Гражданское право Часть ІІ. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого 1998
Раздел IV. ОТДЕЛЬНЫ Е ВИДЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Глава 30. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. МЕНА
§ 1. Понятие и элементы договора купли-продажи
Понятие договора купли-продажи. Договором купли-продажи называется
договор, по которому одна сторона (продавец обязуется передать имущество
в собственность другой стороне (покупателю), которая обязуется уплатить
за него определенную денежную сумму (ст. 454 ГК).
Купля-продажа — один из важнейших институтов гражданского права.
Известная нам история правового регулирования этого договора насчитывает
почти четыре тысячи лет. В процессе многовекового развития правовых
систем происходил своеобразный естественный отбор норм о купле-продаже.
Случайные, неудачные положения со временем отсеивались, уступая место
более обоснованным и качественным, повышался уровень юридической
техники. Правовые нормы, первоначально регулировавшие только
куплю-продажу, постепенно приобрели характер общих, исходных положений
для других гражданско-правовых сделок. Благодаря этому .институт
купли-продажи оказал огромное влияние на формирование договорного права
всех правовых систем: в историческом аспекте из него выросла практически
вся общая часть обязательственного права. В свою очередь, общие
положения договорного права почти целиком распространили свое действие
на отношения по купле-продаже1.
Сегодня купля-продажа — это самый распространенный договор гражданского
оборота. Перемещение материальных благ в товарной форме, составляющее
основу любого обязательства, в договоре купли-продажи выступает в
наиболее чистом виде, является его непосредственным содержанием. Особое
значение этого института в современном праве обусловлено большой
гибкостью, широтой сферы его применения, ведь по существу купля-продажа
— наиболее универсальная форма товарно-денежного обмена. Прогресс
техники и науки, усложнение экономической жизни общества не только ведет
к возникновению новых правовых форм, но также проявляется в развитии
таких традиционных институтов, как купля-продажа. Возмездная уступка
патентных прав, передача ценных бумаг, отчуждение воздушных судов и
космических аппаратов — все эти действия облекаются в форму
купли-продажи.
Договор купли-продажи играет ведущую роль в опосредовании международных
экономических отношений, в сфере внешней торговли.
См.: Лунц Л. А. Внешнеторговая купля-продажа (коллизионные вопросы). М.,
1972. С. 19.
Его регулированию служит множество международных конвенций и соглашений,
среди которых главное место занимает Конвенция ООН 1980 г. о договорах
международной купли-продажи товаров1. С декабря 1991 г. этот акт входит
в состав гражданского законодательства РФ и непосредственно регулирует
отношения по купле-продаже в области внешней торговли. Положения Венской
конвенции широко учитывались также и при подготовке ГК2, что позволило
сблизить отечественное законодательство с общемировой юридической
практикой.
Основу российского законодательства о купле-продаже составляет глава 30
ГК1. Ее отличает достаточно высокий уровень юридической техники, удачное
сочетание традиционных положений и новых норм, отсутствовавших в прежнем
ГК. Правовое регулирование договора стало более полным и детальным, в
результате чего резко уменьшилась необходимость в многочисленных
подзаконных актах. Наряду с ГК значительную роль в регулировании
отношений купли-продажи играют специальные законы, а также подзаконные
нормативные акты: указы Президента РФ, постановления Правительства РФ,
акты отдельных федеральных органов исполнительной власти. Некоторые из
них имеют общее значение для всех или многих разновидностей
купли-продажи4, другие распространяются лишь на ее отдельные виды5.
Более подробно
Эта конвенция в литературе именуется Венской (по месту подписания). См.:
Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров.
Комментарий. М„ 1994.
Этим, в частности, можно объяснить появление в ГК ряда норм, необычных
для отечественного права.
С принятием части второй ГК резко сузилась сфера действия Основ
гражданского законодательства 1991 г.: к отношениям по купле-продаже
применяются лишь нормы раздела VII. Основ о правоспособности иностранных
лиц и действии иностранных гражданских законов и международных
договоров.
См., напр.: Закон РФ «О защите прав потребителей» ( в редакции от 9
января 1996 г.) // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 140; Закон РФ «О конкуренции и
ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22
марта 1991 г. (с изменениями от 24 июня 1992 г. и 25 мая 1995 г.) //
Ведомости РФ. 1991. № 16. Or. 499; 1992. № 34. Ст. 1966; СЗ РФ. 1995. №
22. Cr. 1977; Закон РФ «О сертификации продукции и услуг» от 10 июня
1993 г. (с изменениями от 27 декабря 1995 г.) // Ведомости РФ. 1993. №
26. Ст. 966; СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 4.
См., напр.: Закон РФ «О поставках продукции для федеральных
государственных нужд» от 13 декабря 1994 г. (с изменениями от 19 июня
1995 г.) // СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540.; 1995. № 26. Ст. 2397; Указ
Президента РФ «О реализации предметов антиквариата и создании специально
уполномоченного органа государственного контроля по сохранению
культурных ценностей» от 30 мая 1994 г. № 1108 // СЗ РФ. 1994. № 6. Ст.
