теории права. В отличие от
рассмотренных государств германское право содержит три категории
правоспособность, дееспособность и деликтоспособность (способность нести
ответственность за вред, причиненный данным физическим лицом в
результате противоправных действий). Такое же деление имеет и
гражданское право Швейцарской Конфедерации.

Правоспособность человека не зависит от его возраста, пола, физического
либо умственного состояния и т.д. Она априори присуща каждому
физическому лицу, начиная от рождения и заканчивая смертью. Лишение
правоспособности по решению суда в настоящее время в абсолютном
большинстве стран мира не допускается. Однако в судебном порядке
граждане могут быть объявлены умершими либо безвестно отсутствующими
(см. например, ст.ст. 18-22 Гражданского Кодекса Украины).

Дееспособность физического лица, в отличие от правоспособности, прямо
зависит от адекватной оценки человеком окружающей действительности, то
есть от его умственного состояния. Таким образом, в законодательстве
существует нижний предел возраста, с которого лицо становится полностью
дееспособным, а также перечень оснований и порядок ограничения
дееспособности, признания лица полностью недееспособным. Так, в Украине
гражданская дееспособность возникает в полном объеме по достижении
восемнадцатилетнего возраста (ст. 11 Гражданского Кодекса Украины),
объем дееспособности несовершеннолетних в возрасте от 15 до 18 лет
урегулирован ст. 13 Гражданского Кодекса, а несовершеннолетних в
возрасте до 15 лет-ст. 14. Также Гражданский Кодекс устанавливает
основания полного либо частичного ограничения дееспособности (ст.ст. 15,
16). Что касается иностранного законодательства в рассматриваемой
области, то достижение 18 лет рассматривается в качестве совершеннолетия
и соответственно применяется для определения момента наступления полной
дееспособности во Франции, Германии, Великобритании. В США данный
показатель колеблется в пределах от 18 до 21 года в зависимости от
штата, в Швейцарии, Японии полная дееспособность наступает в 20 лет, в
Аргентине – в 22 года.

Основная проблема, возникающая в международном частном праве в связи с
физическими лицами – это определение правового статуса иностранцев. В
большинстве правовых систем иностранцами считаются все лица, не
являющиеся гражданами данного государства. Таким образом, в понятие
«иностранцы» включаются иностранные граждане и лица без гражданства. Эта
же концепция отражена и в законодательстве Украины. Своеобразие
правового положения иностранцев в международном частном праве
заключается в том, что они подчиняются двум правопо-рядкам: государства
своего гражданства и государства пребывания.

Совокупность прав, свобод и обязанностей иностранцев в государстве
пребывания, составляют их правовой статус. Правовой статус иностранцев в
международном частном праве зависит от нескольких факторов, в частности,
от правовой связи лица с государством (иностранный гражданин, апатрид,
бипатрид, беженец и т.д.), срока пребывания в данном государстве
(постоянно либо временно), цели пребывания (постоянное место жительства,
командировка, учеба, лечение, у лица определенных иммунитетов и
привилегий (работни-дипломатических и консульских учреждений).
гражданская правоспособность иностранцев обычно приравнивается к
гражданской правоспособности граждан государства пребывания например,
ст. 565 Гражданского Кодекса Украины). Коллизионные вопросы
дееспособности физического лица возникают, прежде всего, препятствие
того, что законы разных стран не всегда одинаково опреде-возраст, с
наступлением которого человек достигает совершеннолетия и тем самым
становится полностью дееспособным. Как и во многих странах
континентальной Европы, наш закон исходит в вопросах дееспособности из
принципа «Гражданская дееспособность иностранного гражданина
определяется по праву страны, гражданином которой он является».
Гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по праву
того государства, в котором он имеет постоянное место жительства (см.
ст. 566-1 Гражданского Кодекса Украины). В договорах о правовой помощи
дееспособность иностранных граждан обычно также определяется по закону
его гражданства.

Основным специальным принципом при определении правового режима
иностранцев является распространение на них юрисдикции государства
пребывания, что означает обязательность для иностранцев установленного в
данном государстве правопорядка. Данный принцип закреплен в ряде
международно-правовых документов, в частности, в ст.20 Конвенции о
правовом статусе лиц без гражданства от 28.09.1954 г., ст.2 Конвенции о
правовом статусе беженцев от 28.07.1951 г. Кроме того, в соответствии со
ст.13 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г.,
иностранец, не подчиняющийся юрисдикции государства пребывания, может
быть выслан за пределы этого государства во исполнение решения,
вынесенного в соответствии с законом. Кроме того, иностранцы имеют право
на защиту со стороны государства своего гражданства и/или пребывания
(см. ст.ст.7, 8 Всеобщей Декларации прав человека 1946 г., ст.ст. 3,
6-9, 11-13, 15 Международного пакта о социальных, экономических и
культурных правах 1966 г.). Каждый иностранец имеет право на признание
его правосубъектности (ст. 16 Международного пакта о гражданских и
политических правах), а также право на свободу выезда из государства
пребывания (ст.13 Всеобщей Декларации прав человека, ст. 12
Международного пакта о гражданских и политических правах).

В мировой практике иностранцам на территории государства прерывания
предоставляется один из следующих режимов: взаимности, отбытых дверей,
идентичности, национальный, наибольшего благоприятствования,
преференциальный и др. В СССР, а теперь и в Украине для иностранцев
предусмотрен национальный режим.

При предоставлении национального режима иностранцы в принципе не
безусловно, приравниваются к гражданам данного государства. Этот режим
устанавливается внутригосударственным законодательством. Другой вид
правового режима иностранцев – режим наибольшего благоприятствования. Он
означает, что юридическим и физическим лицам одного договаривающегося
государства предоставляется на территории другого договаривающегося
государства такой же правовой режим, которым пользуются или будут
пользоваться в дальнейшем на их территории юридические и физические лица
любого третьего государства, т.е. такого государства, которому
предоставлены в этом наиболее благоприятные условия. Положения о данном
режиме закрепляются в международных договорах и соглашениях. Специальный
(преференциальный) режим отличается предоставлением определенных
привилегий и преимуществ гражданам обычно соседних стран в области
приграничной торговли, приграничного общения населения и т.п.

В соответствии с Законом Украины «О правовом статусе иностранцев» от
04.02.1994 г. иностранцы имеют те же права и свободы и исполняют те же
обязанности, что и граждане Украины, если иное не предусмотрено
Конституцией и законами Украины, а также международными договорами
Украины (ст.2). При этом осуществление иностранцами своих прав и свобод
не должно наносить ущерба государственным интересам Украины, правам,
свободам и законным интересам граждан Украины, а также всех иных лиц,
проживающих на ее территории.

К основным правам, свободам и обязанностям иностранцев Закон относит:
право на инвестиционную деятельность (ст. 7), право на трудовую
деятельность (ст.8), право на отдых (ст.9), право на охрану здоровья
(ст. 10), право на социальную защиту (ст.11), право на жилье (ст. 12),
право на образование (ст. 14), право на пользование достижениями
культуры (ст. 15), право на участие в объединениях граждан (ст. 16),
право на свободу совести (ст. 17). Кстати, медицинскую помощь наравне с
гражданами Украины могут получать только иностранцы, постоянно
проживающие в Украине. Лица же, находящиеся на территории Украины
временно (за исключением дипломатических и консульских работников),
получают медицинскую помощь только за плату (Постановление Кабинета
Министров Украины «О предоставлении медицинской помощи иностранным
гражданам» от 17.09.1996 г.).

Иностранцы могут в соответствии с законодательством Украины иметь в
собственности любое имущество, наследовать и завещать его, а также иметь
личные неимущественные права. Иностранцы имеют равные с гражданами
Украины права в брачных и семейных отношениях (ст. 18). В
судопроизводстве иностранцы как участники процесса пользуются такими же
процессуальными правами, как и граждане Украины (ст.22).

Иностранцы не могут быть избранными в органы государственной власти и
местного самоуправления Украины, принимать участие в референдумах
(ст.23). На них не распространяется общая военная обязанность (ст.24).
Иностранцы, совершившие преступление, административное или иное
правонарушение, несут ответственность на общих основаниях (ст.29).

Национальный режим ответственности иностранцев распространяется не на
всех. В соответствии с нормами Положения о дипломатических
представительствах и консульских учреждениях, утвержденного Указом
Президента Украины от 10.06.1993 г., члены дипломатического персонала,
консульские должностные лица и служащие, представители иностранных
государств и члены парламентских и правительственных делегаций,
прибывающие в Украину для участия в межгосударственных переговорах,
международных конференциях и совещаниях, либо с иными официальными
поручениями, обладают иммунитетом от юрисдикции судов Украины во время
исполнения ими служебных обязанностей. Такой иммунитет распространяется
и на членов семей указанных лиц, их сопровождающих. Лица, входящие в
дипломатический персонал иностранных государств, могут быть привлечены к
ответственности только с согласия аккредитующего государства. Иммунитет
от юрисдикции Украины не распространяется на случаи вступления
дипломатических работников и членов их семей в гражданско-правовые
отношения в качестве частных лиц в связи с исками о принадлежащей им на
территории Украины недвижимости, в правоотношения по наследованию, а
также по вопросам, вытекающим из их профессиональной либо коммерческой
деятельности, осуществляемой ими за пределами служебных обязанностей.

Правила въезда иностранцев в Украину, их выезда из Украины и транзитного
проезда через ее территорию утверждены Постановлением Кабинета Министров
Украины от 29 декабря 1995 года.

Наконец, отметим, что если иностранным государством будут установлены
ограничения относительно реализации прав и свобод гражданами Украины,
Кабинет Министров Украины может принять решение об установлении
соответствующего порядка реализации прав и свобод гражданами этого
государства на территории Украины.

Положение украинских граждан за границей определяется как
законодательством страны пребывания, так и украинским законодательством.
Большое значение в этом отношении имеют положения международных
договоров Украины с иностранными государствами. Предоставление в
договорном порядке на основе взаимности определенного режима ставит
своей целью предотвращение какой-либо дискриминации украинских граждан,
изменения их правового положения в одностороннем порядке.

В отношении правового положения украинских граждан за границей мы
исходим из двух основных принципов:

1. Поскольку иностранцы имеют в Украине такие же имущественные и личные
неимущественные права, что и граждане Украины, украинский гражданин
может осуществлять в отношении своего имущества все правомочия,
установленные иностранным законом, и пользоваться защитой со стороны
местных государственных органов.

2. Всякая попытка ограничить права украинских граждан и лишить их
законной защиты не может рассматриваться иначе, как дискриминация.

Принцип гарантирования Украиной своим гражданам, находящимся за ее
пределами, защиты и опеки, закреплен в ч.З ст. 2 5 Конституции Украины.
Защиту граждан Украины, находящихся за пределами государства,
осуществляют консульские учреждения, действующие на основании
Консульского Устава Украины, утвержденного 2 апреля 1994 года. В
соответствии с Консульским Уставом, консул обязан принимать меры к тому,
чтобы граждане Украины пользовались в полном объеме правами,
предоставленными им законодательством государства пребывания и
международными обычаями. В случае нарушения таких прав консул обязан
принять меры к их восстановлению (ст.20). Консул также информирует
граждан Украины о законодательстве государства пребывания и местных
обычаях (ч.1 ст.25). Консульское представительство интересов граждан
Украины в государственных органах и судебных учреждениях государства
пребывания предусмотрено ст.26 Консульского Устава.

2. Юридические лица в международном частном праве.

Под юридическими лицами в правовой доктрине понимаются любые
организации, независимые от входящих в них участников и обладающие
присущими только им имущественными правами. Классическая формулировка
юридического лица, содержащаяся в ст. 23 Гражданского Кодекса Украины,
определяет юридическое лицо как организацию, обладающую обособленным
имуществом, могущую от своего имени приобретать имущественные и личные
неимущественные права и нести обязанности, выступать истцом и ответчиком
в суде, арбитражном или третейском суде. Итак. Важнейшим признаком
юридического лица следует признать его имущественную обособленность, что
позволяет такому лицу выступать независимым участником хозяйственного
оборота. Кроме того, имущественная обособленность является необходимой
предпосылкой самостоятельной имущественной ответственности юридического
лица по своим обязательствам.

Как и физические лица, юридические лица также обладают своей
правоспособностью и дееспособностью. При этом характерным является то,
что категории правоспособности и дееспособности у юридических лиц
совпадают. Объем специальной правоспособности юридического лица
ограничивается целями и предметом его деятельности. Выделяемая в теории
права общая правоспособность юридических лиц, характерной особенностью
которой является приравнивание ее к правоспособности лиц физических, за
исключением таких прав и обязанностей, необходимой предпосылкой которых
являются естественные свойства человека, также начала легализовываться в
настоящее время в некоторых европейских государствах (Швейцария,
Германия). Что касается момента возникновения и прекращения
правоспособности юридических лиц, то

по общему правилу правоспособность возникает с даты государственной
регистрации (ст.25 Гражданского Кодекса Украины) и прекращается с
момента отмены такой регистрации по заявлению участников либо судебному
решению.

В мировой практике при многообразии организационных форм юридических лиц
можно выделить две их основные группы: юридические лица публичного права
и юридические лица частного права. Принципиальное разграничение этих
двух групп проводится по природе акта, из которого возникают данные
лица. В случае, если юридическое лицо образовано на основе публичного
(административного) акта, оно относится к публичным, и наоборот, если
юридическое лицо создано в соответствии с частно-правовым актом, его
следует относить к частноправовым. Таким образом, к публично-правовым
юридическим лицам будем относить государство,
административно-территориальные единицы, различные государственные
органы и учреждения, торгово-промышленные палаты. Вопрос об отнесении в
данную категорию государственных предприятий достаточно неоднозначен.
Что касается частно-правовых юридических лиц, то они создаются
субъектами права различных государств как коллективные либо основанные
на собственности одного частного лица образования. Что касается всего
многообразия юридических лиц в международно-правовой практике, то
следует отметить, что в результате многовековых традиций в мире
выработались определенные организационно-правовые формы, которые могут
варьироваться по названиям от страны к стране, однако правовой статус
каждой из форм, независимо от ее названия в данной стране, примерно
одинаков, хотя единой классификации, безусловно, не существует.

Наиболее распространенным является деление юридических лиц в зависимости
от характера объединения (лиц или капиталов) и от степени
ответственности участников по обязательствам юридического лица (всем
своим имуществом или исключительно в пределах внесенного вклада).

Объединения лиц основаны на личном участии их членов в ведении дел
фирмы. Объединения капиталов имеют целью концентрацию капиталов и
освобождение участников от риска, возникающего в процессе хозяйственной
деятельности.

В большинстве стран континентальной Европы принято деление объединений
предпринимателей на следующие виды: полное товарищество, коммандитное
товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное
общество. При этом товарищества – это объединения лиц, общества –
объединения капиталов.

Форма акционерного общества является наиболее распространенной в
зарубежных странах, так как она наиболее удобна для предпринимателей. С
одной стороны, акционерное общество дает возможность проводить
концентрацию капитала, собирая средства мелких собственников и передавая
их в распоряжение крупного капитала, с другой – избавляет
предпринимателя от риска, связанного с хозяйственной деятельностью, не
допуская предъявления к акционеру никаких требований по обязательствам
общества. Исключением в этом плане является Германия, где 97%
предприятий зарегистрировано в форме обществ с ограниченной
ответственностью.

В Великобритании существует несколько иная классификация фирм по
правовому положению. Здесь различают товарищества (объединения лиц) и
компании (объединения капиталов).

Товарищества бывают:

– с неограниченной ответственностью – по статусу примерно соответствуют
полному товариществу, исключая то, что такая организационная форма не
признается юридическим лицом, не подлежит обязательной регистрации в
торговом реестре;

– с ограниченной ответственностью – по статусу соответствует
коммандитному.

Компании включают в себя:

– компании с неограниченной ответственностью – отличаются от
аналогичного товарищества только тем, что признаются юридическим лицом и
их образование связано с соблюдением определенных, однако небольших
формальностей;

– компании с ограниченной ответственностью – по статусу сходны с
акционерным обществом, однако, отличаются от него тем, что в компании
создается не акционерный, а паевой капитал, распределяемый на равные
паи. Отличие между паем и акцией состоит в следующем: акция может
дробиться и принадлежать в определенной части разным лицам, что
невозможно в случае с паем. Акция должна быть оплачена сразу, оплата пая
возможна в течение определенного времени.

Компании с ограниченной ответственностью делятся на публичные (объявляют
публичную подписку на паи и подлежат публичной отчетности) и частные
(аналогичны по статусу обществам с ограниченной ответственностью
континентальноевропейского типа).

В США различают два вида объединений: товарищества (объединения лиц) и
корпорации (объединения капиталов).

Товарищества в США образуются на основе закона, принятого в большинстве
штатов, где товарищество определяется как объединение двух или более лиц
для ведения дел с целью извлечения прибыли. Товарищество не признается
юридическим лицом, но обладает определенными свойствами
правосубъектности. Любой компаньон товарищества обладает компетенцией
представлять других владельцев и принимать финансовые обязательства. По
законодательству США товарищества могут быть полными и коммандитными.

Корпорации могут быть публичные, непредпринимательские и
предпринимательские. Первые две не преследуют целью получение прибыли,
третий вид по статусу примерно соответствует привычному нам акционерному
обществу. Особенностью США является отсутствие единого для всех штатов
закона, определяющего правовое положение корпораций. Поэтому обычно
корпорации образуются по закону того штата, где предусмотрены наиболее
льготные условия в части налогов и сборов, взимаемых при создании
корпорации. Особенно популярны в этом отношении штаты Делавер и
Нью-Джерси.

Единоличные предприятия являются собственностью одного лица (вариант:
семьи), которое несет ответственность по его обязательствам всем
капиталом предприятия и всем своим имуществом, если имущество не
обособлено от капитала предприятия. Фирменное наименование единоличного
предприятия может совпадать, а может и отличаться от фамилии и имени
предпринимателя, которому оно принадлежит. Все дела предприятия ведет
его собственник или специально уполномоченные на это служащие. Обычно
таким служащим предоставляется широкий объем полномочий при сохранении
за собственником предприятия права контроля за их деятельностью. Форму
единоличных предприятий имеют, как правило, мелкие и средние фирмы.
Однако бывают и исключения (вторая по величине в Швеции финансовая
группа Юнсонов). В современных условиях многие крупные семейные компании
были преобразованы в акционерные общества.

Что касается возникновения частно-правовых юридических лиц, то по
отношению к ним различают три порядка образования: разрешительный,
явочно-нормативный и явочный. При разрешительном порядке для создания
юридического лица необходимо разрешение соответствующего
государственного органа, уполномоченного на это. При этом такой орган
может решать вопрос о целесообразности создания конкретных юридических
лиц. В странах, которые применяют явочно-нормативный порядок, существует
общий нормативный акт, регулирующий порядок возникновения и деятельности
юридических лиц. Таким образом, юридические лица возникают с момента
государственной регистрации, проводимой в обязательном порядке в случае
выполнения предусмотренных в данном акте требований. Данный порядок
наиболее распространен в мировой практике. Легализован он и в Украине.
При явочной системе для создания юридического лица необходимо
положительно выраженное намерение действовать в качестве отдельного,
обособленного от участников субъекта права.

В процессе осуществления хозяйствующими субъектами предпринимательской и
иной деятельности в целом ряде случаев важно установить, к какому
государству принадлежит то или иное юридическое лицо. Например, при
закреплении в торговом договоре режима наибольшего благоприятствования
или национального для хозяйствующих субъектов договаривающихся
государств, возникает резонный вопрос об определении того, какие
юридические лица могут рассматриваться как юридические лица данных
государств.

Другим важным вопросом является установление собственно того, является
ли юридическим лицом данная конкретная организация, так как от страны к
стране организационные формы значительно варьируются, и при одинаковом
названии организационной формы в двух разных государствах не существует
никакой гарантии того, что и правовой статус этих организаций будет
одинаков. В некоторых странах понимаются как простые совокупности
физических лиц те организационные формы, которые в других странах
являются юридическими лицами. Выше были рассмотрены именно эти
особенности в различных государствах.

классическая доктрина международного частного права связывает личный
закон юридического лица с местом его образования (см. соответствующий
раздел курса). Итак, личный закон юридического лица определяется его
«национальностью». Кроме того, существуют теории места регистрации,
местонахождения административного офиса, места деятельности, контроля
над фирмой.

Законодательство и практика различных государств при решении вопроса о
государственной принадлежности юридических лиц не ограничиваются
формальными критериями. В реальной экономической жизни большое значение
имеет критерий контроля. В последние годы в зарубежных научных
концепциях по международному частному праву все чаще государственная
принадлежность отделяется от личного статута юридического лица. Более
того, предлагается вообще не применять категорию личного статута для
решения всех коллизионных вопросов, касающихся данного юридического
лица. Поэтому пути идет в ряде стран и законодательная практика. В
зависимости от конкретной цели выбирается определенный критерий. Так,
для определения подсудности в США применяется принцип инкорпорации, а
для целей налогообложения – принцип места деятельности.

Деятельность многих юридических лиц не ограничивается территорией
государства создания. Характер международных объединений может также
проявляться и в интернациональном характере собственников. А.С.Скаридов
выделяет три критерия, которые имеют принципиальное значение для
признания за транснациональными компаниями прав юридического лица.
Во-первых, это реальность связи между компанией и страной, право которой
применяется к компании. Во-вторых так называемая «истинность»,
понимаемая как реальность правоотно’-шений, которые не должны носить
формального характера и служить прикрытием для нарушений закона.
В-третьих, правоотношения должны быть устойчивыми, постоянными и
понятными (!) как для их участников, так и для третьих лиц (!!).

При осуществлении хозяйственной деятельности на территории дпу-гих стран
возникают два вопроса: о признании правосубъектности иностранного
юридического лица и о допуске его к осуществлению хозяйственной
деятельности на территории данного государства, а также об условиях
такой деятельности. Правосубъектность иностранных юридических лиц обычно
признается на основании двусторонних договоров прежде всего торговых.
Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной
деятельности на территории определенного государства решается
законодательством данного государства. В большинстве случаев
осуществление такой деятельности возможно после соблюдения определенных
формальностей. В торговых договорах устанавливается определенный режим
для иностранных юридических лиц. Этот режим может быть основан либо на
принципе наибольшего благоприятствования, либо на принципе национального
режима.

Действующее законодательство Украины исходит из того, что гражданская
правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву
страны, где учреждено это юридическое лицо или организация (ст.567
Гражданского Кодекса Украины). Аналогичные нормы содержатся в
многосторонней Конвенции о правовой помощи стран СНГ от 23 января 1993
г. Проект Гражданского Кодекса Украины имеет несколько более развернутые
нормы. Так, ст. 1569 устанавливает, что личный закон юридического лица
определяется страной его местонахождения, при этом местонахождение
определяется по месту регистрации. Местонахождение хозяйственного
общества определяется по закону страны, в соответствии с которым оно
основано, если выполнены требования этого закона о регистрации и
публичности, а если такие требования отсутствуют – по закону, в
соответствии с которым общество самоорганизовалось. При отсутствии
указанных условий местонахождением общества будет считаться
местонахождение его руководящих органов:

Еще одна проблема, связанная с иностранными юридическими лицами в
международном частном праве, получила в последние десятилетия широкое
распространение. Она связана с международными юридическими лицами. В
хозяйственной деятельности большинства государств наибольшее
распространение получили следующие международные объединения:

1. Международные предприятия – это предприятия, возникающие в силу
международного договора (Международный Банк Реконструкции и Развития –
МБРР) или на основании внутреннего закона одного или двух государств,
принятого в соответствии с международным договором (Банк международных
расчетов – БМР). По мнению большинства ученых, такие юридические лица
имеют международный характер и не имеют национальности. Но существует и
другая точка зрения: поскольку международное предприятие становится
субъектом права только после соответствующего официального оформления,
то государство, где имело место это оформление, признается местом
образования предприятия и, таким образом, определяет его национальность
и личный статус.

2. Транснациональные компании – это предприятия, созданные по закону
определенной страны и имеющие определенную национальность, однако,
действующие более чем в одной стране в форме агентств, отделений или
филиалов.

3. Коммунитарные предприятия – это предприятия, организуемые
государствами, участвующими в процессе экономической интеграции, или же
гражданами этих государств. Как и в отношении международных предприятий,
их национальность определяется местом инкорпорации.

4. Транснациональные корпорации – это предприятия, отделения и филиалы
которых находятся в настоящее время практически во всех странах,
представляющие с экономической точки зрения единый механизм, но с точки
зрения юридической являющиеся самостоятельными независимыми компаниями.
Ни одно законодательство в мировой практике не содержит определения
транснациональных корпораций, поскольку действующие на территории
государства подразделения этих корпораций признаются местными
субъектами, подчиняющимися в своей деятельности внутреннему
национальному регулированию.

3. Государство как субъект международного частного права.

Государство в процессе осуществления своей деятельности вступает в
различные имущественные правоотношения с другими государствами,
международными организациями, юридическими и физическими лицами других
государств. При этом правоотношения, в которые вступает государство,
обычно делят на два вида по субъектам таких отношений:

во-первых, это отношения между государствами, а также между государством
и международными организациями, во-вторых, между государством и
иностранными юридическими и физическими лицами. При этом отношения
первого вида в абсолютном большинстве своем относятся к области
регулирования международного публичного права. Отношения же второго вида
возникают обычно в сфере хозяйственной деятельности (от концессионных
соглашений до наследования государством выморочного имущества его
граждан, умерших за рубежом). В области имущественных отношений
государство выступает в качестве особого субъекта, так как оно не
является юридическим лицом. Отметим, что во всех правоотношениях, в
которые государство вступает в сфере международного частного права, его
интересы представляют и от его имени выступают уполномоченные
государственные органы или должностные лица.

Существует концепция «расщепления» государства на два лица в тех
случаях, когда последнее вступает в имущественные отношения: когда
государство выступает в силу своего суверенитета, то это одно лицо,
субъект властвования, а в тех случаях, когда государство вступает в
правоотношения в сфере имущественных отношений – это уже совсем другой
субъект, приравниваемый к юридическим лицам. Возражения к этой теории
базируются на единстве суверенитета государства и его правосубъектности,
при этом проявления правосубъектности могут быть совершенно разными. Что
же касается категории юридического лица, то это понятие исключительно
внутригосударственного права, и именно государство наделяет своих
субъектов правами юридического лица.

Государство единственное из субъектов права обладает иммунитетом.
Иммунитет государства основывается на его суверенитете и заключается в
том, что иностранное государство не подчинено местной юрисдикции и
местному праву, поскольку на то нет прямого согласия этого иностранного
государства. Обычно различают несколько видов иммунитета государств:
судебный, от предварительного обеспечения иска и от принудительного
исполнения решений.

Судебный иммунитет заключается в неподсудности одного государства
судебным органам любого другого государства. Без согласия государства
оно не может быть привлечено, независимо от причин, к такому суду.

Иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в том правиле,
что в порядке предварительного обеспечения иска нельзя без согласия
государства принимать какие-либо принудительные меры в отношении его
имущества.

Под иммунитетом от исполнения решения понимается невозможность без
согласия государства осуществить принудительное исполнение решения,
вынесенного против него.

Все типы иммунитета государства тесно связаны между собой основой –
суверенитетом государства. Поэтому в любом случае согласие государства
на неприменение к нему правил об иммунитете должно быть выражено
дипломатическим путем или иным образом. Изъятия из правил об иммунитете
могут также содержаться в международных договорах государства.

Применение иммунитета государства в судебной и иной правопри-менительной
практике является в настоящее время общепризнанным. Однако относительно
объема государственного иммунитета единства законодательной практики в
мировом сообществе не существует. Все государства можно разделить в
данной области на две большие группы, основывающие нормы внутреннего
законодательства на одной из двух концепций государственного иммунитета:
абсолютной либо функциональной.

В соответствии с концепцией абсолютного иммунитета государство обладает
в полном объеме всеми видами иммунитета, рассмотренными выше, вне
зависимости от обстоятельств дела, вида спорных правоотношений и т. п.
Данная теория являлась господствующей ранее практически во всем мире,
принята она и в Украине. Однако в современном мире все большее
распространение получает теория функционального (ограниченного)
иммунитета. В соответствии с этой точкой зрения, государство всегда
пользуется иммунитетом, действуя в качестве суверена, субъекта
публичного права. Однако в случаях вступления государства в
правоотношения частного права, в частности, во внешнеторговые,
государственный иммунитет применяться не будет. Данная концепция
воспринята законами о государственном иммунитете Великобритании, Канады,
США, Австралии. Также именно эта теория применяется в практике судов
большинства европейских государств. На этих же принципах базируется и
Европейская (Базельская) Конвенция о государственном иммунитете 1972
года. В данном соглашении приводится перечень случаев, когда
государственный иммунитет не применяется. В частности, это касается
трудовых правоотношений, возмещения вреда, охраны прав промышленной
собственности, споров относительно недвижимости и др. Не применяется
иммунитет относительно договоров, подлежащих исполнению в стране суда,
рассматривающего дело, а также по соглашениям коммерческого,
финансового, профессионального характера. Иммунитет государства, однако,
будет сохраняться и в этих случаях при соблюдении хотя бы одного из
следующих условий:

1) другой стороной в споре также является государство;

2) стороны в письменной форме специально договорились о применении
иммунитета;

3) некоммерческий договор был заключен на территории иностранного
государства и он подчиняется нормам его административного права.

Тема 5. Право собственности

1. Коллизионные вопросы права собственности.

2. Национализация и приватизация в международном частном праве,

3. Правовое положение иностранных инвестиций.

4. Правовой режим собственности государства и юридических лиц за
границей.

1. Коллизионные вопросы права собственности.

Одним из основных институтов любой правовой системы является право
собственности, представляющее собой в общем смысле закрепление
экономических отношений собственности в нормах права. Наличие
иностранного элемента в таких отношениях вводит их в круг регулирования
международного частного права.

Право собственности – основное из вещных прав, имеющее определяющее
значение для экономической системы государства. Как известно, в теории
права непосредственная правовая связь лица с вещью реализуется через
систему правомочий, которые в совокупности составляют право
собственности на эту вещь. В наиболее общем виде система правомочий
складывается из:

1) права владения;

2) права пользования и

3) права распоряжения.

Данная разбивка характерна для нашей системы права, в некоторых правовых
системах существует более подробное дробление правомочий собственника.
Также не будем останавливаться здесь и на концепции «расщепленной
собственности».

Право собственности относится к категории так называемых «абсолютных»
прав, то есть прав, предоставляющих их обладателю наиболее высокую
степень свободы. Применительно к праву собственности это можно
рассматривать на примере норм Закона Украины «О собственности»:
«Собственник по своему усмотрению владеет, пользуется и распоряжается
принадлежащим ему имуществом. Собственник вправе совершать в отношении
своего имущества любые действия, не противоречащие закону» (ст.4. пп.1,
2). Аналогичные по содержанию нормы содержат нормы гражданского права и
иных государств.

Законодательство различных государств неоднозначно регулирует отношения,
вытекающие из права собственности. Основной классификацией имущества во
многих странах является его деление на движимое и недвижимое. Принципы
судебной практики и доктрины в отношении этих видов имущества в истории
развития международного частного права различны.

Внутригосударственным законодательством большинства стран разработана
градация имущества на движимое и недвижимое с четким отнесением
определенных вещей к тому или иному виду. Перечень движимых и недвижимых
вещей может варьироваться от страны к стране, однако, не принципиально.
В качестве примера подобного деления приведем нормы Гражданского Кодекса
Франции, относящие к недвижимости земельные участки, несобранный урожай,
предметы, помещенные собственником земли на нее с целью обслуживания и
эксплуатации, вещи, навсегда соединенные с землей, узуфрукт на
недвижимость, сервитута, иски, имеющие предметом возврат недвижимости. К
движимому имуществу тот же французский закон относит вещи, которые могут
изменять свое местонахождение, обязательства и иски, имеющие своим
предметом уплату денежных сумм или права на движимые вещи, акции либо
доли в предприятиях, а также ренты, выплачиваемые государством либо
частными лицами.

Право собственности на недвижимость или другие виды вещных прав в
отношении недвижимости подчиняются праву места ее нахождения. Данный
коллизионный принцип был разработан в средние века в итальянской
доктрине и стал общим для всех европейских государств. Основание для
применения принципа вытекает из самой природы недвижимого имущества – из
его неподвижности, что предопределяет нахождение естественного центра
тяжести прав на это имущество в данной стране.

Значительно сложнее регулирование права собственности на материальные
движимые вещи. В мировой практике существуют следующие варианты
коллизионных привязок в этой области: закон места нахождения вещи, закон
домицилия, закон места совершения акта, закон, свойственный сделке о
передаче права на движимость. В средние века преобладающим во всех
европейских доктринах был принцип – собственность следует за лицом, то
есть права на материальные движимые вещи подчиняются закону места
жительства (домицилия) собственника или владельца. В XIX веке сфера
применения этой нормы была резко ограничена случаями правопреемства
вследствие смерти собственника в отношении движимости и режимом
супружеского имущества. В отношении создания и передачи реальных прав на
обособленные предметы был введен и ныне является господствующим принцип
– принцип применения права страны места нахождения имущества. Так,
применение закона места нахождения вещи, как для движимого, так и для
недвижимого имущества предусматривает Гражданский Кодекс Португалии,
Законы о международном частном праве Австрии, Греции, Италии, Японии,
Кодекс Бустаманте и др. Применение принципа обосновывается тем, что
вещные права должны быть легко распознаваемы. Лицо, желающее приобрести
право на вещь, должно быть защищено от риска признания приобретения
недействительным. А это может произойти в том случае, если приобретаемая
вещь подчинена иностранному праву.

В круг регулирования закона места нахождения вещи включают:

1) что может быть объектом права собственности;

2) какие вещные права вообще возможны;

3) содержание права собственности.

В современной международной практике существует два основных принципа
относительно правового положения движимых вещей.

1. Если в каком-либо государстве вещь правомерно перешла по законам
этого государства в собственность определенного лица, это право
собственности сохраняется за лицом при изменении места нахождения вещи
(Право собственности на вещь, приобретенную за границей, признается).

2. Объем прав собственника определяется законом места нахождения вещи.
При перемещении имущества из одного государства в другое объем прав на
это имущество изменяется согласно закону соответствующего государства.

Неоднозначно решение вопроса в отношении того, какой закон регулирует
права на приобретаемую вещь, если сделка по поводу приобретения
имущества совершается не в том государстве, где имущество находится.
Здесь возможно применение как закона места нахождения вещи, так и
личного закона собственника. Выбор коллизионной привязки будет зависеть
от доктрины и судебной практики соответствующей страны.

В случаях, когда лицо добросовестно, открыто и непрерывно владеет
имуществом в течение длительного времени, законодательством
предусматривается приобретение имущества в собственность по давности.
(см. ст.ст. 2262-2265 Французского Гражданского Кодекса, ст.234
Гражданского Кодекса Российской Федерации, ст.728 Швейцарского
Гражданского Кодекса и т.п.). При таком приобретении имущества
производится привязка либо к праву места нахождения вещи в момент начала
течения срока давности, либо к праву страны, на территории которой вещь
находилась к моменту истечения срока давности.

При приобретении права собственности на вещи в пути возможны привязки к
праву места отправления либо назначения.

В случаях с нематериальным имуществом применяется так называемая
фиктивная локализация. При этом разные виды такого имущества имеют свои
особенности в применении коллизионных привязок.

1. Предприятие – мы рассматриваем как целостный имущественный комплекс,
включающий в себя фирменный знак, наименование, сырье, оборудование,
товары, права промышленной собственности, а также клиентуру и другие
нематериальные элементы. Каждый из них может подчиняться своему закону.
Но, поскольку все они обеспечивают деятельность предприятия, они могут
быть сгруппированы в месте нахождения последнего или его основной части,
изъятие которой означало бы исчезновение самого предприятия. В мировой
практике для регулирования таких отношений применяется личный закон
юридического лица и все соответствующие привязки. Кроме того: право
собственности на имущество иностранного филиала определяется личным
законом компании, а не законом места нахождения ее отдельных вещей.

2. Обязательства – привязываются к их источникам, исключая цессию,
которая имеет самостоятельную коллизионную привязку, формально
локализованную в стране закона должника.

3. Ценные бумаги – именные ценные бумаги следуют правовому статусу
эмитента, на предъявителя – локализуются по месту нахождения бумаг,
исключая условия приобретения, хранения и утраты, определяемые по закону
национальности. Ордерные ценные бумаги (векселя и чеки) привязываются к
праву места совершения индоссамента, если обязательства, основанные на
них, носят самостоятельный характер.

4. Авторские права, права на промышленную собственность – регулирование
отношений собственности на данные виды имущества будут рассмотрены в
особой теме.

В международном торговом обороте важное значение имеют вопросы,
связанные с переходом права собственности на вещь и с риском случайной
гибели вещи. Коллизионные вопросы возникают из-за неоднозначной
трактовки момента перехода риска гражданским законодательством различных
государств. Так, в Швейцарии, Голландии, Японии риск случайной гибели
вещи переходит на покупателя в момент совершения контракта, причем от
перехода право собственности на проданный товар в данном случае ничего
не зависит. Во Франции, Великобритании, Германии момент перехода риска
совпадает с переходом права собственности.

В Украине, как и в других странах бывшего СССР, возникновение и
прекращение права собственности на имущество определяется в соответствии
с принципом автономии воли сторон. Возникновение и прекращение права
собственности на вещь определяется по закону страны, где эта вещь
находилась в момент, когда имело место обстоятельство, послужившее
основанием для возникновения или прекращения права собственности, (ст.
569-3 Гражданского Кодекса Украины). Кроме того, существуют и
специальные привязки. Так, возникновение и прекращение права
собственности на вещи по внешнеторговым сделкам определяются по закону
места совершения внешнеторговой сделки, если иное не определено
соглашением сторон (ст. 569 ч. 2 Гражданского Кодекса Украины). Право
собственности на вещь в пути определяется по закону страны отправления,
если об ином не договорились стороны сделки (ст.569 ч.З). Если иное не
предусмотрено в договоре, право собственности на имущество возникает с
момента передачи вещи, а риск случайной гибели или порчи отчуждаемых
вещей переходит на приобретателя одновременно с возникновением у него
права собственности (ст. ст. 129, 130 Гражданского Кодекса Украины).
Проект Гражданского Кодекса Украины в отношении регулирования
коллизионных привязок в данной области не имеет существенных отличий от
норм, существующих сегодня. Однако он имеет и ряд существенных
нововведений. Так, в проекте впервые четко дается деление имущества на
движимое и недвижимое. При этом принадлежность имущества к движимому
либо недвижимому предлагается определять по закону местонахождения вещи
(ст. 1581). Также проектом Гражданского Кодекса урегулированы и вопросы
приобретения имущества по давности владения, при этом предлагаемой
привязкой является закон страны, в которой имущество находилось в момент
истечения срока такой давности (ст. 1582 ч.З).

В Гаагской Конвенции о праве, подлежащем применению к переходу права
собственности в случае международной продажи материальных движимых вещей
от 15.04.1958 г. сформулированы самостоятельные коллизионные привязки
для решения вопроса о переходе права собственности и риске случайной
гибели вещи. Конвенцией производится привязка к праву страны, в которой
находится товар. В том случае, если купля-продажа основывается на
документах, покупатель сохраняет право собственности, признаваемое за
ним в силу законодательства страны, в которой он получил документы.

Кроме того, в мировой практике существуют и привязки в отношении
отдельных категорий вещей. Так, право собственности на воздушные суда в
соответствии с Женевской Конвенцией 1948 г. о международном признании
прав на воздушные суда определяется по месту регистрации судна.

Порядок управления общей долевой собственностью определяется по месту ее
нахождения. Коллизионные вопросы возникают в случаях распоряжения этой
собственностью: в некоторых странах распоряжение возможно с общего
согласия сторон независимо от размера их долей, в других – собственники
обладают голосами пропорционально долям в общем имуществе.

Защита добросовестного приобретателя против виндикационного иска
производится по месту нахождения имущества. Проблема, возникающая при
этом, касается определения решающего при этом места: того, где вещь
находится в момент приобретения или того, в котором она находится в
момент предъявления иска. В Германии вопрос решается по месту
приобретения вещи, во Франции – по месту предъявления иска.

2. Национализация и приватизация в международном частном праве.

Право собственности на имущество может переходить от одного лица к
другому в результате принятия специальных государственных актов о
национализации или приватизации имущества.

Национализация предполагает огосударствление, то есть изъятие имущества,
находящегося в частной собственности, и передачу его в собственность
государства. Национализацию рассматривают как одно из проявлений
государственного суверенитета. Право государств на национализацию
собственности, находящейся на их территории, в том числе и
собственности, принадлежащей иностранцам, подтверждено рядом резолюций
Генеральной Ассамблеи ООН, в частности. Резолюцией

57№ 626 (VII) от 21.12.1952 г. «О праве свободной эксплуатации
естественных богатств и ресурсов», а также решениями Международного Суда
ООН.

Приватизация – это процесс, обратный национализации, т.е. передача
государственного имущества в частную собственность.

Отношения собственности, возникающие между государством и физическим или
юридическим лицом, определяются внутренним правом государства,
проводящим соответствующие мероприятия. Проводя национализацию
собственности иностранцев, государство несет в отношении бывших
собственников только те обязательства, которые вытекают из содержания
принципа национального режима. Если национализация безвозмездна в
отношении собственных граждан, то и в отношении иностранцев может
действовать тот же принцип. Однако внутренним законодательством может
быть предусмотрено предоставление иностранным собственникам определенной
компенсации, порядок и условия ее выплаты.

Общими чертами национализации, независимо от страны ее проведения,
является то, что

1) это акт государственной власти;

2) это социально-экономическая мера общего характера;

3) она может осуществляться в отношении любой собственности вне
зависимости от ее принадлежности;

4) каждое государство самостоятельно определяет решение всех вопросов,
связанных с компенсацией собственникам национализированного имущества.

Законы о национализации всегда имеют экстерриториальное значение.

Осуществление приватизации имеет целью уменьшение размеров
собственности, принадлежащей государству. Эта мера также носит
социально-экономический характер и направлена на реорганизацию
существующих отношений собственности. Государство самостоятельно
определяет формы и методы проведения приватизации, условия допуска
иностранцев к участию в приватизационных процессах.

3. Правовое положение иностранных инвестиций.

Современное развитие экономики предполагает использование различных
источников ее финансирования, и, в частности, зарубежных средств –
иностранных инвестиций. Правовое положение иностранного капитала в
разных странах неодинаково и зависит от политики государства по
отношению к иностранному элементу в национальной экономике. Правовой
режим иностранной собственности определяется как внутренним
законодательством, так и международными договорами. В области
международного частного права анализируется в основном внутреннее
национальное законодательство стран-импортеров капитала или принимающих
стран.

Внутреннее законодательство, регулирующее иностранные инвестиции, носит,
как правило, комплексный характер. К нему относятся специальные
инвестиционные законы, положения валютного, финансового, трудового
законодательства, регулирующего отношения с иностранным элементом, а
также законы о передаче технологии и о специальных экономических зонах.

Особенностью национального законодательства в рассматриваемой области
является то, что оно, как правило, не применяет коллизионный способ
регулирования, и его нормы прямо регулируют отношения между иностранным
инвестором и принимающим государством. Государство определяет условия и
порядок допуска иностранных капиталовложений на свою территорию, т.е.
устанавливает правовой режим инвестиций.

1. Национальный режим инвестиций означает, что иностранные инвесторы по
своим правам и обязанностям будут приравнены, за некоторыми
исключениями, к национальным хозяйствующим субъектам, осуществляющим
капиталовложения в экономику.

2. Режим наиболее благоприятствуемой нации означает, что иностранные
инвесторы различной государственной принадлежности будут обладать равным
объемом прав и обязанностей и никому из них не будут предоставлены
какие-либо преимущества.

3. Привилегированный режим означает предоставление иностранным
инвесторам льгот в части уплаты таможенных пошлин и сборов,
налогообложения полученного дохода и др.

Наибольшее распространение в мировой практике получило предоставление
иностранным инвесторам национального режима. В этом случае национальные
и иностранные предприниматели выступают на рынке равноправными
партнерами, что не ущемляет их интересов. Ограничения на деятельность
иностранного капитала (изъятия из режима) делаются для установления
государственного контроля за развитием отдельных отраслей и в целях
недопущения ослабления конкурентоспособности национальных предприятий.
Такие ограничения могут быть сделаны в форме:

1) установления специального режима допуска иностранного капитала в
определенной отрасли;

2) запрещения деятельности иностранного капитала в определенной отрасли;

3) установления ограничения доли иностранного участия в капитале
предприятия;

4) установления специального фискального режима;

5) проведения определенной концессионной политики. В Украине порядок и
условия инвестирования иностранцами определяются в соответствии с
Законом Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.1996 г.
Данным законодательным актом оконча-

тельно сформирован национальный режим инвестиционной деятельности для
иностранцев на территории Украины.

4. Правовой режим собственности государства и юридических лиц за
границей.

В отношении заграничной государственной собственности международным
частным правом выработан целый ряд положений, связанных с особенностями
правового режима такой собственности. В соответствии с иммунитетом
государства существует и иммунитет его собственности, то есть правовое
положение собственности государства за рубежом и правовое положение
заграничной собственности, принадлежащей физическим и юридическим лицам
данного государства, различно.