587; постановление Правительства РФ «О Правилах продажи отдельных видов
продовольственных и непродовольственных товаров» от 8 октября 1993 г. №
995 (с изменениями от 17 мая 1996 г.) // Собрание актов РФ. 1993. № 43.
Ст. 4092; СЗ РФ. 1996. № 21. Ст. 2517.
эти нормативные акты будут рассмотрены при изложении соответствующих
вопросов купли-продажи.
ГК трактует куплю-продажу как общее родовое понятие, охватывающее все
виды обязательств по отчуждению имущества за определенную покупную цену.
Соответственно многие ранее самостоятельные договорные типы стали
пониматься как разновидности договора купли-продажи (например, поставка,
контрактация, энергоснабжение). Это позволило законодателю
сформулировать рад общих положений (ст. 454—491 ГК), применимых ко всем
случаям возмездного отчуждения имущества. Однако сфера действия договора
купли-продажи слишком широка, чтобы можно было ограничиться только этими
общими нормами. Отдельные особенности объектов продажи (недвижимость,
предприятия, сельскохозяйственная продукция) оказывают серьезное влияние
на регулирование соответствующих отношений. Правовое положение
участников договоров (предприниматели в договорах поставки,
государственные органы в договорах поставки для государственных нужд)
также накладывает отпечаток на юридическое нормирование их отношений.
Даже способ исполнения обязательства по передаче товара (в договорах
энергоснабжения) может выступать видообразующим признаком договора.
Таким образом, в рамках общего понятия купли-продажи законодатель
вьвделяет ее отдельные разновидности, регулируемые § 2—8 главы 30 ГК-
розничную куплю-продажу, поставку, поставку товаров для государственных
нужд, контрактацию, энергоснабжение, продажу недвижимости и продажу
предприятия. Наряду с ними ГК упоминает и о других видах договоров
(продаже ценных бумаг и валютных ценностей, продаже имущественных прав),
основная роль в регулировании которых принадлежит не ГК, а специальным
законам и подзаконным актам. Перечень разновидностей купли-продажи по ГК
не является исчерпывающим, поэтому заключение договоров, которые не
относятся ни к одному из перечисленных в ГК особых видов, также
возможно. В качестве примера можно привести широко распространенные в
бьпу договоры купли-продажи различного имущества (например, автомобилей)
между гражданами. Такие сделки регулируются общими положениями о
купле-продаже (§1 главы 30 ГК) и специальным законодательством, если оно
существует.
Договор купли-продажи всегда является консенсуальным, поскольку
считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по
всем существенным условиям. Подчас заключение и исполнение договора (т.
е. передача товара) могут совпадать во времени. Но это не колеблет
общего правила, поскольку закон не считает передачу товара
обязательным условием заключения договора. Купля-продажа возмезд-шг.
основанием исполнения обязательства по передаче товара является
получение встречного удовлетворения в виде покупной цены, и наоборот.
Однако возмездность обязательства не равнозначна его эквивалентности.
Рыночная экономика обеспечивает эквивалентность товарного обращения лишь
на макроуровне, что не исключает неравенства встречных предоставлений по
отдельным сделкам1. Наличие субъективных прав и обязанностей у обеих
сторон договора купли-продажи позволяет характеризовать его как взаимный
(синаллагматический).
Договор купли-продажи порождает обязательство по возмездно-му отчуждению
имущества за покупную цену в виде денежной суммы, что позволяет
отграничивать его от других договоров гражданского права. Так, договор
дарения предусматривает безвозмездное отчуждение имущества. В договоре
мены в качестве встречного удовлетворения выступают не деньги, а другие
товары. По договору аренды имущество передается не в собственность, а во
временное владение и (или) пользование. В отличие от купли-продажи
предметом подрядных договоров являются не вещи сами по себе, а
результаты деятельности подрядчика, имеющие овеществленную форму.
Некоторые условия договоров подряда в целях нормативной экономии
определяются путем отсылок к нормам о купле-продаже (п. 5 ст. 723, п. 6
ст. 724, ст. 739 ГК), что, однако, не означает смешения двух
самостоятельных договорных типов. Основным содержанием рентного договора
является обязанность должника осуществлять периодические выплаты
получателю ренты, передавшему должнику в собственность определенное
имущество. Общий размер этих выплат (в отличие от цены в купле-продаже)
обычно не поддается определению и не находится в жесткой зависимости от
стоимости переданного имущества, а сами выплаты могут производиться не
только в денежной, но и в натуральной форме.
Таким образом, основными отличительными признаками обязательства из
договора купли-продажи являются: возмездность, бесповоротная смена
собственника имущества (иного правообладателя) и обусловленная этим
уплата покупной цены в вице денежной суммы.
Элементы договора купли-продажи. В российской цивилистике к элементам
договора традиционно относят его стороны, предмет, цену (в возмездных
договорах), срок, форму и содержание, т.е. права и обязанности сторон.
Содержание договора купли-продажи и его отдельных видов будет, как
правило, рассматриваться нами особо.
Сторонами договора купли-продажи — продавцом и покупателем — могут
выступать любые субъекты гражданского права: граждане, юридические лица
или государство. Однако возможность их участия в отдельных вицах
купли-продажи может быть ограничена как природой самого договора, так и
особенностями правового положения субъекта (объемом правоспособности,
характером вещных прав на имущество и т.д.).
Государство, обладающее целевой правоспособностью, не может выступать
стороной договоров купли-продажи, ориентированных на участие
предпринимателей или граждан-потребителей (например, договоров розничной
купли-продажи, поставки, контрактации, энергоснабжения). Наиболее
типичные случаи непосредственного участия государства в договорах
купли-продажи связаны с поставками товаров для государственных нужд (в
частности, в государственный резерв), продажей предприятий или другой
недвижимости, а также продажей государственных ценных бумаг.
Возможность заключения договоров купли-продажи гражданами определяется
объемом их право- и дееспособности. Участие в отдельных вицах
купли-продажи, предусмотренных ГК, обусловлено наличием у гражданина
статуса предпринимателя (например, в договорах поставки или
контрактации).
Ограниченно дееспособные лица вправе самостоятельно совершать только
мелкие бытовые сделки, а остальные — лишь с согласия попечителя (п. 1
ст. 30 ГК). Малолетние, кроме того, вправе приобретать имущество на
средства, предоставленные законными представителями или с их согласия
третьими лицами (подпункт 3 п. 2 ст. 28 ГК). Несовершеннолетние могут
также самостоятельно распоряжаться сво-
Бесповоротность передачи имущественных прав не следует путать с
бессрочностью. Дело в том, что большинство обязательственных прав,
которые могут выступать предметом купли-продажи, носят срочный характер.
Бесповоротность их уступки означает лишь то, что они переходят на
приобретателя по договору на все время, в течение которого будут
существовать (этот срок может быть сколь угодно коротким). Другими
словами, кредитор-продавец, по общему правилу, полностью, раз и навсегда
лишается продаваемых прав.
ими заработком, стипендией или другими доходами (подпункт 1 п. 2 ст. 26
ГК).
Купля-продажа движимого имущества между супругами не обусловлена
какими-либо специальными требованиями и подчиняется общим нормам § 1
главы 30 ГК. Если же купля-продажа связана с отчуждением общего
имущества супругов (вещей или денег — в качестве покупной цены) третьим
лицам, требуется их обоюдное согласие, которое, по общему правилу,
презюмируется (пп. 1 и 2 ст. 35 СК). Продажа недвижимости между
супругами сопряжена с дополнительными формальностями (п. 3 ст. 35 СК).
Для юрвдичсскихлиц основные ограничения на участие в договорах
купли-продажи связаны с характером принадлежащих им вещных прав на
имущество и объемом правоспособности. Так, государственные или
муниципальные унитарные предприятия, обладающие правом хозяйственного
ведения, могут продавать принадлежащее им движимое имущество
самостоятельно, а недвижимое — с согласия собственника (п. 2 ст. 295
ГК). Казенные предприятия продают любое имущество только с согласия
собственника (п. 1 ст. 297 ГК), а учреждения вообще не вправе отчуждать
имущество, принадлежащее им на праве оперативного управления (п. 1 ст.
298 ГК). С другой стороны, собственник может предоставить учреждению
право ведения деятельности, приносящей доходы. В таком случае учреждение
вправе самостоятельно распоряжаться полученными доходами (равно как
приобретенным на них имуществом), в том числе — по договорам
купли-продажи .
По общему правилу, продавцом в договоре купли-продажи может выступать
только лицо, обладающее правом собственности (хозяйственного ведения или
оперативного управления) на имущество. Но в раде случаев закон допускает
продажу имущества лицами, не являющимися его собственниками. Так,
комиссионер, продающий или приобретающий имущество для комитента,
выступает в договоре купли-продажи от своего имени (ст. 990 ГК). Продажа
имущества, на которое обращено взыскание в силу залога (ст. 350 ГК, п. 5
ст. 358 ГК), обычно осуществляется судебным исполнителем либо
непосредственно — путем проведения торгов, либо через комиссионные
магазины (в соответствии со ст. 395—405 ГПК). В таком же порядке
производится
Право учреждения на такие доходы и приобретенное на них имущество,
разумеется, не является правом оперативного управления. Но не является
оно и правом собственности. Впрочем, неопределенность этого вещного
права не колеблет общего положения п. 2 ст. 120 ГК: при недостаточности
средств учреждения собственник несет субсидиарную ответственность по
всем его обязательствам.
и продажа арестованного имущества неисправного должника. Хранитель при
определенных условиях также имеет право продать не принадлежащую ему
вещь (п. 2 ст. 899 и ст. 920 ГК).
Предметом договора купли-продажи, т.е. товаром, по общему правилу, может
выступать любое имущество, не изъятое из гражданского оборота.