Иммунитет собственности государства заключается в особом режиме такой
собственности, обусловленном особым положением субъекта права
собственности – иностранного государства. Иммунитет собственности
государства, находящейся за границей, сводится к тому, что это имущество
не может быть объектом насильственных мер со стороны государства, на
территории которого оно находится. Это имущество не может быть без
согласия государства-собственника подвергнуто принудительному
отчуждению, аресту, секвестру и другим принудительным мерам; данная
собственность не может насильственно удерживаться на иностранной
территории; она не должна подвергаться расхищению со стороны другого
государства, его органов, физических и юридических лиц.

Иммунитет, которым пользуется собственность иностранного государства,
делает недопустимым:

1) предъявление исков по отношению к такой собственности;

2) наложение ареста на собственность для обеспечения любого
предъявляемого к государству иска, связанного или не связанного с этой
собственностью;

3) принудительное исполнение решения суда, вынесенного в отношении
собственности иностранного государства.

Иммунитет собственности иностранного государства находит свое выражение
и в том, что органы другого государства не могут входить в рассмотрение
вопроса о том, принадлежит ли собственность иностранному государству,
когда она находится в его владении, если иностранное государство
заявляет, что имущество принадлежит ему (так называемая Доктрина акта
государства).

Таким образом, на собственность иностранного государства не
распространяется действие принципа. В ее отношении делается изъятие из
общего распространения на собственность иностранных лиц закона страны
места нахождения имущества.

Зарубежная собственность юридических лиц не пользуется рассмотренным
выше иммунитетом. Принцип закона места нахождения вещи распространяется
на нее в полном объеме.

В Украине правовой режим расположенного в ней имущества, являющегося
объектом права собственности других государств, их юридических лиц и
международных организаций, определяется законодательными актами Украины,
если иное не установлено международными договорами (Закон Украины «О
собственности» ст. 47). Право собственности на вещь определяется по
закону страны, где эта вещь находится (ст.569-3 Гражданского Кодекса
Украины). Иностранцы в Украине в области осуществления права
собственности имеют равные с гражданами Украины права. Однако
определенное имущество может использоваться иностранцами (как, впрочем,
и украинскими гражданами) только на территории Украины. Так,
Постановлением Кабинета Министров Украины от 11.09.1996 г. утвержден
Перечень предметов промышленного назначения, используемых в
производственной сфере, вывоз (пересылка) которых гражданами Украины,
иностранцами и лицами без гражданства за пределы таможенной территории
Украины запрещается.

Тема 6. Внешнеэкономические сделки

1. Понятие, виды и субъекты внешнеэкономической деятельности.

2. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности.

3. Внешнеэкономические сделки и внешнеэкономические договоры.

4. Виды внешнеэкономических договоров.

1. Понятие, виды и субъекты внешнеэкономической деятельности.

В соответствии с Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» от
16.04.1991 г. внешнеэкономическая деятельность определяется как
деятельность субъектов хозяйственной деятельности Украины и иностранных
субъектов хозяйственной деятельности, построенная на взаимоотношениях
между ними, имеющая место как на территории Украины, так и за ее
пределами. Ст.4 Закона выделяет следующие виды внешнеэкономической
деятельности:

1. Экспорт и импорт товаров, капиталов и рабочей силы. В мировой
практике под экспортно-импортными операциями понимается коммерческая
деятельность, связанная с куплей-продажей товаров, имеющих
материально-вещественную форму. При этом под экспортными операциями
понимается деятельность, связанная с продажей и вывозом за границу
товаров для передачи их в собственность иностранному контрагенту. Под
импортными операциями понимается деятельность, связанная с закупкой и
ввозом иностранных товаров для последующей реализации их на внутреннем
рынке своей страны.

Экспорт (импорт) капитала – вывоз за пределы Украины (ввоз из-за
пределов Украины) капитала в любой форме (валютных средств, продукции,
работ, услуг, прав интеллектуальной собственности и иных неимущественных
прав) с целью получения прибыли от производственной и иных форм
хозяйственной деятельности.

2. Товарообменные (бартерные) операции и иная деятельность, построенная
на формах встречной торговли между субъектами внешнеэкономической
деятельности и иностранными субъектами хозяйственной деятельности.

3. Оказание субъектами внешнеэкономической деятельности Украины услуг
иностранным субъектам хозяйственной деятельности, в том числе:
производственных, транспортно-экспедиционных, страховых,
консультационных, маркетинговых, посреднических, брокерских, агентских,
консигнационных, управленческих, учетных, аудиторских, юридических,
туристических и иных, прямо и исключительно не запрещенных законами
Украины; оказание вышеуказанных услуг иностранными субъектами
хозяйственной деятельности субъектам внешнеэкономической деятельности
Украины.

4. Научная, научно-техническая, научно-производственная,
производственная, учебная и иная кооперация с иностранными субъектами
хозяйственной деятельности; обучение и подготовка специалистов на
коммерческой основе. Данный вид внешнеэкономической деятельности
охватывает такие виды деятельности компаний разных стран, как совместная
организация производства конечной продукции на основе международной
специализации и кооперирования производства, разработка и выполнение
совместных производственных программ по выпуску продукции, совместное
участие в сооружении крупных промышленных объектов, требующих
объединения специализированных видов деятельности, научно-техническое
сотрудничество в этих областях.

5. Международные финансовые операции и операции с ценными бумагами в
случаях, предусмотренных законами Украины. К международным финансовым
операциям обычно относят деятельность банков по осуществлению расчетов
по внешнеторговым сделкам, а также факторинг, форфейтинг, финансовый
лизинг и безоборотное финансирование.

6. Кредитные и расчетные операции между субъектами внешнеэкономической
деятельности и иностранными субъектами хозяйственной деятельности;
создание субъектами внешнеэкономической деятельности банковских,
кредитных и страховых учреждений за пределами Украины;

создание иностранными субъектами хозяйственной деятельности указанных
учреждений на территории Украины в случаях, предусмотренных
законодательством Украины.

7. Совместная предпринимательская деятельность между субъектами
внешнеэкономической деятельности Украины и иностранными субъектами
хозяйственной деятельности, включающая создание совместных предприятий
различных видов и форм, проведение совместных хозяйственных операций и
совместное владение имуществом как на территории Украины, так и за ее
пределами.

8. Предпринимательская деятельность на территории Украины, связанная с
предоставлением лицензий, патентов, ноу-хау, торговых марок, иных
нематериальных объектов собственности со стороны иностранных субъектов
хозяйственной деятельности; аналогичная деятельность субъектов
внешнеэкономической деятельности за пределами Украины. В данном случае,
в отличие от торговли товарами в материально-вещественной форме, в
качестве предмета международного обмена выступают продукты
интеллектуального труда, облеченные в форму товара. Сюда входят
промышленная собственность (патенты, лицензии, товарные знаки), а также
непатентуемые технические знания и опыт (ноу-хау, инженерно-технические
услуги). На практике операции по предоставлению результатов
научно-технической деятельности получили название «международного обмена
технологиями».

9. Организация и осуществление деятельности в области проведения
выставок, аукционов, торгов, конференций, симпозиумов, семинаров и
других подобных мероприятий, осуществляемых на коммерческой основе, с
участием субъектов внешнеэкономической деятельности.

9А. Организация и осуществление оптовой, консигнационной и розничной
торговли на территории Украины за иностранную валюту в предусмотренных
законами Украины случаях.

10. Арендные, в том числе лизинговые операции между субъектами
внешнеэкономической деятельности и иностранными субъектами хозяйственной
деятельности.

11. Операции по приобретению, продаже и обмену валют на валютных
аукционах, валютных биржах и на межбанковском валютном рынке.

12. Работа на контрактной основе физических лиц Украины с иностранными
субъектами хозяйственной деятельности как на территории Украины, так и
за ее пределами; работа иностранных физических лиц на контрактной
платной основе с субъектами внешнеэкономической деятельности как на
территории Украины, так и за ее пределами.

13. Иные виды внешнеэкономической деятельности, не запрещенные прямо и в
исключительной форме законами Украины.

Основные принципы осуществления внешнеэкономической деятельности в
Украине установлены ст.2 Закона. К ним относятся:

1) суверенитет народа в осуществлении внешнеэкономической деятельности;

2) свобода внешнеэкономического предпринимательства;

3) юридическое равенство и недискриминация;

4) верховенство закона;

5) защита интересов субъектов внешнеэкономической деятельности Украины;

6) эквивалентность обмена, недопустимость демпинга при ввозе и вывозе
товаров.

В соответствии со ст.З Закона «О внешнеэкономической деятельности»
субъектами внешнеэкономической деятельности в Украине являются:

1. Физические лица – граждане Украины, иностранные граждане и лица без
гражданства, имеющие гражданскую правоспособность и дееспособность в
соответствии с законами Украины и постоянно проживают на территории
Украины.

2. Юридические лица, зарегистрированные в Украине и имеющие постоянное
местонахождение на территории Украины (предприятия, организации и
объединения всех видов, включая акционерные и иные виды хозяйственных
обществ, ассоциации, союзы, концерны, консорциумы, торговые дома,
посреднические и консультационные фирмы, кооперативы,
кредитно-финансовые учреждения, международные объединения и организации
и другие), в том числе юридические лица, имущество и/ или капитал
которых полностью находится в собственности иностранных субъектов
хозяйственной деятельности.

3. Объединения физических, юридических, физических и юридических лиц, не
являющиеся юридическими лицами по законодательству Украины но имеющие
постоянное местонахождение на территории Украины и которым
гражданско-правовыми законами Украины не запрещено осуществлять
хозяйственную деятельность.

4. Структурные единицы иностранных субъектов хозяйственной деятельности,
не являющиеся юридическими лицами в соответствии с законами Украины
(филиалы, представительства), имеющие постоянное местонахождение на
территории Украины.

5. Совместные предприятия с участием субъектов хозяйственной
деятельности Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности,
зарегистрированные в Украине и имеющие постоянное местонахождение на
территории Украины.

6. Иные субъекты хозяйственной деятельности, предусмотренные законами
Украины.

Украина в лице ее органов, местные органы власти и управления в лице
созданных ими внешнеэкономических организаций, принимающих участие во
внешнеэкономической деятельности, а также иные государства, участвующие
в хозяйственной деятельности на территории Украины, действуют как
юридические лица в соответствии с законами Украины (см. Принцип №3).

В мировой практике, однако, существует иная классификация субъектов
международных экономических отношений. В зависимости от целей и
характера деятельности их делят на четыре категории: фирмы, союзы
предпринимателей, государственные органы и международные экономические
организации системы ООН.

2. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности.

Регулирование внешнеэкономической деятельности в Украине производится в
соответствии с принципами, указанными в законе, с целью:

обеспечения сбалансированности экономики и равновесия внутреннего рынка
Украины; стимулирования прогрессивных структурных изменений в экономике;
создания наиболее благоприятных условий для привлечения экономики
Украины в систему мирового разделения труда и ее сближения с рыночными
структурами развитых зарубежных стран.

Субъекты регулирования внешнеэкономической деятельности в Украине:

1) Украина как государство в лице ее органов в пределах их компетенции;

2) негосударственные органы управления экономикой (товарные, фондовые,
валютные биржи, торговые палаты, ассоциации, союзы и иные организации
координационного типа;

3) сами субъекты внешнеэкономической деятельности на основании
соответствующих координационных соглашений, заключенных между ними.

Способы регулирования внешнеэкономической деятельности в Украине
включают:

1) законы Украины;

2) предусмотренные в законах Украины акты тарифного и нетарифного
регулирования, издаваемые государственными органами Украины в пределах
их компетенции;

3) экономические меры оперативного регулирования (валютного,
финансового, кредитного и др.) в пределах законов Украины;

4) решения негосударственных органов управления экономикой, принимаемые
в соответствии с их уставными документами в пределах законов Украины;

5) соглашения, заключаемые между субъектами внешнеэкономической
деятельности и не противоречащие действующему законодательству Украины.

Регулирование внешнеэкономической деятельности актами и действиями
государственных и негосударственных органов, не перечисленными выше,
запрещается.

Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности
осуществляется на двух уровнях: общегосударственном и местном. Такое
регулирование осуществляют государственные органы общей и специальной
компетенции.

Органами общей компетенции на общегосударственном уровне являются
Верховная Рада Украины и Кабинет Министров Украины. Их компетенция в
рассматриваемой области установлена Законом «О внешнеэкономической
деятельности». Органом специальной компетенции Украины по регулированию
внешнеэкономической деятельности является Министерство
Внешнеэкономических связей и торговли Украины.

Отдельные полномочия в сфере регулирования внешнеэкономической
деятельности принадлежат и Национальному Банку Украины, Государственной
Налоговой Администрации.

К органам местного управления внешнеэкономической деятельностью
относятся:

1.Местные советы и их исполнительно-распорядительные органы. Их
компетенция в данной области определяется Законом «О местном
самоуправлении в Украине».

2. Местные государственные администрации.

3. Территориальные подразделения (отделения) органов
общегосударственного регулирования внешнеэкономической деятельности
Украины.

Органы государственного регулирования внешнеэкономической деятельности
Украины могут создавать свои территориальные подразделения (отделения),
если это вытекает из их компетенции, определяемой законами Украины и
Положениями об этих органах. Такие органы территориального регулирования
внешнеэкономической деятельности создаются по согласованию с
соответствующими местными советами и в пределах общего лимита бюджетных
средств, выделяемых на содержание соответствующих органов
государственного регулирования внешнеэкономической деятельности.

В области негосударственного регулирования внешнеэкономической
деятельности наиболее существенной является деятельность
торгово-промышленных палат. Правовой статус и основы регулирования
работы торгово-промышленных палат в Украине определяются в соответствии
с нормами Закона «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 2 декабря
1997 года. В соответствии с указанным законом торгово-промышленная
палата является негосударственной неприбыльной самоуправляемой
организацией – юридическим лицом, – объединяющей юридических
лиц-резидентов Украины и физических лиц, зарегистрированных как
предпринимателей. Торгово-промышленная палата может заниматься
предпринимательской деятельностью только в том объеме, который необходим
для выполнения ее уставных задач. Полученная палатой прибыль
направляется исключительно на выполнение уставных задач палаты. Данный
статус сходен с правовым статусом бирж. К основным правам
торгово-промышленных палат закон относит представление и защиту законных
интересов их членов, а также иных юридических и физических лиц;
проведение независимых экспертиз нормативно-правовых актов по вопросам
экономики, внешнеэкономических связей и по иным вопросам, касающимся
прав и интересов предпринимателей:

проведение по заказам предпринимателей экспертиз, контроля качества,
количества, комплектности товаров и определение их стоимости; выдача
сертификатов о происхождении товаров, сертификатов определения продукции
как относящейся к собственному производству предприятий с иностранными
инвестициями, а также иных документов, связанных с осуществлением
внешнеэкономической деятельности; осуществление декларирования
внешнеторговых грузов в предусмотренных законом случаях; организацию
международных выставок, обеспечение подготовки и проведения выставок
украинских товаров за границей; организацию семинаров, конференций,
деловых переговоров с участием украинских и иностранных предпринимателей
как на территории Украины, так и за границей; создание по инициативе
сторон спора третейских судов, а также территориальные либо отраслевые
советы (комитеты) предпринимателей и др. Методические и экспертные
документы, выданные торгово-промышленными палатами в пределах их
компетенции, являются обязательными для применения на территории
Украины.

3. Внешнеэкономические сделки и внешнеэкономические договоры.

Вопрос об определении внешнеэкономических/внешнеторговых сделок как
особого вида сделок неоднократно рассматривался в правовой науке.
Наиболее удачным определением внешнеторговых сделок, на наш взгляд,
является формулировка В.А.Мусина: «Внешнеторговые сделки – сделки,
совершаемые в коммерческих целях лицами различной государственной
принадлежности и влекущие возникновение, изменение или прекращение
гражданских прав и обязанностей, связанных с созданием, использованием
или реализацией материальных благ или иных результатов человеческой
деятельности».

Основным признаком, определяющим международный характер сделки,
признается местонахождение коммерческих предприятий сторон договора в
различных государствах. Он использован, в частности, в Конвенциях о
международной купле-продаже товаров, об исковой давности в международной
купле-продаже товаров, о представительстве в международной купле-продаже
товаров и др. Но в связи с развитием в последние десятилетия мировой
торговли, окончательным оформлением и активной деятельностью
транснациональных корпораций в настоящее время, по существу, очень
сложно установить четкие юридические критерии, которые позволяли бы
проводить разграничение международных внешнеэкономических сделок, с
одной стороны, и сделок, не имеющих международного характера – с другой.

В этих условиях выглядит как никогда актуальным высказывание И.С.Лунца:
«В связи с динамичностью современного международного товарооборота,
порождающего разнообразие сделок, общее определение внешнеэкономической
сделки не может быть стабильным».

Формой, опосредующей содержание международной хозяйственной сделки,
является внешнеэкономический договор.

Договор, как один из основных правовых институтов, вообще можно
рассматривать в широком и узком смыслах. В широком смысле договор
означает всякое согласование воли двух или нескольких субъектов, которое
имеет целью возникновение, изменение или прекращение определенных
правоотношений. В этом широком значении договор как источник прав
выступает в различных областях и отраслях права. В узком смысле договор
как источник обязательств – исключительное понятие обязательственного
права. В этом смысле договор означает согласование воли двух или
нескольких субъектов с целью возникновения, изменения или прекращения
обязательств. В обязательственном праве основополагающим является
принцип свободы заключения договоров.

Характерные черты международных хозяйственных договоров:

1) равноправие договаривающихся сторон;

2) воля, детерминированная только экономическими факторами;

3) независимость договора от влияния административных обязанностей;

4) исключительно имущественные санкции за нарушение договорных
обязательств.

Согласно Закону Украины «О внешнеэкономической деятельности»
внешнеэкономический договор (контракт) – это материально оформленное
соглашение двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и
их иностранных контрагентов, направленное на возникновение, изменение
или прекращение их взаимных прав и обязанностей в сфере
внешнеэкономической деятельности.

Субъекты, являющиеся сторонами внешнеэкономического договора, должны
быть способными к заключению договора в соответствии с законодательством
Украины и/или законом места заключения договора. Внешнеэкономический
договор составляется в соответствии с законодательством Украины с учетом
международных договоров, заключенных Украиной. Субъекты
внешнеэкономической деятельности при составлении текста
внешнеэкономического договора имеют право использовать известные
международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций,
если это не запрещено в исключительной форме законами Украины.

Субъект внешнеэкономической деятельности имеет право заключать любые
виды внешнеэкономических договоров, кроме тех, которые прямо и в
исключительной форме запрещены законами Украины.

Одним из основных вопросов, решаемых государством при регулировании
отношений по внешнеэкономическим связям субъектов предпринимательской
деятельности, является установление формы внешнеэкономических договоров.
Соблюдение формы договора – это одно из основных условий его
действительности. В соответствии со ст. 568 ч.2 Гражданского Кодекса
Украины форма внешнеторговых сделок, совершаемых украинскими субъектами
предпринимательской деятельности, определяется законодательством
Украины. Ст. 6 ч.2 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности»
устанавливает, что внешнеэкономический договор (контракт) заключается в
письменном виде, если иное не установлено законом или международным
договором Украины. При этом в случае заключения договора физическим
лицом требуется подпись только этого лица. От имени других субъектов
внешнеэкономической деятельности договор подписывают два лица:

лицо, которому принадлежит это право в соответствии с учредительными
документами, и лицо, уполномоченное на это доверенностью, выданной за
подписью руководителя субъекта внешнеэкономической деятельности.

Кроме того, в соответствии с п. 1 Указа Президента Украины №567/94 «О
применении международных правил интерпретации коммерческих терминов» от
04.10.1994 г., субъекты внешнеэкономической деятельности должны в
обязательном порядке применять в договорах правила Инкотермс и
обеспечивать их соблюдение, а в соответствии ст.1 Указа Президента
Украины №566/94 «О мерах по упорядочению расчетов по договорам,
заключаемым субъектами предпринимательской деятельности Украины» от
04.10.1994 г. расчеты по внешнеэкономическим договорам Должны
производиться исключительно в соответствии с Унифицированными Правилами
и обычаями для документарных аккредитивов в редакции 1983 года и
Унифицированными Правилами по инкассо 1978 года. При этом договора, не
соответствующие требованиям, установленным относительно формы расчетов,
могут быть в установленном порядке признаны недействительными.
Совместное Постановление Кабинета Министров Украины и Национального
Банка Украины № 444 «О типовых платежных условиях внешнеэкономических
договоров и типовых формах защитных предостережений к
внешнеэкономическим договорам, которые предусматривают расчеты в
иностранной валюте» от 21.06.1995 года рекомендовало субъектам
предпринимательской деятельности типовые формы таких условий и
предостережений. «Положение о форме внешнеэкономических договоров»,
утвержденное Приказом Министерства Внешнеэкономических связей и торговли
№ 75 от 05.10.1995 года дублирует требования к форме договоров,
установленные ранее. При этом разработчики документа возродили старый
юридический нонсенс относительно применения правил Инкотермс к договорам
на выполнение работ и оказание услуг, давно убранный из соответствующего
Указа Президента. Кроме того, данное Положение переводит в разряд
обязательных рекомендации Постановления № 444, а также вводит 13 новых
требований к форме договоров. С введением в действие данного Положения
украинские субъекты предпринимательской деятельности получили
обязательные требования к буквально каждой статье договора, в частности,
к его предмету, количеству и качеству товара, базисным условиям
поставки, цене и общей стоимости договора, условиям платежей,
сдаче-приемке, упаковке и маркировке, форс-мажорным обстоятельствам,
санкциям и рекламациям, арбитражу и даже к преамбуле, наименованию
договора, юридическим адресам и реквизитам сторон. На этом фоне почти
издевательским выглядит п.2 Положения, устанавливающий, что «по
договоренности сторон в договоре могут определяться дополнительные
условия».

Ст. 45 ч.2 Гражданского Кодекса Украины устанавливает, что несоблюдение
формы внешнеторговых сделок и порядка их подписания влечет за собой
недействительность сделок. Как уже было указано ранее, ст. 568 ГК,
регламентирующая форму внешнеторговых сделок, отсылает нас к
действующему законодательству, а часть 5 ст.6 Закона «О
внешнеэкономической деятельности» гласит: «Внешнеэкономический договор
может быть признан недействительным в судебном или арбитражном порядке,
если он не отвечает требованиям законов Украины или международных
договоров Украины. (Кстати, эта же норма продублирована и в Положении о
форме внешнеэкономических договоров). Из этой нормы вытекают два важных
вывода:

1) для признания внешнеторговой сделки недействительной необходимо
судебное (арбитражное) решение, при этом подавать иск должно не
однозначно заинтересованное лицо, а именно некий государственный орган;

2) признать сделку недействительной можно только в случае ее
несоответствия законам Украины, а в законе требований к форме, как уже
выяснено, всего два.

В случае нарушения иных требований к форме договора, должно применяться
Положение о порядке применения к субъектам внешнеэкономической
деятельности специальных санкций – временного прекращения
внешнеэкономической деятельности и применения индивидуального режима
лицензирования за нарушение действующего законодательства Украины в
сфере внешнеэкономических отношений и валютного регулирования,
утвержденного Приказом Министерства внешнеэкономических связей Украины
от 05.06.1995 г. В нашем случае нарушителю грозит временное прекращение
внешнеэкономических связей, предусматривающее лишение права заниматься
внешнеэкономической деятельностью при проведении экспортно-импортных
операций. Санкция применяется Министерством внешнеэкономических связей и
торговли Украины на основании официального представления со стороны
правоохранительных, таможенных или налоговых органов на срок до шести
месяцев. При этом основанием для применения любых санкций служит ст. 37
Закона «О внешнеэкономической деятельности».

Исходным принципом мировой практики при определении права, подлежащего
применению к правам и обязанностям сторон по международным хозяйственным
договорам, является принцип автономии воли сторон. Права и обязанности
сторон внешнеэкономического договора (контракта) определяются правом
страны, избранной сторонами при заключении договора или в результате
позднейшего согласования. При отсутствии соглашения между сторонами
относительно права, подлежащего применению по внешнеэкономическому
договору, применяется право страны, где основана, имеет свое место
проживания либо основное место деятельности сторона, являющаяся:

• продавцом – в договоре купли-продажи;

• наймодателем – в договоре имущественного найма;

• лицензиаром – в договоре о использовании исключительных либо
аналогичных прав;

• хранителем – в договоре хранения;

• комитентом (консигнантом) – в договоре комиссии;

• доверителем – в договоре поручения;

• перевозчиком – в договоре перевозки;

• экспедитором – в договоре транспортно-экспедиторского обслуживания;

• страховщиком – в договоре страхования;

• кредитором – в договоре кредитования;

• дарителем – в договоре дарения;

• поручителем – в договоре поручительства;

• залогодателем – в договоре залога.

К внешнеэкономическим договорам о производственном сотрудничестве,
специализации и кооперации, произведении строительно-монтажных работ
применяется право страны, где осуществляется такая деятельность либо где
создаются предусмотренные договором результаты, если стороны не
согласовали иное.

К внешнеэкономическим договорам о создании совместных предприятий
применяется право государства, на территории которого совместное
предприятие создается и официально регистрируется. К
внешнеэкономическому договору, заключенному на аукционе, в результате
конкурса или на бирже применятся право страны, на территории которой
проводится аукцион, конкурс либо находится биржа. К внешнеэкономическому
договору, не указанному выше, применяется право страны, где основана,
имеет место жительства либо основное место деятельности сторона,
осуществляющая исполнение такого договора, что имеет решающее значение
для его содержания.

Путем определения права, подлежащего применению по сделке,
устанавливается так называемый обязательственный статут сделки. На
основе обязательственного статута определяются права и обязанности
сторон по сделке, последствия ее неисполнения, обстоятельства
освобождения от ответственности. В то же время к форме подписания
внешнеэкономической сделки обязательственный статут применяться не
может.

4. Виды внешнеэкономических договоров.

Классификация внешнеэкономических договоров проводится по многим
основаниям.

1а. Односторонние договоры – договоры, где только одна договаривающаяся
сторона обязана совершить определенное исполнение (заем, дарение,
хранение).

1б. Двусторонние (синаллагматические) договоры – договоры, в которых
стороны приобретают права и обязанности. В этих договорах каждая сторона
является одновременно и должником, и кредитором, при этом обязательства
сторон взаимно обусловлены. Как правило, такие договоры подчиняются
принципу (каждая сторона вправе отказаться от исполнения своего
обязательства, если другая сторона не исполнит свое обязательство или не
выражает готовности его исполнить).

2а. Обременительные (возмездные) – договоры, на основании которых одна
сторона приобретает определенную пользу, но в ответ должна обеспечить
другой стороне соответствующую выгоду, предоставить определенное
возмещение.

2б. Благотворительные (безвозмездные) – договоры, в которых сторона не
выдает никакого возмещения за пользу, извлекаемую из договора.

3а. Формальные – договоры, для заключения которых недостаточно того, что
сторонами достигнуто согласование воли, и требуется выразить это
соглашение в особой форме. При несоблюдении формы договор является
ничтожным и не порождает желаемых юридических последствий.

Зб. Реальные – договоры, при которых также недостаточно одного
согласования воли, но для возникновения договора необходима и передача
вещи, являющейся его предметом.

Зс. Консенсуальные – договоры, для осуществления которых не требуется
никакой формы, кроме обычного согласования воли контрагентов. Договор
возникает в момент этого согласования.

4а. Коммутативные – договоры, при которых в момент заключения договора
известны объем, уровень и отношение взаимных обязательств сторон.

4б. Алеаторные (рисковые, договоры на удачу) – договоры, при которых в
момент заключения неизвестны точный обьем, уровень и отношение взаимных
исполнений или неизвестно, какая сторона будет иметь право, а какая –
определенную обязанность, что поставлено в зависимость от события или
обстоятельства, о наступлении которого сторонам ничего не известно в
момент заключения договора. (Например, договоры пари, пожизненного
содержания, а по мнению некоторых ученых, и страхования).

Иные классификации:

1. Именные и безыменные – классификация проводится по критерию наличия
или отсутствия указания в законе на определенные договоры под
специальным названием.

2. Однократные и длящиеся – совершается ли исполнение один раз или оно
продолжается относительно долгое время.

3. Простые и сложные – наличие или отсутствие в договоре элементов
одного или двух (нескольких) видов договоров.

4. Договоры присоединения и те, содержание которых стороны определяют
при самом заключении договора (бланки, типовые формы).

5. Рамочные и отдельные. Рамочные договоры сторон устанавливают
длительное деловое отношение. Отдельные заключаются для осуществления
одной из деловых инициатив, предусмотренных рамочными договорами.

6. Генеральные и текущие (разовые). Капитальное строительство и
субподрядные договоры.

7. Предварительные (прелиминарные) и основные.

Наиболее распространенной классификацией договоров является их деление в
зависимости от предмета договора. Основные типы договоров, выделяемых в
данном случае, будут рассмотрены ниже.

Договор международной купли-продажи товаров.

Договор купли-продажи – основной вид договоров, применяемых во
внешнеэкономической деятельности, и прежде всего это связано со
значением купли-продажи как основной сделки в мировой практике
осуществления внешнеэкономической деятельности. Внешнеторговая
купля-продажа является прежде всего разновидностью купли-продажи как
обязательства, опосредующего возмездную передачу права собственности на
имущество. Договор купли-продажи является договором возмездным,
двусторонним, консенсуальным.

Применяемые во внешней торговле договоры содержат различные условия,
характеризующие товар, служащий предметом купли-продажи, определяющий
коммерческие особенности сделки, права и обязанности сторон, взаимные
обязательства сторон по операциям, обеспечивающим исполнение договора.

Все условия договора можно классифицировать следующим образом:

1) с точки зрения их обязательности для продавца и покупателя;

2) с точки зрения их универсальности.

С точки зрения обязательности условия договора делятся на обязательные и
дополнительные.

Обязательные условия – условия договора, при невыполнении которых одной
из сторон, другая сторона вправе расторгнуть договор и требовать
возмещения убытков. К обязательным условиям относятся: наименование
сторон, предмет договора, качество и количество, базисные условия, цена,
условия платежа, санкции и рекламации, юридические адреса и подписи.

Дополнительные или несущественные условия предполагают, что при
нарушении одной из сторон этих условий другая сторона не вправе
расторгнуть сделку, а может потребовать исполнения договорных
обязательств и взыскания штрафных санкций, если это предусмотрено
условиями договора. К этим условиям относят сдачу-приемку товара,
страхование, отгрузочную документацию, упаковку и маркировку,
форс-мажорные обстоятельства, арбитраж и др.

С точки зрения универсальности условия делятся на индивидуальные и
универсальные. К индивидуальным условиям относятся: наименование сторон,
предмет, качество, количество, цена, сроки, юридические адреса. К
универсальным: сдача-приемка товара, базисные условия и условия платежа,
упаковка и маркировка, гарантии, санкции и рекламации, форс-мажорные
обстоятельства, арбитраж.

Требования к структуре и содержанию внешнеэкономических договоров в
Украине были нами рассмотрены при характеристике Положения о форме
внешнеэкономических договоров (контрактов). К основным разделам
внешнеэкономических договоров купли-продажи можно отнести следующие:

1. Преамбула (Вводная часть). Предшествует тексту договора и имеет
обычно следующее содержание: легальное наименование сторон договора,
страна, город и дата подписания. При определении договаривающихся сторон
обычно указываются их фирменные наименования, под которыми контрагенты
зарегистрированы в торговом реестре своей страны, их правовое положение,
местонахождение, а также наименование сторон в тексте договора.

2. Предмет договора. Товар, приобретаемый покупателем у продавца,
который продавец обязуется передать покупателю в определенном месте в
указанный срок на определенных условиях. Если договором предусмотрена
поставка товара разных качественных характеристик или разного
ассортимента, обычно они перечисляются в спецификации, прилагаемой к
договору и составляющей его неотъемлемую часть, о чем в договоре
делается соответствующая оговорка.

К вопросу о предмете договора тесно примыкает проблема определения
количества и качества товара. В договоре устанавливается единица
измерения количества, система мер и весов. Количество товара
определяется в характерной для него единице измерения: штуках, тоннах,
мешках, кипах и т.п. Оговаривается также, включается ли тара и упаковка
в количество поставляемого товара. Определить качество в договоре
внешнеторговой купли-продажи товаров – значит установить качественную
характеристику товара, то есть совокупность свойств, определяющих
пригодность товара для использования его по назначению в соответствии с
потребностями покупателя. Выбор способа определения качества зависит от
характера товара, от практики, сложившейся в мировой торговле данным
товаром, и других условий. Если в договоре не указан способ определения
качества, обычно считается, что качество поставляемого товара должно
соответствовать среднему качеству, являющемуся в стране продавца или в
стране происхождения товаров обычным для данного вида товаров.

3. Цена и общая сумма договора. При установлении цены товара в договоре
купли-продажи определяются: единица измерения, базис цены, валюта цены,
вид цены. В договоре могут использоваться несколько разновидностей цен,
различаемых по способу их фиксации:

1) цены твердые – цены, не подлежащие изменению в течение срока
действия договора;

2) цены с последующей фиксацией – типа: цена на дату отгрузки, на дату
изготовления и т.п.;

3) скользящие цены – устанавливаются обычно для договоров с длительным
сроком исполнения.

Скользящая цена состоит из базисной и переменной цены. При этом базисная
цена устанавливается в момент подписания договора, а переменная цена
регулируется к моменту выполнения договорных обязательств. В отношении
валюты цены отметим, что цена, устанавливаемая в договоре, может быть
выражена в валюте страны продавца, покупателя или в валюте третьей
страны. При выборе валюты цены большое значение имеют торговые обычаи,
существующие в торговле этими товарами. Например, в торговле каучуком,
цветными металлами принято указывать цены в фунтах стерлингов, в
договорах на нефтепродукты, пушнину – в долларах США и т.д. В торговле
широко распространены различные скидки, размер которых зависит от
характера сделки, условий поставки и платежа, взаимоотношений продавца с
покупателем, конъюнктуры рынка в момент заключения сделки и т.п.

4. Сроки и условия поставки. В этом пункте могут быть развернуты и
истолкованы базисные условия, определенные в предмете договора, а также
определяются сроки производимой поставки – временные периоды или даты, в
течение которых или к которым товары, оговоренные в договоре, должны
быть поставлены продавцом в установленный договором географический
пункт. Под сроком поставки понимается момент, когда продавец обязан
передать товар покупателю либо лицу, действующему от имени покупателя.
Оговоренное в договоре количество товара может быть поставлено
единовременно или по частям. При единовременной поставке указывается
один срок поставки. При поставке по частям в договоре указываются
промежуточные сроки поставки. Срок поставки в договоре указывается одним
из следующих способов:

1) определением календарного дня поставки;

2) определением периода, в течение которого должна быть произведена
поставка;

3) применением принятых в торговле терминов, таких, как «немедленная
поставка», «быстрая поставка», «без задержки», «товар в наличии на
месте», «со склада». Определение поставки с использованием терминов
обычно применяется при заключении договоров на товарных биржах,
международных аукционах, при продаже товаров со склада;

4) путем указания числа дней, недель, месяцев, счет которых начинается с
момента совершения одной из сторон (обеими сторонами) предусмотренного в
договоре действия по исполнению обусловленной обязанности;

5) иногда стороны определяют срок согласованными условиями «по снятии
урожая», «в течение лета», «после открытия навигации»;

6) покупателю может быть предоставлено право потребовать передачи ему
товара в любое время с предупреждением продавца за несколько дней или
недель о своем желании принять товар. В договоре может быть
предусмотрено право продавца поставить товар досрочно. Если это право не
оговорено в договоре, досрочная поставка возможна только с согласия
покупателя.

Датой поставки называется дата передачи товара в распоряжение
покупателя. В зависимости от способа поставки датой поставки может
считаться:

1) дата документа, выдаваемого транспортной организацией, принявшей
товар для перевозки;

2) дата расписки транспортно-экспедиционной фирмы о приеме груза для
дальнейшей отправки по назначению;

3) дата складского свидетельства в случае, когда покупатель
несвоевременно предоставит тоннаж, и продавец воспользуется своим правом
передать товар на хранение на склад;

4) дата подписания приемо-сдаточного акта представителями сторон.

Форс-мажорные обстоятельства представляют собой оказывающие влияние на
исполнение договора обстоятельства, не зависящие от воли сторон,
предугадать наступление которых заранее невозможно. При наступлении
форс-мажорных обстоятельств сроки исполнения обязательств для стороны,
на которую они воздействуют, отодвигаются на период их действия, но не
более чем на предельный срок, установленный в договоре. После этого
стороны имеют право аннулировать взаимные обязательства. Форс-мажорные
обстоятельства делятся на две категории: длительные и кратковременные. К
первым относятся война, запрещение экспорта и импорта, другие
правительственные мероприятия и т.п. Ко вторым, – как правило, стихийные
бедствия. В случае, если при заключении договора круг форс-мажорных
обстоятельств сторонами не определен, эти обстоятельства могут
истолковываться в соответствии с торговыми обычаями страны исполнения
договора.

Страхование. В этот раздел включаются четыре основных положения: что
страхуется, от каких рисков, кто страхует, в чью пользу проводится
страхование.

Арбитраж. Как известно, в процессе исполнения договора могут возникать
ситуации, неразрешимые по согласованию сторон. Эти споры могут возникать
в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением сторонами своих
обязательств по договору или с различным толкованием сторонами условий
договора при его исполнении. Для урегулирования таких проблем
производится выбор арбитража.

Международные коммерческие арбитражные суды приобретают компетенцию на
рассмотрение спора только на основании письменного согласия спорящих
сторон. Арбитражное соглашение может относиться к уже возникшему спору,
в этом случае такое соглашение называется третейской записью. Соглашение
в отношении споров, могущих возникнуть в будущем, называется арбитражной
оговоркой.

Прочие условия (условия, общие для продавца и покупателя). Здесь
оговариваются различные дополнительные условия:

– оговорка о том, что ни одна из сторон не вправе передавать свои права
и обязательства по договору третьей стороне без письменного согласия
другой стороны;

– условие о том, что после заключения договора вся предшествующая
переписка и переговоры по договору теряют свою силу;

– порядок изменения или аннулирования договора;

– условие о том, что все приложения к договору являются его неотъемлемой
частью;

– оговорка о том, материальное право какой страны будет применяться к
договору;

– условие о необходимости сохранения в тайне от третьих лиц информации,
полученной в ходе исполнения договора;

– пункт о количестве экземпляров договора и языке, на котором он
составлен;

– норма о вступлении договора в силу;

– ряд других условий, которые стороны сочтут необходимым включить в
договор во избежание недоразумений для обеспечения наилучшего исполнения
сделки.

После того как перечислены все условия договора, указываются дата и
место совершения сделки (если они не указаны в преамбуле), записываются
юридические адреса сторон и имена их представителей, а при необходимости
и наименования учреждений банков с номерами банковских счетов. Договор
скрепляется подписями уполномоченных представителей и печатями. Кроме
того, каждая страница договора должна быть подписана представителями
сторон в удостоверение того, что стороны согласны с условиями,
записанными на этой странице, а также для того, чтобы исключить
возможные злоупотребления.

Договоры по встречной торговле

Встречная торговля представляет собой обобщающий термин, охватывающий
различные виды двух объединенных экспортных сделок, являющихся по своему
существу разновидностями купли-продажи. Формы реализации сделок по
встречной торговле весьма многочисленны и разнятся от страны к стране и
от сделки к сделке. Вместе с тем можно выделить некоторые типичные виды
таких сделок.

1. Взаимные закупки. По таким соглашениям продавец-экспортер заключает
отдельный договор с иностранным покупателем и одновременно либо сам
продавец, либо иное лицо обязуется закупить определенное количество
некоторых товаров, производимых в стране покупателя. Здесь налицо два
договора купли-продажи, взаимно обусловливающих друг друга. От
соглашения сторон в этом случае зависит, будет ли встречная закупка
равняться по стоимости объему первого экспортного договора или лишь его
части. Разница в последнем случае возмещается иностранным контрагентом
денежными средствами либо поставкой дополнительных товаров для
достижения эквивалента. Соглашение о взаимных закупках – наиболее
распространенная форма встречной торговли в мировой практике.

2. Бартер. С правовой точки зрения бартер представляет собой обмен
товара на товар или на услугу. Бартерное соглашение именуют иногда
компенсационным договором, поскольку поставка товара одной стороной
осуществляется «в компенсацию» («встречное удовлетворение») поставки
товара другой стороной. В коммерческих сделках применяется только бартер
с оценкой стоимости товара. Данный договор не совпадает с договором
встречной взаимной поставки. Основное различие состоит при этом в том,
что бартер представляет собой единую сделку, в которой обязательства
сторон взаимоувязаны, зависят друг от друга. В соглашениях же о
встречной закупке всегда налицо два договора, хоть эти два договора и
находятся в тесной правовой связи. В Украине именно бартер является
наиболее широко распространенной, хотя и яв-“о нелюбимой правительством,
формой сделок по встречной торговле.

Осуществление бартерных операций во внешнеэкономической деятельности
регламентируется Указом Президента «О регулировании бартерных
(товарообменных) операций в области внешнеэкономической деятельности» от
27.01.95 г. № 84/95 с изменениями, внесенными в соответствии с Указами
Президента № 1163/95 от 19.12.95 г., № 399/96 от 05.06.96 г.. Указом
Президента «О дополнительных мерах по регулированию бартерных
(товарообменных) операций в области внешнеэкономической деятельности» №
660/95 от 26.07.95 г., Указом Президента «О мерах по повышению
ответственности за расчеты с бюджетом и государственными целевыми
фондами» № 167/98 от 04.03.98 г.. Постановлением Кабинета Министров
Украины «О перечне товаров (продукции, работ, услуг), экспорт которых
запрещается по бартерным (товарообменным) операциям» от 12.06.98 г. №
854, Постановлением Кабинета Министров Украины «О приостановлении
действия постановления Кабинета Министров Украины от 12.06.98 г. № 854 в
части осуществления бартерных (товарообменных) операций с субъектами
хозяйственной деятельности стран-участниц Содружества Независимых
Государств» от 16.09.98 г. №1451.

3. Соглашения об обратной закупке. Данный вид сделок в области встречной
торговли применяется чаще всего в сфере разработки полезных ископаемых,
добычи нефти и т.п. Сущность такого соглашения состоит в том, что
договаривающаяся сторона, выполняющая определенные работы по Соглашению,
стоимость таких работ получает полностью или частично поставками
продукции с построенного ею предприятия.

4. Компенсационные соглашения. В данных сделках экспортер обязуется
включить в список товаров сырье, компоненты или полуфабрикаты,
производимые в стране импорта или в иной стране, для выполнения
обусловленных услуг в этой стране. Применение таких сделок производится,
главным образом, в сфере продажи продукции высокой технологии.

Договоры в области торгово-посреднических операций.

Торгово-посреднические операции – это операции, связанные с
куплей-продажей товаров и выполняемые по поручению производителя
независимым от него торговым посредником на основе заключаемого между
ними соглашения. Торговое посредничество в экономическом смысле –
довольно широкое понятие. Оно включает значительный круг услуг, в
частности, по подысканию зарубежного контрагента, подготовке и
совершению сделок, кредитованию сторон и предоставлению гарантий оплаты
товара покупателем, осуществлению транспортно-экспедиционных операций и
страхованию товаров при транспортировке, выполнению таможенных
формальностей, проведению рекламных и других мероприятий по продвижению
товаров на заграничные рынки, осуществлению технического обслуживания и
др.

В зависимости от характера взаимоотношений между
производителем-экспортером и торговым посредником, а также от функций,
выполняемых посредником, можно выделить несколько видов
торговопосреднических операций: операции по перепродаже, комиссионные,
агентские и брокерские.

1 Операции по перепродаже осуществляются торговым посредником от своего
имени и за свой счет. Торговый посредник сам выступает сто-поной
договора как с экспортером-производителем, так и с конечным покупателем
и становится собственником товара после его оплаты. Различают два вида
операций по перепродаже:

а) операции, в которых торговый посредник по отношению к экспортеру
выступает как обыкновенный покупатель, приобретающий товары на основании
стандартного договора купли-продажи;

б) операции, в которых экспортер предоставляет торговому посреднику
право продажи своих товаров на определенной территории в течение
согласованного сторонами периода времени. Такой договор носит название
дистрибьюторского и устанавливает только общие условия взаимоотношений
между сторонами, конкретизируемые затем в дополнительных договорах
купли-продажи, заключаемых для исполнения основного договора.

Особой разновидностью дистрибьюторских договоров является договор об
исключительной продаже товаров. Обязательным элементом такого договора
являются «условия об исключительности», которым придается односторонний
или двусторонний характер. Продавец предоставляет покупателю
исключительное право продажи определенных товаров на обозначенной
территории или указанной клиентуре. Иногда такое условие договора
сопровождается установлением дополнительной обязанности продавца
включать в договоры с другими покупателями условие об отказе последних
от прямой или косвенной продажи купленных товаров на территории действия
первого договора. Двусторонний характер условиям об исключительности
придается включением в договор условия об обязанности покупателя
приобретать товары только у продавца. Безусловно, договор содержит и ряд
других условий, к наиболее важным из которых можно отнести установление
определенного объема товаров, который покупатель обязан в течение
установленного времени выкупать у продавца, а также условия о
согласовании цен реализации конечным потребителям с продавцом. Отметим,
что договоры об исключительной продаже чаще всего носят долгосрочный
характер со средним периодом действия в 10-15 лет. Некоторые специалисты
именно такой вид договоров рассматривают как наиболее эффективный способ
проведения экспортных операций на новых рынках.