В отличие от ранее действовавшего законодательства ГК трактует условие о
предмете договора купли-продажи как его единственное существенное
условие. Это означает, что договор купли-продажи будет, как правило,
считаться заключенным, если стороны согласовали лишь предмет договора. В
этом случае отсутствие любых других условий может быть восполнено с
помощью диапозитивных норм ГК. Однако для отдельных разновидностей
купли-продажи, предусмотренных § 3— 8 главы 30 ГК, перечень существенных
условий договора расширен и может включать, наряду с условием о
предмете, цену (например, при продаже товара в кредит или продаже
недвижимости) или срок (например, договор поставки).
Вещи являются наиболее распространенным, традиционным объектом
купли-продажи, на который .ориентировано правовое регулирование этого
института. Товаром могут быть любые вещи: движимые и недвижимые,
определенные родовыми либо индивидуальными признаками, потребляемые и
непотребляемые, делимые и неделимые (в том числе сложные). Единственным
исключением из перечня возможных товаров являются деньги (кроме
иностранной валюты), что обусловлено самой природой договора
купли-продажи.
Предметом купли-продажи, по общему правилу, являются вещи, которые на
момент заключения договора уже принадлежат продавцу на праве
собственности. Вопрос о возможности купли-продажи будущих вещей (т. е.
таких, которые существуют в природе, но принадлежат не продавцу, а
третьим лицам, либо еще не существуют вовсе) ранее в цивилистике был
дискуссионным. Пункт 2 ст. 455 ГК положительно разрешает этот спор,
поскольку содержит общую норму, позволяющую заключать договор
купли-продажи в отношении будущих вещей (если иное не установлено
законом или не обусловлено характером товара).
Согласно п. 2 ст. 454 ГК купля-продажа ценных бумаг и валютных ценностей
осуществляется в соответствии с § 1 главы 30 ГК, если законом не
установлены специальные правила на сей счет. В отношении ценных бумаг
такие правила предусмотрены Законом РФ «О рынке ценных бумаг» от 22
апреля 1996 г. , а оборот валютных ценностей
регулируется в основном на подзаконном уровне1. Однако существование
специальных актов не исключает применения норм ГК к соответствующим
сделкам. Так, купля-продажа ценных бумаг осуществляется по нормам Закона
РФ «О рынке ценных бумаг» как lex specialis, a § l главы 30 ГК
используется для восполнения пробелов этого закона. С другой стороны,
продажа валютных ценностей подчиняется общим правилам ГК, а положения
подзаконных актов применяются постольку, поскольку они ГК не
противоречат.
Купля-продажа вещей, ограниченных в обороте, возможна, если она не
нарушает их специального правового режима. Это значит, что покупателем
такого товара может быть только лицо, специально управомоченное на
владение соответствующей вещью.
Имущественные права впервые в нашем законодательстве включены в предмет
договора купли-продажи п. 4 ст. 454 ГК. Возможность купли-продажи
имущественных прав отечественными юристами долгое время ставилась под
сомнение. Действительно, «… купля-продажа имущественных прав
утрачивает свои отличительные черты, сливаясь отчасти с уступкой прав по
обязательствам, а с точки зрения юридической такая замена точного
понятия, связанного с известными последствиями, обширным и
неопределенным понятием, дает мало преимуществ»2. Однако широкое
распространение сделок по возмездной уступке имущественных прав (в
первую очередь, биржевых сделок и договоров уступки патентных прав) в
итоге склонило законодателя к необходимости их урегулирования. К
сожалению, оставлен без ответа вопрос о том, какие конкретно права могут
быть предметом купли-продажи. Ведь имущественное право — понятие не
менее широкое, чем
Существующий в этой области Закон РФ «О валютном регулировании и
валютном контроле» от 9 октября 1992 г . (Ведомости РФ. 1992. № 45. Ст.
2542) определяет лишь понятие валютных ценностей, но практически не
содержит положений об их купле-продаже. Поэтому основное значение в
регулировании .сделок с валютными ценностями принадлежит таким актам,
как Положение о совершении сделок с драгоценными металлами на территории
Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 30 июня
1994 г. № 756 // СЗ РФ. 1994. № 11. Ст. 1291; Положение о совершении
сделок с природными драгоценными камнями на территории Российской
Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 27 июня 1996 г. № 759
// СЗ РФ. 1996. № 27. Ст. 3286;
Инструкция ЦБР «О порядке организации работы обменных пунктов на
территории Российской Федерации, совершения и учета валютно-обменных
операций уполномоченными банками» от 27 февраля 1995 г. № 27 //
Финансовая газета. 1995. № 12 и др.
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907
г.). М., 1995. С. 317.
10
вещь. Такие права могут существовать и в рамках обязательств, и вне их
(например, вещные права), могут иметь как относительный, так и
абсолютный характер (например, исключительные права).
Принципиальная возможность отчуждения некоторых вещных прав в отрыве от
продажи соответствующей вещи вытекает из толкования пп. 2 и 3 ст. 216 ПС
Однако практике такие случаи пока не известны, и вряд ли они получат
широкое распространение. Ведь возмездная уступка прав владения и
пользования (либо только пользования) на определенное время охватывается
понятием аренды вещи1.
Имущественные (прежде всего— исключительные) права на результаты
творческой деятельности могут быть предметом купли продажи в случаях,
когда это не противоречит природе таких прав и не запрещено специальным
нормативным актом2. Основное отличие купли-продажи от передачи патентных
прав по лицензионным договорам заключается в полноте их уступки, что
привадит к смене правообладателя.
Возможность купли-продажи обязательственных прав сопряжена с целым рядом
ограничений, обусловленных природой этих прав.
Во-первых, предметом договора не могут выступать имущественные права
продавца в отношении самого себя3. Уступка таких прав (например, права
требовать от «продавца» выполнения определенной работы) означала бы
одновременное принятие на себя корреспондирующих обязанностей перед
«покупателем». Следовательно, в этот момент возникает обязательство (в
нашем примере — из договора подряда), характер которого определяется
природой уступаемых прав, но не имеет ничего общего с куплей-продажей.
Во-вторых, большинство договоров гражданского права носит взаимный
характер, т.е. каждая сторона имеет и права, и обязанности. Они
настолько тесно связаны, что разорвать их — значит разрушить содержа-
Впрочем, в древнем Риме такие вещные права, как суперфиций и
эмфитев-зис, могли устанавливаться не только на срок, но и навсегда (in
perpeluwn). Правовая природа сделок, устанавливающих этих права
(являются ли они куплей-продажей или наймом), вызывала споры юристов еще
20 веков назад.
Действующий ГК не предусматривает аналогичных прав на чужие вещи, но и
не воспрещает их существования. С точки зрения современного
законодательства уступку этих вещных прав следовало бы считать арендой
(ибо она вела к возникновению обязанностей суперфициария и эмфитевты,
которые не могут быть предметом продажи).
К числу таких нормативных актов относится Закон РФ «Об авторском праве и
смежных правах» от 9 июля 1993 г. (Ведомости РФ. 1993. № 32. Ст. 1242;
СЗ РФ. 1995. № 30. Ст. 2866), устанавливающий правило о передаче
авторских прав в форме авторского договора.
Это допускается только в случае дарения прав (п. 1 ст. 572 ГК) и
порождает сложнейшие юридические проблемы.
11
ние договора. Однако предметом купли-продажи могут быть лишь
имущественные права, но не обязанности (единственное исключение —
продажа предприятия). Поэтому продать имущественные права, основанные на
взаимном договоре, можно только в том случае, если продавец уже исполнил
все лежащие на нем обязанности. Так, заказчик по договору подряда может
продать принадлежащее ему право требовать передачи результата работ,
если он уже оплатил эти работы авансом1. В односторонних договорах
(например, заем вещей) указанное ограничение отпадает.
В-третьих, продажа прав требования денежного характера, вытекающих из
договоров о передаче товаров, выполнении работ или оказании услуг,
осуществляется в форме договора об уступке денежного требования (ст. 824
ГК), а не купли-продажи. Следовательно, предметом продажи могут быть
права требования натурального характера из договоров и права, вытекающие
из внсдоговорных обязательств. Однако с учетом того, что большинство
внедоговорных обязательств носит личный характер, уступка прав по таким
обязательствам либо требует согласия должника (п. 2 ст. 388 ГК), либо
вообще невозможна (ст. 383 ГК). Таким образом, сфера применения
договоров купли-продажи имущественных прав является весьма узкой.
Практически она сводится к биржевым сделкам и уступке исключительных
прав.
Законодатель умалчивает о возможности купли-продажи иных объектов
гражданских прав. Значит ли это, что рассмотренный перечень предметов
продажи можно расширить, например, за счет субъективных обязанностей или
нематериальных благ?
Обязанности субъекта (цолги) не могут быть самостоятельным предметом
продажи, посксдьку их перевод на приобретателя за встречную плату
абсурден” С другой стороны, соглашение о переводе долга,
Строго говоря, заказчик обязан не только оплатить работы, но и принять
их результат (п. 1 ст. 720 ГК). Однако обязанность кредитора принять от
должника исполнение, вытекающая из ст. 406 ГК, носит общий характер и
неспецифична для какого-либо отдельного обязательства. Обязанность
приемки исполнения в принципе неотъемлема от любого права требования.
Перевод этой (и только этой!) обязанности не является переводом долга по
смыслу ст. 391—392 ГК, ибо в противном случае стала бы невозможной
цессия как таковая: она всегда сопровождалась бы переводом долга.
Поэтому наличие у продавца единственной обязанности по приемке
исполнения не препятствует продаже принадлежащих ему врав требования.
В зарубежной коммерческой практике нередки случаи приобретения
предприятий, заведомо обремененных огромными долгами, т.е. фактически
«приобретения» финансовых обязательств. Но конечный интерес
покупателя-коммерсанта здесь состоит в том, чтобы, приняв на себя
обременения, связанные с такой покупкой, получить выгоды от применения
налоговых льгот. Следовательно, предметом продажи здесь выступают не
столько обязательства, сколько права на получение льгот.