Разновидностью договора об исключительной продаже является договор
франшизы («привилегии»). По такому договору предусматривается поставка
товаров, которые покупатель приобретает в собственность Для перепродажи
на рынке или для оказания услуг. Как и в договоре об исключительной
продаже, в договор вводится условие об исключительной продаже и покупке
товара сторонами в определенном объеме в границах установленной
территории. Однако специфика договора определяется положениями о
коммерческой, технической и организационной помощи привилегированному
покупателю продавцом при продаже покупателем товаров или оказании им
услуг третьим лицам. Обычно продавец обязуется предоставлять покупателю
коммерческую информацию о рациональных методах реализации товаров и/или
оказания услуг, составляющих его ноу-хау, а также предоставлять на
лицензионных началах права на использование объектов промышленной
собственности, в частности, права использования товарного знака (знака
обслуживания) продавца, его фирменного наименования, фирменного стиля и
т.д. Продавец берет на себя обязанности по оборудованию торговых
заведений покупателя, подготовке его персонала. Безусловно, такие
привилегии в дальнейшем предполагают контроль продавца за продажами
покупателя товаров третьим лицам.

2. Комиссионные операции. Договор комиссии – договор, по которому одно
лицо – комиссионер – обязуется заключить от своего имени и за счет
комитента другой страны или местного комитента в другой стране одну или
несколько сделок, а комитент берет на себя обязательство выплатить ему
определенное вознаграждение (комиссионные). Комиссионер заключает
договор купли-продажи с покупателями от своего имени и сам получает от
них платежи за поставленные товары. Таким образом, комиссионер является
посредником только с точки зрения комитента. Для третьего лица, с
которым он по поручению комитента заключает сделку, комиссионер
выступает стороной в обыкновенном договоре купли-продажи.

Разновидностью комиссионных операций являются операции консигнации. Под
договором консигнации понимают такой договор, в соответствии с которым
одна сторона (консигнатор) обязуется по поручению другой (консигнанта) в
течение определенного времени за обусловленное вознаграждение продавать
от своего имени и за счет консигнанта поставленные на склад в стране
покупателя товары.

3. Агентские операции в торговле состоят в поручении одной стороной
(принципалом) независимой от нее другой стороне (агенту) совершения
фактических и юридических действий, связанных с продажей или покупкой
товара на оговоренной территории, за счет и от имени принципала.
Агентские операции осуществляются на основе агентского соглашения.
Осуществление агентом своей деятельности от имени и за счет принципала
отличает его и от дистрибьютора, и от комиссионера, так как агент
действует лишь как представитель принципала в рамках агентского
соглашения и в качестве стороны по договору купли-продажи между
экспортером и импортером не выступает.

Директива № 86/635 о координации законодательства государств-членов ЕС
по вопросу о независимых торговых агентах (вступила в действие с
01.01.1990 г.) определяет торгового агента как лицо, на которое в
качестве независимого посредника возлагается постоянная обязанность либо
проводить переговоры по купле-продаже товаров для другого лица,
именуемого комитентом, либо проводить переговоры и заключать сделки от
имени и за счет комитента.

4. Брокерские операции состоят в установлении через посредника-брокера
контакта между продавцом и покупателем. Независимо от того, какой
конкретно деятельностью брокер занимается или кого представляет, он
всегда выступает как посредник в узком юридическом смысле, совершая
только фактические действия. Брокер никогда не является стороной в
договоре, а выступает исключительно с целью сведения сторон, которые
становятся сторонами по сделке, заключенной при помощи (при
посредничестве) брокера. В отличие от агента, брокер не является
представителем, не состоит в договорных отношениях ни с одной из сторон
и действует на основании отдельных поручений. За свои услуги брокер
получает обусловленное вознаграждение в процентах от суммы сделки,
размер которого довольно часто устанавливается торговыми обычаями.

При проведении торговых операций одной из основных проблем, решаемых
контрагентами, является обеспечение на должном уровне расчетов за
приобретаемую продукцию. Чтобы обеспечить надлежащее проведение
расчетных операций в международных торговых сделках, в мировой практике
часто используется договор о факторинге – договор по осуществлению
посреднических услуг в проведении расчетных операций между участниками
торговых сделок. Ни в одной из стран договор факторинга законодательно
не урегулирован, однако широкое применение его при осуществлении
международных коммерческих операций привело к разработке УНИДРУА
Конвенции о международном факторинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988
г.

Участниками отношений по факторингу выступают фирма-поставщик товаров
или услуг, фирма, предоставляющая услуги по факторингу (фактор) и
фирма-приобретатель товаров или услуг (клиент). Поставщик товаров или
услуг является в данном случае кредитором, то есть владельцем прав
требования по заключенной сделке, а приобретатель товаров или услуг –
должником, то есть обязанным по данной сделке лицом. Основное содержание
факторинга, как посреднической финансовой операции, сводится к
удовлетворению фактором прав требований кредитора за счет взыскиваемых
ею с должника денежных средств по коммерческому счету кредитора.
Согласно договору о факторинге, заключаемому поставщиком и
специализированной фирмой-фактором, стороны принимают на себя следующие
взаимные обязательства. Поставщик обязуется передавать фактору имеющиеся
права требования в отношении клиентов путем их юридической переуступки
(суброгации) для получения платежей. Со своей стороны фактор обязуется
немедленно выплачивать поставщику денежные суммы по полученным от него
документам, предоставляя гарантию перечисления соответствующих сумм
независимо от результатов их взыскания с должника (клиента). Рамочный
договор о факторинге между поставщиком и фактором включает в себя
условия о переводе поставщиком прав требования на фактора, условие о
порядке принятия фактором на себя конкретных поручений, их одобрении или
отклонении и условие об открытии текущего счета поставщика для
перечисления фактором денежных средств. Механизм проведения операции по
факторингу отличается той особенностью, что фактор не берет на себя
твердое обязательство принимать к исполнению все поручения контрагента:
он может принять или отклонить предложение в отношении любого
конкретного счета, выставленного на любого конкретного клиента. Однако
принятие фактором поручения означает не только согласие на его
выполнение и немедленный платеж при оформлении переуступки прав, но и
гарантию платежа по счету. Вознаграждение фактора по договору состоит из
двух частей: вознаграждения за осуществление поручения, исчисляемого в
процентах от коммерческого счета (0,25-2,5%), и стоимости кредитования
поставщика, то есть вознаграждения за авансирование его до момента
оплаты счета клиентом (размер зависит от учетных ставок банков -в
последнее время от 6,5% до 13%). Помимо финансирования предпринимателей
факторы также осуществляют для них ряд других работ. К услугам,
предоставляемым факторинговыми фирмами, относятся предоставление
информации о финансовом положении возможных контрагентов, сообщение
маркетинговой информации о состоянии рынка, спроса, клиентуре и
конкурентах, подыскание агентов, ведение дел, проведение рекламных и
транспортных операций и др. Таким образом, с помощью фактора
предпринимателям предоставляется возможность наиболее эффективно
действовать на рынке, особенно при международной торговле.

Договор хранения

Правовое оформление операций по хранению имущества осуществляется путем
заключения договоров хранения. В странах романо-германской системы эти
договоры регулируются соответствующими статьями гражданских кодексов
(например, статьи 1915-1948 Французского Гражданского Кодекса), в
странах системы общего права наряду с соответствующими законодательными
актами большую роль играют судебные прецеденты. Кроме того, под
административным контролем государства находится организация
деятельности складов. На государственном уровне регулируются вопросы
формы и порядка составления товарораспорядительных документов, порядка
учета отдельных операций и пр.

По договору хранения одна сторона (поклаженаниматель, хранитель,
депозитарий) обязуется хранить имущество, переданное ей другой стороной
(поклажедателем, депонентом) в течение обусловленного срока либо до
востребования и возвратить по требованию поклажедателя данное имущество
в нормальном состоянии. Предметом договора являются услуги по хранению,
объектом во всех странах мира признаются только материальные движимые
вещи. На хранение могут быть переданы как индивидуализированные, так и
родовые вещи.

Договор хранения может быть как возмездным, так и безвозмездным. В
некоторых странах он считается безвозмездным, если стороны не
договорились об ином (Украина, Франция), в других – признается
однозначно возмездным (Германия).

Хранение может быть нормальным, сборным и видимым. При нормальном
хранении на складе хранятся четко индивидуализированные вещи, которые
могут быть в любой момент идентифицированы и выданы поклажедателю. В
случае сборного хранения вещи различных покла-жедателей на складе могут
быть смешаны и возврату подлежит равное сданному на хранение количество
однородных вещей (хранение зерновых на элеваторах, нефтепродуктов). При
видимом хранении склад получает право пользоваться сданным на хранение
имуществом. Подразумевается, однако, что на складе в данном случае
должен быть специальный фонд для выдачи имущества любому из
поклажедателей.

К обязанностям хранителя по договору относится хранение имущества и
обеспечение его сохранности в надлежащем состоянии, при этом хранитель
должен относиться к имуществу «как к своему собственному», а также
возврат вещи поклажедателю в установленные сроки либо по первому
требованию. Обязанности поклажедателя сводятся к выплате обусловленного
вознаграждения, если договор является возмездным.

Договор международного подряда

Договором подряда опосредуется широкий круг хозяйственных отношений,
включающих в себя изготовление или изменение материальных объектов и
оказание различного рода услуг. При этом различные виды выполняемых
работ и оказываемых услуг зачастую сводятся в одном договоре. Гамма
международных подрядных договоров чрезвычайно широка, и в своем апогее
договор подряда может перерасти в договор на строительство промышленных
объектов за границей. (См. Правовое руководство ЮНСИТРАЛ «О составлении
международных контрактов на строительство промышленных объектов» 1987
г.). Однако суть подрядных договоров, независимо от их объема, всегда та
же: одна сторона (Подрядчик) обязуется выполнить определенные работы или
оказать определенные услуги другой стороне (Заказчику) за определенное
вознаграждение.

Наиболее распространенными разновидностями подрядных договоров,
используемых в международной коммерческой практике, являются договоры о
проведении изыскательских и геологоразведочных работ, договоры о
проведении проектных работ; договоры о выполнении монтажных работ;
договоры о строительных работах; договоры о техническом обслуживании
машин и оборудования и др. В рассматриваемой области, как и в области
международной купли-продажи товаров, широко распространены типовые
проформы договоров.

Основные обязанности подрядчика состоят в выполнении работы и передаче
заказчику ее результатов. Осуществление подрядчиком работы
характеризуется тремя особенностями:

• выполнением работы в точном соответствии с заданием заказчика;

• проведением работы на свой риск;

• осуществлением работы под наблюдением и контролем заказчика.

Итак, работа должна быть выполнена в точном соответствии с заданием
заказчика. Задание излагается общей формулировкой в тексте договора и
детализируется в приложениях к нему. Оно определяет предмет подряда и те
качественные показатели, которыми должен обладать объект разработки.
Подрядчик выполняет работу в соответствии с заданием и «на свой страх и
риск», то есть до принятия работы заказчиком подрядчик несет риски
выполнения подряда, включая все риски гибели, порчи или повреждения
предмета подряда, а также невозможности выполнения подряда. Риск
подрядчика состоит в том, что он не вправе требовать от заказчика
вознаграждения за ту работу, которая была выполнена к моменту гибели или
повреждения предмета подряда, либо за ту работу, которую стало
невозможно завершить. Что касается риска случайной гибели или
повреждения материалов, предназначенных для изготовления вещи – предмета
подрядного договора, то по общему правилу риск возлагается на сторону,
являющуюся собственником данного материала.

Подрядчик осуществляет работу самостоятельно в хозяйственном отношении.
Это проявляется в самостоятельной организации работы, выборе конкретных
путей достижения конечного результата, применяемых для этого средствах и
способах, а также в возможности передачи исполнения работы третьему лицу
по субподрядному договору. Однако работа осуществляется подрядчиком под
наблюдением и оперативным контролем заказчика. В условиях подрядных
договоров нередко специально оговариваются право заказчика испытывать и
проверять применяемые материалы, давать указания о ликвидации замеченных
недостатков, требовать отстранения от работы отдельных сотрудников
подрядчика и др. Вторая основная обязанность подрядчика состоит в
передаче результатов работы заказчику. Такая передача должна быть
осуществлена в установленный срок и в оговоренном месте. По договору на
подрядчика могут быть возложены и некоторые дополнительные обязанности.
К ним относятся, в частности, принятие подрядчиком на себя всех
издержек, необходимых для выполнения договора, информирование заказчика
об имеющихся в переданных ему материалах недостатках, затрудняющих или
исключающих выполнение работы на необходимом уровне и т.д.

Основные обязанности заказчика по подрядному договору состоят в принятии
исполненной работы от подрядчика и уплате обусловленного вознаграждения
за выполненную работу. Принятие подряда заключается в фактической
приемке результата работы и оценке его качества. В случае непринятия
выполненной работы в установленный срок риск случайной гибели или
повреждения результата работы переходит на заказчика. На заказчика также
возлагается и обязанность возмещения убытков подрядчику, вызванных
несвоевременной приемкой работы, в случае возникновения таких убытков.
Работа может приниматься полностью и по частям, а по условиям крупных
промышленных контрактов производится предварительная и окончательная
приемка. Уплата вознаграждения подрядчику производится на основании
принятия части или всей выполненной работы. Договором также могут быть
предусмотрены и авансовые платежи. Стоимость подрядных работ может быть
определена непосредственно в договоре либо путем отсылки к смете,
содержащей описание работ с перечислением стоимости по позициям. В
обеспечение требования об уплате вознаграждения за подрядчиком
признается залоговое право на изготовленные объекты.

В соответствии с заключенными договорами на заказчика также могут
возлагаться и некоторые дополнительные обязательства, в частности,
оказание содействия подрядчику в выполнении подрядных работ (передача
материалов для изготовления или строительства объекта, предоставление
технической документации, проведение различного рода подготовительных
работ, например, по подготовке строительной площадки).

Договор имущественного найма. Договор о лизинге.

Под договором имущественного найма понимается договор, по которому одна
сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется предоставить другой
стороне (нанимателю или арендатору) имущество во временное пользование
за установленное вознаграждение, которое эта другая сторона обязана
уплатить. Договор является двусторонним, воз-мездным, консенсуальным.
Его предметом может служить любая непотребляемая вещь, движимая или
недвижимая. В некоторых государствах (Германия, Швейцария) в зависимости
от предмета договора различается договор имущественного найма и договор
аренды как его разновидность. К последнему относят только имущественный
наем плодоприно-сящей вещи, при котором на возмездных началах
переносится право не только пользования вещью, но и извлечения из нее
плодов. В англоамериканской правовой системе по предмету договора
различают наем недвижимости (1еаае) и наем движимых вещей (Ыге). При
найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право,
тогда как при найме движимых вещей – лишь обязательственные права,
которые не могут быть противопоставлены третьим лицам. В договорной
практике в этой области широко применяются типовые формы договора,
разработанные для найма различных видов имущества.

В обязанности наймодателя по договору включается прежде всего
предоставление в пользование имущества, сдаваемого внаем, в состоянии,
годном для эксплуатации, то есть соответствующем назначению имущества
или специальным условиям договора. Наймодатель несет ответственность за
любые недостатки имущества, как явные, так и проявившиеся в процессе
эксплуатации, исключающие или существенно препятствующие обычному либо
нормальному, либо установленному по договору использованию имущества.
Однако он не отвечает за явные и скрытые недостатки вещи, о которых не
мог знать при разумной осмотрительности с его стороны в момент
заключения договора, а также в тех случаях, когда наниматель при
заключении договора знал об этих недостатках. На наймодателе также лежит
обязанность поддерживать имущество, являющееся предметом найма, в
состоянии, пригодном для предусмотренного в договоре использования. Это
означает обязанность устранения недостатков, не вызванных эксплуатацией
имущества, а также обязанность проведения капитального ремонта. Еще
одной обязанностью наймодателя является обеспечение нанимателю в течение
всего срока действия договора возможности спокойного пользования вещью.
Наймодатель обязан принять меры против третьих лиц, которые препятствуют
своими действиями использованию объекта (предъявляют права собственника,
патентообладателя и т.п., либо создают препятствия в какой-либо иной
форме). По условиям договоров, особенно при сдаче внаем машин и
оборудования, наймодатели нередко принимают на себя дополнительные
обязанности, к которым чаще всего относятся:

• предоставление технической документации по эксплуатации объекта
аренды;

• проведение технического обслуживания объекта;

• инструктаж персонала нанимателя по эксплуатации объекта. Круг
обязанностей нанимателя, прежде всего, включает в себя обязательство
эксплуатировать объект аренды в соответствии с обычным хозяйственным
назначением вещи, а также правилами ее технического использования и
специальными условиями договора. С понятием добросовестного
использования имущества практика связывает и некоторые иные обязанности,
в частности, обеспечение надлежащего хранения нанятого имущества,
исключающего его порчу или иное ухудшение состояния, а также обязанность
немедленно известить наймодателя о всех дефектах, обнаруженных при
использовании вещи. Обязанностью нанимателя является уплата
установленной по договору наемной платы в сроки, указанные в договоре.
Договоры имущественного найма делятся по срокам их действия на:

• краткосрочные – от одного дня до года («рейтинг» или «чартер»);

• среднесрочные – от года до трех лет («хайринг»);

• долгосрочные – свыше трех лет («лизинг»).

Платежи осуществляются обычно периодически (раз в месяц, квартал, год).
Наконец, обязанностью нанимателя является возвращение вещи наймодателю
по окончании срока действия договора. Наниматель обязан возвратить вещь
в таком состоянии, в каком она была получена, с учетом нормального
износа. Он несет ответственность за ухудшение вещи, происшедшее во время
эксплуатации, если не докажет, что оно наступило без его вины. Договором
могут предусматриваться и дополнительные обязанности нанимателя, в
частности, страхование имущества (обычно это делает наниматель), а также
принятие мер, исключающих возможность ознакомления конкурентов
наймодателя с техническими и эксплуатационными качествами арендованного
имущества.

Международные арендные операции предполагают предоставление внаем
имущества, пересекающего границу страны арендодателя. Суть арендной
операции состоит в предоставлении одной стороной – арендодателем –
другой стороне – клиенту-арендатору – товара в исключительное
пользование на определенный срок за определенное вознаграждение на
основании арендного договора. Международная операция, в которой
арендодатель покупает предмет аренды у резидента своего государства и
предоставляет его внаем иностранному арендатору, называется экспортной
арендной операцией. Международная арендная операция, в которой
арендодатель приобретает предмет аренды у иностранной фирмы и
предоставляет его отечественному арендатору, принято считать импортной
арендной операцией.

Договор о лизинге представляет собой специфическую форму имущественного
найма, используемую преимущественно в отношениях по эксплуатации машин и
оборудования в международном обороте. Возникновение этого вида договоров
произошло в середине XIX века в США, в последние десятилетия лизинг
получил широкое распространение во всем мире, что нашло отражение и в
законодательстве ведущих европейских стран. Так, закон о лизинге был
принят во Франции 2 июля 1966 г., а в Англии закон об аренде-продаже
появился годом раньше. 28 мая 1988 г. в Оттаве была подписана Конвенция
о международном финансовом лизинге, имеющая своей основной целью
унификацию лизинговых отношений в международном обороте. В практике и
доктрине выделяется две формы лизинга:

• финансовый лизинг (Нпапс1а1 1еаае), называемый иногда подлинным;

• операционный или эксплуатационный лизинг . В отличие от обычного
договора имущественного найма финансовый лизинг характеризуется охватом
более обширного круга хозяйственных отношений, участниками которого
выступают не две, а три стороны:

• фирма-производитель машин или оборудования;

• лизинговая фирма (наймодатель);

• фирма-пользователь (наниматель).

При этом наймодателями выступают обычно специализированные лизинговые
фирмы либо созданные несколькими крупными производителями, либо банками
или иными финансовый организациями. Лизинг охватывает сложный комплекс
договорных отношений и осуществляется на базе двух или более договоров.
Так, по договору купли-продажи лизинговая фирма приобретает у
производителя машину или оборудование специально для последующей сдачи
внаем. По договору собственно лизинга между лизинговой компанией и
промышленной фирмой-пользователем машины либо оборудование сдаются
внаем. Кроме того, практически всегда заключается договор между
пользователем и производителем оборудования о его техническом
обслуживании и ремонте.

В литературе существует несколько точек зрения относительно юридической
природы лизинговых договоров. Согласно одной из них, лизинг представляет
собой договор имущественного найма с рядом характерных особенностей.
Другая усматривает в лизинге договор купли-продажи с рассрочкой платежа.
Наконец, третья точка зрения заключается в признании лизинга особым
видом договоров, сочетающем в себе элементы вышеперечисленных, а также
договора займа и некоторых других.

Договор о лизинге характеризуется рядом особенностей, отличающих его от
обычного договора имущественного найма. К таким особенностям относятся:

1. Длительный срок действия договора, приближающийся к сроку полной
амортизации оборудования, являющегося объектом лизинговой сделки.

2. Особая структура лизинговых платежей по договору, включающая а) плату
за амортизацию имущества;

в) проценты за пользование кредитом;

с) собственно арендные платежи.

3. Предоставление нанимателю по истечении срока действия договора одной
из нескольких возможностей: купить имущество с оплатой по размеру его
остаточной стоимости; возврата имущества лизинговой фирме; возобновления
договора, обычно на 1-2 года и со сниженными платежами. Вообще, право
пользователя на приобретение имущества в собственность является
отличительной чертой лизинга.

4. Перераспределение прав и обязанностей сторон по сравнению с договором
найма.

В лизинговой операции на нанимателя перекладываются все риски, связанные
со случайной гибелью или повреждением объекта лизинговой операции. Также
на нанимателя возлагаются все эксплуатационные расходы по техническому
обслуживанию и любому ремонту оборудования. Наконец, к обязанностям
пользователя относят страхование объекта лизинга.

Что касается операционного или эксплуатационного лизинга, то этот
последний значительно ближе к договору имущественного найма. Такой
договор заключается на срок, гораздо меньший полного амортизационного
срока. Право нанимателя на приобретение имущества в собственность после
окончания срока действия договора не предусматривается. Предполагается
также оказание наймодателем услуг по поддержанию имущества в рабочем
состоянии.

Договоры в сфере международного производственного, научно-технического и
сбытового сотрудничества

Договор о кооперации появился с развитием и расширением
межгосударственного сотрудничества участников хозяйственного оборота и
представляет собой правовую форму регулирования их взаимоотношений. В
соответствии с кооперационными договорами два или несколько
хозяйствующих субъектов различных стран берут на себя обязанности с
целью достижения общего хозяйственного результата. Нужно отметить, что
практика международно-правового регулирования в данной области еще
невелика. Практически единственным документом, регулирующим
кооперационные отношения на международном негосударственном уровне
является «Руководство по составлению международных договоров о
промышленном сотрудничестве», принятое Европейской Экономической
Комиссией ООН в 1976 г. Кооперационный договор принадлежит к числу
наиболее сложных международных сделок, которой охватывается целый блок
различных отношений сторон. Сфера применения кооперационных договоров
очень широка и охватывает различные виды хозяйственного сотрудничества:

• производственную кооперацию;

• научно-техническую кооперацию;

• сбытовую кооперацию;

• управленческую кооперацию.

При этом содержанием договора может быть регулирование и нескольких
видов такой кооперации.

В рамках производственной кооперации предметом сотрудничества сторон
становится совместное изготовление машинно-технических изделий или
материалов на базе предметной, подетальней или пооперационной
производственной специализации участников либо совместное строительство
ими производственных объектов. В рамках научно-технической кооперации к
предмету сотрудничества относится разработка научно-технических объектов
на основе проведения совместных научно-исследовательских,
проектно-конструкторских работ. В рамках сбытовой кооперации
сотрудничество проявляется в совместной коммерческой реализации товаров,
услуг и технической информации на национальных и/или иностранных рынках.
В этой области производится совместная продажа готовой продукции и
услуг, а также продажа технических решений (лицензий и ноу-хау) и
технической документации.

Обязанности сторон по кооперационному договору определяются предметом
кооперации. Однако основной круг обязанностей не зависит от различных
видов кооперационных договоров. При производственной и
научно-технической кооперации к основным обязанностям сторон относятся
следующие:

1. Осуществление каждым из партнеров предусматриваемой в договоре части
работы по изготовлению изделия или разработке научно-технического
объекта.

2. Передача кооперирующимися сторонами друг другу результатов своей
деятельности для обеспечения возможности достижения предусмотренного в
договоре конечного результата.

Для обеспечения эффективного проведения работ нередко предусматривается
одностороннее или взаимное предоставление сторонами имеющихся у них
изобретений, ноу-хау и технической документации. Кооперационный договор
определяет содержание, объем и сроки проведения работы каждой стороной,
а также технико-экономический уровень совместно создаваемого объекта.
При сбытовой кооперации основные обязанности сторон лежат в сфере
коммерческой реализации определенной продукции, в том числе и ранее
совместно созданной либо совместно создаваемой в течение срока действия
договора. В такие договора включаются условия о разделении рынков сбыта,
использовании единого товарного знака на реализуемую продукцию,
совместном патентовании изобретений и т.д.

Положениями кооперационных договоров закрепляются организационные и
финансовые условия проведения кооперационных работ. Элементами механизма
координации работ по договору являются:

• утверждение программы работ с распределением в ней долей участия;

• определение процедуры взаимного консультирования и информирования о
ходе работ;

• порядок передачи технических элементов или документации для проведения
другими участниками своих долей работ;

• порядок сдачи-приемки результатов работ и др.

В отношении финансирования кооперационных договоров практикой
разработаны следующие варианты:

• полное или частичное возмещение одной стороной расходов, понесенных
другой стороной, в форме платежей или встречных поставок, или в
смешанной форме;

• обмен сторонами изготовленными изделиями по их установленной
стоимости;

• разделение между сторонами затрат на изготовление изделий или
проведение научно-технических работ при самостоятельном их несении
каждым из партнеров;

• разделение полученных доходов от коммерческой реализации результатов
кооперационной деятельности.

Правовая природа кооперационных договоров оценивается неоднозначно.
Некоторые авторы рассматривают кооперационные отношения как двусторонний
подряд, при котором каждая сторона, выступая подрядчиком, выполняет
работу по заказу другой стороны. Однако большинство ученых считает, что
налицо договор особого рода, охватывающий сложный комплекс имущественных
отношений, подпадающих под действие договоров подряда, купли-продажи,
лицензионных, имущественного найма и др., и организационных отношений по
взаимной увязке кооперационной деятельности. К этим различным
обязательственным отношениям применяются прямо или по аналогии
соответствующие нормы права.

Договоры по международному лицензированию

Лицензионный договор – договор, по которому одна сторона (лицензиар или
лицензедатель), будучи обладателем исключительного права на изобретение,
промышленный образец или товарный знак, предоставляет другой стороне
(лицензиату или лицензеполучателю) за вознаграждение специальное
разрешение (лицензию) на использование лицензируемого объекта на
устанавливаемых в договоре условиях его эксплуатации. Ни в одной
национальной системе права закон специально не регламентирует
лицензионый договор как особый вид сделок. К отношениям сторон
применяются поэтому общие нормы обязательственного права о заключении
договора, его исполнении, ответственности и пр., а также выработанные
судебной практикой правила определения прав и обязанностей сторон. На
практике сложилась определенная система условий, обычно включаемых в
лицензионные договоры. Также широко используются многочисленные варианты
типовых лицензионных соглашений, разработанных комиссиями ООН,
отраслевыми организациями промышленных фирм, а также отдельными фирмами,
осуществляющими лицензионную деятельность в международном масштабе,
лицензионных договоров.

Лицензионный договор на изобретение – договор, по которому лицензиар
предоставляет лицензиату право на использование изобретения на
предусмотренных в договоре условиях его эксплуатации, а приобретатель
лицензии обязуется выплатить вознаграждение за использование изобретения
(лицензионное вознаграждение). Предметом такой сделки является
обеспечение патентообладателем своему контрагенту юридической
возможности промышленно и/или коммерчески использовать изобретение,
сущность которого определена в патенте, а объектом сделки -юридически
охраняемое техническое решение (изобретение).

Основная обязанность лицензиара состоит в предоставлении лицензиату
юридической возможности применения изобретения в пределах прав,
определяемых видом лицензии, и на устанавливаемых условиях его
эксплуатации. В зависимости от характера предоставляемых по лицензии
прав различают три вида лицензионных договоров.

1. Договор простой (или неисключительной) лицензии – лицензиар разрешает
лицензиату использовать изобретение, сохраняя вместе с тем за собой
право на его применение на той же территории и в тех же количественных
объемах, что и лицензиат, а также право продавать аналогичные лицензии
третьим лицам, но на условиях, не лучших, чем первому лицензиату.

2. Договор исключительной лицензии – лицензиар передает лицензиату
исключительное право применения изобретения, отказываясь в пределах
«исключительной территории» от его эксплуатации.

3. Договор полной лицензии – лицензиар предоставляет лицензиату
исключительные права пользования изобретением без ограничительных
условий по масштабам применения технического решения. Экономически это
эквивалентно продаже патента, но юридически отличается тем, что по
истечении срока договора лицензиар полностью восстанавливается в
монопольных правах патентообладателя.

В любой из разновидностей лицензионного договора определяется целый
комплекс условий эксплуатации изобретения.
Хозяйственно-экономические-условия договора сводятся к положениям о
количественных, территориальных и временных границах применения
изобретения лицензиатом (ограничительным условиям пользования).
Технические условия договора определяют состояние проектной
документации, взаимные обязанности контрагентов по обмену
усовершенствованиями изобретения, уровень качества изготовляемых по
лицензии изделий и право контроля над ним со стороны лицензиара и др.

Основной обязанностью лицензиата по договору является выплата
лицензионного вознаграждения. Положениями договора определяются вид,
размер и сроки выплаты вознаграждения, а иногда и уровень продажных цен
на продукцию по лицензии. В практике используются две основные формы
вознаграждения: единовременная уплата всей стоимости лицензии
(паушальный платеж) и текущие отчисления от объема производства или
продажи продукции в размере согласованных ставок (роялти). Иногда они
комбинируются и с другими формами оплаты.

Лицензионные договоры на промышленный образец и товарный знак во многом
сходны с договором на изобретение. Совпадают виды предоставляемых
лицензий, положения об ограничительных условиях пользования и др.
Договор на передачу ноу-хау заключается часто как самостоятельный, но
нередко входит составной частью в более широкие соглашения по продаже
машин и оборудования, предоставлению лицензий на изобретения и др.
Основные права и обязанности сторон договора сводятся к предоставлению
владельцем ноу-хау технической информации в определяемых в договоре
формах. Передача информации может осуществляться следующими способами:

• передачей технической и технологической документации, устной
информацией и показом, в процессе которых сообщаются технические
сведения, передаются производственно-технический опыт и мастерство,
навыки и приемы работы;

• передачей технических объектов в виде образцов изделий, ознакомление с
которыми раскрывает технические решения, заложенные в объекте.

Содержание договора на передачу ноу-хау строится по модели, близкой к
лицензионному договору на изобретение. Но этому договору свойственны и
некоторые специфические условия, в частности, обязательство принимающей
стороны не разглашать и не передавать третьим лицам полученную
информацию без разрешения передающей стороны.

Тема 7. Международное валютное право, кредитные и расчетные отношения

1. Международное валютное право и международная валютная система.

2. Валютное регулирование в Украине.

3. Международные расчеты.

4. Международное кредитование и договорные гарантии.

1. Международное валютное право и международная валютная система.

Международные валютные отношения являются важной частью международных
экономических отношений. Важность их обусловливается значением функции
валют как денежных единиц стран, участвующих в международно-правовых
отношениях. Не случайно вопрос о создании межнациональных расчетных
единиц решается уже на протяжении нескольких десятилетий. Так, в
расчетах между странами СЭВ использовался переводной рубль, а
Европейская валютная система начала функционировать с 1979 г., и единая
европейская валюта (ЕВРО) в безналичных расчетах с начала 1999 года
введена в обращение. Международные валютные отношения – правоотношения,
возникающие по поводу валютных ценностей, находящихся в международном
обороте. Валютные отношения регулируются международным частным правом в
том случае, если они возникают в сфере, не относящейся к
межгосударственным отношениям.

Итак, международное валютное право – это система международно-правовых
норм, регулирующих международную валютную систему. Валютная система
включает в себя совокупность двух элементов: валютного механизма и
валютных отношений. Под валютным механизмом понимаются правовые нормы и
инструменты, их представляющие: как на внутригосударственном, так и на
международном уровне. Валютные отношения являются повседневными связями,
в которые вступают юридические и физические лица на валютном и денежном
рынках в целях осуществления расчетных, кредитных и валютных операций.

Международное валютное право находится на стыке международного
публичного и международного частного права, и в зависимости от субъектов
международных валютных отношений мы рассматриваем его в том или ином
контексте. Как отмечал Л.А. Лунц, нормы валютного законодательства
носят, в основном, административно-правовой характер, но вместе с тем
они имеют гражданско-правовой эффект.

Наиболее распространенным источником международного валютного права
являются международные договоры. Однако все источники международного
частного права в той или иной степени участвуют в регулировании
правоотношений в этой области.

В практике различают мировую, региональные и национальные валютные
системы. Мировая валютная система включает международные организационные
институты, а также комплекс международных и внутригосударственных норм,
обеспечивающих функционирование валютных инструментов. Региональная
валютная система создается в рамках мировой валютной системы как
организационно-экономическая форма отношений ряда стран в валютной
сфере. Внутригосударственная валютная система представляет собой
совокупность экономических отношений, с помощью которых обслуживается
международный платежный оборот, формируются и используются валютные
ресурсы, необходимые для процесса общественного воспроизводства.

В развитии валютно-кредитных отношений значительную роль играют
международные валютно-кредитные и финансовые организации -институты,
созданные на основе межгосударственных соглашений в целях регулирования
международных экономических отношений. К таким организациям относят:

1. Специализированные учреждения ООН (Международный валютный фонд.
Международный банк реконструкции и развития. Международная финансовая
корпорация. Специальный фонд ООН, Фонд капитального развития ООН.)

2. Региональные финансовые организации. К таким относятся в Европе: Банк
международных расчетов. Европейский инвестиционный банк. Европейская
федерация ассоциаций кредитных институтов. В Азии: Азиатский банк
развития. Исламский банк развития. Азиатский клиринговый союз.
Финансовая корпорация АСЕАН. В Африке: Африканский банк развития,
Африканский фонд развития. Западноафриканская клиринговая палата. В
Латинской Америке: Межамериканский банк развития, Карибский банк
развития. Центральноамериканский банк экономической интеграции и т. д.

2. Валютное регулирование в Украине.

Государственное регулирование валютных операций в Украине осуществляется
в соответствии с положениями Декрета Кабинета Министров Украины «О
системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19.02.1993 г..
Закона Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте»
от 23.09.1994 г. и др. Основным документом в области валютного
регулирования является Декрет «О системе валютного регулирования и
валютного контроля», в котором даны определения всех терминов,
касающихся валютных операций, а также классификация валютных операций;
установлена система государственных органов, осуществляющих
регулирование валютных операций в Украине, определен круг их полномочий.

Под валютными операциями понимаются операции, связанные 1) с переходом
права собственности на валютные ценности, за исключением операций,
осуществляемых между резидентами в валюте Украины;

2) с использованием валютных ценностей в международном обороте как
средства платежа, с передачей задолженностей и иных обязательств,
предметом которых являются валютные ценности;

3) с ввезением, переводом и пересылкой на территорию Украины и вывозом,
переводом и пересылкой за ее пределы валютных ценностей.

Раздел III Декрета определяет полномочия государственных органов и
функции банковской системы в сфере валютного регулирования и валютного
контроля.

Национальный банк Украины в сфере валютного регулирования имеет
следующие полномочия:

1. Осуществление валютной политики, исходя из принципов общей
экономической политики Украины.

2. Составление совместно с Кабинетом Министров платежного баланса
Украины.

3. Контролирование соблюдения утвержденного Верховной Радой Украины
лимита внешнего государственного долга Украины.

4. Определение в случае необходимости лимитов задолженности в
иностранной валюте уполномоченных банков нерезидентам.

5. Издание в пределах, установленных Декретом, обязательных для
исполнения нормативных актов по осуществлению операций на валютном рынке
Украины.

6. Накопление, сохранение и использование резервов валютных ценностей
для осуществления государственной валютной политики.

7. Выдача лицензий на осуществление валютных операций и принятие решений
об их отмене.

8. Установление способов определения и использования курсов иностранных
валют.

9. Установление по согласованию с Министерством Статистики Украины
единых форм учета, отчетности и документации о валютных операциях.

10. Обеспечение публикации банковских отчетов о собственных операциях и
операциях уполномоченных банков.

Кабинет Министров Украины в сфере валютного регулирования реализует
такие полномочия:

1. Определение и представление на утверждение в Верховную Раду Украины
лимита внешнего государственного долга Украины.

2. Участие в составлении платежного баланса Украины.

3. Обеспечение выполнения бюджетной и налоговой политики в части,
касающейся движения валютных ценностей.

4. Обеспечение формирования распоряжения Государственным Валютным фондом
Украины.

5. Определение порядка использования поступлений в международных
расчетных (клиринговых) единицах, а также в неконвертируемых иностранных
валютах.

Валютные операции с участием резидентов и нерезидентов подлежат
валютному контролю. Главным органом валютного контроля является
Национальный Банк Украины, который

– осуществляет контроль над выполнением правил регулирования валютных
операций на территории Украины по всем вопросам, не отнесенным Декретом
к компетенции иных государственных органов;

– обеспечивает выполнение уполномоченными банками функций по
осуществлению валютного контроля.

Уполномоченные банки осуществляют контроль над валютными операциями,
производимыми резидентами и нерезидентами через эти банки.

Государственная Налоговая Администрация Украины осуществляет финансовый
контроль над валютными операциями, производимыми резидентами и
нерезидентами на территории Украины.

Министерство Связи Украины осуществляет контроль над соблюдением правил
почтовых переводов и пересылки валютных ценностей через таможенную
границу Украины.

Государственная Таможенная Служба Украины осуществляет контроль над
соблюдением правил перемещения валютных ценностей через таможенную
границу Украины.

.3. Международные расчеты.

Международные расчеты и кредитование – необходимый и важный элемент
внешнеэкономических связей. Международные расчеты – это совокупность
мер, способов и средств, регулирующих платежи по денежным требованиям и
обязательствам, возникающим в связи с осуществлением экономического,
политического, научно-технического и культурного взаимодействия между
государствами, юридическими и физическими лицами.

Основной принцип, сложившийся в международном частном праве относительно
денежных обязательств – принцип номинализма в отношении влияния на такие
обязательства покупательной способности денег. Данный принцип состоит в
том, что денежное обязательство, выраженное в определенной сумме
денежных единиц, остается неизменным по своей сумме, невзирая на
изменения в покупательной силе денег или в металлическом содержании той
денежной единицы, в которой исчислена сумма долга. Отсюда возникает
вопрос о возможности с помощью договорных условий обеспечить
стабильность ценностного содержания платежей. В мировой практике в
указанных целях долгое время использовалась золотая оговорка, в
настоящее время широко используются различные варианты мультивалютных.
Рекомендации нашего правительства в этой области содержит Постановление
Кабинета Министров Украины и Национального Банка Украины № 444 «О
типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров и типовых
формах защитных предостережений к внешнеэкономическим договорам,
которые предусматривают расчеты в иностранной валюте» от 21.06.1995 г.

Каждый внешнеэкономический договор, предусматривающий условие о денежных
расчетах, включает в это условие четыре элемента: время место, способ и
валюту платежа. С юридической точки зрения различные методы оплаты – это
варианты комбинации данных элементов.

К основным формам расчетов, используемых в международных коммерческих
операциях, относятся аккредитив, инкассо, вексель и чек, а также прямое
перечисление денежных средств (расчеты при помощи платежных поручений) и
расчеты наличными.

1. Аккредитив – это поручение банку произвести платежи за счет
специально выделенных для этого сумм против предусмотренных документов.
В целях правовой регламентации осуществления данной формы расчетов
Международная Торговая Палата разработала Унифицированные Правила и
Обычаи для документарных аккредитивов (первая редакция – 1929 г.).
Редакция 1983 года действует на территории Украины в соответствии с
Указом Президента Украины № 566/94 «О мерах по упорядочению расчетов по
договорам, заключаемым субъектами предпринимательской деятельности
Украины» от 4 октября 1994 года.

В общем виде схему международного финансового расчета в форме
документарного аккредитива можно представить следующим образом:

1) покупатель дает инструкции обслуживающему банку о выставлении
аккредитива в пользу продавца;

2) банк-эмитент дает поручение об открытии аккредитива банку,
находящемуся в стране продавца;

3) после отгрузки товара продавец обращается в исполняющий банк с
требованием о платеже, представляя при этом заранее оговоренные
документы;

4) исполняющий банк, проверив по внешним признакам соответствие
документов полученным инструкциям, совершает платеж.

2. Инкассо. При этой форме расчетов управомоченная на получение платежа
организация дает обслуживающему ее банку инкассовое поручение, в
соответствии с которым банк через своего иностранного корреспондента
получил причитающийся клиенту платеж. При такой форме расчетов действуют
разработанные той же Международной Торговой Палатой Унифицированные
Правила по инкассо 1978 года. На территории Украины они обязательны к
применению в соответствии с уже упомянутым Указом Президента.

Общая схема международных финансовых расчетов по инкассо выглядит
следующим образом:

1) продавец после отгрузки товара направляет обслуживающему его банку
инкассовое поручение получить платеж от покупателя, а также все
необходимые финансовые и коммерческие документы, свидетельствующие о
выполнении им своих контрактных обязательств;

2) банк-ремитент отсылает документы и инкассовое поручение
инкассирующему банку, находящемуся в стране плательщика;

3) инкассирующий банк выдает полученные документы плательщику после
получения от него платежа за поставленный товар;

4) денежные суммы, полученные в качестве платежа, переводятся из страны
плательщика в страну доверителя и поступают на его расчетный счет в
банке-ремитенте.

3. Вексель – составленное по предписанной законом форме обязательство об
оплате определенной денежной суммы. Векселя в мировой практике имеют две
основные формы – векселя простые и переводные. Простой вексель – это
ничем не обусловленное обязательство векселедателя уплатить определенную
в векселе сумму векселедержателю или его приказу по предъявлении
документа или в установленный срок. Переводной вексель (тратта) – приказ
векселедателя (трассанта), отданный другому лицу – плательщику
(трассату) об уплате векселедержателю или его приказу определенную,
обозначенную в векселе сумму денег в установленный срок или по
предъявлении векселя векселедержателем.

В мировой практике существуют два основных типа векселя:

1. Предусмотренный Женевскими Конвенциями 1930 г. В применении данного
типа векселя выделяют несколько групп стран:

а) государства, официально присоединившиеся к Женевским Конвенциям и во
исполнение их издавшие национальные законы, воспроизводящие Единый
Вексельный Закон (Австрия, Бельгия, Франция, Германия, Греция, Дания,
Италия, Япония, Нидерланды и другие);

Ь) страны, не присоединившиеся к Конвенциям, но издавшие на основе
Единого Вексельного Закона свои внутренние законы (Аргентина, Ирак,
Исландия, Турция и другие).

2. Вексель государств системы общего права, основанный на английском
законе о векселях 1882 года (Великобритания, Австралия, Новая Зеландия,
Индия, Израиль, США и другие).

Кроме этих двух основных групп существуют также:

3. Группа стран, вексельные законы которых в своей основе имеют старое
французское вексельное право, действовавшее до Женевской унификации.

4. Ряд стран Латинской Америки, вексельное законодательство которых не
было унифицировано и значительно отличается от всех трех
вышеперечисленных вариантов (Чили, Мексика).

Охарактеризуем основные типы векселей, применяемых в мировой практике.

В 1930 г. в Женеве были приняты:

а) Конвенция о единообразном законе о переводном и простом векселе;

Ь) Конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и
переводном векселе;

с) Конвенция о гербовом сборе в отношении простых и переводных векселей.

Согласно этим Конвенциям присоединившиеся государства должны были на
своей территории ввести в качестве внутреннего Единообразный вексельный
закон. СССР присоединился к Женевским Конвенциям в 1936 году, а
Положение о простом и переводном векселе было принято Постановлением ЦИК
и СНК от 07.08.1937 г. № 104/1341. Данное Положение действует и на
территории Украины в соответствии с Постановлением Верховного Совета
Украины «О применении векселей в хозяйственном обороте Украины» от 17
июня 1992 г. (до принятия данного Постановления оборот векселей в
Украине регулировался Письмом Национального Банка Украины № 16042 от
09.09.1991 г.).

В Англии действует Закон о Векселях 1882 г. В США положения относительно
вексельного оборота регулируются разделом 3 Единообразного Торгового
Кодекса «Торговые бумаги».

К различиям Женевской и англо-американской систем можно отнести
следующие:

1. По Женевской системе наименование «вексель» должно быть включено в
текст документа; в англо-американской системе такой реквизит
отсутствует.

2. По Женевской системе обязательно указание лица, кому или по чьему
приказу должен быть совершен платеж; англо-американская система
допускает выдачу векселей на предъявителя.

3. По Женевской Конвенции векселедатель может освободить себя особой
надписью от ответственности за акцепт векселя, но не от ответственности
за платеж; по англо-американской системе возможны оба освобождения.

4. Англо-американская система допускает любой способ обозначения срока
платежа; Женевская – только способы, указанные в Конвенции.