12
по которому первоначальный должник выплачивает компенсацию новому
должнику, является односторонним договором и поэтому не охватывается
понятием купли-продажи: здесь сам «продавец» уплачивает денежное
возмещение, которое, следовательно, не имеет ничего общего с покупной
ценой. Впрочем, ГК предусматривает случай, когда субъективные
обязанности могут входить в предмет продажи: если они являются частью
такого специфического имущественного комплекса как предприятие. Но и
здесь предмет договора не может исчерпываться одними лишь обязанностями.
Купля-продажа нематериальных благ также невозможна, поскольку они обычно
являются атрибутами, индивидуализирующими личность их носителя
(обладателя), либо необходимыми условиями ее существования, а потому в
принципе не могут отчуждаться. Допустима воз-меадная передача лишь прав
на некоторые нематериальные блага, например, по договору коммерческой
концессии, но не самих благ. Так, можно передать право использования
имени в коммерческих целях (шахматный компьютер «Каспаров»), но при этом
имя не сменит своего носителя, т. е. не будет продано.
Результаты интеллектуальной деятельности — изобретения, промышленные
образцы и другие — также являются нематериальными благами и не могут
выступать предметом продажи как таковые (в отличие от прав на них).
Невозможность их отчуждения обусловлена самой природой этих объектов:
они являются результатом отражения бытия, действительности сознанием
человека и в этом смысле принадлежат всем и не принадлежат никому.
Цена договора купли-продажи является его существенным условием лишь в
случаях, прямо предусмотренных законом1, например при продаже товара в
рассрочку или продаже недвижимости, в том числе предприятия. В других
видах договора купли-продажи условие о цене может и отсутствовать, что
не подрывает действительности сделки. Здесь применяется правило п. 3 ст.
424 ГК: при отсутствии в договоре соответствующего условия товар должен
быть оплачен по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно
взимается за аналогичные товары.
Цена в договоре купли-продажи, как правило, согласуется самими
сторонами, т.е. является свободной (договорной). При этом порядок
определения цены может быть различным. Она может устанавливаться
Мнение В. В. Витрянского о том, что цена является существенным условием
всякого возмездного договора (см.: Комментарий части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации. М., 1995. С. 391), противоречит
буквальному толкованию п. 3 ст. 424 ГК.
13
непосредственно, т.е. путем указания на определенную денежную сумму,
уплачиваемую за одну единицу товара либо за весь продаваемый товар
(например, 1 миллион рублей за 1 тонну товара). Также возможно и
фиксирование цен путем указания на порядок их определения (с
использованием дополнительных критериев) без указания конкретной
величины1. Последний способ чаще всего применяется в хозяйственной
практике предпринимателей.
Обычно цена товара устанавливается в российских рублях, однако возможно
ее определение и в валюте другой страны. Этому не препятствует и
существующий в законодательстве запрет на производство расчетов между
российскими резидентами в иностранной валюте (п. 1 ст. 2 Закона РФ «О
валютном регулировании и валютном контроле»). Указанное ограничение
касается только валюты платежа (как средства расчетов), но не
распространяется на определение валюты цены (т.е. масштаба определения
стоимости товара).
Свобода определения цены сторонами договора купли-продажи не является
абсолютной и в раде случаев прямо ограничена законом. Так, в публичных
договорах розничной купли-продажи и энергоснабжения цена продаваемых
товаров, по общему правилу, устанавливается одинаковой для всех
потребителей. В договорах присоединения1 свобода определения цены
трансформируется в возможность согласиться с предложенной контрагентом
ценой либо вообще отказаться от заключения договора.
Кроме того, цены на некоторые группы товаров, представляющих особое
значение для народного хозяйства, могут напрямую устанавливаться или
регулироваться государством2.
Срок договора купли-продажи, по общему правилу, не является его
существенным условием. Однако для договоров поставки или продажи товаров
в кредит с рассрочкой платежа срок исполнения соответствующих
обязательств приобретает особое значение. Поэтому ГК относит его к числу
существенных условий этих договоров.
Наиболее типичными из таких способов определения цены являются:
установление цены на уровне биржевых котировок соответствующего товара
на той или иной бирже, привязка цены к уровню средневзвешенных цен на
аналогичный товар за определенный период в месте исполнения договора,
определение цены на товар третьим лицом (как правило, профессиональным
незаинтересованным оценщиком).
Таковы, в частности, цены на энергоресурсы и энергоносители (см., напр.:
Указ Президента РФ «О мерах по улучшению экономического положения
населения и других потребителей энергоресурсов Российской Федерации» от
22 апреля 1996 г. № 598 // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1967).
14
Срок договора купли-продажи может быть определен сторонами календарной
датой, истечением периода времени, указанием на событие, которое
неизбежно должно наступить (например, открытие навигации), либо моментом
востребования1. Если же срок договора сторонами не установлен, его
следует определять исходя из общих правил ст. 314 ГК с учетом требований
ст. 457 и п. 1 ст. 486 ГК.
Так, положения о сроке исполнения обязательства, предусмотренные ст. 314
ГК, применяются в первую очередь к обязанности продавца по передаче
товара, которая должна быть исполнена в разумный срок после
возникновения соответствующего обязательства. Тогда как срок исполнения
встречной обязанности покупателя по оплате товара определяется иначе.