5. По Женевской Конвенции переводной вексель, подлежащий оплате в
определенный срок от предъявления, должен быть представлен к акцепту в
течение года со дня выдачи; в англо-американской системе – в течение
«разумного срока».

6. В англо-американской системе отсутствует институт аваля (вексельного
поручительства).

К основным коллизионным нормам Женевской Конвенции 1930 года о
единообразном законе о простом векселе и переводном векселе можно
отнести следующие:

• Способность лица обязываться по векселю определяется его национальным
законом. Однако, если этот закон отсылает к закону другой страны,
применяется этот последний закон.

• Форма, в которой приняты обязательства по векселю, определяется
законом страны, на территории которой обязательства были подписаны.

• Действие обязательств акцептанта переводного векселя или лица,
подписавшего простой вексель, определяется по закону места платежа.

• Форма и сроки протеста и других действий, необходимых для
осуществления прав по векселю, определяется законом страны, на
территории которой совершается протест или подобные действия.

Для приведения в единство двух вексельных систем была разработана
Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных
простых векселях 1988 г. Однако в силу данная Конвенция пока не
вступила.

4. Чек – это письменный приказ чекодателя плательщику произвести платеж
чекодержателю в размере указанной денежной суммы. Чек обязательно
выставляется на банк, в котором у чекодателя имеются деньги на счете, и
банк при предъявлении чека выплачивает указанную в нем сумму за счет
средств, хранящихся на счете клиента. Как и в случае с векселями,
существует несколько типов чекового законодательства.

1. В англо-американской системе чековое обращение основывается на
английском законе о чеках 1882 г. При этом отметим, что в
англоамериканской системе чек рассматривается как разновидность
переводного векселя.

2. Большая группа стран имеет унифицированное законодательство в
соответствии с Женевской чековой Конвенцией 1931 г. и прилагаемого к ней
Единообразного чекового закона. Однако, в отличие от вексельных
Конвенций, СССР к данной чековой Конвенции не присоединился.

3. Ряд стран, не принадлежащих к двум вышеуказанным системам. В 1988
году в рамках ООН была принята Конвенция о международных чеках,
подготовленная ЮНСИТРАЛ, призванная объединить различия чековых систем,
но, как и Конвенция о векселях того же года, особой популярностью она не
пользуется.

В международных расчетах, проводимых на межгосударственном уровне,
достаточно широкое распространение получила клиринговая система
расчетов. При использовании данной системы устанавливается
централизованный порядок всех внешнеторговых расчетов договаривающихся
стран через их управомоченные банки с исключением непо-„средственных
платежей между внешнеторговыми организациями. На этой основе
уполномоченный банк одной страны открывают у себя на имя банка другой
страны особый клиринговый счет, через который проводятся операции по
расчетам. Отношения уполномоченных банков по клиринговым счетам отражают
соответствующую межгосударственную задолженность, и зачет по этим счетам
носит межгосударственный характер, а следовательно, порядок и основания
его проведения устанавливаются межгосударственными соглашениями.

4. Международное кредитование и договорные гарантии.

Международный кредит представляет собой движение ссудного капитала в
сфере международных экономических отношений, связанное с предоставлением
товарных и валютных ресурсов.

К принципам международного кредита относят возвратность, срочность,
платность, обеспеченность, целевой характер.

Классификация международных кредитов проводится по нескольким

основаниям:

1 По источникам: внутреннее и внешнее кредитование внешней торговли.

2. По назначению:

а) коммерческие кредиты, непосредственно связанные с внешней торговлей и
целевые;

б) финансовые кредиты на прямые капиталовложения, строительство,
приобретение ценных бумаг, погашение внешней задолженности, валютные
интервенции;

в) промежуточные кредиты на обслуживание смешанных форм вывоза капитала,
товаров и услуг (например, инжиниринговых).

c

,O’OoeOjU?UOa?iTnFuaey?

V

3. По видам:

а) товарные кредиты, предоставляемые экспортерами импортерам;

б) валютные кредиты, выдаваемые банками в денежной форме.

4. По валюте займа – кредиты, выдаваемые:

а) в валюте страны-должника;

б) в валюте страны-кредитора;

в) в валюте третьей страны;

г1) в международной счетной единице (ЭКЮ, СДР).

5. По срокам:

а) сверхсрочные – со сроком погашения от нескольких дней до трех
месяцев;

Ь) краткосрочные – со сроком погашения от трех месяцев до одного года;

с) со сроком погашения от одного года до пяти лет;

(1) со сроком погашения свыше пяти лет.

6. По обеспеченности:

а) обеспеченные (товарными документами, векселями, ценными бумагами,
недвижимостью);

б) бланковые – под обязательство должника (соло-вексель с одной
подписью).

7. По форме предоставления:

а) наличные, зачисляемые на счет и в распоряжение должника;

б) акцептные – при акцепте тратты импортером или банком;

в) депозитные сертификаты;

г) облигационные займы;

д) консорциумные кредиты.

С кредитными операциями тесно связаны вопросы о предоставлении при
осуществлении внешнеторговых операций банковских или других договорных
гарантий. Руководства по договорным гарантиям содержатся в
Унифицированных Правилах по договорным гарантиям 1978 года, изданных
Международной Торговой Палатой (Публикация № 325), а также в
Унифицированных Правилах для гарантий по первому требованию 1992 года
(Публикация МТП № 458).

Наиболее часто в международной коммерческой практике гарантии выдаются
банками. Банковская гарантия представляет собой соглашение, в
соответствии с которым банк-гарант берет на себя обязательство выплатить
определенную денежную сумму бенефициару (кредитору по основному
договору), получив инструкции от своего клиента-принципала (должника по
основному договору), в случае невозможности выполнения последним своих
обязательств по основному договору. Таким образом, банковская гарантия
представляет собой договор одностороннего характера.

В сферу действия Унифицированных Правил 1992 года входят все виды
гарантий, а Унифицированные Правила 1978 года регулируют только

1) гарантии исполнения договора;

2) тендерные гарантии;

3) гарантии по возврату платежей.

Главное отличие правил 1992 года от предыдущих состоит в том, что они
предусматривают совершенно иной механизм выплаты гарантийной суммы – по
первому требованию бенефициара, без предъявления им каких-либо
документов, подтверждающих невыполнение принципалом своих договорных
обязательств.

Тема 8. Международное транспортное право

Международное транспортное право и международные перевозки.

Международные железнодорожные перевозки.

Международные автомобильные перевозки.

Международные воздушные перевозки.

Международные морские перевозки

Международное транспортное право и международные перевозки.

Международное траспортное право – это система международно – правовых
принципов и норм, регулирующих отношения, возникающие в процессе
использования различных видов транспорта в сфере международного
экономического сотрудничества. Источник международного транспортного
права – международные транспортные договоры.

Международная перевозка – перевозка грузов и пассажиров между двумя и
более государствами, выполняемая на условиях, предусмотренных
заключенными этими государствами международными соглащениями. Правовое
регулирование транспортных операций включает в себя два аспекта –
публично – правовой и частно – правовой. В первый включается
урегулирование статуса самой транспортной среды, во второй – определение
условий международных перевозок.

Особенность правового регулирования – преобладание международных
транспортных конвенций. Здесь определяется порядок приема груза к
перевозке и выдача его в пункте назначения, требования к транспортной
документации, условия ответственности перевозчика, процедура
предъявления претензий и исков.

Особенность договора международной перевозки – в ходе его исполнения
материально – правовые нормы применяются на основании различных
колизионных принципов (закон страны отправителя – закон страны
получателя – закон страны суда и т.д.)

Международные железнодорожные перевозки.

До 1980 года действовали Бернские конвенции о ж/д перевозках грузов и
пассажиров (33 государства ).

В 1980 году на конференции по пересмотру Бернских Конвенций было принято
новое Соглашение о международных ж/д перевозках (КОТИФ).

КОТИФ объединяет в себе нормы Бернских Конвенций и Дополнительного
Соглашения 1966 г. К этому соглашению добавлены пункты А и В.

«А» – Единые правила МПК – условия перевозок пассажиров.

«В» – условия перевозок грузов, названное Едиными Правилами МГК.
Вступило в силу с 1 мая 1985 г.

МГК – действуют тлько в отношении перевозок по определенным ж/д линиям,
перчень которых устанавливают участники Соглашения. Ставки платежей –
национальными и международными тарифами.

В правила перевозок как правило включается – вес и порядок погрузки
грузов (определяется отправителем), Груз нуждающийся в упаковке
(предъявляется отправителем), таможенные формальности оуществляются
перевозчиком, если отправитель не берет это на себя ососбой отметкой в
накладной.

Убытки, причиненные грузовладельцу просрочкой в доставке, возмещаются
ему в пределах трехкратных провозных платежей.

СССР не являлся участником КОТИФ, но нормы Соглашения соблюдались.

Странами социалистического лагеря в области международных ж/д перевозок
были заключены две многосторонние Конвенции: Соглашение о международном
грузовом сообщении (СМГС) и Соглашение о международном пассажирском
сообщении (СМПС).

В соответствии с правилами, установленными СМГС, заключение договора
международной перевозки грузов оформляется составлением накладной
предписанной формы. Грузоотправитель при этом получает дубликат
накладной. Провозные платежи на дорогах стран отправления и назначения
уплачиваются по внутренним тарифам, а при следовании по дорогам
транзитных стран – по транзитным тарифам, дополняющим СМГС.

Ответственность железных дорог за несохранность груза наступает только
при наличии вины перевозчика. Максимум ответственности перевозчика СМГС
не установлен, и возмещение выплачивается перевозчиком в пределах
действительной стоимости груза, указанной в счете поставщика, или
объявленой ценности, если это было сделано. Несохранность груза должна
быть подтверждена Коммерческим Актом.

Для предъявления претензий и исков перевозчику установлен девятимесячный
срок исковой давности, а по требованиям о просрочке в доставке груза –
двухмесячный. Железная дорога должна рассмотреть

претензию в течение 180 дней. На это время течение срока исковой
давности приостанавливается.

В СМПС установлены аналогичные нормы по ответственности железных дорог
за несохранность багажа. Сохранность ручной клади обеспечивает сам
пассажир. Любые требования к железной дороге должны быть оформлены
пассажиром в виде претензии. Общий срок предъявления претензии – 6
месяцев. Общая ответственность железной дороги за причинение вреда
здоровью пассажира определяется по законодательству страны, где имело
место причинение вреда.

После распада СССР в области железнодорожного сотрудничества стран СНГ
было заключено несколько соглашений. Это, прежде всего, Соглашение о
разделении инвентарных парков грузовых вагонов и контейнеров бывшего МПС
СССР и их дальнейшем совместном использовании от 22 января 1993 года и
Соглашение о совместном использовании грузовых вагонов и контейнеров от
12 марта 1993 года. Участниками этих соглашений являются все страны СНГ,
а также страны Балтии.

3. Международные автомобильные перевозки.

В области международного автомобильного сообщения действуют следующие
международные соглашения: Правила дорожного движения установлены
Конвенцией о дорожном движении и Протоколом о дорожных знаках и сигналах
от 19 сентября 1949 г. В настоящее время действует редакция 8 ноября
1968 г. этих документов, вступившая в силу в 1977 г. Таможенная
Конвенция о международных перевозках грузов 1959 г. в редакции,
вступившей в силу в 1978 г., определяет таможенное регулирование в
рассматриваемой области. Также в данной области действуют Женевская
Таможенная Конвенция 1975 г. о международной перевозке грузов с
применением книжки МДП. (СССР присоединился в душном пространстве
устанавливают соответствующие государства, под юрисдикцией которых это
пространство находится. При этом отметим, что регулярные полеты
воздушных судов, осуществляющих международные перевозки, осуществляются
по трассам, согласованным в соответствующих двусторонних международных
соглашениях.

Условия воздушных перевозок пассажиров и грузов определяются Варшавской
Конвенцией для унификации некоторых правил, касающихся международных
воздушных перевозок, 1929 г., дополненной Гаагским Протоколом 1955 г. В
данной Конвенции участвует более 100 государств, в том числе и СССР с
1934 г. в отношении Конвенции и с 1957 г. в отношении Дополнительного
Протокола. Конвенция также дополнялась Монреальским Соглашением 1966
года. Гватемальским Протоколом 1971 года и Монреальским Протоколом 1975
года, которые большого энтузиазма со стороны участников Конвенции не
встретили и были подписаны очень небольшим количеством
государств-участников.

Варшавская Конвенция применяется при всякой международной перевозке
людей, багажа или грузов, осуществляемой за плату, посредством
воздушного судна. Применяется она и к бесплатным перевозкам,
осуществляемым посредством воздушного судна предприятием воздушных
перевозок. Конвенция не применяется к перевозкам почтовой
корреспонденции и почтовых посылок. Действие Конвенции распространяется
на воздушные перевозки между участвующими в ней странами, а также на
перевозки, когда место отправления и место назначения находятся на
территории одного и того же государства-участника, а остановка
предусмотрена на территории другого государства, хотя бы и не
участвующего в Конвенции. В случае комбинированных перевозок,
осуществляемых частично по воздуху и частично иными видами транспорта,
нормы Конвенции имеют действие только в отношении воздушной части
перевозки. Однако, по обоюдному желанию, стороны вправе включить в
воздушный перевозочный документ нормы, касающиеся перевозок иным видом
транспорта. В Варшавской Конвенции определяются основные требования к
воздушному перевозочному документу и порядок его выдачи, права
грузоотправителя на распоряжение грузом в пути следования, порядок
выдачи груза в месте назначения, ответственность перевозчиков перед
пассажирами и грузовладельцами.

Воздушная перевозка оформляется проездным билетом, багажной квитанцией
или воздушным перевозочным документом. Проездной билет выдается при
перевозке пассажира и является свидетельством о заключении договора и
его условиях. Проездной билет должен содержать указания о местах
отправления, остановок, назначения, а также о сумме провозной платы.
Багажная квитанция выдается при перевозке зарегистрированного багажа.
Она может объединяться с проездным билетом, однако в любом случае должна
содержать все вышеизложенные реквизиты. Воздушный перевозочный документ
оформляется при перевозке грузов. Он составляется в трех экземплярах:
первый – для перевозчика, второй – для получателя и третий – для
отправителя груза. Воздушный перевозочный документ должен также
содержать:

• указания о местах отправления и назначения; в случае, если эти места
находятся на территории одного государства, а остановка предусмотрена на
территории другого, место хотя бы одной такой остановки;

• уведомление отправителя о том, что при данной перевозке пункт
назначения либо остановки находится не в стране отправления;

• данные о весе, размерах и упаковке грузов, а также о числе мест,
количестве, объеме и состоянии товара.

Отправитель несет ответственность за правильность и полноту сведений о
грузе, указанных им в перевозочном документе, и несет ответственность за
всякий вред, понесенный перевозчиком либо третьим лицом, перед которым
отвечает перевозчик, по причине неправильности либо неполноты сведений о
грузе. Отправитель также обязан дать сведения и присоединить к
воздушному перевозочному документу все документы, необходимые для
выполнения таможенных и полицейских формальностей. Отправитель имеет
право распоряжаться товаром, забрать его с аэродрома отправления или
назначения, остановить его в пути следования при посадке, дать указания
перевозчику о выдаче груза иному лицу, нежели указанный получатель, либо
требовать возвращения товара на аэропорт отправления, в случае, если
осуществление этого права не наносит ущерба ни перевозчику, ни другим
отправителям, с обязательным возмещением связанных с этим расходов.

Получатель с момента прибытия груза в место назначения имеет право
требовать от перевозчика передачи ему воздушного перевозочного документа
и выдачи груза против уплаты суммы требований и выполнения условий
перевозки, указанных в перевозочном документе. Получение груза
получателем без возражений подразумевает предположение, впредь до
доказательства противного, что груз был доставлен в надлежащем состоянии
и согласно перевозочному документу. В случае причинения вреда лицо,
имеющее право на получение груза, должно направить перевозчику
соответствующую претензию немедленно по обнаружении вреда, однако не
позднее 7 дней с момента получения багажа и 14 дней с момента получения
грузов. В случае опоздания протест может быть подан в течение 21 дня с
момента, когда груз либо багаж были переданы в распоряжение получателя.

Важной чертой Варшавской Конвенции, отличающей ее от ранее рассмотренных
транспортных конвенций, является установление принципа презюмируемой
вины перевозчика. (То есть ответственность наступает независимо от
доказательства вины перевозчика в причинении вреда.) Перевозчик не несет
ответственности только в том случае, если Докажет, что им и
поставленными им лицами были приняты все необходимые меры к тому, чтобы
избежать вреда, либо что такие меры принять было невозможно. Перевозчик
отвечает за вред, происшедший в случае смерти, ранения или всякого
другого телесного повреждения, понесенного пассажиром, если несчастный
случай, причинивший вред, произошел на борту воздушного судна или во
время всяких операций по посадке и высадке. Перевозчик отвечает за вред,
происшедший в случае уничтожения, потери или повреждения
зарегистрированного багажа или товара, если происшествие, причинившее
вред, произошло во время воздушной перевозки, то есть в период времени,
в течение которого багаж или товар находились под охраной перевозчика.
Перевозчик также несет ответственность за вред, происшедший вследствие
опоздания при воздушной перевозке пассажиров, багажа или товаров.
Согласно Конвенции, предел ответственности перевозчика перед каждым
пассажиром составляет 250 тысяч французских золотых франков (франков
Пуанкаре) за каждый килограмм багажа и груза – 250 франков и за
«предметы, оставляемые пассажиром при себе» – 5 тыс. франков. При этом
данные пределы могут быть повышены авиакомпаниями. При авиаперевозках на
территории США ответственность ограничивается доказанным ущербом, но не
должна превышать 75 тыс. долларов США.

Вопросы о порядке определения размера возмещения (в пределах его
максимума) и о круге лиц, имеющих право на получение возмещения в случае
гибели пассажира, в Конвенции не отражены. Данные вопросы решаются в
судах каждого государства в соответствии с внутренним законодательством
и сложившейся в данном государстве практикой. Данные вопросы могут
решаться на основании закона суда, закона перевозчика, закона места
заключения договора перевозки. В Украине в данном случае применяется
закон суда.

Кроме линейных регулярных воздушных перевозок в последнее время все
большее распространение получают перевозки нерегулярные, выполняемые на
основании договора аренды воздушного судна у авиакомпании. По аналогии с
нерегулярными морскими перевозками данный вид перевозок воздушных также
получил название чартерных. Распространение чартерных перевозок вызвало
необходимость их правовой регламентации. Такая регламентация проводится
в двух ракурсах:

техническая организация перевозок (маршруты, требования, разрешения)
осуществляется компетентными государственными органами, а коммерческие
условия содержатся либо в типовых проформах чартерных соглашений, либо в
правилах перевозок авиакомпаний. При этом регламентация чартера в
правилах и тарифах авиакомпаний обычно является достаточно краткой и
направлена, прежде всего, на регламентацию условий будущих перевозок, а
не на взаимоотношения фрахтователя и компании. Такие условия обычно
содержатся в проформах чартерных соглашений, разрабатываемых, как
правило, самими авиакомпаниями.

Под воздушным чартером принято понимать договор, согласно которому
фрахтовщик обязуется предоставить фрахтователю за плату всю или часть
вместимости одного или нескольких воздушных судов для перевозки
пассажиров, грузов, почты или для других целей. В типовых проформах
чартеров находит отражение следующий круг вопросов:

• характеристика предоставляемого самолета;

• маршрут и расписание полетов;

• тарифы за использование самолета и порядок расчетов;

• оформление транспортной документации;

• ответственность собственника и другие.

Международно-правовое регулирование воздушных чартерных перевозок
осуществляется в соответствии с положениями Конвенции «Об унификации
некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок,
осуществляемых лицами, не являющимися перевозчиками по договору»,
подписанная в Гвадалахаре 18 сентября 1961 года. Данным документом в
практику было введено понятие «фактического перевозчика», то есть лица,
не являющегося перевозчиком по договору воздушной перевозки, однако
уполномоченного перевозчиком осуществить перевозку, подпадающую под
действие Варшавской Конвенции. Фактическим перевозчиком по Конвенции
признается авиакомпания, предоставляющая самолет по договору аренды,
чартера либо на ином основании. Ключевым моментом Гвадалахарской
Конвенции является статья 2, определяющая правило о том, что в случае,
если фактический перевозчик осуществляет перевозку на условиях
Варшавской Конвенции, оба перевозчика (и заключивший договор, и
фактический) подпадают под действие данной Конвенции, то есть могут
ссылаться на установленные ею пределы ответственности и т.п. Также
статьями Гвадалахарской Конвенции предусмотрены правила о том, что
действия фактического перевозчика признаются действиями перевозчика по
договору и наоборот, все претензии и распоряжения могут направляться как
перевозчику по договору, так и фактическому перевозчику, за исключением
права отправителя распорядиться грузом в пути. С такими распоряжениями
отправитель должен обращаться только к перевозчику по договору.

5. Международные морские перевозки.

Международное морское право понимается как система правовых норм и
принципов, регулирующих отношения, возникающие в процессе использования
Мирового Океана для торгового и военного мореплавания, рыболовецкого и
морского промысла, добычи биологических и минеральных ресурсов,
проведения научных исследований. В международном частном праве изучаются
прежде всего те аспекты использования Мирового Океана, которые связаны с
осуществлением морских перевозок. Решающее значение для мировой торговли
имеет тот факт, что в морском сообщении перевозится более 80% всех
внешнеторговых грузов.

Международные морские перевозки характеризуются широким использованием
для их регулирования как внутреннего законодательства и международных
Конвенций, так и многочисленных морских обычаев. Это объясняется
чрезвычайно широким кругом и неоднородностью отношений, подлежащих
регулированию в данной области. Такая неоднородность источников
регулирования и самого предмета регулирования порождает определенные
правовые проблемы.

Так, преобладающим в мировой практике является отсутствие закрепления в
законодательстве коллизионных норм, определяющих применимое право к
отношениям по морской перевозке грузов. Эти вопросы вынужденно решаются
на основании судебной практики в данной области. Так, в судах
Великобритании и Франции применяется закон флага судна, а в судах
Германии – закон страны назначения груза. По Кодексу Торгового
Мореплавания Украины от 23.05.1995 г. отношения по договорам морской
перевозки грузов, фрахтования судна на срок, фрахтования судна без
экипажа, лизинга, буксирования, морского страхования регулируются
законодательством страны по соглашению сторон, а по договору морской
перевозки пассажира и морского круиза – также тем, которое определено в
пассажирском билете. В случае отсутствия согласия сторон относительно
применения права отношения сторон регулируются законодательством того
государства, где основана, имеет постоянное место деятельности или
постоянного местонахождения сторона, которая является:

а) перевозчиком – в договоре морской перевозки и морского круиза;

б) судовладельцем – в договорах фрахтования судна на срок и фрахтования
судна без экипажа;

в) лизингодателем – в договоре лизинга;

г) владельцем судна, осуществляющего буксирование, – в договоре
буксирования;

д) страховщиком – в договоре морского страхования. В международном
частном праве кодификации подверглось прежде всего регулирование морских
перевозок, осуществляемых по коносаменту. Коносаментные перевозки
осуществляются без предоставления перевозчиком всего судна или его
части.

Международно-правовое регулирование в области коносаментных перевозок
производится при помощи нескольких Конвенций. В 1924 г. была принята
Брюссельская Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте,
разработанная под эгидой Международного Морского Комитета.
(Международный Морской Комитет – неправительственная организация,
созданная в 1897 г. по инициативе и под патронажем правительства
Бельгии). Конвенция вступила в силу 2 июня 1931 г. В мировой практике ее
часто называют «Гаагскими Правилами». Сейчас участниками Конвенции
являются более 70 государств. В 1968 г. был принят дополнительный
протокол к Конвенции, получивший название «Правила Висби». Он вступил в
действие с 6 декабря 1978 г. СССР не присоединялся ни к Брюссельской
Конвенции, ни к Протоколу, хотя большая часть конвенционных норм была
де-факто закреплена в Кодексе Торгового Мореплавания СССР 1968 г. и
плавно перетекла в нормы Кодекса Торгового Мореплавания Украины 1995 г.

В результате последующих кодификационных работ в данной области в рамках
ЮНСИТРАЛ была подготовлена и принята в 1978 г. на международной
конференции в Гамбурге Гамбургская Конвенция ООН о морской перевозке
грузов. Она получила название «Гамбургские Правила». Конвенция вступила
в силу с 1 ноября 1992 г. В настоящее время в ней участвуют немногим
более 20 стран, в основном не относящихся к категории промышленно
развитых.

Отметим, что в настоящее время действуют все вышеперечисленные
конвенции. Таким образом, международные морские перевозки имеют
достаточно оригинальное регулирование на международном уровне, когда во
многих случаях нужно увязывать между собой нормы различных международных
договоров, регулирующих одни и те же правоотношения, а не согласовывать
внутренние нормы государств-участников.

Рассмотрим основные положения правил коносаментной перевозки грузов.

В торговом мореплавании коносамент выполняет три основные функции:

• он служит распиской в принятии груза к перевозке;

• является товарораспорядительным документом;

• а также опосредует заключение договора перевозки в линейном

морском судоходстве.

Положения Гаагских Правил охватывают три группы вопросов, которые
являются решающими при морских перевозках грузов:

1) порядок составления коносаментов и их реквизиты;

2) ответственность морского перевозчика за понесенные грузовладельцем
убытки;

3) порядок предъявления требований к морскому перевозчику. Коносамент
выдается перевозчиком на основании погрузочного поручения отправителя. В
нем он указывает основные характеристики груза, число мест либо
количество и вес груза в соответствии с погрузочным поручением
отправителя, внешний вид и видимое состояние груза. Отсутствие хотя бы
одного из этих реквизитов лишает коносамент юридической силы.

Правила об ответственности морского перевозчика в Гаагских правилах
изложены в виде оснований освобождения от ответственности. Перечень
таких освобождений охватывает 17 оснований, среди которых пожар,
стихийные бедствия, спасение жизни и имущества на море, забастовки,
навигационная ошибка (действия, небрежность или ошибка капитана,
матросов, лоцмана либо служащих перевозчика в судовождении или
управлении судном) и др. Ответственность перевозчика основывается на
принципе вины, которая презюмируется и должна опровергаться самим
перевозчиком. Предел ответственности в редакции правил 1 Висби
составляет 10 тыс. франков Пуанкаре (65,5 мг золота 900 пробы) за место
или единицу груза либо 30 франков Пуанкаре за 1 кг веса брутто
утраченного или поврежденного груза, в зависимости от того, какая сумма
выше. Данный предел ответственности применяется, если стоимость груза не
была определена в коносаменте. Положения об ответственности носят
императивный характер и охватывают все случаи потери или убытков груза.

В отношении порядка предъявления требований к перевозчику Гаагскими
Правилами предусмотрена следующая процедура: заявление об убытках должно
быть сделано перевозчику в письменной форме во время выдачи груза, в
противном случае считается, что груз доставлен в соответствии с
описанием в коносаменте. В случае, если убытки не являются видимыми
сразу, заявление может быть сделано в течение трех дней с момента выдачи
груза. Срок исковой давности по требованиям к перевозчику об убытках
составляет 1 год после доставки груза.

Перевозчик вправе отказаться от предусмотренных Брюссельской Конвенцией
прав полностью либо частично, в том числе и от прав по освобождению от
ответственности, или увеличить свою ответственность и обязательства, при
условии, что такой отказ или увеличение будут включены в коносамент,
выданный отправителю.

Правила Висби расширили сферу действия Брюссельской Конвенции. С
вступлением их в силу Конвенция применяется к любому коносаменту, если
он выдан в одном из государств-участников; перевозка осуществляется из
порта, находящегося в одном из государств-участников; при наличии в
коносаменте ссылки на подчинение его Гаагским Правилам.

Сфера применения Гамбургских Правил еще более широка. Они охватывают
перевозки животных, грузов на палубе и опасных грузов. В них включено
дополнительно 13 обязательных реквизитов коносамента к уже имевшимся
ранее. Все положения Гамбургской Конвенции носят императивный характер
(ст.24). В ней сохранен принцип презюмируе-мой вины морского перевозчика
(ст. 5), однако он сформулирован в общей форме, а не в виде перечня
оснований, исключающих ответственность. Важной особенностью Гамбургских
правил является то, что они не рассматривают навигационную ошибку как
основание освобождения перевозчика от ответственности. Именно это
послужило причиной отказа многих государств от ратификации Гамбургской
Конвенции.

Предел ответственности морского перевозчика по Гамбургским Правилам
установлен в двух вариантах. Для государств-членов МВФ он выражается в
СДР (1,37$) и составляет 835 СДР за место или единицу груза, либо 2,5
СДР за 1 кг веса брутто утраченного или поврежденного груза. Для
государств, не являющихся членами МВФ, предусмотрена возможность
использования франков Пуанкаре, и в этом случае предел ответственности
составляет 12500 франков Пуанкаре за место или единицу груза или 37,5
франка Пуанкаре за 1 кг веса брутто утраченного или поврежденного груза.
В Гамбургских Правилах уточнено, что под единицей груза следует понимать
«единицу отгрузки», всегда указываемую в коносаменте. Рассмотренный
предел ответственности выше установленного Брюссельским Протоколом 1968
г. (Правилами Висби). По сравнению с Гаагскими Правилами увеличен и срок
исковой давности по требованиям к перевозчику, составляющий по
Гамбургской Конвенции 2 года.

Гаагские правила не содержат каких-либо норм о юрисдикции и арбитраже.
Этот вопрос регулируется обычными нормами, сложившимися в торговом
мореплавании. Заключаемые сторонами арбитражные соглашения признаются
действительными. В силу сложившейся практики спор рассматривается обычно
в месте нахождения коммерческого предприятия перевозчика. Включенная в
коносамент арбитражная оговорка также признается действительной, и она
исключает возможность обращения в государственные суды.

Гамбургские Правила содержат нормы и о юрисдикции, и об арбитраже. Более
того, авторы данной Конвенции отступили в вопросе о юрисдикции от
сложившейся практики и закрепили правило о множественности юрисдикции. В
соответствии с Гамбургской Конвенцией истец может предъявить иск в суде
по месту:

1) основного коммерческого предприятия ответчика;

2) заключения договора перевозки при условии, что ответчик имеет там
коммерческое предприятие или агентство, при посредничестве которого был
заключен договор;

3) порта погрузки или порта выгрузки;

4) в любом месте, указанном в договоре морской перевозки.

Данная норма позволяет грузовладельцу предъявить иск перевозчику в любой
стране, связанной с перевозкой, причем совсем необязательно, чтобы
данная страна была участником Гамбургской Конвенции. Кроме правил о
подаче исков, Гамбургская Конвенция предусматривает также возможность
передачи спора на рассмотрение в арбитраж при наличии письменного
арбитражного соглашения между сторонами.

В последнее время получила широкое распространение такая форма морской
доставки грузов, как регулярные или линейные перевозки, которые обычно
осуществляются на основании соглашений об организации постоянных морских
линий. В соглашениях о линии фиксируются основные условия эксплуатации
соответствующих линий, а условия морских линейных перевозок определяются
в линейных коносаментах, правилах и тарифах соответствующих
судовладельческих компаний.

Большинство морских линий эксплуатируется в настоящее время в рамках
соглашений между крупными судовладельческими компаниями, образующими
таким путем группы перевозчиков, получившие название линейных
конференций. В данной области в рамках ООН в 1974 г. была заключена
Конвенция о Кодексе поведения линейных конференций.

Данная Конвенция содержит ряд положений, направленных на исключение
дискриминации в работе линейных конференций и создающих определенный
баланс интересов перевозчика и судовладельца. На территории СССР,
ратифицировавшего указанную Конвенцию в 1979 г., она действует с октября
1983 г.

В области пассажирских морских перевозок следует обратить внимание на
Афинскую Конвенцию о перевозках морем пассажиров и их багажа от 13
декабря 1974 г., к которой СССР присоединился в 1983 г. К основным
положениям Конвенции можно отнести принцип ответственности перевозчика
за вину, а также ограничение пределов ответственности перевозчика, в
данном случае составляющее при причинении вреда здоровью пассажира 700
тыс. франков. Срок исковой давности по данной Конвенции установлен в 2
года.

Второй основной вид морских перевозок – трамповые морские перевозки.
Юридической формой таких перевозок (договором морской перевозки)
выступает чартер. В большинстве случаев фрахтовые договоры заключаются
при посредничестве фрахтовых брокеров и правила их являются гораздо
более детализированными, нежели правила коноса-ментных перевозок.

При заключении чартерного договора для перевозки груза предоставляются
все судно, его часть или определенные помещения. Обычно на практике
применяются проформы чартерных соглашений, разработанные международными
морскими организациями, а также внутригосударственными объединениями
судовладельцев. Чартеры разрабатываются как общего назначения, так и по
отдельным видам грузов. Морской чартер включает в себя порядка 60
условий, определяющих все вопросы взаимоотношений сторон начиная с
порядка предоставления груза под погрузку и заканчивая порядком
разгрузки и расчетами. Условия чартеров могут корректироваться сторонами
в каждом конкретном случае путем включения оговорок в их текст.

Сторонами чартерного договора выступают фрахтователь (отправитель груза)
и фрахтовщик (перевозчик). Фрахт представляет собой плату перевозчику за
доставку груза в порт назначения. Размер фрахта зависит от меры, веса
или стоимости груза. В чартерном сообщении ставка чартера определяется
по соглашению сторон в зависимости от конъюнктуры фрахтового рынка, в
отличие от линейных перевозок, где провозная плата устанавливается
тарифами линейных конференций. В чартерных перевозках общепринятым
является полное либо частичное авансирование суммы фрахта в пользу
фрахтовщика. При этом перевозчик имеет право требовать уплаты авансового
фрахта даже в случае гибели судна вместе с перевозимым грузом. Однако по
общему правилу момент, с которого фрахт считается заработанным и
подлежит полной выплате фрахтовщику, обычно определяется в коносаменте.
Это может быть момент погрузки груза на судно, момент подписания
коносамента либо иное событие, оговоренное сторонами. Еще раз отметим,
что требования фрахтовщика о выплате фрахта не связываются с
сохранностью груза. Перевозчик не может требовать получения фрахта
только в некоторых случаях:

1) если судно не заработало фрахт и даже не приступало к тому, чтобы
этот фрахт заработать;

2) в случае потери груза, происшедшей до момента, в который у
перевозчика возникало право на авансовый фрахт;

3) в случае потери груза вследствие обстоятельств, не отнесенных к
освобождающим перевозчика от ответственности.

В практике выделяются три основных типа чартеров: рейсовый чартер,
тайм-чартер и димайз-чартер. Рейсовый чартер понимается как договор
морской перевозки груза с условием предоставления под груз всего судна
либо определенных помещений. По договору фрахтовщик обязуется перевезти
конкретный груз на обусловленном судне в определенную точку назначения
за один или несколько рейсов, а фрахтователь -передать фрахтовщику груз
для перевозки и оплатить фрахт. Рейсовый чартер заключается фрахтовщиком
от своего имени самостоятельно либо при посредничестве брокера.
Тайм-чартер – это договор, согласно которому судовладелец обязуется
предоставить фрахтователю за вознаграждение и на обусловленный срок
определенное судно для достижения определенных целей. Такими целями
могут быть как перевозка грузов и пассажиров, так и проведение
определенных научных исследований либо портовых работ. Что касается
димайз-чартера, данный вид договора имеет принципиальное отличие от двух
предыдущих прежде всего тем, что по рейсовому и тайм-чартерам
судовладелец оказывает услуги фрахтователям от своего имени и с помощью
своего экипажа судном, находящимся в его владении. Согласно
димайз-чартеру владение судном и контроль над ним на срок действия
договора переходит к фрахтователю, и последний несет полную
ответственность за управление, эксплуатацию и плавание судна в период
действия чартера. Капитан и команда также считаются в это время
служащими фрахтователя. При этом к обязанностям фрахтователя в данной
форме чартера относится и снабжение судна всеми необходимыми припасами,
горюче-смазочными материалами и водой. В случае перевозок в течение
димайз-чартера на зафрахтованном судне грузов третьих лиц перевозчиком
считается фрахтователь, который кроме полной ответственности в
оговоренных правилах за перевозимый груз также имеет право на
вознаграждение в случае спасания и оказания помощи на море.

Тема 9. Обязательства из правонарушений

7. Понятие и условия возникновения деликтных обязательств.

2. Международно-правовое регулирование в области деликтной
ответственности.

3. Коллизионные вопросы деликтных обязательств.

4. Регулирование деликтных правоотношений в Украине.

1. Понятие и условия возникновения деликтных обязательств.

Обязательства из причинения вреда направлены на возмещение вреда,
причиненного личности или имуществу в результате противоправного
действия, не связанного с нарушением договора. Под деликтным
обязательством в международном частном праве понимается правоотношение с
иностранным элементом, содержание которого составляет право потерпевшего
лица требовать восстановления нарушенных прав лицом, которое
противоправными действиями причинило вред потерпевшему. Поскольку данные
обязательства возникают независимо от договорных отношений, их относят к
категории внедоговорных обязательств.

Для возникновения обязательств из причинения вреда необходимо наличие
определенных условий, к которым относятся:

а) противоправное действие (бездействие);

б) наличие вреда;

в) причинная связь между противоправным деянием и наступившими
последствиями;

г) вина причинителя вреда.

Вред – основное условие возникновения деликтных обязательств. При
отсутствии вреда деликтное правоотношение лишено смысла. Под вредом в
теории права понимают неблагоприятные негативные последствия,
наступившие вследствие нарушения имущественных либо личных
неимущественных прав потерпевшего. В качестве возмещения вреда в мировой
практике применяются: денежная компенсация, замена либо восстановление
первоначального состояния поврежденной вещи, осуществление определенных
действий, свидетельствующих о компенсации нанесенного ущерба, который не
подлежит денежной оценке (публикация опровержения). Определение размера
вреда, подлежащего возмещению, возлагается на суд, который, в свою
очередь, опирается на положения внутреннего законодательства. Обычно
вред возмещается в полном объеме, включающем прямые убытки, упущенную
выгоду, а также моральный вред. Однако часто существуют законодательные
ограничения по объему и максимальному размеру возмещения. Во всяком
случае, четкой регламентации в законодательстве случаев компенсации
морального вреда практически нигде не существует, и суд в данной
ситуации опирается на сложившуюся правоприменительную практику и
руководствуется критериями справедливости и внутренней оценки. Отметим
что обязательство доказывания причинения вреда и его объема всегда лежит
на истце.

Противоправным деянием признается действие или бездействие, нарушающее
субъективное право другого лица. Кроме того, во многих государствах
проводится деление на деликты и квазиделикты. Также во всех государствах
законодательно устанавливается перечень условий, исключающих
противоправность деяния (необходимая оборона, крайняя необходимость). В
континентальной правовой системе обычным является закрепление в
законодательстве общего определения противоправного деяния, которое
затем применяется ко всем фактическим составам. Такое изложение
деликтных норм в теории называют «генеральным деликтом». Напротив, в
странах англосаксонской правовой системы в законодательстве
устанавливаются отдельные фактические составы, вызывающие наступление
обязательств по противоправному причинению вреда. Такие деликты называют
сингулярными. В соответствии с этими точками зрения, отраженными в
законодательстве, существует и две теории противоправности. Первая из
них – традиционная -присуща англосаксонскому праву, и в соответствии с
ней существует определенное в законе количество правонарушений, за
пределами которых ответственность исключается. Другая теория –
эволюционная – исходит из того, что деяние будет противоправным всегда,
кроме случаев, когда оно разрешено законом.

Причинная связь между деянием и наступившим вредом – еще один из
вопросов, всегда признаваемый в теории права, однако, законодательно не
урегулированный. Решение вопроса о том, была ли причинная связь между
деянием и последствиями, относится к компетенции судей, которые
разрешают его каждый раз на основе внутреннего убеждения,
подтвержденного судебной практикой по аналогичным делам. Среди
существующих теорий определения наличия либо отсутствия причинной связи
выделим теории эквивалентной причинной связи и адекватной причинной
связи. По первой из них противоправное действие должно быть обязательным
условием причинения вреда, и в случае его отсутствия вред не наступает.
По мнению ученых, отстаивающих вторую теорию, связь между деянием и
результатом констатируется в случае, если противоправное деяние
существенно увеличивает возможность наступления вредоносных последствий.

Вина является субъективной стороной деликтного обязательства и
представляет собой психическое отношение лица к совершенному им
вредоносному деянию и его результатам. Вина по законодательству
государств семьи континентального права, а также и в судебной практике,
сложившейся в странах системы общего права, имеет две формы: умысел и
неосторожность. В некоторых случаях, предусмотренных законодательством,
вина презюмируется, в других обязанность ее доказывания лежит на истце.
В последнее время вина перестает быть абсолютно обязательным условием
возникновения деликтных обязательств и в практику начинает вводиться
принцип объективной ответственности, основанной на риске. Это связано,
прежде всего, с такими отраслями человеческой деятельности как
использование ядерной энергии, автотранспорта, проведение горных работ.

Одним из наиболее важных практических вопросов является разграничение
договорной и деликтной ответственности, так как одно и то же действие
может представлять собой как деликт, так и нарушение договорных
обязательств. В теоретическом плане разграничение этих видов
ответственности не представляет особого труда. Если ущерб наступил
вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, то налицо
договорная ответственность. Если же ущерб возник в результате деяния,
вообще не связанного с договорными отношениями между сторонами,
наступает деликтная ответственность. Однако зачастую на практике
довольно сложно установить, связано то или иное противоправное деяние с
исполнением договора или не связано (например, в случае причинения вреда
пассажиру в процессе исполнения договора перевозки). В связи с
существующими различиями в правовом регулировании договорной и деликтной
ответственности (условия возникновения, бремя доказывания вины, сроки
исковой давности, возможность возмещения морального ущерба и др.) важное
значение для потерпевшего имеет возможность самому определить основание
своего иска (из договора или из деликта). Такого рода «конкуренция
исков» признается в праве Германии, Великобритании, США. Во Франции
конкуренция договорной и деликтной ответственности не допускается.

2. Международно-правовое регулирование в области деликтной
ответственности.

В рассматриваемой области правоотношений с иностранным элементом система
правовой регламентации отсутствует. При этом недостаточный уровень
кодификационных работ имеет место как в области внутреннего
законодательства, так и на уровне международно-правовых документов.

Правовое регулирование деликтных отношений на межгосударственном уровне
осуществляется, прежде всего, путем включения соответствующих норм в
двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и
уголовным делам. В этих договорах используется, как правило,
коллизионный метод регулирования, и коллизионные нормы таких
международных соглашений охватывают обычно весь круг вопросов,
относящихся к деликтной ответственности:

• условия и пределы ответственности;

• основания освобождения от нее;

• объем, характер и размер возмещения;

• круг лиц, имеющих право на возмещение.

Многосторонние международные договоры, затрагивающие вопросы гражданской
ответственности за отдельные виды правонарушений, регулируют деликтные
отношения преимущественно не коллизионным, а прямым методом путем
включения соответствующих материально-правовых норм. Среди таких
договоров – Брюссельская Конвенция о гражданской ответственности за
ущерб от загрязнения нефтью 1969 г. (СССР присоединился в 1975 г.).
Конвенция обеспечивает получение соответствующего возмещения лицам,
понесшим убытки из-за загрязнения вызванного утечкой и сливом нефти из
судов. Под убытками в данном случае понимаются все убытки вне судна,
перевозящего нефть, причиненные таким загрязнением, которое явилось
результатом утечки или слива нефти, где бы они ни произошли, включая
стоимость защитных мер. К этой Конвенции примыкает Конвенция о создании
международного фонда для компенсации вреда от загрязнения нефтью 1971 г.
Римская Конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами
третьим лицам на поверхности, 1952 г. (СССР присоединился с 1982 г.) в
своих нормах предусматривает ответственность владельца судна даже при
наличии условий непреодолимой силы. В 1996 году Украина присоединилась к
Венской Конвенции о гражданской ответственности за ядерный ущерб 1963
г., кроме того, еще с 1987 года в отношении СССР действовал ряд
Конвенций в области безопасности использования ядерной энергии, в
частности, Конвенция о физической защите ядерных материалов от
03.03.1980 г., Конвенция об оперативном сообщении о ядерной аварии или
радиационной аварийной ситуации от 26.09.1986 г., Конвенция о помощи в
случае ядерной аварии либо радиационной аварийной ситуации от 26.09.1986
г. и др. Кроме того, в данной области мировым сообществом приняты
Конвенция о гражданской ответственности в области морских перевозок
ядерных материалов 1971 г., Парижская Конвенция об ответственности в
отношении третьих лиц в области атомной энергетики 1960 г., Брюссельская
Конвенция об ответственности операторов атомных судов 1962 г.

Содержащиеся в таких соглашениях нормы определяют условия и пределы
ответственности, устанавливают меры обеспечительного характера. В
интересах охраны потерпевших физических лиц Конвенции, как правило,
устанавливают ответственность причинителя и без вины (кроме случаев
вооруженного конфликта, гражданской войны, стихийных бедствий
исключительного характера). Пределы ответственности определяются путем
установления ее максимального стоимостного размера для причинителя вреда
(максимального возмещения одному потерпевшему лицу и максимальных выплат
при наступлении одного несчастного случая, независимо от числа
потерпевших). Так, по Римской Конвенции 1952 г. максимальная сумма
выплат не может превышать 530000 франков за каждого погибшего или
получившего повреждение.