Он, по общему правилу, приурочен к моменту передачи товара покупателю
(непосредственно до или после момента передачи).
От договоров купли-продажи с указанием срока исполнения следует отличать
договоры на срок, т.е. с условием их исполнения к строго определенному
сроку. Такими договорами признаются сделки, из содержания которых ясно
вытекает, что при нарушении срока исполнения покупатель утрачивает
интерес к договору (п. 2 ст. 457 ГК). В принципе, любой договор
купли-продажи может быть оформлен как договор на срок: для этого
достаточно соответствующего указания в самом соглашении. Но срочный
характер договора может быть обусловлен и особенностями предмета
купли-продажи. Так, поставка партии елочных игрушек должна, очевидно,
производиться до Нового года, ибо после него покупатель утратит интерес
к этим товарам как минимум на год. В изъятие из общих правил,
установленных ст. 315 ГК, досрочное исполнение таких договоров (равно
как и исполнение по истечении срока) возможно только с согласия
покупателя.
Форма договора купли-продажи определяется его предметом, субъектным
составом и ценой. Все договоры продажи недвижимости (в том числе —
предприятий) должны под угрозой недействительности заключаться в
письменной форме путем составления одного документа, подписанного
сторонами (ст. 550, 560 ГК), и подлежат обязательной государственной
регистрации2. Письменная форма обя-
В биржевой торговле договоры, срок исполнения которых определен моментом
востребования, обычно называются онкольными (от. англ. on-call — т.е. по
первому требованию).
До принятия специального закона о регистрации прав на недвижимое
имущество и сделок с ним в отношении договоров купли-продажи
недвижимости сохраняют силу ранее принятые нормы об обязательном
нотариальном удостоверении договора и применяется существующий ныне
порядок регистрации сделок (ст. 7 Федерального закона «О введении в
действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации»).
15
зательна также и для договоров внешнеторговой купли-продажи (п. 3
СТ.162ГК).
В отношении формы договоров купли-продажи движимых вещей применяются
общие правила ст. 159—161 ГК: письменная форма требуется лишь для
договоров с участием юридических лиц, а также для договоров между
гражданами, если их цена в десять и более раз превышает минимальный
размер оплаты труда (МРОТ). Однако письменная форма не обязательна, если
такие сделки исполняются в момент совершения (большинство договоров
розничной купли-продажи).
Дополнительные требования предъявляются к форме договоров купли-продажи
имущественных прав, в том числе — воплощенных в ценных бумагах (ст. 389
ГК).
Порядок заключения договора купли-продажи регулируется общими нормами
главы 28 ГК- Однако для отдельных разновидностей купли-продажи закон
устанавливает особые правила. Таковы, в частности, нормы о публичной
оферте и моменте заключения договора розничной купли-продажи (ст. 493,
494 ГК), об обязательном урегулировании разногласий при заключении
договора поставки (ст. 507 ГК), об основаниях и порядке заключения
государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд
(ст. 527—529 ГК), об особенностях заключения договора энергоснабжения
(ст. 540 ГК) и некоторые другие.
§ 2. Содержание договора купли-продажи
Права и обязанности продавца. Основной для продавца является обязанность
по передаче товара покупателю, конкретное содержание которой
раскрывается в § 1 главы 30 ГК. Структурно этот параграф распадается на
группы статей, регулирующих отдельные условия договора купли-продажи,
связанные, в частности, с передачей товара. Сначала законодатель
формулирует соответствующее условие, затем определяет последствия его
нарушения (ответственность). Этой логики изложения мы и будем
придерживаться в дальнейшем.
Обязанность по передаче товара покупателю включает в себя целый ряд
условий (требований) и предполагает передачу товара:
а) путем вручения товара или предоставления его в распоряжение
покупателя;
б) вместе с принадлежностями и документами, относящимися к товару;
в) в определенном количестве;
г) в согласованном ассортименте;
д) соответствующей комплектности и в комплекте, если таковой
предусмотрен;
16
е) установленного качества;
ж) свободным от прав третьих лиц;
з) в таре и упаковке.
А. Выше мы рассматривали правила о сроке договора купли-продажи, в
течение которого договор должен быть исполнен. Но в какой момент в
пределах этого срока обязанность продавца по передаче товара считается
исполненной? Ответ на этот вопрос несложен, когда договор исполняется в
присутствии обеих сторон в месте, где находится товар. Но если
местонахождение продавца и покупателя, либо товара и покупателя не
совпадают, значит, необходимо обеспечить перевозку товара. На какой из
сторон договора лежит эта обязанность?
Решению этих вопросов служит ст. 458 ГК Она регулирует различные способы
передачи товара покупателю в зависимости от того, в каком месте
происходит передача товара и на какой из сторон лежит обязанность по его
перевозке1. Если договор предусматривает обязанность продавца по
доставке товара покупателю, таковая считается исполненной в момент
вручения товара покупателю или указанному им лицу (абз. 2 п. 1 ст. 458
ГК). В том случае, когда товар передается покупателю (или указанному им
лицу) непосредственно в месте нахождения товара, соответствующая
обязанность продавца считается исполненной в момент, когда товар
предоставлен в распоряжение покупателя2 (абз. 3 п. 2 ст. 458 ГК).