Гаагская Конвенция о праве, применимом к дорожным происшествиям 1971 г.,
стоит особняком от вышерассмотренных Конвенций, так как регулирует
деликтные отношения в своей области коллизионным методом. Данная
Конвенция применяется при всех случаях причинения вреда транспортными
средствами при дорожном движении. Вред, согласно Конвенции, возмещается
по закону страны, на территории которой произошел несчастный случай. Но
если место регистрации данного транспортного средства не совпадает с
обычным местом проживания потерпевшего, применяется закон места
жительства.

Если говорить о международных соглашениях Украины, то в ее двусторонних
договорах о правовой помощи основной коллизионной привязкой служит,
естественно, закон места причинения вреда. При этом обычным правилом
также служит закрепление компетентности суда государства, на территории
которого был причинен вред либо имели место иные обстоятельства, которые
стали основанием для требования о возмещении вреда.

Во Франции нормы, регулирующие деликтные обязательства, содержатся в
гл.11 «О деликтах и квазиделиктах» титула IV «Об обязательствах, которые
возникают без соглашения» книги III Французского Гражданского Кодекса, а
также в Кодексе гражданской авиации, законе 1966 года о чартер-партии и
морской перевозке и др.

В Германии обязательства из причинения вреда регулируются пар. 823-853
книги II Германского Гражданского Уложения. Также принят ряд специальных
законодательных актов, регламентирующих ответственность за вред,
причиненный в определенных отраслях человеческой деятельности: закон об
автотранспорте 1952 г., закон о воздушном транспорте 1922 г., закон об
ответственности предприятий за загрязнение вод 1957 г., закон об
ответственности за вред, причиненный использованием атомной энергии и
радиоактивных веществ 1959 г. и др.

В Великобритании и США основную роль в регулировании рассматриваемых
отношений играет судебный прецедент. Законы немногочисленны и носят
фрагментарный характер.

3. Коллизионные вопросы деликтных обязательств.

Выбор закона в сфере обязательств из правонарушений приводит к
установлению права, которым регулируются основания и пределы деликтной
ответственности. Такое право обычно называют статутом деликтного
обязательства.

Основной коллизионной привязкой, применяемой в сфере деликтных
обязательств, является принцип закона места причинения вреда (совершения
деликта). Так, Кодекс Бустаманте устанавливает следующее правило в
данной области: «Обязательства, возникающие из действий или упущений, в
которых налицо не наказуемые по закону вина или небрежность,
регулируются правом места, где были учинены вина или небрежность,
которыми эти обстоятельства порождены».

Однако данный принцип применяется с определенными ограничениями,
особенно в тех случаях, когда речь идет о правонарушениях, совершенных
за пределами государства, суд которого рассматривает дело.

Рели например, действие, служащее по закону страны места совершения
деликта основанием для деликтной ответственности, в стране суда
пассматривается как правомерное, то считается, что нельзя требовать,
чтобы суд выносил решение о возмещении вреда вопреки своему зако-

Так показательна в этом отношении норма, установленная частью 3 ст 5694
Гражданского Кодекса Украины. «Иностранный закон не применяется, если
действие или иное обстоятельство, служащее основанием для требования о
возмещении вреда, по советскому законодательству не является
противоправным».

Иногда отсылка к месту совершения деликта оказывается недостаточной,
например, при совершении правонарушения в открытом море или в воздушном
пространстве над ним.

Многосторонние соглашения, относящиеся к данным ситуациям, в

частности. Парижская Конвенция об ответственности в отношении третьих
лиц в области атомной энергетики 1960 г.. Брюссельская Конвенция об
ответственности операторов атомных судов 1962 г. и Венская Конвенция о
гражданско-правовой ответственности за ядерный ущерб 1963 г. исходят из
принципа компетентности судов страны, в которой произошло
соответствующее действие. При этом должно применяться право страны суда.
К основным положениям указанных конвенций

можно отнести следующие:

1) материальные потери (ядерный ущерб) должны находиться в причинной
связи с «ядерным инцидентом»;

2) ответственность за ядерный ущерб возлагается на оператора ядерной
установки (ядерного судна) за исключением случаев, прямо предусмотренных
Конвенциями;

3) операторы ядерных установок (ядерных судов) несут абсолютную
ответственность в оговоренных пределах;

4) государство, выдавшее лицензию на эксплуатацию ядерной установки
(ядерного судна), принимает на себя обязательство обеспечить в указанных
Конвенциями пределах возмещение ущерба, если оператор не в состоянии
компенсировать его полностью или частично.

В настоящее время законодательство и практика многих государств
применяет основную коллизионную привязку в области деликтных
обязательств, в том или ином сочетании с привязками к закону суда,
закону гражданства или домицилия сторон, закону флага судна либо места
регистрации транспортного средства и др. В зависимости от того, в какой
степени внутренним законодательством государства используется основная
коллизионная привязка, все страны можно условно разделить на три группы:
в первой привязка действует максимально, во второй – используется в
сочетании с другими коллизионными принципами, в третьей – применяется
скорее как исключение из общего правила.

К первой группе стран, наиболее многочисленной, относятся, прежде всего,
государства системы романо-германского права, а также государства
Скандинавии, Латинской Америки, восточноевропейские государства, Ирак.
Классическим способом закрепления в законодательстве привязки к месту
причинения вреда является ст. 3 (1) Гражданского Кодекса Франции, в
соответствии с которой законы общественного порядка и безопасности
применяются ко всем лицам, живущим на территории Франции. Отметим также,
что в некоторых странах из рассмотренной группы (Италия, Венгрия,
Польша, Франция и др.) устанавливаются некоторые ограничения применения
общего коллизионного принципа, которые, однако, не играют серьезной
роли.

Во второй группе стран принцип применения закона места причинения вреда,
как уже упоминалось, применяется обычно с дополнительными коллизионными
привязками. Скажем, в Германии и некоторых арабских государствах принцип
применения привязки к закону места причинения вреда объединяется с
законом суда.

Третья группа государств использует принцип применения закона места
причинения вреда редко и в качестве исключений из общего правила. К этой
группе относятся Великобритания, Канада, Япония, Австралия. В английской
практике исторически главенствующим является «закон суда», а закон места
совершения деликта иногда применяется как вспомогательный. Практика США
в области регулирования деликтных обязательств с иностранным элементом в
последние десятилетия практически полностью отступила от принципа
применения права страны совершения правонарушения, ранее широко
применявшегося на территории данного государства. Второй свод
коллизионного права США в качестве основной привязки использует закон,
«имеющий наиболее существенную связь» с деликтным правоотношением, а
вопрос о том, какой из законов признать таковым, решает суд.

Если говорить о привязках, заменяющих закон места совершения
правонарушения в некоторых странах, то, кроме уже упоминавшегося закона
суда применяются закон постоянного места жительства (как дополнительная
к месту причинения вреда закреплена законами Австрии, Польши, Венгрии,
Швейцарии), закон гражданства (закреплен в тех же Австрии, Польше, а
также в Китае). В законе о международном частном праве Венгрии 1979 года
общей привязкой является личный закон правонарушителя при наличии его
вины, которая определяется по закону места причинения вреда.

Еще одной проблемой в регулировании деликтных обязательств и применении
закона места совершения деликта является определение места совершения
правонарушения. В данном случае мировая практика знает два основных
варианта решения этой проблемы: место, где совершено вредоносное
действие и место, где наступил вредоносный результат. Так, в практике
США решающим считается место наступления результатов вредоносного
действия (дело Оклахома-Канзас 1921 г.), а в Австрии – место совершения
действия, причинившего вред. Вариантом разрешения этой проблемы может
служить закрепление на международном уровне права потерпевшего от
правонарушения самому выбрать наиболее благоприятный по правовым
последствиям для него закон.

Освобождение от ответственности в международных договорах о деликтной
ответственности всегда жестко ограничено. Так, в уже упоминавшейся
Брюссельской Конвенции 1969 г. подобное освобождение может иметь в
случае, если собственник докажет, что убытки явились результатом:

1) военных и т.п. действий или стихийного явления исключительного
характера, неизбежного и непреодолимого;

2) поведения третьих лиц, имевших намерение причинить убытки;

3) небрежности или иного неправомерного действия властей.

4. Регулирование деликтных правоотношений в Украине.

В Украине регулирование правоотношений с иностранным элементом,
вытекающих из правонарушений, как на ее территории, так и за границей,
производится в соответствии со ст. 569-4 Гражданского Кодекса Украины.
Данная статья восприняла ранее рассмотренные принципы применения
коллизионных привязок, однако, с определенной спецификой. Так, часть
первая статьи «Права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим
вследствие возникновения вреда, определяются по закону страны, где имело
место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для
требования о возмещении вреда» оставляет открытым вопрос выбора между
местом совершения вредоносного действия и наступления вредоносного
результата. При этом данная норма является двусторонней и применяется
как в отношении причинения вреда иностранцами в Украине, так и в случае
причинения вреда гражданами Украины за границей.

Часть 2 ст. 569-4 предусматривает исключение из общего правила,
установленного ч.1 «Права и обязанности сторон по обязательствам,
возникающим вследствие причинения вреда за границей, если стороны
являются советскими гражданами или советскими организациями,
определяются по советскому закону». Данное правило логично вытекает из
гражданства как правовой связи между индивидом и государством, не
зависящей от места нахождения индивида, и является преобладающим в
международно-правовой практике, которой давно выработан принцип
«Причинение вреда гражданами одной и той же страны за рубежом
определяется по личному закону сторон». Кроме того. Кодексом также
устанавливается правило о недопустимости применения иностранного закона,
если действие либо иное обстоятельство, которое является основанием для
требования о возмещении вреда, по законодательству Украины не является
противоправным (ч.З ст. 569-4).

Материально-правовые нормы в области регулирования деликтной
ответственности содержатся в главе 40 Гражданского Кодекса Украины. В
соответствии с законодательством и судебной практикой Украины,
причиненные деликтом убытки возмещаются в соответствии с реальной
стоимостью утраченного имущества на день рассмотрения дела в суде (см.
Постановление Пленума Верховного Суда Украины № 6 от 27.03.1993 г. –
абз.2 п.9, а также Постановление Пленума Верховного Суда № 3 от
31.03.1989 г. в редакции Постановления Пленума Верховного Суда № 13 от
25.12.1992 г. – абз.З п.12). Законодательством Украины также
предусмотрена и возможность возмещения морального вреда (ст.ст 7, 440-1
Гражданского Кодекса Украины), однако в четко установленных законом
случаях, при этом особенностью законодательства в данной области
является то, что право на возмещение морального вреда имеет
исключительно потерпевший, а его родственники – только в случаях, если
этим же правонарушением были нарушены и их права.

Тема 10. Интеллектуальная собственность в международном частном праве

1. Правовой режим интеллектуальной собственности в международном частном
праве.

2. Международные соглашения в области авторского права.

3. Охрана авторских прав во внутреннем законодательстве.

4. Международные соглашения по охране промышленной собственности.

5. Охрана промышленной собственности в Украине.

6. Борьба с недобросовестной конкуренцией.

1. Правовой режим интеллектуальной собственности в международном частном
праве.

Правовое регулирование отношений интеллектульной собственности с
иностранным элементом обладает рядом особенностей. Охрана имущественных
и личных прав авторов художественных, научных и иных произведений
осуществляется на основе норм авторского права, а прав авторов открытий,
изобретений и иных технических достижений – на основе норм
изобретательского (патентного) права.

Общей особенностью названных интеллектуальных прав является их
территориальный характер. Любое произведение в области литературы, науки
и искусства, созданное в определенном государстве, возникает в
соответствии с законами данного государства и его юридическая защита
ограничивается государственной территорией. Получение прав автором
произведения в данном государстве не влечет их признание в другом.

В области патентного права территориальный характер проявляется еще
более четко. Право на изобретение возникает у лица только после выдачи
ему соответствующим государственным органом (Патентным ведомством)
охранного свидетельства (патента) на данное изобретение. Патент на
изобретение или иное техническое достижение имеет юридическую силу
только на территории государства, в котором он выдан. Чтобы защитить
право на изобретение на территории другого государства необходимым
является получение охранного документа этого государства путем подачи
соответствующей заявки в его патентное ведомство и прохождения
соответствующей процедуры. В результате выдачи патента в этом
государстве возникает новое субъективное право на изобретение в данном
государстве, которое также обладает территориальным характером и
защищается законами данного государства. Естественно, что выдача
патентов в каждом государстве производится в соответствии с нормами его
внутреннего законодательства.

Для признания прав на объекты интеллектуальной собственности в другом
государстве необходимо, прежде всего, соответствующее соглашение между
этими государствами – двустороннее либо многостороннее. Итак, основной
способ преодоления территориального характера изобретательского и
авторского права – это заключение межгосударственных соглашений о
взаимном признании и охране интеллектуальных прав. На основе таких
соглашений права в отношении интеллектуальной собственности, возникшие
по законам одного государства, действуют и охраняются в другом
государстве в соответствии с его законодательством. Иностранцы обладают
в данном случае правами, предоставленными местным законом. Поэтому
международное частное право в сфере охраны авторских и изобретательских
прав рассматривает, прежде всего, саму возможность охраны прав
иностранцев, а не коллизионные вопросы.

Объединение в международном частном праве объектов авторского и
патентного права в общую группу «интеллектуальная собственность» связано
с заключением 14 июля 1967 года Стокгольмской Конвенции об учреждении
Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС). Членами
этой организации в настоящее время является более 130 государств, в том
числе и Украина.

Интеллектуальная собственность (ст.2 Конвенции) включает в себя права,
относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям;

• исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и
телевизионным передачам;

• изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным
открытиям;

• промышленным образцам;

• товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям,
коммерческим обозначениям;

• защите от недобросовестной конкуренции,

• а также все иные права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в
производственной, научной, литературной и художественной областях.

Именно в этих аспектах мы и будем рассматривать правовой режим
интеллектуальной собственности в данном курсе.

2. Международные соглашения в области авторского права.

Исторически первые соглашения о взаимной охране авторских прав носили
двусторонний характер и заключались между одноязычными странами. Однако
в связи с существенными различиями в авторском праве разных государств и
необходимостью преодоления возникающих из-за этого многочисленных
коллизий система двусторонних договоров не являлась в достаточной
степени эффективной. Для преодоления указанных проблем требовался
международный договор, который мог бы разрешить противоречия между
национальными правовыми системами, обеспечить общеприемлемые границы
охраны авторского права и тем самым создать условия для распространения
авторских произведений.

Таким договором стала Бернская Конвенция об охране литературных и
художественных произведений 1886 г., многократно пересматривавшаяся, в
частности, на конференциях 1896, 1908, 1914, 1928, 1948, 1967, 1971 гг.
Так, в 1967 г. был принят Стокгольмский Протокол относительно
развивающихся стран (в силу не вступил из-за лоббирования крупными
издательскими и звукозаписывающими корпорациями). Участниками Конвенции
является около 100 (93 к 1994 г.) государств. В соответствии с
Конвенцией создан Бернский Союз для охраны прав авторов на их
литературные и художественные произведения. Административные функции
этого Союза выполняет Всемирная организация интеллектуальной
собственности. СССР в Конвенции не участвовал.

При определении субъектов охраны Бернская Конвенция использует
территориальный принцип, согласно которому предпочтение отдается стране
происхождения произведения (стране первого опубликования) (ст.З). Авторы
из числа стран Бернского Союза пользуются в других странах Союза, кроме
страны происхождения, внутренним режимом защиты своих прав, не считая
прав, особо предоставленных Конвенцией. Такая же охрана предоставляется
авторам-гражданам государств, не являющихся членами Союза, если их
произведения были впервые опубликованы в одной из стран Союза или
одновременно в стране, входящей и не входящей в Союз. Охрана
неопубликованных произведений предоставляется только авторам-гражданам
стран, входящих в Союз. Срок охраны авторских прав составляет все время
жизни автора и 50 лет после его смерти. Сокращенные сроки установлены
для реализации исключительного права автора на перевод своего
произведения. Права авторов в Конвенции подразделяются на две группы:

1. Личные имущественные и неимущественные права. Объем таких прав
определяется в соответствии с законодательством страны, в которой
предъявляются требования об охране.

2. Специальные права, установленные самой Конвенцией: исключительное
право автора на перевод своих произведений, на воспроизведение,
публичное исполнение драматических и музыкальных произведений, передачу
произведений по телевидению и на радио, их публичное чтение, переделку,
магнитную запись и т.п.

Конвенция требует получения авторского согласия на опубликование
произведений, выплаты авторских вознаграждений за использование
произведений и т.п.

Многие положения Конвенции не отвечают интересам стран, для которых
экономически невыгоден или недостижим высокий уровень охраны авторского
права. Такие страны стремились к заключению подобного международного
соглашения с гораздо меньшим количеством императивных условий и
формальностей.

В 1952 г. в Женеве была подписана Всемирная Конвенция об авторском
праве, подготовленная под эгидой ЮНЕСКО. Участниками этой Конвенции в
настоящее время являются более 80 государств. На территории СССР она
действовала с 27 мая 1973 г. Данная Конвенция не имеет целью заменить
уже существующие нормы авторского права, а создана в дополнение к ним.

Всемирная Конвенция носит более универсальный характер, чем Бернская.
Так же как и Бернская, она исходит из принципа национального режима,
однако, содержит гораздо меньше материально-правовых норм, поэтому
меньше затрагивает внутреннее законодательство. Основное правило о
национальном режиме сформулировано в Конвенции следующим образом:
«Выпущенные в свет произведения граждан любого Договаривающегося
Государства, равно как произведения, впервые выпущенные в свет на
территории такого государства, пользуются в каждом другом
Договаривающемся Государстве охраной, которую это Государство
предоставляет произведениям своих граждан, впервые выпущенным в свет на
его территории. Не выпущенные в свет произведения граждан каждого
Договаривающегося Государства пользуются в каждом другом
Договаривающемся Государстве охраной, которую это Государство
предоставляет не выпущенным в свет произведениям своих граждан» (Ст.2).
Конвенция закрепляет национальный режим и предусматривает минимальную
охрану авторских прав на опубликованные произведения как для граждан
государств, участвующих в Конвенции, так и в тех случаях, когда
произведение было впервые опубликовано на территории государства, не
участвующего во Всемирной Конвенции. В Конвенции не раскрывается
содержание авторских прав и не дается их перечень. Единственным
специальным правом автора, прямо регулируемым Конвенцией, является
«исключительное право автора переводить, выпускать в свет переводы и
разрешать переводы и выпуск в свет переводов произведений, охраняемых на
основании настоящей Конвенции».

Выпуск произведения в свет, согласно Конвенции, это воспроизведение в
какой-либо материальной форме и предоставление неопределенному кругу лиц
экземпляров произведения для чтения или ознакомления путем зрительного
восприятия (ст. 6). Для развивающихся стран установлен в Конвенции ряд
льгот:

• сокращенные сроки действия авторского права;

• выдача государством принудительных лицензий на перевод произведений в
целях развития национальной науки, культуры и образования;

• введение права свободного перевода по истечении 10 лет после выхода
произведения в свет;

• свобода радио- и телевизионных передач;

• свободное использование выпущенных произведений в учебных и научных
целях.

Во Всемирной Конвенции установлен специальный знак охраны авторских прав
(соруп§Ь1) в виде символа С. При необходимости издания произведения с
таким знаком охраны обязательно обращение за разрешением к организации,
указанной рядом с этим символом.

В последнее время намечается процесс сближения правовых режимов двух
основных международных Конвенций – Бернской и Всемирной. Объективно это
выражается в унификации основных норм конвенционной охраны и в выработке
единого подхода к регламентации доступа развивающихся стран к охраняемым
произведениям. После Парижских Конференций по одновременному пересмотру
Бернской и Всемирной Конвенций (1971 г.) уровень охраны второй
значительно повысился в связи с закреплением в ней исключительных
правомочий автора по разрешению воспроизведения, публичного исполнения и
передачи по радио охраняемых произведений. Следствием сближения правовых
режимов обоих Конвенций является тот факт, что из около сотни стран
Бернского Союза уже более 50 присоединились также ко Всемирной
Конвенции.

Кроме того, в целях развития режима унификации регулирования авторских
прав на внутригосударственном уровне был разработан специалистами ЮНЕСКО
и ВОИС Тунисский Типовой Закон по авторскому праву (1976 г.), который, к
сожалению, на сегодняшний день используется недостаточно активно.

В международном авторском праве постепенно складывается и система охраны
так называемых «смежных прав» авторов. В 1961 г. была принята Римская
Конвенция по охране прав профессиональных артистов-исполнителей,
изготовителей фонограмм и предприятий радиовещания. К ней присоединилось
всего около 20 стран, так как она предусматривает выплату гонорара за
публичное проигрывание грамзаписей, в том числе по радио и телевидению,
не предусматривает охрану от передач по кабелю и т.д. Типовой Закон по
охране интересов артистов-исполнителей, радиовещательных организаций и
изготовителей фонограмм был подготовлен ЮНЕСКО и ВОИС на основе данной
Конвенции.

По Римской Конвенции авторы-исполнители являются носителями авторского
права и воспроизведение результатов их творчества по радио и другими
способами возможно только с их разрешения. Однако уже произведенные
записи могут использоваться и без разрешения исполнителей, если запись
была произведена с их согласия, и воспроизведение осуществляется в тех
же целях, в которых была произведена запись. Изготовители фонограмм
имеют право разрешать или запрещать воспроизведение их фонограмм. Все
выпущенные для продажи экземпляры фонограмм должны иметь знак Р с
указанием даты первой публикации, а также имя владельца права на
изготовление фонограммы; кроме того, если на экземплярах фонограмм или
их упаковке не указан основной исполнитель, то к знаку добавляется имя
лица, которому принадлежит право исполнения.

В 1971 г. в Женеве была подписана Конвенция по правовой охране
производителей фонограмм от незаконного копирования. В этой Конвенции
участвует более 50 государств, в т.ч. и СССР.

В 1974 г. была принята Брюссельская Конвенция об охране сигналов,
несущих теле- и радиопрограммы, передаваемые через спутники. Объектом
регулирования данной Конвенции служат программы, которые передаются
через спутники по принципу «от пункта к пункту», принимаются мощными
наземными станциями и ретранслируются по кабелю либо в виде радио- или
телепередач.

3. Охрана авторских прав во внутреннем законодательстве.

Регулирование отношений в области авторского права в Украине
производится в соответствии с Разделом IV Гражданского Кодекса Украины
«Авторское право», нормы которого значительно расширены и детализированы
Законом Украины «Об авторском праве и смежных правах», принятым 23
декабря 1993 г. Последний является специальным законодательным актом в
рассматриваемой области, принятым для сближения внутреннего
законодательства Украины с нормами соответствующих международных
соглашений.

По Закону охране подлежат как обнародованные, так и не обнародованные
произведения в сфере науки, литературы и искусства, независимо от их
назначения, жанра, цели, а также способа отображения. Закон
устанавливает национальный режим для охраны авторских и смежных прав в
соответствии с общими принципами международных Конвенций в этой области.

Охрана, предусмотренная данным Законом, предоставляется:

1) авторам, независимо от гражданства и постоянного места жительства,
произведения которых впервые опубликованы или не опубликованы, но
находятся в объективной форме на территории Украины;

2) авторам, произведения которых впервые опубликованы на территории
иного государства и в течение 30 дней после этого опубликованы в
Украине, независимо от гражданства и постоянного места жительства
автора;

3) авторам, которые являются гражданами Украины или имеют постоянное
место жительства на территории Украины, независимо от то- ‘ го, на какой
территории впервые были опубликованы их произведения.

Личные (неимущественные) права автора установлены ст. 13 Закона. К ним
относятся:

1) требование признания своего авторства, упоминания его имени в связи с
использованием произведения;

2) запрещение упоминания его имени, если он как автор произведения хочет
остаться анонимным;

3) выбор псевдонима в связи с использованием произведения;

4) противодействие любому изменению произведения или любому иному
посягательству на произведение;

5) обнародование произведения. Имущественные права автора содержит ст.
14. Эти права включают:

1. Автору или иному лицу, которое имеет авторское право, принадлежат
исключительные права на использование произведения в любой форме и любым
способом.

2. Автору или иному лицу, которое имеет авторское право, принадлежит
исключительное право разрешать или запрещать

1) воспроизведение произведений;

2) публичное исполнение произведений;

3) публичный показ;

4) любое повторное оповещение через эфир или по проводам уже переданных
в эфир произведений, если оно осуществляется иной организацией;

5) перевод произведений;

6) переработку, адаптацию, аранжировку и иные подобные изменения
произведений;

7) распространение произведений путем публичной продажи, отчуждения иным
способом либо путем сдачи внаем, либо в прокат и иной передачи до первой
продажи экземпляров произведения;

8) сдачу внаем после первой продажи, отчуждение иным способом
экземпляров аудиовизуальных произведений, музыкальных произведений в
нотной форме, а также произведений, зафиксированных на фонограмме или в
форме, читаемой машиной;

9) импорт экземпляров произведений. Данный перечень не является
исчерпывающим.

3. Автор имеет право разрешать либо запрещать использовать произведение
иными способами.

4. Лицо, имеющее авторские права, имеет право требовать выплаты
вознаграждения за любое использование произведения.

В соответствии с Законом срок охраны прав автора составляет всю его
жизнь и 50 лет после смерти.

Охрана смежных прав в Украине производится в соответствии с разделом III
Закона. При этом под смежными правами законодатель понимает, в
соответствии с положениями международных договоров, права исполнителей,
производителей фонограмм и организаций вещания.

Права исполнителей охраняются в соответствии с Законом, если:

1) исполнение впервые имело место на территории Украины;

2) исполнение зафиксировано на фонограмме, охраняемой в соответствии с
Законом;

3) исполнение, не зафиксированное на фонограмме, включено в передачу
организации вещания.

Права производителей фонограмм охраняются Законом, если;

1) производитель является гражданином Украины либо юридическим лицом с
официальным местонахождением на территории Украины;

2) фонограмма впервые опубликована на территории Украины либо
опубликована на территории Украины в течение 30 дней после ее первого
опубликования в ином государстве;

3) первая фиксация фонограммы имела место в Украине. Права организаций
вещания охраняются в соответствии с Законом, ^ли они имеют официальное
местонахождение на территории Украины и осуществляют передачи с
передатчиков, расположенных на территории Украины.

Смежные права иностранных юридических и физических лиц охраняются в
соответствии с международными договорами Украины.

Порядок регистрации прав авторов определяется Положением «О
государственной регистрации прав автора на произведения науки,
литературы и искусства», утвержденным Постановлением Кабинета Министров
Украины № 532 от 18 июля 1995 г.

В большинстве развитых стран нормы авторского права также содержатся в
специальных законах. Среди таких законов можно выделить комплексные, с
помощью которых осуществляется правовая регламентация максимально
широкого круга вопросов в данной области, начиная с определения объектов
и субъектов правовой защиты и заканчивая особенностями защиты отдельных
категорий охраняемых произведений, и специализированные, которыми
регулируются отдельные виды объектов авторского права (например, охрана
прав на фонограммы и др.).

Первый в истории закон об авторском праве был принят в 1710 г. в
Великобритании и известен под названием «Статут королевы Анны». Данный
закон, в принципе, установил основные положения по охране
исключительного права автора на созданное произведение, многие из
которых были позднее восприняты законодательством иных европейских
государств. В настоящее время в Великобритании действует Закон об
авторском праве 1988 года, заменивший аналогичный закон 1956 года. В США
регламентация отношений в области авторского права производится на
федеральном уровне с помощью титула 17 «Авторское право» Свода Законов
США, принятого в 1976 году и вступившего в действие с 1 января 1978
года. Изменения в данный документ вносились в 1988 году и были
инспирированы присоединением США к Бернской Конвенции. В Германии
правовое регулирование отношений в области авторского права
осуществляется блоком следующих законов: Закон об авторских и смежных
правах от 09.09.1965 г. с изменениями и дополнениями, Закон о
распоряжении авторскими правами (закон об авторских обществах), принятый
одновременно с предыдущим, и Закон об издательских правах 1901 г. с
изменениями, внесенными в 1965 году. Во Франции основным законом в
рассматриваемой области является Закон о литературной и художественной
собственности от 11 марта 1957 года с последующими изменениями и
дополнениями. В Швейцарии действует закон об авторском праве на
литературные и художественные произведения 1922 г. с изменениями 1955 г.
Тенденция расширения прав авторов и иных правообладателей, увеличения
объектов правовой защиты является превалирующей при модернизации
внутреннего законодательства в течение последних десятилетий. Кроме
того, появление новых технических средств воспроизведения и
использования произведений также приводит к необходимости приведения
законодательства к требованиям современности.

4. Международные соглашения по охране промышленной собственности.

Права на промышленную собственность, как и на иные виды интеллектуальной
собственности, носят территориальный характер, то есть действуют, как
правило, в пределах территории того государства, где они
зарегистрированы. Основной объем таких прав составляют права
исключительные, то есть закрепление за собственником прав юридической
монополии на охраняемый объект. Исключительность прав выражается,
во-первых, в монополии правообладателя на использование данного объекта
(позитивное право) и, во-вторых, в запрещении всем третьим лицам
использовать объект без соответствующим образом оформленного разрешения
обладателя прав (негативное право).

Порядок приобретения, использования и защиты прав промышленной
собственности устанавливается внутригосударственным законодательством –
специальными законами по защите отдельных видов промышленной
собственности, а также нормами общего гражданского права. Однако в связи
с территориальным характером указанных прав большое значение имеют
международные соглашения по защите объектов промышленной собственности,
которые имеют решающее значение для определения их
международно-правового режима.

Основным источником международного изобретательского права является
Парижская Конвенция по охране промышленной собственности 1883 года. Она
пересматривалась и дополнялась на международных конференциях в 1900,
1911, 1925, 1934, 1958, 1967гг. СССР присоединился к Парижской Конвенции
в 1965 г. Участниками Конвенции образован Международный Союз по охране
промышленной собственности (Парижский Союз), куда входят более 100
государств (105 к 1994 г.), в том числе и Украина.

Главная цель Парижской Конвенции – создание более льготных условий для
патентования изобретений, промышленных образцов, регистрации товарных
знаков юридическими и физическими лицами одного из договаривающихся
государств в других из них.

Парижская Конвенция не предусматривает создания международных патентов
или товарных знаков, которые бы действовали во всех странах-участницах,
будучи выданными в отдельной стране. Если изобретение не запатентовано в
какой-либо стране Союза, то оно может там свободно использоваться без
выплаты авторского вознаграждения. Национальный режим – основной принцип
Конвенции. (Физические и юридические лица любого государства-участника
Союза получают такую же охрану промышленной собственности, какая
предоставляется или будет предоставляться в будущем своим гражданам
законами данного государства).

Перечень объектов промышленной собственности, подлежащих защите согласно
Парижской Конвенции, определен в ст.1. К таким объектам относятся

• патенты на изобретения;

• полезные модели и промышленные рисунки;

• товарные знаки;

• знаки обслуживания;

• фирменные наименования;

• указания происхождения товара;

• защита от недобросовестной конкуренции.

В соответствии со ст.4 Парижской Конвенции лицо, подавшее заявку на
изобретение в одном из государств-участников, в течение года со дня
подачи первой заявки пользуется для подачи заявки в других
государствах-участниках правом приоритета. Правило «конвенционного
приоритета» позволяет автору произведения запатентовать его в других
государствах-участниках Конвенции. Публикация о таком изобретении,
подача заявки на него третьими лицами в течение годичного срока не
влияют на выдачу патента первому лицу, так как приоритет в регистрации
изобретения определяется по дню подачи первой заявки. Конвенционный
приоритет при патентовании промышленных образцов предоставляется в
течение 6 месяцев. Такой же срок установлен для регистрации товарных
знаков.

В связи с ростом числа подачи заявок на одни и те же изобретения в
различных странах, расширением масштабов иностранного патентова-ния
многими государствами возникла необходимость углубления международного
сотрудничества в этой области. В 1970 г. в Вашингтоне был заключен
Договор о патентной Кооперации (РСТ), вступивший в силу в 1973 г.
Участниками данного Договора являются более 40 государств, в том числе и
СССР с 1977 г. Договор действует и в отношении Украины.

Вашингтонский Договор устанавливает порядок составления и подачи автором
изобретения или открытия «международной заявки» на получение патента.
Такой порядок уменьшает затраты на зарубежное патентование и делает его
более оперативным. С этой целью предусмотрено создание «международных
поисковых органов» по типу государственных патентных ведомств, которые
производят документальный поиск по материалам заявок и организуют
проведение экспертиз в национальных ведомствах страны, куда подается
заявка.

В области регионального патентного регулирования наиболее удачной
является Мюнхенская Конвенция о выдаче международных патентов 1973 г.,
которая установила правила по выдаче международного патента и создала
Европейское патентное ведомство для стран Евро-союза (тогда – для Общего
Рынка). Единое патентное ведомство для части стран Африки в Камеруне
было создано в соответствии с Афро-Малагасийским Соглашением 1962 г.,
подписанным 12 государствами региона.

Международно-правовая защита товарных знаков осуществляется Мадридской
Конвенцией о международной регистрации фабричных и товарных знаков 1891
г. Участниками этого соглашения являются 31 государство. (СССР
ратифицировал Конвенцию в 1976 г., в настоящее время она действует и для
Украины). В Мадридской Конвенции предусмотрена охрана товарного знака во
всех странах-участницах без регистрации его в каждой из них. Заявки на
товарные знаки подаются в Международное бюро с местонахождением в
Женеве. После регистрации товарный знак находится под защитой в странах,
присоединившихся к Конвенции. В целях совершенствования международных
отношений в области товарных знаков был принят Венский Договор о
регистрации товарных знаков 1973 г.

5. Охрана промышленной собственности в Украине.

В Украине охрана промышленной собственности производится на основании
блока законов, принятых 15 декабря 1993 г.: «Про охорону прав на знаки
для товаров I послуг» (введен в действие с 01.07.93), «Про охорону прав
на винаходи г корист модели, «Про охорону прав на промыслов! зразки»
(введены в действие с 01.07.94).

В соответствии с международными соглашениями Украины указанными
законодательными актами определен национальный режим охраны промышленной
собственности, установлен порядок получения охранных свидетельств на
объекты такой собственности. Законами определены полномочия в данной
области Государственного Патентного Ведомства – Государственного
Комитета Украины по вопросам интеллектуальной собственности (Госпатента
Украины).

В отношении прав иностранцев на объекты промышленной собственности все
три закона включают следующую формулировку:

1. Иностранные лица и лица без гражданства имеют равные с лицами Украины
права, предусмотренные Законом, в соответствии с международными
договорами Украины либо на основе принципа взаимности.

2. Иностранные и иные лица, проживающие либо имеющие постоянное
местонахождение за пределами Украины, в отношениях с Патентным
Ведомством Украины реализуют свои права через представителей,
зарегистрированных в соответствии с Положением о представителях в делах
интеллектуальной собственности, утвержденным Кабинетом Министров
Украины.

6. Борьба с недобросовестной конкуренцией.

В юридико-техническом отношении институт борьбы с недобросовестной
конкуренцией занимает в правовой системе разных государств различное
положение. В одних государствах (США, Япония, Канада) нормы о борьбе с
недобросовестной конкуренцией составляют часть антимонопольного
законодательства. В других странах данный правовой институт является
самостоятельной ветвью административного регулирования, существующего
наряду со специальным антимонопольным законодательством. Так, из
специального законодательства в области борьбы с недобросовестной
конкуренцией выделяется Закон Германии о недобросовестной конкуренции
1909 г., ныне действующий в редакции 1975 года. Существуют аналогичные
законы в Швейцарии, Австрии, Испании, Греции, Скандинавии. В таких
законодательных актах, как правило, дается общее определение
недобросовестной конкуренции, ее квалифицирующих признаков и видов. В
некоторых государствах относительно борьбы с недобросовестной
конкуренцией существует смешанная система правовой регламентации, при
которой правовая защита осуществляется в рамках общих норм гражданского
и уголовного законодательства, однако положения о недобросовестной
конкуренции имеются и в отдельных нормативных актах. Так, в
Великобритании нормы о недобросовестной конкуренции содержат, в
частности, законы о конкуренции 1980 года, о купле-продаже товаров 1979
года, о торговле на выставках и ярмарках 1973 года, о товарных знаках
1887 года и других.

Право на защиту от недобросовестной конкуренции рассматривается в
Парижской Конвенции по охране промышленной собственности как одно из
прав владельца такой собственности. Юридические и физические лица
стран-участниц Парижской Конвенции могут требовать защиты против
недобросовестной конкуренции в соответствии с положениями ст. 10 Ыя,
содержащей как общее определение недобросовестной конкуренции, так и
примерный перечень запрещаемых действий. В соответствии с Парижской
Конвенцией «недобросовестной конкуренцией считается всякий акт
конкуренции, противоречащий честным обычаям в торговых и промышленных
делах». Этот оценочный критерий является главенствующим в мировой
практике, в том числе и в Украине.

Практикой и законодательством выделяется несколько категорий
недобросовестной конкуренции, наиболее часто определяемых в качестве
правонарушений.

Прежде всего недобросовестной конкуренцией считается определенный круг
приемов и недозволенных способов использования промышленных прав других
лиц с целью продвижения товаров и услуг на рынках. В данном случае
имеется в виду деятельность, которая способна ввести контрагента по
договору или массового потребителя в заблуждение, вызвать у них смешение
с самим предприятием конкурента либо с его изделиями или услугами, лишив
такого конкурента выгод монопольного использования объектов промышленной
собственности. Такая деятельность может проявляться в применении
идентичного или сходного с конкурентами товарного знака, фирменного
наименования, ложном указании обозначения происхождения изделия и т.п.

Второй основной вид недобросовестной конкуренции – осуществление
договорной или хозяйственной практики, считающейся одновременно
монопольной и искусственно ограничивающей конкурентную деятельность
других лиц (навязывание связывающих договорных условий), либо практики
проведения демпинга, организации бойкота, осуществления дискриминации в
торговле, дезорганизации производства конкурента и т.п.

В-третьих, как недобросовестная конкуренция рассматриваются действия,
нарушающие личные права предпринимателя на имя, честь и репутацию. Такие
действия носят наименование дискредитации или диффамации, то есть
распространения ложных сведений о конкуренте, порочащих самого
предпринимателя либо его товар или работу.

Четвертый основной вид недобросовестной конкуренции – действия,
преследующие цель нечестного извлечения выгод различными коммерческими
или некоммерческими средствами, например, передача третьему лицу
конфиденциально полученной информации, сманивание и подкуп персонала
конкурента для получения от него секретной информации, недобросовестная
реклама, имеющая целью создание благоприятных условий для реализации
товаров или услуг, проведение торговли с нарушением установленных правил
и др.

Средством защиты против недобросовестной конкуренции служит иск о
недобросовестной конкуренции, подаваемый обычно в суд совместно с
другими исками – о защите прав на объект промышленной собственности, о
применении общих гражданских санкций за деликт и др. К санкциям за
недобросовестную конкуренцию относятся запрещение противоправных
действий, возмещение убытков, признание недействительности заключенных
договоров, а также административные штрафы и меры уголовного наказания.

В Украине регламентация отношений в области недобросовестной конкуренции
производится в соответствии с Законом Украины «О защите от
недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 года. Данный Закон
определяет правовые принципы защиты хозяйствующих субъектов и
потребителей от недобросовестной конкуренции.

Недобросовестной конкуренцией, согласно закону, признаются любые
действия в конкуренции, противоречащие правилам, торговым и иным честным
обычаям в предпринимательской деятельности. Действия, определенные
законодателем в качестве относящихся к предмету регулирования указанного
Закона, перечислены в его главах 2, 3, 4. Так, гл.2 посёвящена
неправомерному использованию деловой репутации хозяйствующего субъекта
(предпринимателя); гл.З – созданию препятствий хозяйствующим субъектам
(предпринимателям) в процессе конкуренции и достижению неправомерных
преимуществ в конкуренции; гл.4 -неправомерному сбору, разглашению и
использованию коммерческой тайны. Ответственность за недобросовестную
конкуренцию предусмотрена гл.5 Закона. Общая ответственность наступает в
соответствии с уголовным, гражданским и административным
законодательством, специальная – в виде штрафов, налагаемых
Антимонопольным Комитетом Украины.

Тема 11. Семейное право

1.Общие вопросы брачно-семейных отношений в международном частном
праве. Международные договоры.

2. Заключение брака.

3. Прекращение брака.

4. Правоотношения между супругами.

5. Правоотношения между родителями и детьми. Опека. Попечительство.

1. Общие вопросы брачно-семейных отношений в международном частном
праве. Международные договоры.

Брачно-семейные отношения представляют собой комплекс сложных
общественных взаимосвязей, с одной стороны, основанных на родстве или
направленных на создание такого родства, с другой стороны, носящих
имущественный характер. До последнего времени для семейного права
характерными были стабильность и консерватизм правового регулирования.
Реформирование правовых актов, регулирующих семейные отношения в
большинстве развитых государств, произошло в период после второй мировой
войны. Так, получил закрепление принцип равенства прав супругов, внесены
существенные изменения в имущественные взаимоотношения, упрощена
процедура развода, значительно улучшено положение внебрачных детей.

Нормы семейного права значительно варьируются от страны к стране. Это
связано как с различиями в правовых системах, так и с особенностями
религиозных учений, национальных традиций. В любом случае такие различия
неизбежно порождают при возникновении правоотношений с иностранным
элементом массу коллизионных вопросов, решаемых с помощью норм
международного частного права.

В странах романо-германской правовой системы регулирование
брачно-семейных отношений производится обычно в рамках общих нормативных
актов гражданского законодательства. Так, в Германии семейному праву
посвящена книга IV Германского Гражданского Уложения, в Швейцарии –
книга II Швейцарского Гражданского Кодекса, во Франции – титулы У-1Х
книги I, а также титул V книги III Французского Гражданского Кодекса. В
государствах англосаксонской правовой системы кодификации, естественно,
не существует. Правовое регулирование производится в рамках отдельных
нормативных актов. В частности, в Великобритании можно отметить в
качестве основного закон «О браке» 1949 года, который объединил в себе
нормы более 40 нормативных актов, действовавших до его принятия. Кроме
того, существуют отдельные законодательные акты по вопросам
алиментирования, установления отцовства, опеки. В США федерального
законодательства по регулированию брачно-семейных отношений не
существует вовсе. Дан-допросы отнесены к компетенции штатов. Что
касается Украины, н „яшему государству в наследство от периода
существования СССР остался Кодекс о браке и семье Украины 1970 года,
практически не мо-пиАицированный. Отметим, что у соседей – в Росссийской
Федерации -новый семейный Кодекс был принят в декабре 1995 г. и вступил
в силу с 1 марта 1996 года.

По вопросам брака в теории международного частного права сложилось
правило применения личного закона к материальным условиям боака и закона
места совершения бракосочетания к форме брака. Однако данное правило
имеет множество исключений и отступлений от него в законодательстве
различных государств.

К особенностям брачного режима отдельных стран мира можно отнести
неравноправие супругов, как в личной, так и в имущественной области.
Кроме того, законодательство некоторых государств (Африка, Азия)
допускает и полигамные браки. В законодательстве отдельных государств
установлены определенные ограничения на заключение браков между лицами
разных рас, национальностей и вероисповеданий. Из всего этого неизбежно
вытекает необходимость урегулирования коллизионных вопросов, возникающих
в брачных и семейных отношениях.

Преобладающим принципом по отношению к брачной правоспособности является
принцип применения личных законов каждого из супругов. В случае
расторжения брака часто применяется личный закон мужа. Также личным
законом мужа часто определяются и имущественные отношения супругов.

Определенную проблему в данной области составляют так называемые
«хромающие браки», то есть браки, заключенные в государстве одного из
супругов, однако не признаваемые по формальным признакам в государстве
другого.

Интересным вопросом является и определение самого понятия брака. По
этому поводу существуют три основные точки зрения:

• брак-договор,

• брак-статус (союз) и

• брак-партнерство.

Концепция брака как договора предполагает распространение на условия
заключения брака и дальнейшие взаимоотношения между супругами норм
договорного права. В концепции брака-партнерства также четко
определяются права и обязанности каждого из супругов в совместной жизни.
При браке-союзе допускается гораздо большая свобода поведения супругов
как в отношениях между собой, так и в решении вопроса о заключении и
прекращении брачных отношений.

Основными способами преодоления коллизий в рассматриваемой ооласти
является заключение многосторонних договоров в области семеиных
правоотношений, а также включение соответствующих норм в Двусторонние
договоры о правовой помощи.

Международные Конвенции, направленные на унификацию правовых норм в этой
сфере, заключаются уже достаточно давно, но не очень интенсивно. К
международно-правовым документам, регулирующим правоотношения в
рассматриваемой области относится, прежде всего, система Гаагских
Конвенций, включающая в себя Конвенцию об урегулировании коллизий
законов в области заключения брака 1902 г.. Конвенцию об урегулировании
коллизий законов и о юрисдикции относительно разводов и судебного
разлучения супругов 1902 г., Конвенцию о признании развода и судебного
разлучения супругов 1970 г., Конвенцию о коллизиях законов относительно
личных и имущественных отношений супругов 1905 г., Конвенцию о праве,
применяемом к имуществу супругов 1978 г.. Конвенцию об ограничении
дееспособности несовершеннолетних и попечительстве над ними 1905 г.,
Конвенцию о регулировании опеки над несовершеннолетними 1902 г..
Конвенцию о компетенции и применимом праве в отношении
несовершеннолетних 1961 г., Конвенцию о компетенции, применимом праве и
о признании решений в отношении усыновления 1964 г., Конвенцию о
гражданских аспектах похищения детей в международных масштабах 1980 г.,
Конвенцию о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении
детей 1956 г.. Конвенцию о праве, применимом к алиментным обязательствам
1972 г., Конвенцию о признании и исполнении решений, относящихся к
алиментным обязательствам 1973 г. и некоторые другие. В связи с
постепенной интеграцией Украины в европейские структуры отметим и
нормотворчество Евросоюза в рассматриваемой области. К международным
договорам на уровне ЕС относятся Европейская Конвенция об усыновлении
детей 1967 г.. Европейская Конвенция о репатриации несовершеннолетних
1970 г., Европейская Конвенция о правовом статусе детей, рожденных вне
брака 1975 г., а также Европейская Конвенция о признании и приведении в
исполнение решений о тюремном заключении детей и о восстановлении тюрем
для детей 1980 г. Кроме того. Комитетом Министров ЕС был принят ряд
резолюций, в частности, о гражданстве супругов с различным гражданством
(77) 12; о гражданстве детей, родившихся в браке (77) 13; о равенстве
супругов в гражданском праве (78) 37.

2. Заключение брака.

Общим принципом украинского законодательства в отношении правового
положения иностранцев в брачных и семейных отношениях является
предоставление иностранным гражданам национального режима. Иностранные
граждане пользуются в Украине правами и несут ответственность в брачных
и семейных отношениях наравне с гражданами Украины. Изъятия из этого
правила могут быть установлены только законом Украины. Лица без
гражданства, постоянно проживающие на территории Украины, полностью
подчиняются ее внутреннему законодательству в данной области (ст. 194
Кодекса о браке и семье Украины). Законодательством Украины допускается
заключение браков между гражданами Украины и иностранцами. При этом
специальное разрешение на заключение брака не требуется.

К основным положениям украинского законодательства, регулирующего
правоотношения с иностранным элементом в области заключения брака можно
отнести следующие:

1. Заключаемые на территории Украины браки украинских граждан с
иностранцами, а также иностранцев между собой в отношении формы и
материальных условий подчиняются украинскому законодательству (ч.1 ст.
195 КоБС Украины). Это означает:

а) соблюдение общих условий регистрации брака, предусмотренных КоБС;

Ь) не отраженные в нашем законе запреты ко вступлению в брак,
установленные по личному закону иностранца, не учитываются органами
украинского государства при регистрации брака;

с) при рассмотрении вопроса о действительности брака, заключенного в
Украине иностранцем, личный закон последнего не может быть принят во
внимание; поэтому может быть признан действительным брак, который не мог
бы быть признан действительным по личному закону иностранца, и, с другой
стороны, может быть признан недействительным брак, который был бы
действительным по личному закону иностранца.

2. Браки иностранцев, заключенные за пределами Украины по законам
соответствующих государств, признаются действительными в Украине. При
этом, в соответствии с украинским законодательством, такой брак
признается действительным во всех случаях, когда он действителен по
одному из иностранных законов, который можно было бы применить в данном
случае. Законодательство Украины допускает заключение иностранными
гражданами и консульских браков. Такие браки признаются в Украине
действительным при условиях:

а) наличия взаимности, то есть если в соответствующем иностранном
государстве допускается регистрация брака в консульских и
дипломатических учреждениях Украины;

б) когда оба лица, вступившие в брак, являются гражданами страны, к
которой принадлежит дипломатическое или консульское учреждение (ч.2 ст.
195 КоБС Украины).

3. Браки украинских граждан с иностранцами в Украине регулируются на
общих основаниях с применением украинского закона, как в отношении формы
брака, так и в отношении материальных условий брака к обоим брачующимся.
В случае заключения брака за границей материальные условия
действительности брака для каждой из сторон определяются по ее личному
закону, а в отношении формы брака необходимо соблюдение той формы,
которая установлена законодательством места совершения брака.

4. Браки между гражданами Украины за границей регистрируются в
консульских учреждениях Украины. Регистрация брака производится в
соответствии с законодательством Украины при соблюдении его требований о
материальных условиях вступления в брак (ст. 196 КоБС). Брак заключенный
в консульстве, приравнивается к браку, заключенному в органах ЗАГС
Украины. Необходимо отметить в этой связи, что консульские действия по
регистрации актов гражданского состояния признаются в стране пребывания
консула только в случае, если такое признание вытекает из местного
закона или заключенного с соответствующим государством договора.

5. Заключение браков украинскими гражданами с иностранцами за границей,
а также украинских граждан между собой в соответствующих органах страны
пребывания допускается при соблюдении формы брака, установленной
законодательством страны его совершения, и требований украинского
законодательства о материальных условиях вступления в брак.

Признание недействительным брака, заключенного между гражданином Украины
и иностранцем, производится в общем порядке, установленном украинским
законодательством.

В мировой практике заключение брака производится либо в гражданской,
либо в религиозной форме. По данному критерию страны делятся на четыре
категории:

1) правовые последствия порождает только гражданский брак (Германия,
Франция, Швейцария, Япония);

2) брак может быть заключен альтернативно либо в гражданской, либо в
религиозной форме (Великобритания, ряд штатов США, Дания, Италия,
Канада);

3) существует только религиозная форма брака (Израиль, Ирак, Иран,
некоторые штаты США, некоторые провинции Канады);

4) признание браков, заключенных на основании соглашения сторон без
посредства представителей государства или церкви (фактические браки)
(штат Нью-Йорк, некоторые африканские государства).

Церемония бракосочетания практически всегда осуществляется в присутствии
установленного в законе числа (от двух до шести) совершеннолетних
свидетелей. Из стран СНГ свидетели предусмотрены только в Грузии и
Литве. В большинстве стран бракосочетанию предшествует публичное
оглашение.

Брак может быть заключен только при наличии условий, предусмотренных
законом. К общим чертам таких условий можно отнести:

1. Принадлежность к разному полу.

2. Достижение брачного возраста. В большинстве стран брачный возраст
составляет 18 лет. В Великобритании 16 лет, во Франции 18 лет для мужчин
и 16 для женщин. При наличии серьезных оснований брачный возраст может
быть снижен в Великобритании и США решением суда, во Франции –
Президентом, в Германии – опекунским судом, в Швейцарии – правительством
кантона. Брак несовершеннолетнего может быть заключен только с согласия
его родственников или опекунов.

3. Согласие сторон на заключение брака.

4. Отсутствие препятствий к заключению брака (моногамия, недопустимая
степень родства, некоторые заболевания).

Брак, заключенный с нарушением таких условий, признается ничтожным.

По Гаагской Конвенции о браке от 12 июня 1902 года право вступления в
брак определяется личным законом каждого из супругов. Такой закон не
применяется:

1) если он противоречит установлениям местного закона о допустимой
степени родства и свойства;

2) если местный закон содержит ограничения для вступления в брак лица,
предыдущий брак которого был расторгнут ввиду прелюбодеяния;

3) если национальный закон запрещает вступление в брак лицам, понесшим
наказание за покушение на жизнь бывшего супруга.

На применение в области заключения брака национальных законов супругов
указывает и Кодекс Бустаманте.

Отказ в признании иностранных браков по Гаагской Конвенции 1902 года
возможен в следующих случаях:

1) при наличии запрета вступления в брак при действительности первого
нерасторгнутого брака;

2) если местный закон запрещает вступление в брак по мотивам
религиозного характера. (Аналогичные нормы содержатся и в Кодексе
Бустаманте).

Форма брака определяется законом места его совершения при наличии
следующих исключений:

1) государства, признающие только религиозную форму брака, вправе
считать недействительными браки своих граждан, заключенные в иной форме
за границей;

2) будет считаться действительным брак, совершенный по форме, требуемой
законом гражданства супругов, даже если он не отвечает форме,
предусмотренной законодательством места его совершения.

3. Прекращение брака.

Законодательством всех стран предусматривается, что действительный брак
прекращается в случае смерти одного из супругов, объявления умершим
супруга, считавшегося безвестно отсутствующим, или в результате развода.
Развод – одна из наиболее острых проблем, и его регулирование – один из
наиболее сложных вопросов гражданского права зарубежных государств.
Обычная законодательная практика в данной области состоит в установлении
оснований расторжения брака, причем часто круг их достаточно узок, а
также процедуры расторжения.

фактически во всех правовых системах развод рассматривается как санкция
за виновное поведение супруга с соответствующим возмещением убытков,
вызванных ненадлежащим исполнением договора виновным супругом. Реформы
бО-х-70-х годов обозначили отказ от идеи

развод – санкция за виновное поведение супруга» и переход к концепции
«развод – констатация неудачи брака». По Гаагской Конвенции о разводе и
разлучении 1902 г. иск о разводе возможен, если развод разрешен как по
национальному закону, так и по закону места предъявления иска. В
настоящее время развод по законодательству большинства европейских
государств может быть получен только в связи с непоправимым распадом
брака, в подтверждение чего истец должен доказать наличие одной из
нижеуказанных причин расторжения:

1) супружеская измена ответчика, в результате чего невозможность для
истца дальнейшего проживания с ответчиком;

2) иные виды поведения ответчика, исключающие возможность продолжения
совместной жизни;

3) оставление ответчиком семьи на срок не менее двух лет,
непосредственно предшествующих подаче заявления, при условии согласия
ответчика на развод;

4) раздельное проживание супругов сроком не менее двух лет,
непосредственно предшествующих подаче заявления.

Подобные основания предусмотрены и законодательством Великобритании,
отдельных штатов США.

Действующее законодательство Украины содержит следующие основные
принципы относительно расторжения брака с иностранным элементом:

1. Браки украинских граждан с иностранцами, а также браки иностранных
граждан между собой расторгаются в Украине на общих основаниях в
соответствии с законодательством Украины, то есть в судебном порядке
либо в органах ЗАГС в случаях, предусмотренных КоБС (ст. 197 ч.1).
Процессуальный порядок рассмотрения дел о расторжении брака с
иностранцем не изменяется по сравнению с общим. При рассмотрении дел о
расторжении брака применяется законодательство Украины, исключая те
случаи, когда применение иностранного закона обусловлено международными
договорами Украины. Нормами Конвенции о правовой помощи стран СНГ от 22
января 1993 года по делам о расторжении брака в случаях, когда супруги
являются гражданами разных государств – договаривающихся сторон, также
предусмотрено применение права страны, суд которой рассматривает дело о
расторжении брака.

2. Расторжение браков между иностранными гражданами, совершенное вне
пределов Украины по законам соответствующих государств, признается
действительным в Украине. Это положение не касается признания
последствий факта развода, которые не предусмотрены нашим
законодательством (лишение права вступления в новый брак, лишение права
воспитывать детей стороны, признанной виновной в расторжении брака,
лишение права на получение содержания от бывшего супруга и т.д.).

3. Совершенное за границей по законам соответствующих государств
расторжение брака между украинским гражданином и иностранцем признается
действительным в Украине, если хотя бы один из супругов в момент
расторжения брака проживал за пределами Украины (так называемое
формальное основание для обращения за расторжением брака в учреждения
другого государства).

4. Расторжение брака между украинским гражданами, совершенное за
пределами Украины по законам соответствующих государств, признается
действительным в Украине в том случае, если в момент расторжения брака
оба супруга проживали за границей (чч. 2-3 ст. 197 КоБС). Расторжение
брака между супругами-гражданами Украины, постоянно проживающими за
границей, также производится по украинскому законодательству и в
соответствующих органах Украины.

Вынесение решения о расторжении брака влечет за собой прекращение
правоотношений между супругами. В законодательстве многих стран
существует также институт сепарации – судебного разлучения. Этот
институт в украинском праве не применяется. В результате вынесения судом
решения о сепарации супруги получают право раздельного жительства, но
брак не прекращается. Сепарация часто является стадией, предшествующей
разводу. Если во время нее наступает смерть одного из супругов, другой
супруг не теряет наследственных прав.

4. Правоотношения между супругами.

К проживающим в Украине супругам – гражданам разных государств – хотя бы
один из которых является гражданином Украины, применяются положения
украинского законодательства в отношении личных и имущественных прав
супругов. Все эти права основываются на принципах полного равенства в
личных и имущественных отношениях (ст. 4 КоБС Украины), и положения
законодательства супруга-иностранца, в какой-либо мере отступающие от
этого правила, применяться не могут.

В соответствии с КоБС Украины супруги в области личных прав и
обязанностей имеют право свободного выбора фамилии; каждый из супругов
пользуется в семье равными правами и имеет равные обязанности. Каждый из
супругов свободен в выборе занятий, профессии и места жительства (ст.ст.
19-21 КоБС). К имущественным правам и обязанностям супругов Кодекс о
браке и семье относит регулирование правового режима собственности,
нажитой во время нахождения в браке, и устанавливает для такого
имущества режим общей совместной собственности супругов. Кодексом
устанавливается правовой режим раздельного имущества супругов, а также
судьба имущества супругов в случае расторжения брака. К имущественным
правам Кодекс о браке и семье относит и обязанности супругов по
взаимному содержанию.

В мировой практике в отношении имущественных правоотношений супругов
существенной особенностью является возможность установления договорного
или легального режима имущества супругов.

Договорной режим имущества возникает в результате заключения между
супругами брачного договора, в котором устанавливаются усло-ия
относительно права собственности на имущество мужа и жены, как
принадлежавшее им до брака, так и совместно нажитое, иногда
предусматриваются имущественные санкции в случае расторжения брака.

Легальный режим имущества возникает в случае подчинения имущества
предписаниям закона. Такой режим может быть трех видов:

• режим общности (Франция, Швейцария, восемь штатов США, Украина);

• режим раздельности (Англия, Германия, большинство штатов США);

• режим отложенной общности (Швеция, Норвегия, Дания). Режим отложенной
общности означает то, что во время брака режим имущества супругов
раздельный, однако при расторжении брака все имущество складывается и
делится поровну.

В области управления имуществом супругов при тенденции к постепенному
закреплению равноправия в этих вопросах все же в настоящее время в
большинстве государств большие полномочия по распоряжению имуществом
имеет муж.

Отношения супругов по поводу предоставления взаимного содержания в
большинстве стран сводятся к закреплению обязанности мужа содержать жену
(Великобритания, США, Франция, Швейцария). В Германии, Украине супруги
обязаны взаимно содержать друг друга.

Регулирование личных отношений между супругами в XX веке претерпело
кардинальные изменения от полного главенства мужа до законодательного
закрепления принципа равноправия мужа и жены. Так, из законодательства
большинства европейских государств исчезло понятие «глава семьи» и
связанные с этим права, появилась свобода выбора фамилии и места
жительства.

5. Правоотношения между родителями и детьми. Опека.

Попечительство.

Отношения между родителями и детьми в своей основе имеют кровное
родство. Происхождение ребенка от супругов презюмируется и
устанавливается на основании совместного заявления мужа и жены при
регистрации новорожденного. В случае смерти отца ребенок признается
родившимся в законном браке, если он родился в течение законодательно
установленного срока (300 дней – Франция и Швейцария; 302 дня
-Германия). Происхождение детей, рожденных вне брака, – гораздо более
сложный вопрос. Так, в Англии они еще в 20-е годы нашего столетия
считались ничьими. В настоящее время в большинстве стран допускается
установление юридической связи между внебрачным ребенком и его
родителями путем легитимации ребенка в результате вступления родителей в
брак после его рождения.

Установление отцовства во всех странах осуществляется в исковом порядке.
При вынесении решения суд опирается на результаты экспертиз, факты
добровольного признания отцовства, факты добровольного алиментирования и
др.

Взаимоотношения родителей и детей, находящихся в Украине, определяются
по законодательству Украины. Изъятий из общего порядка для
родителей-иностранцев либо детей-иностранцев не предусмотрено. Таким
образом, родители и дети несут весь комплекс взаимных прав и
обязанностей, предусмотренных семейным законодательством Украины
Наиболее интересной нормой, установленной КоБС в отношении взаимных
обязанностей родителей и детей, является ст.58: «Родители и дети обязаны
оказывать взаимную моральную поддержку и материальную помощь друг
другу». Хотелось бы увидеть эту моральную поддержку по принуждению.

В правовом регулировании отношений между родителями и детьми в
континентальной Европе основным принципом является наличие родительской
власти (родительского авторитета во Франции) над ребенком с момента его
рождения. В настоящее время, в отличие от существовавшей ранее практики,
суды под родительской властью понимают совокупность прав и обязанностей
родителей по отношению к детям. Родители обязаны заботиться о
физическом, интеллектуальном и нравственном развитии ребенка,
обеспечивать его безопасность и имеют право востребовать его от любых
третьих лиц.

Имущественные отношения между родителями и детьми сводятся в основном к
обязанности взаимного алиментирования. По Гаагской Конвенции 1956 г. о
праве, применимом к алиментным обязательствам в пользу детей, вопросы о
том, в каком объеме и от кого ребенок вправе требовать алименты,
решается по закону страны, в которой ребенок имеет постоянное место
жительства.

Правоотношения между родителями и детьми, имеющими разное гражданство,
определяются законом страны, в которой родители и дети имеют совместное
место проживания. В случае места жительства родителей или одного из них
и ребенка в различных государствах обычно применяется право страны,
гражданином которой является ребенок. Правоотношения между ребенком,
родившимся от лиц не находящихся в браке, и его родителями в любом
случае определяются законом страны гражданства ребенка.

Принципы определения гражданства детей при разном гражданстве родителей
определены Законом Украины «О гражданстве».

1. Если один из родителей на момент рождения ребенка является
гражданином Украины, ребенок является гражданином Украины, если

а) он родился на территории Украины,

б) родился за пределами Украины, но родители (или один из них) в это
время постоянно проживали на территории Украины.

2. Если один из родителей гражданин Украины, оба постоянно проживают за
пределами Украины, и ребенок родился там же, гражданство реоенка
определяется по письменному согласованию сторон.

3. Если один из родителей гражданин Украины, а другой – лицо без
гражданства или неизвестен, – ребенок является гражданином Украины
независимо от места рождения.

4. Если мать – лицо без гражданства, а отец – гражданин Украины ребенок,
который не достиг 16 лет, становится гражданином Украины независимо от
места рождения.

Установление отцовства в Украине, независимо от гражданства родителей,
производится в соответствии с законодательством Укоаинм (ст.198КоБС).

Правоотношения между людьми, не состоящими в кровном родстве аналогичные
отношениям между родителями и детьми, возникают так^ же в результате
усыновления. Правовое регулирование усыновления исходит из принципа, что
усыновление должно следовать природе. Таким образом, в законодательстве
обычно устанавливается минимальный возраст усыновителя и минимальная
разница в возрасте между усыновителем и усыновляемым.

Обычные правила договоров о правовой помощи в отношении усыновления
состоят в следующем:

1) усыновление или его отмена производится по законам государства,
гражданином которого является усыновитель;

2) дела об усыновлении находятся в юрисдикции органов государства,
гражданином которого является усыновитель;

3) при разном гражданстве усыновителя и усыновляемого необходимо
получить разрешение компетентного органа государства, гражданином
которого является усыновляемый.

Статья 199 Кодекса о браке и семье Украины, регулирующая вопросы
усыновления, в настоящее время приостановлена в отношении усыновления
украинских детей гражданами иностранных государств.

Охрана личных и имущественных прав несовершеннолетних осуществляется
комплексом мер, составляющих гражданско-правовой институт опеки. В праве
стран континентальной Европы опека назначается в отношении
несовершеннолетних детей, потерявших родителей, или в том случае, если
родители лишены родительских прав либо дееспособности и не могут
представлять ребенка в имущественных и личных неимущественных
отношениях. В соответствии с Гаагской Конвенцией об опеке над
несовершеннолетними 1902 года в делах об опеке с иностранным элементом
производится применение личного закона опекаемого.

Обычными правилами в отношении назначения опекунов является указание в
законодательстве на то, что опекунами могут быть лица, способные
осуществлять эти функции либо указанные родителями. Обязательным
требованием к опекуну является его дееспособность. Также обычно
очерчивается круг лиц, не могущих быть опекунами. Так, в большинстве
стран не могут быть опекунами лица, сами находящиеся под опекой, имеющие
попечителей, ведущие аморальный образ жизни, а также лица, интересы
которых в значительной степени находятся в противоречии с интересами
опекаемого лица, лица, объявленные несостоятельными, и, наконец, лица, в
отношении которых был установлен запрет родителями несовершеннолетнего,
когда они были живы.

Опекуны назначаются во Франции семейным советом, в Германии и Швейцарии
– опекунским судом, в Великобритании и США – судом. о обязанности
опекуна входит забота о развитии личности подопеч представительство его
в гражданских делах. Опекун обязан вести н па. подопечного как
«заботливый хозяин»; он несет ответственность за вникающие убытки. Кроме
того, в Великобритании и США опекун пиобоетает статус доверительного
собственника имущества опекаемого Деятельность опекуна находится под
контролем опекунского суда и семейного совета.

В праве Франции, Германии и Швейцарии существует также институт
попечительства. В отношении несовершеннолетних попечители назначаются
тогда, когда родители или опекуны не могут исполнять обязанности по
представительству из-за временных препятствий. Попечительство может
устанавливаться в отношении лиц, когда они не могут вести дела
вследствие физических недостатков, а также в отношении расточителей, но
наиболее частый случай – установление попечительства для охраны
интересов совершеннолетних ограниченно дееспособных лиц. Отличие
попечительства от опеки заключается в том, что попечитель лично не
совершает сделок от имени опекаемого, а только дает согласие на их
совершение. Попечитель не имеет также права управления имуществом
опекаемого. Порядок назначения попечителей и контроль за их
деятельностью аналогичны нормам в отношении опекунов.

В соответствии со ст.200 Кодекса о браке и семье Украины опека
(попечительство) над несовершеннолетними, недееспособными или
ограниченными в дееспособности гражданами Украины, проживающими вне
пределов Украины, а также над иностранными гражданами, проживающими в
Украине, устанавливается по законодательству Украины. Опека
(попечительство), установленная над гражданами Украины, проживающими вне
пределов Украины, по законам соответствующих государств, признается
действительной в Украине, если против установления опеки
(попечительства) или против ее признания нет возражений консульского
учреждения Украины. Опека (попечительство), установленная над
иностранными гражданами вне пределов Украины по законам соответствующих
государств, признается действительной в Украине.

Обычные правила договоров о правовой помощи в области опеки и
попечительства состоят в следующем:

1) по делам опеки и попечительства компетентны учреждения того
государства, гражданином которого является лицо, находящееся под опекой
или попечительством;

2) при установлении опеки и попечительства применяются законы
государства, гражданином которого является лицо, которое должно быть
взято под опеку или над которым должно быть установлено попечительство;

3) если такое лицо проживает на территории другого государства, то
осуществление опеки и попечительства может быть передано органом страны
его гражданства органу страны проживания.

Тема 12. Наследственное право

1. Коллизионные вопросы наследственных правоотношений.

2. Наследование по закону и завещанию.

3. Наследственные права иностранцев в Украине и украинских граждан за
границей.

4. Переход наследования к государству в международном частном праве.

1. Коллизионные вопросы наследственных правоотношений.

Наследственное право представляет собой совокупность норм, регулирующих
отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к другим
лицам. Наследование является одним из важнейших производных способов
перехода права собственности во всех без исключения правовых системах.

Наследственное право строится на основе двух основополагающих принципов
свободы завещания и охраны интересов семьи. При этом в настоящее время
свобода завещания, позволяющая собственнику определить юридическую
судьбу своего имущества после смерти, все больше ограничивается в пользу
семьи наследодателя, за которой резервируется определенная часть этого
имущества.

Наследственное право стран континентальной Европы имеет ряд
принципиальных различий с англо-американским правом. Главное отличие
двух систем состоит в том, что в континентальной Европе наследование
рассматривается как универсальное правопреемство, вследствие чего права
и обязанности умершего переходят непосредственно к наследникам. В
Великобритании и США имущество наследодателя сначала переходит по праву
доверительной собственности к так называемому «личному представителю»
умершего, который затем передает наследникам ту долю имущества, которая
осталась после расчетов с кредиторами наследодателя.

Коллизионные вопросы в области наследования регулируются, прежде всего,
внутренним законодательством. Международные соглашения в этой области не
носят всеобъемлющего характера, а заключались до настоящего времени
только по отдельным вопросам. К таким международным договорам можно
отнести Гаагскую Конвенцию о коллизии законов, касающихся формы
завещательных распоряжений от 5 октября 1961 г., Вашингтонскую Конвенцию
о форме международного завещания от 26 октября 1973 г. На уровне СНГ
вопросы наследственного права регулируются Конвенцией о правовой помощи
от 22 января 1993 г. Часто вопросы наследования регулируются в
двусторонних договорах о правовой помощи. Что касается внутреннего
законодательства, регулирующего вопросы наследования, то в странах
континентальной Европы соответствующие нормы включены в Гражданские
Кодексы (Франция – титулы I и II книги III Гражданского Кодекса; в
Германии – книга V Германского Гражданского Уложения; в Швейцарии –
книга III Швейцарского Гражданского Кодекса). В странах англосаксонской
системы права также существуют законодательные акты по вопросам
наследования. Отметим в данной связи в Великобритании Закон о завещаниях
1837 г., Закон об администрировании наследств 1925 г.. Закон о
наследстве лиц, не оставивших завещания 1952 г., Закон о наследовании
1975 г. В США вопросы наследования отнесены к компетенции штатов и
поэтому правовые нормы, регулирующие вопросы наследования, включены в
своды законов соответствующих штатов. Однако на федеральном уровне уже
выработан единообразный закон о наследовании, принятый пока в нескольких
штатах (Аляска, Айдахо, Массачусеттс).

Наследственные дела с иностранным элементом – неизбежное следствие
миграций населения. Разнообразие практики, возникающей в этой области, и
сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел,
объясняются значительными различиями во внутреннем законодательстве
конкретных стран в области наследственного права. К наиболее
распространенным из таких различий можно отнести неодинаковое
определение круга наследников по закону и по завещанию, разные
требования к форме завещания, различные системы распределения
наследственного имущества. Другие различия в области наследственного
права связаны с тем, что в различных государствах по-разному решается
вопрос об ограничении прав отдельных категорий наследников и о
наследовании под условием. Так, в Украине ст.535 Гражданского Кодекса
устанавливает права граждан на обязательную долю в наследстве.

Кроме того, одним из основных вопросов, подлежащих разрешению в
правоотношениях по завещаниям с иностранным элементом, является
определение права, подлежащего применению. Варианты здесь колеблются от
закона места нахождения имущества до закона места составления завещания.
В англо-американской системе права обычным является применение закона
места нахождения наследуемого имущества к недвижимым вещам и закона
места последнего домицилия наследодателя – к движимым. Такая же система
принята и во Франции. В Германии, как к движимому, так и к недвижимому
имуществу применяется закон гражданства наследодателя. Так же решается
данный вопрос в Венгрии, Польше, Чехии, Словакии и ряде других
государств. Кодекс Бустаманте все наследственные вопросы решает по
личному закону наследодателя.

В Украине закон, применяемый к наследованию, определяется ст.570 ГКУ.
Отношения по наследованию с иностранным элементом решаются на основании
следующих принципов:

1. В основе отношений по наследованию лежит принцип применения закона
страны последнего постоянного места жительства наследодателя.

2. Форма завещательного распоряжения и акта его отмены определяются
альтернативно по

а) закону страны постоянного места жительства наследодателя в момент
составления акта;

б) закону места составления акта;

в) закону Украины.

3. Способность лица к составлению завещания и его отмене определяется по
закону страны местожительства завещателя в момент составления акта.

4. Наследование недвижимого имущества (в тексте Гражданского Кодекса –
строений) в любом случае производится в соответствии с законодательством
Украины.

2. Наследование по закону и по завещанию.

В качестве оснований наследования все правовые системы рассматривают
завещание и закон (см. например, чч.1-2 ст.524 Гражданского Кодекса
Украины). Наследование по завещанию играет ведущую роль, а наследование
по закону имеет в принципе субсидиарное значение, так как применяется
только при отсутствии юридически действительного завещания, а также в
тех случаях, когда завещательные распоряжения не охватывают весь круг
наследственного имущества, когда наследник не принял наследство либо
умер ранее наследодателя, когда завещание было признано недействительным
либо наследник недостойным.

В случае наследования по закону во внутреннем законодательстве
государства наследодателя конкретно предусматривается, какие лица
являются наследниками и в какой очередности они призываются к
наследованию. В этом случае законодатель устанавливает в качестве
наследников, прежде всего, ближайших родственников наследодателя, как бы
восполняя его отсутствующую волю. Так, в законодательстве Украины
(ст.ст. 529-530 Гражданского Кодекса Украины) наследниками первой
очереди являются в равных долях дети, переживший супруг и родители
наследодателя, наследниками второй очереди – братья и сестры, дед и
бабка наследодателя. При этом наследники второй очереди призываются к
наследованию в том случае, если отсутствуют все наследники первой
очереди. Кроме того, к числу наследников по закону относятся
нетрудоспособные лица, находившиеся на иждивении наследодателя не менее
одного года до его смерти. Они наследуют наравне с наследниками той
очереди, которая призывается к наследованию. В других государствах
существуют широкие отличия в этой области. Так, круг наследников по
закону может быть как шире, так и уже, совсем необязательно разделение
круга наследников на очереди.

Доли наследников по закону в наследственном имуществе равны по своей
ценности. Таким образом, абсолютная величина доли каждого из наследников
зависит от количества лиц, призываемых к наследованию в данной очереди.
В случае, когда один из наследников данной очереди отказывается от
наследства либо не заявляет в установленный законом срок о его принятии,
доля такого наследника поровну делится между всеми остальными
призванными к наследованию лицами.

Наследование по завещанию, как уже упоминалось выше, имеет примат перед
наследованием по закону.

Завещание представляет собой облеченное в предписанную законом форму
волеизъявление наследодателя, направленное на определение юридической
судьбы его имущества после смерти. Такое волеизъявление имеет, как
правило, односторонний характер и является отзывным. По своей правовой
природе завещание является специфической односторонней сделкой. Оно
представляет собой волевое осознанное действие, являющееся проявлением
доброй воли наследодателя и не предполагающее какого-либо встречного
волеизъявления. Более того, действительность завещания не зависит от
любого волеизъявления наследников, указанных в нем, по поводу
наследственного имущества. Завещание связано с личностью наследодателя,
и поэтому должно быть совершено только им. Составление завещаний через
представителя либо по доверенности не допускается. Лицо, составляющее
завещание, должно быть дееспособным и совершеннолетним. Содержание
завещания составляют распоряжения наследодателя имущественного и
неимущественного характера, при этом основная их часть включает опись
наследственного имущества и его распределение между предполагаемыми
наследниками. Содержание завещания должно быть правомерным и не
противоречить закону. Что касается наследника, то таковой может либо
принять наследство полностью как совокупность всех прав и обязательств,
либо полностью отказаться от наследства.

В отношении наследования по завещанию основной вопрос различий
внутренних законодательств разных государств – его форма. Значение
соблюдения формы завещания, так же, как и соблюдения формы договора,
состоит в том, что завещание, форма которого не соблюдена в соответствии
с предписаниями закона, признается недействительным.

Законодательство стран континентальной Европы предусматривает следующие
основные формы завещания.

Собственноручное завещание (олографическая форма) – завещание, целиком
написанное наследодателем, подписанное и датированное им. Данная форма
является наиболее распространенной в силу простоты составления и
возможности соблюдения тайны завещания. В то же время ее недостатками
являются возможность гибели или утери завещания, а также возможность
влияния на волю завещателя третьих лиц.

Завещание в форме публичного акта является завещанием, совершаемым в
соответствии с установленной законом процедурой при участии официального
должностного лица (обычно нотариуса). Во Франции завещание составляется
в присутствии нотариуса и двух свидетелей либо двух нотариусов без
требований к свидетелям. В Швейцарии составление происходит при двух
свидетелях и должностном лице. Главное достоинство такого завещания –
гарантия его подлинности и соответствия действительной воле
наследодателя. Сохранность завещания здесь обеспечивается
предусмотренной законодательством возможностью его официального
депонирования у нотариуса или иного компетентного должностного лица.

Тайное завещание – завещание, составленное завещателем и в запечатанном
виде переданное на хранение нотариусу, как правило, в присутствии
свидетелей. Допускается во Франции, Германии, Швейцарии.

В Великобритании закон предусматривает только одну форму завещания.
Любое завещание должно быть совершено в письменной форме, подписано
завещателем или иным лицом по его указанию, и удостоверено не менее чем
двумя свидетелями в его присутствии. При этом, если в континентальной
Европе завещание такого типа должно быть написано собственноручно, то в
данном случае такого требования нет. Такая же форма завещания в
основном, за редкими исключениями, присуща и законодательству
практически всех штатов США.

В соответствии с законодательством Украины (ст.541 Гражданского Кодекса
Украины) завещание составляется обязательно в письменной форме с
указанием места и времени его составления, подписывается завещателем
собственноручно и нотариально удостоверяется. Определен и круг
завещаний, приравниваемых к нотариально удостоверенным.

На международном уровне вопросы формы завещания рассматривает Гаагская
Конвенция 1961 г. о коллизии законов, касающихся формы завещательных
распоряжений. В соответствии с ее нормами завещание действительно в
отношении формы, если оно альтернативно удовлетворяет требованиям:
закона места, где завещание совершено; закона гражданства завещателя в
момент совершения завещания или в момент смерти завещателя;

закона домицилия завещателя в момент совершения завещания или в момент
смерти завещателя; закона обычного места жительства завещателя в момент
совершения завещания или в момент смерти завещателя.

Способность лица к составлению завещания определяется достижением им
определенного возраста (Великобритания, Франция, Швейцария, большинство
штатов США – с 18 лет, Германия – с 16), а также от того, осознает ли
оно значение и последствия своих действий.

Отзыв завещания может быть осуществлен в любой момент полностью или в
части (см. например, ст. 544 Гражданского Кодекса Украины). При этом в
мировой практике способы могут быть самыми различными (изъятие
официально депонированного завещания, уничтожение завещания, составление
нового завещания и т.п.), в Украине формами такого отзыва предусмотрены
составление нового завещания либо подача заявления об отмене в
нотариальную контору.

3. Наследственные права иностранцев в Украине и украинских граждан за
границей.

В Украине иностранцам в области гражданского права предоставляются те же
права, что и гражданам Украины. Общее правило об этом содержит ст.565
Гражданского Кодекса Украины. В области наследственного права иностранцы
на территории Украины пользуются национальным режимом независимо от
места их постоянного проживания. Таким образом, иностранцы могут
наследовать и завещать имущество на равных основаниях с гражданами
Украины. В договорах о правовой помощи положения о наследовании также
основываются на принципе национального режима и включают в себя обычно
следующие нормы:

1) иностранцы наследуют по закону и по завещанию наравне с гражданами
страны наследодателя;

2) переход собственности на имущество к наследникам-иностранцам
производится в том же порядке и на тех же условиях, которые установлены
общим правилом;

3) иностранцы обладают равной способностью к составлению и отмене
завещания на имущество, находящееся на территории соответствующей
страны.

Как уже ранее указывалось, украинским законодательством в области
наследования, как коллизионный принцип, применяется привязка к праву
страны, в которой наследодатель имел последнее постоянное место
жительства. Законодательством именно этой страны будет определяться круг
наследников, порядок и очередность, в которых они должны призываться к
наследованию, доли каждого из наследников в наследственном имуществе и
т.д.

В отношении юрисдикции по наследственным делам в мировой практике
выработался общий подход, наиболее часто закрепляемый в договорах о
правовой помощи. Он состоит в следующем: производство дел о наследовании
движимого имущества ведут учреждения юстиции страны, на территории
которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства, а по
делам о наследовании недвижимости – учреждения страны местонахождения
недвижимости. Данное правило, в частности, содержится и в Конвенции по
правовой помощи стран СНГ от 22.01.1993 г.

Аналогичные правила применяются и в тех случаях, когда правоотношения в
области наследования возникают в связи со смертью украинского гражданина
за границей. Права наследования, возникающие в силу иностранных законов,
полностью признаются в Украине.

В соответствии с консульскими конвенциями, компетентные власти
государства пребывания должны извещать консула об открытии наследства в
государстве его пребывания, когда наследником является гражданин
представляемого государства. Когда консулу становится известно об
открытии такого наследства, он сообщает все известные ему сведения о
наследстве и возможных наследниках в Министерство иностранных дел.
Консул также имеет право представлять интересы наследника в государстве
пребывания. Представительство консула продолжается до тех пор, пока сам
наследник не возьмет на себя защиту своих прав или не назначит своего
представителя. Подробнее вопросы консульского представительства будут
рассмотрены в разделе, посвященном международному гражданскому процессу.

Консул выполняет и ряд других функций по делам о наследовании. Он
принимает меры к охране наследственного имущества, выдает свидетельства
о праве наследования, принимает наследственное имущество для передачи
находящимся в Украине наследникам.

4. Переход наследования к государству в международном частном праве.

Имущество, оставшееся после смерти лица при отсутствии у него
наследников, получило наименование выморочного. Имущество признается
выморочным в случае, когда у умершего отсутствуют наследники по закону и
завещание им не было составлено либо было признано недействительным. В
случае образования выморочного имущества оно переходит к государству.
Относительно оснований такого перехода в мировой практике существуют две
альтернативные точки зрения.

В соответствии с положениями ст.555 и ч.З ст.524 Гражданского Кодекса
Украины, если у умершего нет наследников ни по закону, ни по завещанию,
либо ни один из наследников не принял наследства, либо все наследники
лишены завещателем наследства, либо имущество или часть его прямо
завещаны государству, имущество умершего переходит к государству по
праву наследования. Таким образом, в Украине государство приобретает
выморочное имущество в качестве наследника. Этот же подход присущ праву
Германии и Швейцарии.

Другим подходом относительно перехода выморочного имущества к
государству, принятым в США, Франции, Великобритании, является получение
имущества по праву оккупации, то есть поскольку данное имущество
является бесхозным и находится на территории соответствующего
государства.

Принципиальная разница в рассмотренных подходах состоит в том,

что в случае рассмотрения государства как наследника, по закону к
последнему при приобретении выморочного имущества переходят не только
права, но и обязанности наследодателя. Кроме того, если правовая система
данного государства квалифицирует переход к государству выморочного
имущества как наследование, то имущество однозначно переходит к
государству, праву которого подчинено наследование. Если же закон
данного государства считает, что при выморочности имущества имеет место
его оккупация со стороны государства, то очевидно, что оккупирующим
государством может быть лишь то, на территории которого имущество
находится, следовательно, зарубежное имущество наследодателя, имущество
которого признано выморочным, к государству, гражданином которого
являлся наследодатель, перейти не может.

И.С.Перетерский указывал, что переход к государству выморочного
имущества носит все черты наследственного права, ибо этот переход

а) происходит в силу смерти лица;

б) распространяется на все имущество как на единое целое (универсальный
характер преемства);

в) связывается с ответственностью по долгам, обременяющим наследство;

г) считается совершившимся в момент открытия наследства.

Обычно вопрос о судьбе выморочного имущества умершего не в стране своего
гражданства лица, не оставившего наследников, решается в договорах о
правовой помощи следующим образом: выморочное движимое имущество
переходит к государству, гражданином которого являлся умерший, а
недвижимое – к государству места его нахождения. Эта же норма
воспроизведена и в ст. 46 Конвенции о правовой помощи

стран СНГ.

Тема 13. Трудовые отношения

/. Коллизионные вопросы трудовых отношений.

2. Международно-правовое регулирование трудовых отношений.

3. Трудовые права иностранцев в Украине и украинских граждан за рубежом.

4. Вопросы социального обеспечения в международном частном праве.

1. Коллизионные вопросы трудовых отношений.

Быстрое развитие человеческой цивилизации и происшедшая в XX веке
научно-техническая революция обусловили все возрастающую миграцию
населения и, соответственно, все большее распространение в мировой
практике трудовых отношений с участием иностранцев.

К видам трудовых отношений с иностранным элементом относят:

1) труд местных граждан у иностранных нанимателей за пределами своего
государства;

2) заграничные командировки граждан для работы за рубежом;

3) работу на предприятиях, принадлежащих иностранным предпринимателям,
на территории своего государства;

4) труд иностранцев в государстве пребывания.

Внутреннее законодательство, регулирующее трудовые отношения с
иностранным элементом, многообразно. В его состав могут входить законы о
международном частном праве (Австрия, Швейцария, Венгрия), разделы
гражданских кодексов или отсылка на общие нормы гражданского права
(Германия, Италия, Франция, Бельгия) либо нормы специализированных
трудовых кодексов (например, Трудовой Кодекс Болгарии, Кодекс Труда
Франции). Действующее законодательство Украины не содержит коллизионных
норм, регулирующих международные трудовые отношения. Источниками
материально-правовых норм, регулирующих трудовые отношения с иностранным
элементом, являются правовые акты об иностранцах, иммиграции, занятости.
В Украине основной документ в этой области – Закон «О правовом статусе
иностранцев» от 04.02.1994 года.

В регулировании трудовых отношений с иностранным элементом большое
значение имеют локальные нормативные акты – коллективные договоры,
положения о персонале, о структурных подразделениях совместных и
иностранных предприятий. С деятельностью транснациональных корпораций
связано появление международных коллективных договоров.

Основными коллизионно-правовыми вопросами трудовых отношений с
иностранным элементом являются:

1) возможность применения принципа автономии воли сторон к трудовому
договору;

2) определение системы коллизионных привязок, с помощью которых наиболее
рационально определять применимое право к содержанию и форме правовых
актов, к субъектам международных трудовых отношений.

В большинстве стран признается принцип автономии воли для трудовых
отношений. Однако в вопросе о пределах применения этого принципа есть
разные подходы. Некоторые страны (Великобритания, Канада, Италия,
Германия) не ограничивают свободу выбора права сторонами трудового
договора. В других государствах существуют определенные ограничения.
Так, в Австрии закреплена обязательная письменная форма выбора; в Польше
– ограничение круга правовых систем, среди которых возможен выбор.
Важным ограничительным правилом европейского коллизионного права
является непризнание выбора в том случае, если он лишает работника
защиты, предоставляемой ему императивными нормами того закона, который
был бы применен в случае отсутствия выбора. (Смотри Конвенцию ЕЭС о
праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г.).

Итак, в доктрине допускается выбор компетентного закона сторонами. При
отсутствии такого соглашения сторон допускается отыскание гипотетической
воли сторон, а также применение субсидиарных коллизионных привязок –
обычно к закону места работы либо к закону места нахождения предприятия
нанимателя. Кроме того, используется и привязка к закону места
заключения трудового договора. Самая распространенная коллизионная
привязка в области международных трудовых отношений – закон места работы
(1ех 1осо 1аЬоп5). Она закреплена в Австрии, Венгрии, Испании,
Швейцарии, Нидерландах, Бразилии, в Конвенции ЕЭС о праве, применимом к
договорным обязательствам (ее положения в области трудовых норм были
разработаны на основе многолетней практики судов европейских государств
по рассмотрению трудовых споров с иностранным элементом), а также в
проекте Конвенции Европейского Союза о единообразном регулировании
коллизий законов в области трудовых отношений. Тенденция к применению
данной привязки намечается и в странах СНГ. Отметим, что ни одна из
привязок в рассматриваемой области не является универсальной.

Для трудовых соглашений работников транспортных организаций используются
иные коллизионные привязки: на морском транспорте -закон флага; на
речном и воздушном транспорте – закон места регистрации судна; на
железнодорожном и автомобильном транспорте – закон перевозчика.

Однако коллизионными нормами в любом случае нельзя охватить все аспекты
трудовых отношений. Поэтому многие государства в последнее время
переходят к использованию в своем законодательстве коллизионного правила
общего характера – закона наиболее тесной связи, несмотря на все его
недостатки. Законодательная практика многих стран знает прямые и
косвенные ограничения доступа иностранцев к труду. Среди прямых
ограничений – разрешения (угол регпиО выдаваемые иностранцу для занятия
определенной должности на предприятии или для работы у конкретного
нанимателя (Финляндия, Германия, Сингапур, Филиппины, Люксембург, Канада
и др.). Доступ к труду иностранцев может быть ограничен косвенно путем
выдачи разрешения нанимателям на наем иностранных граждан или путем
установления пропорции национальных и иностранных рабочих на
предприятиях (Австрия, Нидерланды, Панама). В некоторых странах
требуются одновременно оба разрешения – и для работника, и для
нанимателя (Бельгия).

Широко распространены в мировой законодательной практике ограничения,
связанные с недопущением иностранцев на определенные должности, занятие
которых возможно исключительно гражданами данного государства. Конвенция
Международной организации труда № 143 предусматривает два условия для
таких ограничений: они должны касаться небольшой категории работ и
функций; они должны вводиться в интересах государства. В мировой
практике практически общим правилом является недопущение иностранцев на
государственную службу, хотя в некоторых странах иностранцы не
допускаются даже на государственные предприятия (Судан).

2. Международно-правовое регулирование трудовых отношении.

К основным правам и свободам человека, признаваемым на уровне мирового
сообщества, относят: право на труд и обеспечение полной занятости;
свободу от принудительного труда; свободу от дискриминации в области
трудовых отношений.

В правовом регулировании международных трудовых отношений большую роль
играют международные договоры. Они могут содержать либо только
коллизионные нормы, либо только материально-правовые нормы, либо те и
другие вместе. При этом международных соглашений, унифицирующих
коллизионные нормы, значительно меньше тех, которые содержат
материально-правовые нормы.

Право, регулирующее трудовые отношения, носит двойственный характер:
наука и практика большинства государств при регулировании трудовых
отношений за границей различают отношения частного и публичного права. К
нормам публично-правового характера относят правила относительно охраны
публичного порядка, охраны прав работников (охрана труда, минимальная
заработная плата и др.). Для отграничения этих норм от норм
частно-правовых можно использовать принцип невозможности их изменения
соглашением сторон, закрепленным трудовым договором.

Международные соглашения, содержащие материальные нормы международного
частного права в области трудовых отношений, можно разделить на две
основные группы:

1) конвенции и договоры, специально посвященные регулированию трудовых
отношений с иностранным элементом;

2) международные договоры в различных областях экономического научного и
культурного сотрудничества, в которых трудовые нормы носят
вспомогательный характер.

Практически все международные соглашения в области регулирования
трудовых отношений с иностранным элементом разработаны и принимаются под
эгидой МОТ – Международной организации труда Данная организация была
создана в соответствии с Версальским договором 1919 года в качестве
автономного учреждения, связанного с Лигой Наций, в целях обеспечения
социальной справедливости для трудящихся, разработки программ,
направленных на улучшение условий труда и жизни, установления
международных стандартов в области трудовых отношений. В настоящее время
членами МОТ являются более 150 государств, а сама организация обладает
широкими правами в международно-правовом регулировании трудовых
отношений. Все конвенции МОТ являются многосторонними международными
договорами, подлежащими ратификации странами-членами организации.
Правовой статус Конвенций Международной Организации Труда достаточно
интересен. Конвенции МОТ устанавливают нормы регулирования труда в целях
того, чтобы ратифицировавшие данную Конвенцию страны-члены МОТ во
внутреннем законодательстве установили нормы, не менее благоприятные для
работников, чем нормы данной Конвенции. Принятие данной Конвенции или
рекомендации МОТ «ни в коем случае не должно рассматриваться как
оказывающее влияние на какой-либо закон, обычай или соглашение,
обеспечивающие более благоприятные условия по сравнению с
предусмотренными Конвенцией или рекомендацией» (Устав МОТ ст. 19 п. 8).
Однако некоторые страны пошли и по пути прямого применения норм
Конвенций МОТ на своей территории.

Кроме конвенций, МОТ был принят ряд сопутствующих документов, не
являющихся международными договорами. Наиболее важные из таких
документов – Рекомендации МОТ, положения которых, не обязывая
государства-члены, служат типовыми нормами при подготовке
внутригосударственных правовых актов, регулирующих трудовые отношения.

По объекту регулирования документы МОТ сводятся к следующим группам:

1. Документы по вопросам защиты трудовых прав человека. Один из основных
документов в данной области – Конвенция о дискриминации в области труда
и занятий 1960 года, принятая в целях искоренения всякой дискриминации в
отношении равенства возможностей в области труда и занятий.

Другой ключевой документ – Конвенция о принудительном или обязательном
труде 1932 года. Власти ратифицировавших Конвенцию государств не должны
ни предписывать, ни разрешать предписывать принудительный или
обязательный труд в пользу юридических или физических лиц. Привлечение к
такому труду может допускаться самим органом власти в исключительных
случаях, также Конвенция не распространяется на любые работы,
выполняемые гражданами на военной службе в рамках воинской обязанности,
а также на принудительные работы, выполняемые в рамках судебных
приговоров. В любом случае к обязательному труду могут привлекаться
только трудоспособные граждане в возрасте от 18 до 45 лет на
максимальный период не более 60 дней в году.

В этой же группе документов находится и Конвенция о защите прав

трудящихся-мигрантов и членов их семей, которая не допускает каких-либо
ограничений указанных категорий лиц (установление национального режима)
и применяется на протяжении всего периода миграции, который включает в
себя подготовку к миграции, выезд, транзит и весь период пребывания и
оплачиваемой деятельности в государстве работы по найму, а также
возвращение в государство обычного проживания.

2. Международные документы по обеспечению занятости и борьбе с
безработицей. Среди таких документов основным является Конвенция по
организации службы занятости 1950 года, которая устанавливает правила
создания и компетенцию таких служб, которые должны обеспечивать
эффективный набор и устройство граждан на работу, в частности, оказывает
трудящимся содействие в поиске подходящей работы, направляет на
вакантные должности кандидатов с соответствующей квалификацией.

3. Соглашения в области регламентации условий труда и отдыха. Это
чрезвычайно многочисленная группа международно-правовых документов,
среди которых отметим следующие:

Конвенция о минимальном возрасте приема на работу 1973 года. В
соответствии с ее нормами такой минимальный возраст не должен быть ниже
возраста окончания обязательного школьного образования и, во всяком
случае, не ниже 15 лет.

Конвенция о ночном труде 1990 года применяется ко всем лицам, работающим
по найму, за исключением занятых в сельском хозяйстве, животноводстве,
рыболовстве, морском и речном транспорте. По Конвенции трудящимся,
выполняющим работу в ночное время, должно предоставляться
соответствующее медицинское обслуживание, им должны выплачиваться
соответствующие компенсации. Работники, по состоянию здоровья
непригодные для ночного труда, должны переводиться на иные работы.

Конвенция о безопасности и гигиене труда в производственной среде 1981
года обязывает государства-члены МОТ разрабатывать, осуществлять и
периодически пересматривать внутригосударственную политику в области
безопасности труда, гигиены труда и производственной среды. Целью такой
политики должно служить предупреждение несчастных случаев и повреждения
здоровья, возникающих в результате работы, сведение к минимуму причин
опасностей, свойственных производственной среде.

Конвенция о равном вознаграждении мужчин и женщин за труд равной
ценности 1951 года под таким вознаграждением понимает любое
вознаграждение, предоставляемое прямо или косвенно, в деньгах или в
натуре предпринимателем работнику за выполнение последним какой-либо
работы. Применение принципа равенства оплаты труда может прямо
закрепляться во внутригосударственном законодательстве либо в
коллективных договорах.

Конвенция о максимальном грузе, допустимом для переноса одним
работником, 1967 года запрещает требовать или допускать переноску
работниками вручную грузов, вес которых может причинить вред их здоровью
или нарушить правила техники безопасности. По Конвенции ограничивается и
применение женщин и подростков на подобных работах, во всяком случае,
максимальный вес, разрешенный к переноске взрослыми мужчинами,
установлен на гораздо более высоком уровне. Кроме того, Конвенцией
оговариваются и вопросы инструктажа и медицинских осмотров при
выполнении данных работ.

4. Международно-правовые соглашения в области социального страхования и
социального обеспечения трудящихся. Некоторые положения данных
документов – в вопросе о социальном обеспечении.

. 5. Документы, регламентирующие взаимоотношения между работодателем и
работником, включая разрешение споров.

Рекомендация о добровольном примирении и арбитраже 1951 года должна
способствовать предупреждению и разрешению трудовых конфликтов между
работодателями и работниками. В этих целях должны создаваться органы по
добровольному примирению.

СССР участвовал во многих Конвенциях МОТ, в частности, в Конвенциях «О
минимальном возрасте детей и подростков, допускаемых на разного рода
работы»; «О медицинском освидетельствовании детей и подростков с целью
выяснения пригодности к определенного вида работам»; «Об ограничении
ночного труда детей и подростков»; «О ежегодных оплачиваемых отпусках»;
«Об охране материнства»; «О принудительном и обязательном труде»; «О
рабочем времени до 40 часов в неделю»; «О равном вознаграждении мужчин и
женщин за труд равной ценности»; «О свободе ассоциаций, защите права на
организацию и заключение коллективных договоров»; «О защите заработной
платы»; «О дискриминации в области труда и занятий» и других.

3. Трудовые права иностранцев в Украине и украинских граждан за рубежом.

Трудовые права и обязанности иностранцев – составная часть их правового
статуса. Поэтому общие положения внутригосударственного законодательства
о статусе иностранцев применяются и к трудовым отношениям. Основными
принципами правового положения иностранцев являются: принцип равенства
перед законом и принцип национального режима. Естественно, эти принципы
должны применяться и в сфере трудовых отношений.

Право иностранцев на трудовую деятельность в Украине предусмотрено
Законом Украины «О правовом статусе иностранцев» от 04.02.1994 г. В
соответствии со ст. 8 Закона, иностранцы имеют равные с гражданами
Украины права и обязанности в трудовых отношениях, если иное не
предусмотрено законодательством Украины и международными договорами
Украины.

Общее правило относительно регулирования в Украине трудовых отношений с
иностранным элементом содержит ст.8 Кодекса Законов о труде Украины.
Трудовые отношения граждан Украины, работающих за ее пределами, а также
трудовые отношения иностранных граждан, работающих на предприятиях,
учреждениях, организациях Украины, регулируются законодательством страны
трудоустройства и международными договорами Украины. При этом в данной
области, равно как и во всех других, установлен приоритет норм
международных договоров Украины над положениями внутреннего
законодательства (ст.8-1 КЗоТ).

Иностранцы, постоянно проживающие в Украине, имеют право заниматься
трудовой деятельностью на основаниях и в порядке, установленном
законодательством Украины. Иностранцы, которые иммигрировали в Украину
для трудоустройства на определенный срок, могут заниматься трудовой
деятельностью после получения в установленном порядке разрешения на
трудоустройство.

Исключения из общего правила заключаются в невозможности назначения
иностранцев на определенные должности или их занятия определенной
деятельностью, если, в соответствии с законодательством Украины, занятие
такой деятельностью либо назначение на такие должности непосредственно
связывается с принадлежностью к гражданству Украины. Так, иностранцы не
могут работать в правоохранительных органах (ст. 7 Закона «О статусе
судей» от 15.12.1992 г.; ст.17 Закона Украины «О милиции» от 20.12.1990
г.), заниматься адвокатской деятельностью (ст.2 Закона Украины «Об
адвокатуре» от 19.12.1992 г.), а также аудиторской деятельностью (ст. 5
Закона Украины «Об аудиторской деятельности» от 22.04.1993 г.). Кроме
того, лица, прошедшие медицинскую или фармацевтическую подготовку в
учебных заведениях зарубежных стран, допускаются к профессиональной
деятельности только после проверки их квалификации в порядке,
установленном Министерством здравоохранения Украины (ч.4 ст.74 Основ
законодательства Украины о здравоохранении от 19.11.1992 г.)

В любом случае трудовая деятельность иностранцев в Украине допускается
на основании трудового договора, заключенного в соответствии с
положениями законодательства Украины, между иностранным гражданином и
украинским предприятием, учреждением, организацией.

Принцип национального режима распространяется не только на вопросы
доступа иностранцев к труду, но и на их трудовые права и обязанности.
Иностранцы имеют равные с местными гражданами права и обязанности,
устанавливаемые такими институтами трудового права, как коллективный
договор, трудовой договор, рабочее время и время отдыха, заработная
плата и т.д.

Все вопросы трудоустройства иностранцев в Украине урегулированы
Временным Положением об условиях и порядке оформления иностранным
гражданам разрешения на трудоустройство в Украине (Утверждено Приказом
Министерства труда Украины № 27 от 05.05.1993 г., зарегистрировано в
Министерстве юстиции 09.07.1993 г. рег. № 85), принятым в соответствии с
Постановлением Кабинета Министров Украины № 137 от 26.02.1993 г. Данным
Положением предусмотрено, что предприятия, учреждения, организации
независимо от формы собственности и хозяйствования, а также иностранные
субъекты хозяйственной деятельности, действующие на территории Украины,
могут использовать труд иностранных граждан только при наличии у них
разрешения на трудоустройство, если иное не предусмотрено международными
договорами Украины. Такое разрешение выдается Республиканским центром
занятости Министерства труда Украины для работы на указанном
предприятии, учреждении, организации на определенной должности (по
специальности) при условии, что в стране (регионе) нет работников,
которые в состоянии выполнять этот вид работы, или есть достаточные
обоснования целесообразности использования труда иностранных
специалистов. Разрешение на трудоустройство не требуется для
иностранцев,’имеющих статус беженца, руководителя совместного
предприятия и иностранных субъектов хозяйственной деятельности,
действующих на территории Украины, а также для некоторых других
категорий работников. Разрешение выдается на срок до одного года и может
быть продлено, но в сумме сроком действия не более четырех лет. Новое
разрешение может быть получено после перерыва продолжительностью не
менее 6 месяцев. Решение о выдаче разрешения на трудоустройство
принимается на основе заявления работодателя с обоснованием
необходимости использования труда иностранных граждан и возможности
создания для них необходимых условий пребывания и деятельности,
согласованного с Центром занятости соответственно Республики Крым,
областей, городов Киева и Севастополя. К заявлению прилагаются копия
проекта контракта с работодателем, список иностранных граждан с
указанием имен, фамилий, годов рождения, номеров паспорта,
специальности, пола, а также квитанция об оплате средств за рассмотрение
заявления. Иностранный гражданин, осуществляющий трудовую деятельность в
Украине без наличия указанного разрешения, подлежит немедленному
выдворению за пределы территории Украины за счет средств работодателя,
нелегально использовавшего его труд.

Вторая основная группа возникновения трудовых отношений с иностранным
элементом – заключение гражданином Украины трудового договора с
иностранным нанимателем либо выполнения работы за рубежом, когда
субъекты отношений принадлежат к одному государству. В такие отношения
входят:

1) работа за границей по трудовому контракту с иностранным нанимателем;

2) работа в Украине по трудовому контракту с иностранным нанимателем;

3) работа за границей по трудовому контракту с украинским нанимателем
(командировка за границу).

1. В случае работы украинских граждан у иностранных нанимателей за
границей по трудовому договору их трудовые отношения возникают и
регулируются согласно трудовому законодательству соответствующего
иностранного государства. Доступ к труду, объем трудовых прав и
обязанностей зависят от трудового права данной страны и от ее
законодательства в отношении иностранцев.

2. Трудовые отношения между гражданами Украины и иностранными
нанимателями в случае трудовой деятельности работника на территории
Украины подчиняются закону Украины.

3. При командировании работников за границу общепринятым правилом
является подчинение трудовых отношений праву командирующей страны (1ех
1ос1 с1е1е§а1юш5). Конвенция ЕЭС о договорных обязательствах
устанавливает в качестве основной коллизионной привязки право страны, в
которой работник обычно выполняет свою работу, даже если он временно
работает в другой стране (п.»а» ч.2 ст.6). Трудовые отношения граждан
Украины, командируемых для работы за границей, регулируются общими
нормами национального трудового законодательства, если специальным
законодательством или международными соглашениями не установлено иное.
Пока еще теоретически действуют Правила об условиях труда советских
работников за границей, утвержденные Постановлением Госкомтруда от
25.12.1974. Однако фактически они полностью утратили связь с
действительностью.

4. Вопросы социального обеспечения в международном частном праве.

Социальное обеспечение иностранцев тесно связано с их трудовыми правами.
Вопросам социального обеспечения посвящен ряд международно-правовых
документов, в частности. Европейская Конвенция о социальном обеспечении
мигрантов 1972 г.. Конвенция Северных стран о социальном обеспечении
1955 г. В данных документах основным принципом, гарантирующим право
иностранца на социальное обеспечение, является трудовая деятельность
иностранца в течение определенного срока (по Конвенции 1972 г. – не
менее 6 месяцев для получения пособия по безработице, болезни и
материнству, 5 лет – для получения пенсии по старости) на территории
страны пребывания.

Конвенция МОТ о сохранении прав мигрантов в области социального
обеспечения позволяет пользоваться защитой в данной области в любом
месте и каждый раз, когда в этом возникает необходимость. Действие этой
Конвенции распространяется на медицинское обслуживание, выдачу пособий
по временной нетрудоспособности (болезни, родам, инвалидности) и т. п.
Трудящиеся-мигранты имеют право на получение любой медицинской помощи,
которая является крайне необходимой для сохранения их здоровья или
избежания непоправимого ущерба здоровью, а также имеют право на
получение пособий в связи с производственными травмами, беременностью и
родами, по болезни и старости наравне с гражданами государства
пребывания. Таким трудящимся должны быть предоставлены возможности
медицинского страхования и выбор страховых институтов. Мигранты имеют
право обращения в суды или административные органы государства
пребывания для разрешения споров по социальным и трудовым вопросам.
Правовое положение трудящихся-мигрантов должно охватываться трудовым
законодательством и коллективными договорами государства пребывания.

В соответствии с законодательством Украины иностранцы, постоянно
проживающие на ее территории, имеют равные с гражданами Украины права на
социальное обеспечение и получают его на общих основаниях. Иностранцы,
временно пребывающие на территории Украины, пользуются социальным
обеспечением в порядке, определяемом законодательством Украины.

Принципы социального обеспечения иностранцев часто содержатся в
двусторонних соглашениях в этой области. Обычно этими соглашениями
устанавливается национальный режим для граждан договаривающихся
государств в отношении всех вопросов социального обеспечения на их
территории. При социальном обеспечении граждан применяется право страны
их пребывания. Само социальное обеспечение осуществляется компетентными
органами страны, на территории которой возбуждено ходатайство о
назначении пенсии/пособия. При назначении пенсий и пособий гражданам
полностью засчитывается трудовой стаж, приобретенный на территории
договаривающихся государств. В случае переселения гражданина,
пользующегося социальным обеспечением, с территории одной страны на
территорию другой, выплата назначенных в первой стране пенсий/пособий
прекращается, и компетентные органы страны пребывания назначают
социальное обеспечение в соответствии с положениями своего
законодательства.

При назначении в Украине пенсий стаж работы за границей устанавливается
на основании документов, которые легализованы Министерством иностранных
дел Украины. Документы о стаже работы, выданные в государствах, с
которыми заключены соответствующие соглашения, принимаются без
легализации. Иностранным гражданам, а также их семьям в случаях, когда
для назначения пенсии необходим определенный стаж работы, пенсии
назначаются при условии, что половина необходимого стажа работы
приходится на работу в Украине, если международными договорами Украины
не предусмотрено иное, или независимо от таких договоров, если
необходимые страховые взносы полностью уплачены в Пенсионный Фонд
Украины. Гражданам, выехавшим на постоянное место жительства за границу,
пенсия не назначается. Пенсии, назначенные в Украине до выезда на
постоянное место жительства за границу, выплачиваются перед таким
выездом на 6 месяцев вперед. За время пребывания таких граждан за
границей выплачиваются только пенсии, назначенные вследствие трудового
увечья или профессионального заболевания.

Украиной заключен ряд двусторонних соглашений в области социального
обеспечения. В частности, к таким документам можно отнести Соглашение
между Правительством Украины и Правительством Азербайджанской Республики
о сотрудничестве в области пенсионного обеспечения от 28.07.1995 г.
(ратифицировано 07.05.1996 г.). Соглашение между Правительством Украины
и Правительством Республики Грузия о сотрудничестве в области
пенсионного обеспечения от 09.01.1995 г. (ратифицировано 02.11.1995 г.),
Соглашение между Правительством Украины и Правительством Российской
Федерации о трудовой деятельности и социальной защите граждан Украины и
России, которые работают за пределами своих государств 1993 г..
Соглашение между Правительством Украины и Правительством Республики
Беларусь о трудовой деятельности и социальной защите граждан Украины и
Республики Беларусь, которые работают за пределами своих государств 1995
г.. Соглашение между Правительством Украины и Правительством Республики
Польша о взаимном трудоустройстве работников 1994 г. и др.

В отношении граждан государств-членов Содружества Независимых государств
вопросы пенсионного обеспечения регламентируются Соглашением о гарантиях
прав граждан государств-участников СНГ в области пенсионного обеспечения
от 13 марта 1992 г.

Тема 14. Вопросы международного гражданского процесса

1. Понятие международного гражданского процесса.

2. Международная подсудность.

3. Процессуальное положение иностранцев.

4. Установление содержания иностранного закона.

5. Правовая помощь.

6. Признание и исполнение решений иностранных судов.

7. Нотариальные действия.

8. Рассмотрение споров в арбитражном порядке.

1. Понятие международного гражданского процесса. Международный
гражданский процесс – это совокупность вопросов процессуального
характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных
юридических лиц в суде и арбитраже. Вопросы, рассматриваемые
международным гражданским процессом, включают определение международной
подсудности, процессуального положения иностранцев, вопросы оказания
правовой помощи судебными учреждениями разных государств, признание и
исполнение решений иностранных судов и др. Также в данном разделе
международного частного права рассматриваются осуществление нотариальных
действий и разрешение споров в порядке арбитража.

Особенностью правоотношений, связанных с международным гражданским
процессом, является то, что в гражданских процессуальных отношениях суд,
рассматривая дело с иностранным элементом, за редким исключением,
применяет только право своей страны. Это положение является обычным во
внутреннем законодательстве и в международных договорах. Указание на
применение в процессуальных вопросах внутреннего права страны суда
отражено во многих международных Конвенциях, в частности, в Гаагской
Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г. (ст.14), Кодексе
Бустаманте (ст.314) и др. Однако существуют и исключения (иногда
гражданско-процессуальная дееспособность иностранцев определяется по
личному закону, в качестве исключений возможно применение права
запрашивающей стороны при исполнении иностранных судебных поручений).

Источниками гражданских процессуальных норм в рассматриваемой области
служат Гражданские Процессуальные Кодексы (Украина, Франция, Италия,
Румыния, Югославия); в ФРГ – Устав Гражданского судопроизводства 1877 г.
(с изменениями, введенными в действие в 1950г.); в США – Свод законов о
конфликте законов и т.п.

Наиболее значительным международно-правовым источником в области
гражданского процесса является Гаагская Конвенция по вопросам
гражданского процесса от 1 марта 1954 г. (более ранние ее редакции –
1896 и 1905 гг.). Данная Конвенция содержит нормы о вручении судебных и
внесудебных документов, выполнении судебных поручений об отдельных
процессуальных действиях, освобождении иностранцев от обеспечения
судебных расходов при предъявлении ими исков, а также о предоставлении
бесплатной правовой помощи. СССР присоединился к этой Конвенции в 1967
году.

2. Международная подсудность.

Поскольку каждое государство само устанавливает правила, касающиеся
компетенции своих судебных органов, то при определении подсудности
возможны конфликты юрисдикции. Суды двух или более государств могут
претендовать на рассмотрение соответствующего дела (положительный
конфликт) или отвергать возможность его рассмотрения (отрицательный
конфликт).

Международная подсудность – компетенция судов данного государства по
разрешению дел с иностранным элементом. К вопросам такой компетенции
относят:

1) возможность суда данной страны принимать к своему рассмотрению иски к
ответчикам, не имеющим в этой стране места жительства;

2) возможность суда рассматривать бракоразводное дело, одной или обеими
сторонами которого являются иностранцы и др.

В мировой практике существуют три основные системы определения
подсудности.

1. По признаку гражданства сторон спора. В данном случае считается, что
суд компетентен рассматривать любое дело, одной из сторон которого
является гражданин данного государства (Франция).

2. Путем применения правил внутренней подсудности данного государства,
прежде всего территориальной – по месту жительства ответчика (Германия).

3. По личному присутствию ответчика или нахождению его имущества на
территории соответствующего государства (англо-американская система).

В большинстве государств признается и договорная подсудность. В данном
случае по соглашению сторон дело может быть отнесено к юрисдикции
иностранного государства, хотя по закону страны суда оно подсудно
местному суду, либо наоборот, дело, подсудное иностранному суду, может
быть в силу соглашения сторон отнесено к компетенции местного суда.
Соглашения сторон, устанавливающие выбор подсудности, называются
пророгационными соглашениями.

В отношении определения подсудности стороны могут руководствоваться и
правилами, установленными договорами между государствами сторон спора
либо положениями многосторонних соглашений, содержащих нормы в отношении
подсудности. На уровне стран Европейского Союза таким международным
договором является Конвенция стран ЕЭС о международной подсудности,
признании и исполнении решений по гражданским и торговым делам от 29
июля 1968 г.

Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением
хозяйственной деятельности, заключенное государствами-участниками СНГ 20
марта 1993 г. устанавливает следующие правила относительно подсудности:
истец должен обращаться в суд по месту нахождения или месту жительства
ответчика, кроме случаев, специально оговоренных Соглашением (ст.4).

Общие правила в отношении подсудности по гражданским делам с иностранным
элементом установлены Гражданским процессуальным кодексом Украины (ст.
424-1). Подсудность судам Украины гражданских дел по спорам, в которых
участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные
предприятия и организации, а также по спорам, по которым хотя бы одна из
сторон проживает за границей, определяется законодательством Украины.
Исключения из данного правила могут устанавливаться двусторонними
договорами о правовой помощи, заключенными Украиной.

3. Процессуальное положение иностранцев.

Правовое положение иностранцев в процессе вытекает из общего режима,
предоставляемого на территории данного государства иностранцам. Так,
иностранцам в Украине в процессуальном плане предоставляется
национальный режим. Иностранным гражданам и лицам без гражданства,
юридическим лицам иностранных государств гарантируется право на
обращение в суд и иные государственные органы Украины для защиты
принадлежащих им имущественных, личных и других прав (ст. 423
Гражданского процессуального кодекса Украины). Иностранцы пользуются
процессуальными правами наравне с гражданами Украины. Они могут
выступать в суде в качестве истца, ответчика, третьего лица. При этом
предоставление иностранцам национального режима не связано с проживанием
иностранца на территории Украины.

Такие же нормы о предоставлении иностранцам национального правового
режима являются обычными в договорах о правовой помощи, заключаемых в
мировой практике. При этом положения об иностранцах распространяются и
на учрежденные на территории договаривающихся государств в соответствии
с их законодательством юридические лица, а также на все другие
организации, пользующиеся процессуальной правоспособностью. Права
иностранцев в процессе также аналогичны правам физических и юридических
лиц – резидентов страны суда. Общепринятой формулировкой по данному
вопросу, включаемой в договоры о правовой помощи, является следующая:
«Граждане и юридические лица одного из договаривающихся государств имеют
право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, органы прокуратуры
и нотариальные конторы, а также иные учреждения другого государства, к
компетенции которых относятся гражданские и брачно-семейные дела; могут
выступать в них, возбуждать ходатайства и предъявлять иски на тех же
условиях, что и граждане, и юридические лица этого государства».

Итак, в договорах о правовой помощи субъектами правовой защиты являются
физические и юридические лица договаривающихся государств; объект защиты
– их имущественные и личные права; объем правовой защиты обычно
определяется исходя из принципа национального режима.

Современная доктрина приравнивает иностранцев к собственным гражданам в
отношении доступа к судам и предоставления процессуальных прав при
рассмотрении судебных дел независимо от того, закреплено ли это в
международном соглашении или внутреннем законодательстве. Однако на
практике продолжают наблюдаться некоторые отступления от этого правила,
впрочем, постепенно вытесняемые из оборота. Так, первым из таких
ограничений можно назвать требование о взаимности как условие
освобождения иностранцев от судебных расходов и предоставления им
бесплатной адвокатской помощи; вторым ограничением – возложение
обязанности обеспечить судебные расходы на иностранца, подающего иск. В
отношении этого последнего ограничения Гаагской Конвенцией 1954 года
принята следующая формулировка: «От граждан одного из договаривающихся
государств, имеющих место жительства в одном из этих государств и
выступающих в судах другого из этих государств в качестве истцов или
третьих лиц, не может быть потребовано никакого залога или обеспечения в
какой бы то ни было форме на основании того, что они являются
иностранцами или не имеют постоянного или временного места жительства в
этой стране» (ст. 17).

В международной практике широко применяется представительство
иностранцев в судах консулами соответствующих государств. Возможность
такого представительства предусматривается во внутреннем праве ряда
стран и в международных договорах, в первую очередь – в консульских
конвенциях.

Консул представляет гражданина, если в силу отсутствия или по другим
причинам последний не может взять на себя защиту своих прав и интересов.
Консул может осуществлять представительство в судах страны пребывания
без специального полномочия, хотя не исключается консульское
представительство и по доверенности. Однако если гражданин,
представляемый консулом, пожелает сам защищать свои права за границей
или уполномочит на ведение дела другое лицо, консульское
представительство, в тех случаях, когда оно не является обязательным,
прекращается.

В связи с тем, что праву ряда стран известен институт обязательного
адвокатского представительства, возникает вопрос о его соотношении с
консульским представительством. В договоры о правовой помощи нередко
включается правило о том, что консульское представительство не
затрагивает этого института. Таким образом, если закон страны пребывания
консула требует, чтобы сторона была представлена адвокатом, это
требование соблюдается и в случае консульского представительства.

Общие полномочия консула в рассматриваемой области установлены Венской
Конвенцией о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г. В соответствии с
ней консул обязан защищать в государстве пребывания интересы
представляемого государства и его граждан в пределах, допускаемых
международным правом (ст. 5 «а»). Консул может при этом осуществлять «с
соблюдением практики и порядка, принятых в государстве пребывания,
представительство или обеспечение надлежащего представительства граждан
представляемого государства в судебных и иных учреждениях государства
пребывания с целью получения, в соответствии с законами и правилами
государства пребывания, распоряжений о предварительных мерах,
ограждающих права и интересы этих граждан, если в связи с отсутствием
или по другим причинам такие граждане не могут своевременно осуществлять
защиту своих прав и интересов» (ст.5 «!»).

Гражданско-процессуальная дееспособность иностранцев в мировой практике
определяется по закону гражданства лица, его домицилия либо по закону
места совершения сделки.

Общие положения о правовом статусе не распространяются на иностранное
государство-участника процесса, в силу его суверенитета, обладающее
иммунитетом, в данном случае иммунитетом судебным. Как уже упоминалось
ранее, судебный иммунитет иностранного государства складывается из трех
составных частей;

• судебный иммунитет в узком смысле, то есть неподсудность одного
государства судебным органам любого другого государства;

• иммунитет от предварительного обеспечения иска;

• иммунитет от принудительного исполнения судебных решений.

В соответствии с ч.1 ст.425 Гражданского процессуального кодекса Украины
предъявление иска к иностранному государству, обеспечение иска и
обращение взыскания на имущество иностранного государства, находящееся в
Украине, могут быть допущены лишь с согласия компетентных органов
соответствующего государства.

Кроме того, определенным иммунитетом в процессуальном смысле пользуются
сотрудники иностранных дипломатических и консульских представительств, а
также сотрудники международных организаций. Аккредитованные в Украине
дипломатические представители иностранных государств и другие лица,
указанные в соответствующих законах и международных договорах Украины,
подлежат юрисдикции суда Украины по гражданским делам лишь в пределах,
определенных нормами международного права или международными договорами
Украины.

Иммунитет таких лиц в соответствии с Венской Конвенцией о
дипломатических сношениях 1961 г. не распространяется на случаи
предъявления:

1) вещных исков, относящихся к частному недвижимому имуществу,
находящемуся на территории государства пребывания, если только
дипломатический агент не владеет им от имени аккредитующего государства
для целей представительства;

2) исков, касающихся наследования, в отношении которых дипломатический
агент выступает в качестве исполнителя завещания, попечителя над
наследственным имуществом, наследника или отказополучателя как частное
лицо, а не от имени аккредитующего государства;

3) исков, относящихся к любой профессиональной или коммерческой
деятельности, осуществляемой дипломатическим агентом в государстве
пребывания за пределами своих официальных функций (ст.31).

4. Установление содержания иностранного закона.

В случаях, когда коллизионная норма отсылает к иностранному закону,
перед судом или другим правоприменительным органом встает вопрос, как
установить содержание иностранного закона. В связи с этим долгие годы
продолжается спор ученых о том, руководствоваться ли при этом теми
процессуальными правилами, которые применяются для установления
существенных для разрешения данного спора фактических обстоятельств или
же речь идет об установлении содержания нормы права. Разница в данном
случае состоит в том, что суд должен знать нормы права, на которых
обосновывает свое решение, и обязан принять меры к установлению их
содержания, в то время как в отношении фактических обстоятельств каждая
сторона несет бремя доказывания тех фактов, на которых она основывает
притязание или возражение против требований другой стороны.

В нашей доктрине иностранное право рассматривается как правовая норма, а
не как существенное для дела фактическое обстоятельство. Отсюда следует
то, что отсылка коллизионной нормы к иностранному закону требует
применения этого закона так, как он применяется у себя на родине. Суд не
может давать толкование иностранного закона в том же порядке, как он
делает это в отношении нашего закона; он должен руководствоваться не
только соответствующим законом, но и судебной практикой его толкования в
тех пределах, в каких практика является источником или дополнительным
источником права в правовой системе данной страны. Иностранное
законодательство применяется во всех случаях, когда это применение
основано на законе, правилах международного договора или условиях
международной сделки, заключенной субъектом предпринимательской
деятельности Украины с иностранным субъектом хозяйственной деятельности.
Для применения иностранного права суд обязан установить его содержание.
Для этого он может обращаться за содействием к сторонам дела,
запрашивать тексты законов иностранных государств самостоятельно либо
через Министерство юстиции. Содержание норм иностранного права
устанавливается в соответствии с их официальным толкованием, практикой
применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. В том
случае, если установить содержание иностранного права невозможно,
применяется национальное право страны суда.

Рассматривая вопрос об установлении содержания иностранного закона,
нельзя обойти стороной и проблему квалификации.

Суд, решив вопрос о применении иностранного закона (так называемая
первичная квалификация), неизбежно сталкивается с проблемой квалификации
фактических обстоятельств (вторичная квалификация). Данная проблема
возникает в связи с тем, что в праве различных государств по-разному
понимаются одинаковые термины. Суд, применяя иностранный закон,
оказывается перед проблемой: право какого государства следует применить
для выяснения содержания используемых в этом законе понятий. Для
разрешения указанной проблемы выработано три подхода;

1. Квалифицирование спорных понятий по праву суда. Данный подход
наиболее прост, однако, нецелесообразен, так как в этом случае
иностранный закон будет толковаться на основе чуждой ему правовой
системы, что недопустимо.

2. Автономная (сравнительно-правовая) квалификация (Э.Рабель). Суть
данного подхода в проведении квалификации на основе того общего, что
имеется в правовых системах различных государств. Данный подход из-за
возможности определенного субъективизма в оценках, а также его
неопределенности, также подвергается критике рядом ученых. Однако
существует и точка зрения, определяющая данный подход как наиболее
прогрессивный.

5. Правовая помощь.

В теории международного частного права в понятие правовой помощи обычно
включают: вручение документов, исполнение иностранных судебных
поручений, пересылку документов, получение информации об иностранном
законодательстве. Основной международный договор, регулирующий
правоотношения в данной сфере – Гаагская Конвенция по вопросам
гражданского процесса от 1 марта 1954 г. рассматривает данное понятие
более узко и включает в сферу правовой помощи учреждений юстиции
вручение судебных и внесудебных документов (ст.ст.1-7) и исполнение
судебных поручений (ст.ст.8-16).

По сложившейся международной практике правовая помощь оказывается на
основе взаимности.

Общепринятым правилом для исполнения иностранных судебных поручений
является также следующее: суд, исполняющий поручение, не обсуждает
вопросов о том, соответствует ли поручение законодательству того
государства, от суда которого оно исходит, и представляется ли такого
рода поручение действительно необходимым и целесообразным для того
процесса, который ведется в иностранном государстве.

Относительно вручения иностранных документов Конвенцией разработаны
правила, определяющие порядок и процедуру такого вручения. В качестве
судебных документов по Конвенции могут вручаться различного рода
извещения, копии исковых заявлений, судебные решения и т.п. Понятия
внесудебного документа Конвенция не раскрывает. Очевидно, имеются в виду
нотариальные, а также другие документы, если они касаются гражданских и
торговых дел. Конвенция не определяет, что следует понимать под
вручением документов. В данном вопросе каждая страна исходит из своего
внутреннего законодательства.

Процессуальные действия за границей производятся только в порядке
исполнения судебного поручения. Под судебным поручением понимается
обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой
о производстве процессуальных действий (по Конвенции 1954 г. круг таких
действий определен весьма приблизительно) на территории этого
государства. По господствующему в доктрине международного частного права
мнению, принятие одним государством такого поручения от другого
государства, при отсутствии между ними соответствующего международного
соглашения, не составляет обязанности в юридическом смысле слова; однако
необоснованный отказ другого государства представляется нарушением начал
международной вежливости и в этом смысле является актом недружелюбным.

Основания для отказа в исполнении иностранных судебных поручений
установлены ст. 11 Гаагской Конвенции. К ним относят следующие
обстоятельства:

• подлинность документа не установлена;

• исполнение судебного поручения не входит в круг ведения судебной
власти запрашиваемого государства;

• государство, на территории которого исполнение должно было бы
состояться, находит, что оно может причинить ущерб его суверенитету или
безопасности.

Судебные поручения в мировой практике производятся в четырех сложившихся
формах.

1. Непосредственное обращение суда одного государства к суду другого
государства.

2. Дипломатический порядок. В данном случае сношения судов двух
государств происходят через Министерства иностранных дел этих стран.
Заинтересованный суд дает запрос в МИД своей страны, который просит об
исполнении поручения суда МИД соответствующей страны. Данный порядок
является обычным для стран континентальной Европы.

3. Выполнение судебных поручений специальным уполномоченным, назначенным
заинтересованным судом в стране, где необходимо исполнить судебное
поручение. Данная практика распространена в странах англо-американской
правовой системы. Уполномоченный обычно является гражданином
государства, в котором исполняется поручение.

4. Выполнение судебных поручений через центральные органы юстиции
соответствующих стран. При этом заинтересованный суд передает поручение
в центральный орган юстиции своей страны, а последний передает его
аналогичному органу страны исполнения поручения.

Согласно правилам, установленным Гаагской Конвенцией по вопросам
международного гражданского процесса, судебные поручения направляются из
одного государства в другое либо дипломатическим путем, либо путем
непосредственной передачи их компетентным органам государства, в котором
необходимо исполнить поручение. Для СССР в соответствии с оговоркой,
сделанной им при присоединении к Конвенции, направление судебных
поручений для исполнения на его территории, допускалось только
дипломатическим путем.

Положения Гаагской Конвенции 1954 г. в дальнейшем были несколько
изменены Конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским
и торговым делам 1970 г., а также Гаагской Конвенцией о вручении за
границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым
делам 1965 г. Конвенция о международном доступе к правосудию 1980 г.
ввела порядок сношения судов через центральные органы юстиции,
являющийся, согласно ее положениям, основным. Однако Конвенция не
исключает и использование дипломатических каналов.

Поручения выполняются на основании процессуальных законов и правил
производства страны исполнения поручения. Порядок выполнения судебных
поручений в каждой стране устанавливается ее внутренним
законодательством, а также международными договорами в этой области. В
отношении формы исполнения поручения в международной практике принято
следующее правило: поручения выполняются по форме, установленной
законодательством страны исполнения, однако, если иностранный суд просит
о выполнении поручения по специальной форме, которая хотя и не является
обычной в стране исполнения поручения, но не противоречит ни законам, ни
публичному порядку этой страны, то считается, что нет оснований для
исполняющего поручение суда игнорировать просьбу относительно такой
специальной формы.

Исполнение в Украине судебных поручений иностранных судов, а также
обращение украинских судов с поручениями к иностранным судам
регулируются нормами Гражданского процессуального кодекса Украины
(ст.426). Кроме таких норм, расширенные положения об исполнении судебных
поручений, содержатся и в двусторонних договорах о правовой помощи
Украины.

В договорах СССР с социалистическими странами обычно устанавливался
порядок сношений судов через центральные органы юстиции. Этот же порядок
закреплен Конвенцией о правовой помощи стран СНГ 1993 г. Выполнение
судебных поручений, согласно этому договору, может состоять в выполнении
процессуальных действий (проведение обысков и выемок, пересылка
вещественных доказательств, составление и пересылка документов,
проведение допросов участников процесса, вручение документов лицам в
стране пребывания). Учреждение юстиции, к которому обращено поручение,
применяет законодательство своего государства. Однако по просьбе
учреждения, давшего поручение, могут быть применены процессуальные нормы
его страны, если это не противоречит законодательству страны исполнения
поручения.

6. Признание и исполнение решений иностранных судов.

В соответствии с обычными правилами действие судебного решения
ограничено территорией государства, суд которого данное решение вынес.
Признание иностранного судебного решения – необходимая предпосылка его
исполнения в стране признания. Признать иностранное судебное решение –
значит допустить, чтобы оно явилось подтверждением гражданских прав и
обязанностей в том же смысле, как и решение суда данного государства.
Допустимость признания и исполнения иностранного судебного решения
определяется внутренним законодательством каждой конкретной страны, а
также ее международными соглашениями. По общему правилу признание и
исполнение решений иностранных судов возможно в случае, если оно
допускается внутренним законодательством страны, в которой решение
подлежит исполнению, и международными договорами данной страны.

Институт признания и исполнения иностранных судебных решений, избавляя
истца от необходимости обращаться для защиты нарушенного права
обязательно в иностранный суд, существенно облегчает защиту прав
субъектов правоотношений с иностранным элементом.

В мировой практике существуют две основные системы, по которым
осуществляется признание иностранных судебных решений.

1. Система экзекватуры, которая производит признание и исполнение
иностранного судебного решения как такового. Некоторые страны в данном
случае для признания решения проверяют исключительно правильность его
вынесения с формальной точки зрения (Италия), в других странах (Франция,
Бельгия) необходима выдача постановления суда о разрешении
принудительного исполнения решения (данное постановление и носит
наименование «экзекватура»).

2. Система англо-американского общего права, при которой иностранное
судебное решение служит основой для нового (в стране, где .необходимо
признание и/или исполнение решения) судебного разбирательства, при
котором иностранное решение создает презумпцию для того, в чью пользу
оно вынесено.

Общим для мировой практики в отношении признания и исполнения решений
иностранных судов является требование взаимности со стороны государства,
суд которого вынес решение, требующее признания.

Многосторонние Конвенции в области признания и приведения в исполнение
иностранных судебных решений наиболее часто заключаются между
государствами со сходными правовыми системами. Так, нормы относительно
признания и исполнения решений содержит Кодеке Бустаманте 1928 г..
Конвенция между Данией, Финляндией, Исландией, Норвегией и Швецией от 16
марта 1932 г., Каирская Конвенция об исполнении судебных решений
государств-членов Лиги Арабских Государств от 10 ноября 1952 г.,
Афро-Малагасийская Общая Конвенция о сотрудничестве в области правосудия
1962 г.

Наиболее общим международно-правовым документом в рассматриваемой
области является Гаагская Конвенция о признании и исполнении иностранных
судебных решений по гражданским и торговым делам от 26 апреля 1966 г.
Конвенция не действует по решениям, затрагивающим личный статус
физических и юридических лиц, семейное, наследственное право и некоторые
другие виды правоотношений. Признание и исполнение решений по Конвенции
обусловливается требованием того, чтобы решение было вынесено
компетентным судом, вступило в законную силу и подлежало исполнению; не
противоречило публичному порядку; не имелось ранее вынесенного в данной
стране решения по тому же делу или возбужденного ранее в этой же стране
процесса; вынесенные в отсутствие ответчика решения признаются, если
ответчик имел возможность защищаться. Согласно нормам Конвенции,
государства-участники обязательно должны заключать между собой
двусторонние соглашения по рассматриваемым вопросам.

Конвенция стран ЕЭС о международной подсудности, признании и исполнении
решений по гражданским и торговьм делам от 29 июля 1968 г. имеет более
широкую сферу действия: в соответствии с ней признаются и исполняются
решения по гражданским и торговым делам, кроме решений, затрагивающих
статус физических лиц, супружеское имущество, наследование.

По Кодексу Бустаманте для исполнения иностранного судебного решения
требуется, чтобы суд, вынесший решение, был компетентным согласно
правилам, установленным самим Кодексом; стороны были вызваны в суд;
решение не противоречило публичному порядку страны исполнения; решение
подлежало исполнению в стране, где оно вынесено;

решение было снабжено официальным переводом; подлинность акта,
содержащего решение, не должна вызывать сомнение (ст.423). Порядок
выдачи разрешения на исполнение и порядок самого исполнения определяются
внутренним законодательством страны исполнения.

Договоры о правовой помощи, базирующиеся на нормах всех рассмотренных
выше Конвенций, обычно предусматривают следующие основные условия
признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений:

1. Вступление вынесенного решения в законную силу согласно
законодательству страны вынесения.

2. Соблюдение при разрешении дела по существу процессуальных прав лица,
против которого вынесено решение.

3. Отсутствие другого вступившего в законную силу решения по спору между
теми же сторонами и по тому же предмету, вынесенного судом государства,
на территории которого должно быть произведено признание или исполнение
решения.

4. Соблюдение правил международных договоров о разграничении компетенции
между судами разных стран при рассмотрении дела и вынесении по нему
решения. В некоторых договорах используется также ссылка на публичный
порядок.

Для принудительного исполнения вынесенного судом решения на территории
иностранного государства предусмотрена особая процедура. Вопрос о таком
исполнении решается обычно только при наличии соответствующего
ходатайства. К такому ходатайству прилагается:

1) полный текст решения, а также официальный документ о вступлении
решения в законную силу, если это не следует из текста самого решения;

2) документ, из которого следует, что ответчику, который не принял
участия в процессе, было своевременно и в надлежащей форме хотя бы один
раз вручено извещение о вызове в суд;

3) заверенные копии первого и второго документов.

Ходатайство подается заинтересованными лицами в суд, вынесший решение.
Данный суд пересылает ходатайство для рассмотрения в суд, компетентный
вынести решение по данному вопросу. Компетентный суд выдает разрешение
на принудительное исполнение решения. Само принудительное исполнение
производится в порядке, установленном законодательством страны
исполнения.

В Украине решение иностранного суда или арбитражного суда может быть
предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет со дня
вступления решения в законную силу.

Конвенция о правовой помощи стран СНГ 1993 г. предусматривает
автоматическое признание договаривающимися сторонами судебных решений,
не требующих исполнения. В отношении исполнения судебных решений
предусмотрена специальная процедура. В данном случае ходатайство о
принудительном исполнении подается в суд страны, где решение подлежит
исполнению, хотя возможность подачи ходатайства в суд, вынесший решение,
также не исключается. При выдаче разрешения компетентный суд проверяет
исключительно правильность вынесения решения с точки зрения Конвенции,
но не рассматривает дело по существу. Исполнение решения производится в
соответствии с законодательством страны исполнения. Конвенцией также
установлен перечень случаев, при которых в исполнении может быть
отказано. Это невступление решения в законную силу, непринятие участия в
процессе ответчика по вине суда, вынесшего решение, а также наличие по
этому же делу другого признанного решения суда третьего государства,
истечение срока давности принудительного исполнения и др.

7. Нотариальные действия.

Осуществление нотариальных действий – важный вопрос в области
международного частного права. Регламентация произведения нотариальных
действий в Украине производится в соответствии с Законом Украины «О
нотариате» от 2 сентября 1993 г. В соответствии с законом, нотариальные
действия на территории Украины осуществляют государственные нотариальные
конторы и частные нотариусы, а в особых случаях и ряд других учреждений.
За пределами Украины нотариальные действия могут производиться
консульскими учреждениями Украины.

Законодательством Украины не предусмотрено особого режима для обращения
в нотариальные органы иностранных юридических и физических лиц.
Нотариальные действия в их отношении осуществляются на общих основаниях
и в общем порядке. В законе «О нотариате» предусмотрена также
возможность применения нотариусами норм иностранного права, а также норм
международных договоров (ст.90).

В порядке, определенном законодательством Украины и международными
договорами Украины, нотариусы могут обращаться к иностранным органам
юстиции с поручениями о производстве отдельных нотариальных действий.
Нотариусы исполняют переданные им в установленном порядке поручения
иностранных органов юстиции о производстве отдельных нотариальных
действий.

Нотариусы принимают документы, составленные в соответствии с
требованиями иностранного права, а также осуществляют нотариальные
действия по форме, предусмотренной иностранным законодательством, если
это не противоречит законодательству Украины. Действия, -связанные с
охраной имущества, оставшегося после смерти иностранного гражданина на
территории Украины, или имущества, которое должен получить иностранный
гражданин после смерти гражданина Украины, а также с выдачей
свидетельства о праве на наследство относительно такого имущества,
осуществляются в соответствии с законодательством Украины. Документы,
составленные за границей с участием иностранных властей или происходящие
от них, принимаются нотариусами при условии их легализации органами
Министерства иностранных дел Украины. Без легализации такие документы
принимаются нотариусами в тех случаях, когда это предусмотрено
законодательством Украины, международными договорами, в которых
участвует Украина. Если международный договор относит к компетенции
нотариусов совершение нотариальных действий, не предусмотренных законами
Украины, нотариусы производят такие действия в порядке, установленном
Министерством юстиции Украины.

8. Рассмотрение споров в арбитражном порядке. Международный коммерческий
арбитраж – основной механизм рассмотрения споров, вытекающих из
международного торгово-

экономического, научно-технического и других видов сотрудничества

между хозяйствующими субъектами.

Существует два вида арбитражных соглашений между сторонами

внешнеэкономической сделки: арбитражная оговорка и третейская запись.

Арбитражная оговорка – это соглашение об арбитражном разбирательстве
споров, могущих возникнуть в будущем, включенное в договор.

Третейская запись – это отдельное от договора соглашение об арбитражном
разбирательстве уже возникшего спора. Арбитражное соглашение
составляется в письменной форме.

Согласно современной правовой доктрине, арбитражные соглашения обладают
по отношению к договору юридической самостоятельностью, то есть
действительность арбитражного соглашения не зависит от действительности
договора, частью которого оно является.

В мировой практике существует два вида международного коммерческого
арбитража: арбитраж аа Ьос, образуемый сторонами для рассмотрения
конкретного спора, после разрешения которого он прекращает свое
существование; и постоянно действующий институционный арбитраж,
создаваемый при внутригосударственных торговых палатах, ассоциациях
предпринимателей, биржах и др. Для институционного арбитража характерно
наличие постоянно действующего органа, который, не принимая участия в
разрешении споров, выполняет административные, консультативные и
контрольные функции. Институционный арбитраж действует на основании
своего Регламента и имеет свой список арбитров.

Институционный арбитраж и арбитраж аа Ьос различаются и по
процессуальному порядку рассмотрения споров. Институционный арбитраж,
как правило, применяет порядок, принятый органом, при котором он был
создан. При проведении арбитража аа Ьос стороны спора пользуются
практически неограниченной автономией в выборе процедуры разрешения
спора. При этом стороны могут самостоятельно детализировать такую
процедуру в арбитражной оговорке или сослаться на арбитражный регламент
какого-либо институционного арбитражного органа либо договориться о
применении одного из трех арбитражных регламентов, разработанных под
эгидой ООН специально для арбитража аа Ьос: Арбитражного Регламента
Экономической Комиссии ООН для Европы 1966 г.; Правил международного
коммерческого арбитража Экономической Комиссии ООН для Азии и Дальнего
Востока 1966 г. или Арбитражного Регламента Комиссии ООН по праву
международной торговли (ЮНСИТРАЛ) 1976 г. Все три документа являются
унифицированными правилами процедуры арбитража аа Ьос и применяются
только в том случае, если стороны сделали ссылку на них в договоре. При
этом стороны договора вправе договориться о внесении любых изменений в
положения Регламентов. Наибольшее распространение в мировой торговле
получил Арбитражный Регламент ЮНСИТРАЛ, принятый Резолюцией Генеральной
Ассамблеи ООН 15 декабря 1976 г.

Если стороны в арбитраже аа Ьос не избрали применимого процессуального
права, такой выбор делается арбитрами. В случае, если какой-либо вопрос
не урегулирован в регламенте институционного арбитража, либо в правилах,
согласованных сторонами для арбитража , применяются правила,
определяемые сторонами либо арбитрами.

В случае принятия в стране закона о международном коммерческом арбитраже
арбитры, рассматривающие спор в этой стране, обязаны придерживаться
императивных норм закона об арбитраже данной страны (п.2 ст.1
Арбитражного Регламента ЮНСИТРАЛ: «Регламент регулирует арбитражное
разбирательство, за тем исключением, что в случае, когда какое-либо из
его правил противоречит норме применимого к арбитражу закона, от которой
стороны не вправе отступать, применяется эта норма закона»).

Известно, что в отсутствие соглашения сторон спора о применимом
материальном праве национальные суды определяют его на основе
коллизионных норм права той страны, в которой суд расположен. Данный
принцип действует и в отношении международного коммерческого арбитража,
особенно в отношении постоянно действующих арбитражных судов, имеющих
прочную связь с какой-либо страной. Однако это не характерно для
арбитража аа Ьос, у которого нет постоянного места нахождения. Арбитры
самостоятельно решают, какие коллизионные нормы они будут применять.
(Арбитражный Регламент ЮНСИТРАЛ п. 1 ст.ЗЗ: «Арбитражный суд применяет
право, которое стороны согласовали как подлежащее применению при решении
спора по существу. При отсутствии такого согласия сторон арбитражный суд
применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами,
которые он считает применимыми»).

Широкое распространение международного коммерческого арбитража повлекло
за собой разработки международно-правовых актов, его регламентирующих.
Наиболее важной из многосторонних Конвенций в этой области можно считать
Нью-йоркскую Конвенцию о признании и приведении в исполнение арбитражных
решений от 10 июля 1958 г. В данной Конвенции участвуют более 80
государств и на территории СССР она действовала с 10 августа 1960 г.
Основное значение указанного документа состоит в установлении гарантий
для исполнения иностранных арбитражных решений, а также гарантий
признания соглашений об арбитраже, исключающих споры из юрисдикции общих
судов. Конвенция состоит из 16 статей. Сфера ее применения, указанная в
ст. 1, довольно широка. Конвенция применяется в отношении признания и
приведения в исполнение арбитражных решений, вынесенных на территории
иного государства. Она применяется также и к тем решениям, которые не
считаются внутренними в том государстве, где испрашивается их признание
и приведение в исполнение. Конвенция применяется в отношении признания и
приведения в исполнение решений по спорам, сторонами которых являются
как юридические, так и физические лица. В соответствии с Конвенцией для
исполнения решения не требуется, чтобы обе стороны спора принадлежали к
государству-участнику Конвенции. Более того, не требуется также, чтобы
стороны являлись субъектами права различных стран.

Конвенция устанавливает обязательность письменной формы арбитражных
соглашений. При этом термин «письменное соглашение» включает арбитражную
оговорку в договоре или арбитражное соглашение, подписанное сторонами
или оформленное в виде обмена письмами или телеграммами. В Конвенции нет
указаний о том, по какому праву определяется недействительность
арбитражного соглашения. Обычно в этих случаях применяется право
государства, где выносится решение по спору.

Для признания и приведения в исполнение вынесенного решения
заинтересованная сторона должна представить должным образом заверенное
подлинное арбитражное решение или заверенную копию такового, а также
подлинное арбитражное соглашение или должным образом

заверенную копию такового.

Наиболее существенна ст. 5 Конвенции, перечисляющая основания к отказу в
признании и приведении в исполнение арбитражных решений. Такие основания
разделяются на две группы:

1) учитываемые судом только в случае просьбы о том заинтересованной
стороны (п. 1);

2) применяемые судом ех оГПсю, т.е. по собственной инициативе.

К первой группе относятся:

а) недействительность арбитражного соглашения сторон (в том числе в силу
их недееспособности) по закону, которому стороны это соглашение
подчинили, либо по закону страны, где решение было вынесено;

б) ответчик не был уведомлен должным образом об арбитражном
разбирательстве или по другим причинам не смог представить свои

объяснения;

в) решение вынесено по спору, выходящему за рамки арбитражного

соглашения;

г) состав арбитража либо арбитражный процесс не соответствовали
соглашению сторон либо процессуальному праву страны, где состоялся

арбитраж;

д) решение арбитража не стало окончательным для сторон.

Вторая группа включает:

а) спор не может быть предметом арбитражного разбирательства по законам
страны, где решение должно быть принудительно исполнено;

б) признание и приведение в исполнение иностранного арбитражного решения
противоречит публичному порядку страны, где решение должно быть
принудительно исполнено. Этот перечень является исчерпывающим.

Вторая наиболее значимая конвенция в области арбитража – Европейская
Конвенция о внешнеторговом арбитраже, разработанная Экономической
Комиссией ООН для Европы и принятая 21 апреля 1961 г. в Женеве. В
настоящее время Конвенция вышла за рамки региональной, так как в ней
участвуют не только европейские страны. Данная Конвенция применяется и к
арбитражу аа Ьос, и к институционному. Она содержит подробное
регулирование арбитражного процесса, процедуру отвода арбитражного суда
по неподсудности, порядок отвода государственных судов при наличии
арбитражного соглашения. Конвенцией (ст. 7) устанавливается принцип
неограниченной автономии воли сторон по выбору применимого права. В
случае, если сторонами такой выбор не сделан, арбитры вправе выбрать
закон, установленный в соответствии с коллизионной нормой, сочтенной ими
применимой в этом случае. При разрешении спора арбитры руководствуются,
кроме закона, положениями договора и торговыми обычаями. Конвенция
определяет также условия и последствия признания арбитражного решения
недействительным.

Еще одним значительным документом в рассматриваемой области является
Вашингтонская Конвенция о разрешении инвестиционных споров между
государствами и национальными субъектами права иных государств,
разработанная под эгидой Международного Банка Реконструкции и Развития.
Конвенция была открыта для подписания 18 марта 1965 г. и вступила в силу
14 октября 1966 г. В настоящее время участниками Конвенции являются
более ста государств.

В соответствии с Конвенцией был создан Международный центр по разрешению
инвестиционных споров (ИКСИД) – постоянно действующий арбитражный орган
со специальной юрисдикцией.

В соответствии с Вашингтонской Конвенцией разрешаются споры,
удовлетворяющие одновременно трем требованиям:

1) стороны должны заключить соглашение в письменной форме о передаче их
спора в ИКСИД;

2) разрешаются только споры между государством-участником Конвенции (или
одной из его составных частей либо органом этого государства) и
юридическими и физическими лицами иного государства-участника Конвенции;

3) разрешаются только споры, возникающие непосредственно из инвестиций.

Конвенция устанавливает механизм арбитражного разрешения инвестиционных
споров с участием государства, а также согласительную процедуру по таким
спорам. В ней содержатся нормы, регулирующие соотношение юрисдикции
арбитража и национальных судов, вопросы применимого права, признания и
исполнения арбитражных решений, вынесенных в соответствии с Конвенцией.

Среди региональных арбитражных соглашений можно выделить Московскую
Конвенцию о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров,
вытекающих из отношений экономического и научно-технического
сотрудничества от 26 мая 1972 г., а также Межамериканскую конвенцию о
международном коммерческом арбитраже, подписанную в Панаме 30 января
1975 г.

НОРМАТИВНЫЕ МАТЕРИАЛЫ

Конституція України ввд 28.06.1996. // Відомості Верховної Ради України.
– 1996. – № 30 – Ст. 141.

Декларація про державний суверенитет України від 16 липня 1990 р. //
Відомості Верховної Ради України. – 1990. – №31. – Ст.429.

Цивільний Кодекс України ввд 18.07.1963 зі змінами ввд 07.07.1992;
14.10.1992.; 22.04.1993; 05.05.1993; 06.05.1993; 16.12.1993; 04.02.1994;
15.07.1994; 14.12.1994; 28.02.1995; 11.07.1995; 06.10.1995; 03.12.1996.
// Ввдомосп Верховно’; Ради УРСР. – 1963. – №30. – Ст.463; 1992. – №39.
-Ст.574; 1992. – №48. – Ст.663; 1993. – №22. – Ст.227; 1993. – №22.
-Ст.230; 1993. – №26. – Ст.276; 1993. – №24. – Ст.259; 1994. – №3. -Ст.
15; 1994. – №24. – Ст. 177; 1994. – №33. – Ст.ЗОО; 1995. – №1. – Ст.З;
1995.-№13.-Ст.85; 1995.-№29.-Ст.222; 1997.-№5.-Ст.32.

Цивільний процесуальний кодекс України ввд 18.07.1963 р. зі змінами від
23.04.1992; 17.06.1992; 15.12.1992; 03.03.1993; 22.04.1993; 05.05.1993;
0605.1993; 02.02.1994; 24.02.1994; 01.07.1994; 27.07.1994; 14.12.1994;
15.02.1995; 28.02.1995; 02.03.1995; 05.10.1995; 31.10.1995; 02.02.1996;
03.07.1996; 12.07.1996 // Відомості Верховної Ради Ради УРСР. – 1963. –
№30. -Ст.464; 1992.-№30.-Ст.418; 1992.-№35.-Ст. 32; 1993.-№6.-Ст.35;
1993. – №18. – Ст.189; 1993. – №22. – Ст.228; 1993. – №26. – Ст.276;
1993. – №24. – Ст.259; 1994. – №21. – Ст.132; 1994. – №26. – Ст.206;
1994.-№30.-Ст.285; 1994.-№34.-Ст.318; 1995.-№1.-Ст.З; 1995.-№11.-Ст.66;
1995.-№13.-Ст.85; 1995.-№14.-Ст.90; 1995.-№42.-Ст.301; 1996. – №8. –
Ст.ЗО; 1996. – №38. – Ст.175; 1996. – №44. -Ст.217.

Кодекс торговельного мореплавства України зі змінами від 21.10.1997
р.//Відомості Верховної Ради України – 1995. – №47-52. -Ст.349;
1998.-№2.-Ст.5.

Кодекс про шлюб та сім’ю України від 20.06.1969 р. зі змінами від
23.06.1992; 30.01.1996.// Відомості Верховної Ради УРСР – 1969. – №26.
-Ст.204; 1992.-№36.-Ст.528; 1996.-№7.-Ст.26.

Кодекс Законів про працю Украіни від 10.12.1971 з1 змінами від
20.03.1991;18.06.1991; 04.01.1992; 18.02.1992; 05.06.1992; 15.12.1992;
17.11.1993; 19.11.1993; 15.12.1993; 16.12.1993; 12.07.1994; 19.01.1995;

27.01.1995; 28.02.1995; 05.07.1995; 28.06.1996; 10.09.1996; 23.01.1997;
19.06.1997; 26.12.1997.// Відомості Верховної Ради Ради УРСР. – 1971. –
№50. -Ст.375; 1991. – №23. – Ст.267; 1991. – №30. – Ст.382; 1992. –
№17.-Ст.209; 1992. – №22. – Ст.302; 1992. – №33. – Ст.477; 1992. – №33.
-Ст.478; 1993. – №6. – Ст.35; 1993. – №47. – Ст.435; 1993. – №49.
-Ст.461; 1994. – №3. – Ст.9; 1994. – №3. – Ст.Ю; 1994. – №3. – Ст.16;

1994.-№33.-Ст.297; 1994. – №5.-Ст.ЗО; 1995.-№28.-Ст.201;
1995.-№13.-Ст.85; 1995.-№28.-Ст.204; 1996.-№30.-Ст. 143; 1996.-№45.
-Ст.229; 1997.-№11.-Ст.89; 1997.-№35.-Ст.223.

Митний Кодекс України від 12.12.1991 р. зі змінами від 17.06.1992;

28.01.1994; 28.02.1995; 17.06.1997; 29.12.1992; 11.10.1993. // Відомості
Верховної Ради України – 1992. – №16. – Ст.204; 1992. – №35. – Ст.511;
1994.-№20.-Ст. 116; 1995. -№13. -Ст.85; 1997.-№35.-Ст.218.

Про правонаступництво України: Закон України від 12.09.1991 р.
//Відомості Верховної Ради Ради УРСР . – 1991. – №46. – Ст.617.

Про власність: Закон України від 07.02.1991 р. зі змінами від
07.07.1992; 14.10.1992; 05.05.1993; 22.12.1994; 28.02.1995; 29.07.1994;
15.12.1992; 31.12.1992; 21.01.1993. //Відомості Верховної Ради Ради
УРСР -1991 – №20. – Ст.249.;Відомості Верховної Ради України – 1992. –
№38. -Ст.562; 1992. – №38. – Ст.562; 1992. – №48. – Ст.660; 1993. – №26.
-Ст.227; 1995.-№3.-Ст.22; 1995.-№13.-Ст.85; 1994. – №38. – Ст.353;
1993.-№7.-Ст.54; 1993.-№11.-Ст.93; 1993.-№13.-Ст.115.

Про підприемництво: Закон України від 07.02.1991 зі змінами від
14.10.1992; 15.10.1992; 24.06.1993; 24.06.1993; 16.12.1993; 16.12.1993;
25.02.1994; 14.07.1994; 23.09.1994; 01.12.1994; 15.02.1995; 02.03.1995;

13.07.1995; 14.12.1995; 22.12.1995; 15.05.1996; 12.11.1996; 20.12.1996;
20.05.1997; 16.12.1997; 23.12.1997; 12.02.1998; 15.12.1992. // Відомості
Верховної Ради Ради УРСР. – 1991. – №14. – Ст.168.; Відомості Верховної
Ради України – 1992. – №48. – Ст.654.; №51. – Ст.680; 1993. – №30. –
Ст.322; 1993.-№30.-Ст.324; 1994.-№3.-Ст. 13; 1993. -№51. -Ст.481;
1993.-№51. – Ст.482; 1994. – №3. – Ст.14; 1994. – №28. – Ст.234; 1994. –
№33. -Ст.301; 1994. – №40. – Ст.366; 1994. – №49. – Ст.434; 1995. – №7.
-Ст. 47; 1995. – №14. – Ст.90; 1995. – №30. – Ст.232; 1995. – №45.
-Ст.334; 1995.-№45.-Ст.335; 1995.-№45.-Ст.336; 1996.-№2.-Ст.4;

1996.-№31.-Ст.144; 1996.-№52.-Ст.301; 1997.-№9.-Ст.71;
1997.-№29.-Ст.188; 1998.-№14.-Ст.61; 1998.-№17.-Ст.80; 1998.-№26.-Ст.
158.

Про господарські товариства: Закон України від 19.09.1991 р. зі змінами
від 14.10.1992; 16.12.1993; 02.03.1995; 14.03.1995; 23.12.1997;
31.12.1992.//Відомості Верховної Ради Ради УРСР – 1991г.- №49. –
Ст.552; Відомості Верховної Ради України – 1992. – №48. – Ст.668; 1992.
– № 48. -Ст.662; 1994. – №3. – Ст.11; 1993. – №51. – Ст.480; 1995. –
№14. – Ст.90; 1995.-№14.-Ст.93; 1998.-№18.-Ст.89; 1993.-№11.-Ст.94.

Про підприемства в Україні: Закон України від 27.03.1991 р. зі змінами
від 04.01.1992; 07.07.1992; 07.07.1992; 14.10.1992; 26.01.1993;
04.05.1993; 05.05.1993; 17.06.1993; 16.12.1993; 22.12.1994; 28.02.1995;

02.03.1995; 14.03.1995; 05.07.1995; 10.09.1996; 16.10.1996; 12.11.1996;
12.11.1996; 23.01.1997; 16.12.1997; 04.02.1998; 29.07.1994; 15.12.1992;
15.12.1992; 31.12.1992; 21.01.1993; 21.01.1993; 22.01.1993; 19.02.1993;

17.03.1993; 26.04.1993; 29.04.1993; 10.05.1993. // Відомості Верховної
Ради Ради УРСР. – 1991. – №24. – Ст.272.;Відомості Верховної Ради
України -1992, № 17. – Ст.209; 1992 – №38. – Ст.562; 1992. – №39. –
Ст.574; 1992. -№48. – Ст.655; 1993. -№11.- Ст.83; 1993. – №24. – Ст.252;
1993. -№26. – Ст.277; 1993. – №29. – Ст.308; 1994. – №3. – Ст.14; 1995.
– №3. – Ст.22; 1995. – №13. – Ст.85; 1995. – №14. – Ст.90; 1995. – №14.
– Ст.93; 1995. -№28. – Ст.203; 1996. – №45. – Ст.229; 1996. – №48. –
Ст.264; 1996. – №52. -Ст.301; 1996.-№52.-Ст.302; 1997.-№ 11.-Ст.89;
1998.-№14.-Ст.61; 1998. – №24. – Ст.138; 1994. – №38. – Ст.353; 1993. –
№7. – Ст.52; 1993. -№7. – Ст.54; 1993. – №11. – Ст.93; 1993. – №11. –
Ст.94; 1993. – №13. -Ст.115; 1993. – №13. – Ст.116; 1993. – №13. –
Ст.119; 1993. – №17. -Ст. 184; 1993. – №19. – Ст.204; 1993. – №24. –
Ст.273; 1993. – №26. -Ст.279; 1993. – №26. – Ст.280; 1993. – №27. –
Ст.290.

Про зовнішьоекономічну діяльність: Закон України від 16.04.1991 р. зі
змінами від 19.02.1992; 01.02.1994; 15.02.1995; 28.02.1995; 02.03.1995;
14.03.1995; 12.05.1992; 23.06.1992; 09.12.1992; 01.02.1994; 12.01.1993;

11.01.1993; 19.02.1993; 17.03.1993. // Відомості Верховної Ради Ради
УРСР-1991.-№29.-Ст.377; 1992. – № 20. – Ст.276; 1994.-№20.-Ст. 120;
1995.-№11. – Ст.66; 1995. – №11. – Ст.66; 1995.- №14. – Ст.90; 1995. –
№14. -Ст.90; 1992.-№31.-Ст.442; 1992.-№31.-Ст.442; 1993.-№5. – Ст.ЗЗ;
1994.-№20.-Ст.120; 1993.-№12.-Ст. 109; 1993.-№12.-Ст.107;
1993.-№17.-Ст.184; 1993.-№19.-Ст.209.

Про дію міжнародних договорів на території України: Закон України від
10.12.1991. //Відомості Верховної Ради України- 1992. – №10. -Ст. 137.

Про міжнародні договори України: Закон України від 22.12.1993 р. //
Відомості Верховної Ради України – 1994. – №10. – Ст.45

Про правовий статус іноземців: Закон України від 04.02.1994. //
Відомості Верховної Ради України. – 1994. – №23. – Ст. 162.

Про міжнародний комерційний арбітраж: Закон України від 24.02.1994 р. //
Відомості Верховної Ради України – 1994. – №25. -Ст. 198.

Про порядок здійснення розрахунків в іноземний валюті: Закон України від
23.09.1994 .р. // Відомості Верховної Ради України. – 1994.
-№32.-Ст.237.

Про режим іноземного інвестування: Закон України від 19.03.1996 р. //
Відомості Верховної Ради України- 1996. – №19. – Ст.80.

Про Антимонопольний комітет України: Закон України від 26.11.1993 р. //
Відомості Верховної Ради України – 1993. – №50. -Ст.472.

Про виключну (морську) економічну зону України: Закон України від
16.05.1995 р. // Відомості Верховної Ради України – 1995. – №21. -Ст.
152.

Про громадянство України: Закон України від 08.10.1991 р. // Відомості
Верховної Ради України – 1991. – №50. – Ст.701.

Про державну службу: Закон Украши ввд 16.12.1993 р. // Відомості
Верховної Ради України – 1993. – №52. – Ст.490.

Про загалыи засади створення і функцюнування спеціальних (вільних)
економичтх зон: Закон України від 13.10.1992 р. // Відомості Верховної
Ради України. – 1993. – №50. – Ст.677.

Про заставу: Закон України від 02.10.1992 р. // Відомості Верховної Ради
України – 1992. – №47. – Ст.642.

Про нотаріат: Закон України вщ 02.09.1993 р. // Відомості Верховної Ради
України – 1993. – №39. – Ст.383.

Про захист від недобросовної конкуренції: Закон України від 07.06.1996
р. // Відомості Верховної Ради України – 1996 – №36. -Ст. 164.

Про обмеження монополізму та недопущения недобросовюної конкуренци у
підприемницькії діяльносп: Закон України вщ 05.07.1995 р. // Відомості
Верховної Ради України. – 1992. – №21. – Ст.296; 1993. – №27. -Ст.291;
1995.-№13.-Ст.85; 1995.-№28.-Ст.202.

Про авторське право та суміжні права: Закон України від 23.12.1993 р. //
Відомості Верховної Ради України. -. 1994. – №13. – Ст.64.

Про охорону прав на знаки для товарів і послуг: Закон України від
15.12.1993 р. // Відомості Верховної Ради України. – 1994. – №7. –
Ст.36.

Про охорону прав на промислові зразки: Закон України від 23.12.1993 р.
// Відомості Верховної Ради України – 1994. – №7. – Ст.34.

Про операції з давальницькою сировиною у зовтшньоекономічних відносинах:
Закон України від 15.09.1995 р. // Відомості Верховної Ради України. –
1995. – №32. – Ст.255; 1996. – №27. – Ст.130.

Про приватизацію майна державних підприемств: Закон України від
04.03.1992 р. зі змінами від 07.07.1992; 18.09.1992; 26.01.1994;
22.02.1994; 15.02.1995; 19.02.1993 в редакцц вщ 19.02.1997. // Відомості
Верховної Ради України – 1997.-№17.-Ст. 122; 1992. – №38. – Ст.562;
1992.-№42.-Ст.603; 1994. -№18. – Ст. 103; 1994. – №24. – Ст. 183;
1995.-№10.-Ст.64; 1993.-№7.-Ст.53; 1993.-№17.-Ст.184.

Про промислово-фінансові групи в Украйи: Закон України від 21.11.1995 р.
// Відомості Верховної Ради України. – 1996. – №23. – Ст.88.

Про торгово-промислов; палата в Украйа: Закон Украши вщ 02.12.1997 р. //
Відомості Верховної Ради України – 1998. – №13. – Ст.52.

Про прибутковий податок з громадян: Декрет Кабінету Мінітрів України від
26.12.1992 р. // Відомості Верховної Ради України. – 1993. -№10. –
Ст.77.

Про систему валютного регулювання и валютного контролю: Декрет Кабінету
Міністрів України від 19.02.1993 р. // Відомості Верховної Ради України-
1993. – №10. – Ст.184.

Про заходи щодо впорядкування розрахунюв за договорами, що укладають
суб’екти підприемницької діяльності України: Указ Президента України
№566/94 вщ 04.10.1994. // Урядовий кур’ер. – 1994. – №154-155.

Про застосування Міжнародних правил інтерпретації комерційних терминівв:
Указ Президента України №567/94 вщ 04.10.1994 р. // Урядовий кур’ер. –
1994. -№154-155.

Про регулювання бартерних (товарообмінних) операції у галузі
зовнішньоекономічної діяльності: Указ Президента України від 26.07.1995
р. // Урядовий кур’ер. – 1995. – №113.

Про додаткові заходи щодо регулювання бартерних (товарообмінних)
операції у галузі зовнішньоекономічної д1яльності: Указ Президента
України №660/95 вщ 26.07.95 р. // Урядовий кур’ер. – 1995. – №113.

Про облік окремих видів зовнішньоекономічних договорів (контрактів):
Указ Президента України від 07.11.1994 р. (в редакци вщ
17.11.1994.)//Голос Украши.- 1994.- 16листопада.

Про утворення Нащонального агентства України з реконструкції та
розвитку: Указ Президента України від 02.07.1996 р. // Урядовий кур’ер.
-1996.-№122-123.

Положения про Нацюнальне агентство України з реконструкції та розвитку.
Затверджене Указом Президента України №771/96 від 30.08.1996 р.
//Урядовий кур’ер. – 1996. -№168-169.

Положения про порядок застосування обмежень імпорту товару відповідно до
норм і принципів ГАТТ/СОТ. Затверджене Указом Президента України №0478
від 27.06.1996 р. // Урядовий кур’ер. – 1996. -№129-130.

Порядок укладання контрактів на користування надрами за участю іноземних
юридичних осіб і громадян. Затверджений Постановою Кабінету Міністрів
України № 948 вщ 27.11.1995 р. // Урядовий кур’ер. -1996.-№10-11.

Положения про порядок поставок і митного оформления продукци за
виробничою коопераціею підприемств і галузей держав-учасниць СНД.
Затверджене Постановою Кабінету Міністрів України № 0323 від 18.05.1994
р., зі змінами від 28.10.1994, 08.12.1995, 11.06.1996. // Урядовий
кур’ер. – 1996. – № 142-143.

Положения про порядок державної реестрації іноземних інвестицій.
Затверджене Постановою Кабінету Міністрів України 07.08.1996 р. //
Урядовий кур’ер. – 1996. – №186-187.

Положения про порядок розміщення дипломатичних представництв,
консульських установ іноземних держав, представництв міжнародних та
іноземних організащй в Україні. Затверджене Постановою Кабінету
Міністрів України 27.02.1995 р. // Державний вісник України. – №3-4.
-С.367-368.

СПИСОК РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Аверьянов В.Б. и др. Юридическая памятка участнику внешнеэкономической
деятельности в Украине. – К.: СП Г. Г. С., 1992.

Актуальные проблемы деятельности международных организаций. Теория и
практика./Под ред. Г.И.Морозова. – М.: Международные отношения,
1982.-352с.

Алексеев С.С. Общая теория права. – Т.1. – М.: Юрид. лит., 1981.

Альтшуллер А.Б. Международное валютное право. – М.,1984.

Аметистов Э.М. Международное право и труд. Факторы имплемен-тации
международных норм о труде. – Москва: Международные отношения, 1982.

Ансон В. Договорное право (пер. с англ.). – М., 1984.

Афанасьева Л.А. Ядерное страхование в капиталистических странах
(сравнительно-правовое исследование). – М.: Наука, 1989.

Ашавский Б.М. Правила процедуры в многосторонней дипломатии: сборник
документов. – М: Международные отношения, 1986.

Баратянц Н.Р., Богуславский М.М., Колесник Д.Н. Современное
международное право: иммунитет государства // Советский ежегодник
международного права. – 1988. – М.: Наука, 1989.

Богатырев А.Г. Инвестиционное право. – М.: Рос. право,1992. – 292 с.
Богуславский М.М. Международное экономическое право. – М.: Международные
отношения, 1986. – 303с.

Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 2-е изд.,
перераб. и дополн. – М.: Международные отношения, 1994. – 416 с.

Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. – М.:
Бек, 1996. – 462 с.

Богуславский М.М. Иммунитет государства. – М., 1962. Броунли Я.
Международное право. В 2 кн. – М.: Прогресс, 1977. Буткевич В.Г., Вергун
В.А. СП: создание и деятельность. – К., 1990. Вилкова Н. Правовые основы
иностранного предринимательства // Законность. – 1992. – №2.

Власник і право власності / За ред. Я.Шевченко. – К.: Наук. думка, 1994.

Внешнеторговые документы: контракты, соглашения, транспортные документы,
финансовая отчетность.- К.: Информ-Гео, 1992. – 128с.

Внешнеторговые сделки / Составитель И.С.Гринько. – Сумы: Реал,
1994.-464с.

Внешняя торговля развитых капиталистических стран. Справочник / Под ред.
Н.И.Устинова. – М.: Международные отношения, 1989. – 415с.

Вольф М. Международное частное право (пер. с англ.). – М.,1948.

Галенская Л.Н. Международное частное право: учебное пособие. -Л.: Изд-во
ЛГУ, 1983. – 233 с.

Галянтич М. Колізія нормативних актів: вимушений шлях розвитку права? //
Право України. – 1996. – №6.

Герчикова И. И. Маркетинг и международное коммерческое дело. -М.:
Внешторгиздат, 1990. -263 с.

Городецкая И.К. Международная защита прав и интересов детей. -М.,1973.

Горшенев В.М. О преемственности в советском праве // Проблемы
социалистической законности. – Харьков, 1980. – Вып.6.

Гражданское и семейное право развивающихся стран / Под ред.
В.К.Пучинского, В.В.Безбаха. — М.: Изд-во УДН, 1989.

Гражданское и торговое право капиталистических стран. – М., 1980. -354с.

Гражданское и торговое право капиталистических государств. 4.1 / Под
ред. Р.Л.Нарышкиной – М., 1983. – 207 с.

Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред.
Е.А.Васильев. – М: Международные отношения, 1993. – 560 с.

Гражданское и торговое право капиталистических стран / Под ред.
В.П.Мозолина, М.И.Кулагина. – М.: Высшая школа, 1980.

Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сборник
нормативных актов. – М., 1986.

Грачев Ю.Н. Транспортировка товаров при экспортно-импортных операциях:
практическое пособие. – М.: АО» Мострансэкспедиция», 1995. – 192 с.

Грачев Ю.Н., Плотников Ю.И. Практика внешнеэкономической деятельности
(рекомендации отечественным предпринимателям). – М.: АО «Бизнес-Школа»;
«Интер-Синтез»,1994. -240 с.

Грингольц И.А. Международные хозяйственные организации в странах-членах
СЭВ (понятия и виды) // ВНИИСЗ. Уч.записки. – М., 1973.-Вып. 28.

Даниленко Г.М. Обычай в современном международном праве. – М., 1988.-189
с.

Данилькевич Н.И., Федоров О.Н. Международное частное право.
-Днепропетровск., 1998. – 182 с.

Дашков Л.П., Брызгалин А.В. Коммерческий договор: от заключения до
исполнения. – М.: ИВЦ «Маркетинг», 1995. – 323 с.

Дегтярева О.И. Организация и техника внешнеторговых операций. -М.: Дата
Стром, 1992. – 80 с.

Денисов В.Н. Системы права в развивающихся странах. – К.: Наук. думка,
1978.

Джурович Радомир. Руководство по заключению внешнеторговых контрактов.
-М.: Рос. право, 1992.- 414 с.

Дзера О.В. Розвиток права власності громадян в Україні. – К.: Вентурі,
1996.

Довгерт А.С. Правовое регулирование международных трудовых отношений. –
К.: УМК ВО, 1992.

Ежова О.Е. Национально-правовая имплементация международных норм о
статусе иностранцев в СССР. – К.: УМК ВО, 1989.

Жомен С., Локуп Л. Торговое право. – М.,1993.

Завдынех Б.Х. Правовое регулирование занятости иностранных граждан. //
Московский журнал международного права. – 1995. – №4.

Зайцева О.Г. Международные организации: принятие решений. – М., 1989.

Законодательство капиталистических стран об иммунитете иностранного
государства. Обзорная информация. (ВНИИСЗ) / Сост. И.О.Хлестова,
Н.Г.Швыдак. – 1988.

Захарова Н.В. Выполнение обязательств, вытекающих из международных
договоров. – М., 1987. – 138 с.

Звеков В.П. К вопросу о соотношении материально-правового и
коллизионного способов регулирования в международном частном праве //
Советский ежегодник международного права. – 1973. – М.: Наука, 1975.

Зенин И.А. Гражданское и торговое право капиталистических стран. -М.:
Изд-во МГУ, 1992. – 192 с.

Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. -М.,
1994.-304 с.

Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности – М.:
Международные отношения, 1990.- 224 с.

Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в международной торговле. -М.,1983.

Иванов Г.Г., Маковский А.Л. Международное частное морское право.-Л.,
1984.

Иванов С. И. Современные тенденции в законодательстве некоторых
буржуазных государств по вопросу об иммунитете государства и его
собственности (на примере США и Англии) // Советский ежегодник
международного права. 1981. – М.: Наука, 1982. – С.235-246.

Иойрыш А. Атом и право. – М.: Наука, 1969.

Ионова О. В. Международные соглашения по охране наименования места
происхождения и указаний происхождения товара. – М.: ВНИИПИ, 1992.-40 с.

Ионова О.В. Международные соглашения в области охраны прав промышленной
собственности. – М.: ВНИИПИ, 1994. – 57с.

Иссад М. Международное частное право (пер. с франц.). – М.: Прогресс,
1989. – 398 с.

Кабатова Е.В. Деликты в международном частном праве // Государство и
право. – 1992. – №9.

Как заключать международные торговые контракты. – К.: Международный
компьютерный клуб Украины. – 1992. – 128 с.

Кисилев И.Я. Транснациональные корпорации и буржуазное трудовое право.-
М., 1985.

Кисиль В. И. Ьех регаопаПа в международном семейном праве // Вестник
Киевского университета. Сер.: Междунар. отнош. и междунар. право. –
1980. – Вып. 10.

Кисиль В. И. Правовая реформа в СССР и некоторые аспекты международного
частного права // Советское государство и право. – 1990. -№1.

Кисиль В. И. Перспективы кодификации международного частного права в
СССР // Вестник Киевского университета. Сер.: Междунар. отнош. и
междунар. право. – 1989. – Вып. 28.

Кисиль В.И. Унификация коллизионных норм о расторжении брака в договорах
о правовой помощи между СССР и другими социалистическими государствами.
// Вестник Киевского университета. Сер.: Междунар. отнош. и междунар.
право. – 1987. – Вып. 24.

Кисиль В.И., Пастухов В.П. Правовой статус иностранцев в СССР. -К.: Вища
школа, 1987.

Кисиль В.И. Трудовое право стран Запада на рубеже XXI века //
Государство и право. – 1996. – №1.

Кисиль В.И., Шретер Ш. К тенденции об унификации коллизионных норм в
законах социалистических государств в международном частном праве (на
примере брачно-семейных отношений) // Вестник Киевского университета.
Сер.: Междунар. отнош. и междунар. право. – 1987. -Вып. 16.

Коваленко И.И. Международные неправительственные организации. -М.:
Международные отношения, 1976, – 166 с.

Колесник В.В. Рынок ценных бумаг и принципы правового регулирования. –
К., 1993. – 54 с.

Колізії законодавства України: проблеми теорії і практики. — К.:
Генеза, 1996.

Кольяр К. Международные организации и учреждения. Пер. с фр. -М.,1972.

Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. – М.: Юридическая
литература, 1991. – 208 с.

Комаров А.С. Правовые вопросы товарообменных сделок. – М., 1994.

Контрактное право. Мировая практика. Сборник документов. В 3-х томах. –
М.: Имидж, 1992. – Т. 1-3.

Контракт с инофирмой / Под общ. ред. М.Б.Биржакова. – СПб.,1995.

Корецкий В.М. Избранные труды. – В 2 т. – Т. 1. – К.: Наукова думка,
1989.-344 с.

Корецкий В.М. Избранные труды. – В 2 т. – Т.2 – К.: Наукова думка,
1989.-414 с.

Корецкий В.М. Очерки англо-американской доктрины и практики
международного частного права. – М., 1948.

Коробова М.А. Международное право и экономические договоры. -М.: Изд-во
МГУ, 1989. – 135 с.

Королев И.С. Валютные отношения капитализма: экономика и политика. – М.:
Наука, 1989.

Коссак В.М. Все про господарсыа товариства. – Львів, 1992.

Коссак В.М. Застосування Віденської Конвенції про міжнародний договір
купівлі-продажу в нацюнальному законодавстві України // Український
часопис міжнародного права. – 1994. – №1.

Коссак В.М. Іноземні інвестиції в Україну (цившьно-правовий аспект). –
Львів: Центр Європи, 1996.

Кривчикова Э.С. Основы теории права международных организаций. – М.,
1979.

Крылов Н.Б. Правотворческая деятельность международных организаций. –
М.: Наука, 1988. – 174 с.

Кузнецов В.В. Предприятие во внешнеэкономических связях:

стратегия развития и текущие проблемы. – М.: Международные отношения,
1990. – 270 с.

Кузнецов М.И. Источники международного частного права. – М., 1981.

Кузнецов М.Н. Охрана авторских прав в международном частном ‘ праве:
учебное пособие. – М.: Изд-во Ун-та Дружбы Народов, 1986. -106с.

Кузнецов М.Н. Охрана результатов творческой деятельности в международном
частном праве. – М.: Изд-во Ун-та Дружбы Народов, 1986. -177с.

Курс международного права. В 7 т. – Т.1-3. – М.: Наука, 1989.

Кучер В.И. Международный экономический правопорядок. Вопросы правового
регулирования международных экономических отношений. -К.: Вища школа,
1988. – 228 с.

Лавров С.Н., Фролов Б.А. Валютно-финансовые отношения предприятий и
организаций с зарубежными партнерами. – М.: АО «Менатеп-Информ», 1994.
-248 с.

Лазар Ян. Собственность в буржуазной правовой теории. – М.: Юридическая
литература, 1985. – 192 с.

Лазарев С.Л. Международный арбитраж. – М.: Международные отношения,
1991. -213 с.

Лазарев Л.В., Марышева Н.И., Пантелеева И.В. Иностранные граждане
(правовое положение). – М.: Российское право, 1992.

Лебедев С. И. Международный коммерческий арбитраж: компетенция арбитров
и соглашение сторон. – М., 1988. – 285 с.

Лебедев С.Н. О природе международного частного права // Советский
ежегодник международного права. – 1979. – М., 1980. – С.61-80.

Левитин А. Б. К вопросу о предмете международного частного права //
Правоведение. – 1950. -№3.

Левитин А.Б. Спорные вопросы международного частного права (отсылка) //
Учен. зап. ВИЮН. – 1957. – Вып. 2/6/.

Лукашук И.И. Стороны в международных договорах. – М.,1966.

Лукашук И.И. Структура и форма международных договоров. – Саратов, 1960.

Лукашук И.И. Механизм международно-правового регулирования. -К.:1980.

Лунц Л.А. Внешнеторговая купля-продажа. (Коллизионные вопросы.)-М.:
1972.-198 с.

Лунц Л.А. К вопросу о «квалификации» в международном частном праве //
Советский ежегодник междунарожного права. 1979. – М.: Наука, 1980.

Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3 т. – Т.1. – М.:
Юридическая литература, 1973. – 384 с.

Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3 т. – Т.2. –
М.:Юридическая литература, 1975. – 504 с.

Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3 т. – Т.З. –
М.:Юридическая литература, 1976. – 263 с.

Лунц Л.А. Проблема квалификации в международном частном праве //
Советское государство и право. – 1947. – №9.

Лунц Л.А. Развитие советской доктрины по международному частному праву
// Советское государство и право. – 1977. – №12.

Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право.
Учебник. – М., 1984. – 336 с.

Максимова Л.М., Носкова Н.Я. Международные экономические отношения. –
М.: Банки и биржи, ЮНИТИ, 1995. – 152 с.

Малеин Н.С. Возмещение вреда, причиненного личности. – М.: Юрид.лит.,
1965.

Малеин Н.С. О моральном вреде // Государство и право. – 1993. – №3.

Малеина М. Компенсация за неимущественный вред // Вестник Верховного
суда СССР. – 1991. – №5.

Маковский А.Л. Проблемы природы международного частного права в
советской науке // Труды ВНИИСЗ. 29. – М., 1984. – С. 206-224.

Малеев Ю.Н. Международное воздушное право: вопросы теории и практики.-
М., 1986.

Матарадзе Л.Н. Форма международного договора. – Тбилиси, 1971.

Матвеев Г.К. Вопросы советского коллизионного семейного права //
Правоведение. – 1972. – №2.

Матвеев Г.К. Предмет, система и задачи дальнейшего развития
международного частного права

// Советский ежегодник международного права. – 1978. – М., 1980. – С.
285-297.

Матвеев Ю.Г. Англо-американское деликтное право. – М., 1973.

Матвеев Ю.Г. Международная охрана авторских прав. – М.: Юридическая
литература,1987.- 222 с.

Матвиенко В. Государство и банки. – К., 1996. – 350 с.

Материалы по иностранному законодательству и международному частному
праву. – М.: ВНИИ Сов. гос. строительства и законодательства, 1989. –
180с.