Наконец, если договор не предусматривает обязанностей продавца по
доставке товара покупателю либо по передаче товара в месте его
нахождения, продавец считается исполнившим свою обязанность в момент
сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю
(ч. 2 ст. 458 ГК)3. Разумеется, все эти правила применяются, если
договором купли-продажи не установлено иное.
В хозяйственной практике условия распределения между сторонами расходов
по транспортировке товаров обычно называются базисными условиями
передачи (а точнее — поставки) товаров. В сфере внешней торговли к ним
относятся также и условия, определяющие момент перехода риска случайной
гибели или повреждения имущества с продавца на покупателя, а также
некоторые другие. Базисными эти условия называются потому, что они
устанавливают базис цены товара (минимальную цену без учета стоимости
погрузки, перевозки, страхования и т.д.). Окончательная договорная цена
товара является суммой базиса цены и величины дополнительных расходов
продавца.
Это означает, что товар в назначенный срок и в надлежащем месте готов к
передаче покупателю (т.е. тем или иным образом идентифицирован как
товар, предназначенный покупателю), а покупатель должным образом
осведомлен о готовности товара.
Часть 2 ст. 458 ГК выглядит откровенно неудачной. Ведь, строго говоря,
при определении момента исполнения продавцом обязанности передать товар
в принципе возможны только два варианта: либо продавец несет какие-либо
обязанности по
17
С нормами ст. 458 ГК тесно связано определение моментов возникновения
права собственности на товар у покупателя и перехода на него риска
случайной гибели или повреждения товара. По общему правилу, право
собственности переходит к приобретателю по договору с момента передачи
вещи (ст. 223 ГК). В то же время переход на покупателя риска случайной
гибели приурочен не к моменту передачи вещи, а к моменту, когда в
соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою
обязанность по передаче товара (п. 1 ст. 459 ГК). Противоречие здесь —
только кажущееся. На самом деле в случае надлежащего исполнения договора
обеими сторонами момент исполнения продавцом обязанности по передаче
вещи обычно совпадает с моментом ее фактического вручения покупателю.
Другое дело, если покупатель просрочил принятие товара, предоставленного
в его распоряжение в соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК. В этом
случае продавец считается исполнившим свою обязанность и, следовательно,
риск случайной гибели переходит на покупателя. Однако фактической
передачи товара покупателю не произошло, поэтому право собственности у
него не возникло. Таким образом, закон побуждает покупателя своевременно
исполнять свои договорные обязанности.
Другой случай расщепления моментов перехода права собственности и риска
случайной гибели может иметь место в случае продажи товара в процессе
его перевозки. Например, продавец продает (или перепродает) товар во
время его нахождения в пути, принимая на себя обязанность по его
доставке покупателю (такая обязанность подчас может быть исполнена путем
переадресовки груза). По общему правилу, в этом случае риск случайной
гибели перевдет на покупателя с момента заключения соответствующего
договора купли-продажи (п. 1 ст. 459 ГК)1. А вот право собственности у
него возникнет позже: в момент выдачи ему товара перевозчиком. Впрочем,
стороны легко могут избе-
перевозке товара, либо он свободен от них, tertium поп dafuer. Однако п.
2 ст. 458 ГК фиксирует еще одну возможность: если продавец по условиям
договора не обязан доставлять товар покупателю, то он все-таки обязан
организовать его доставку (видимо, формальная логика Аристотеля уже
устарела для целей законотворчества). На самом деле законодатель,
вероятно, имел в виду иное: если стороны специально не оговорили базис
поставки, то продавец обязан заключить договор перевозки товара до места
нахождения покупателя. Но как далеко это толкование от буквального
смысла указанной нормы!
Аналогичное правило должно применяться и в случае traditio brevi manu,
т.е. продажи товара, который на момент заключения договора уже находится
во владении покупателя.
18
жать неблагоприятных последствий, определив в договоре моменты перехода
права собственности и риска случайной гибели единообразно.
Согласно п. 3 ст. 224 ГК к передаче вещи приравнивается передача
товарораспорадительного документа на нее (коносамента, грузовой
накладной, складского свидетельства и т. п.), что, следовательно, влечет
переход права собственности на вещь. Допустим ли в таком случае вывод о
том, что передача покупателю товарораспорядительных документов (без
передачи самого товара) влечет также и переход риска случайной гибели
товара? Статья 211 ГК позволяет ответить на этот вопрос утвердительно.
Итак, надлежащим исполнением обязанности по передаче товара покупателю
может выступать как фактическая передача (в том числе перевозчику или
организации связи), так и символическая, а также передача путем вручения
товарораспорядительных документов.
Неисполнение продавцом обязанности по передаче товара дает покупателю
право отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения
причиненных убытков (п. 1 ст. 463 и ст. 393 ГК)1. Если же предметом
купли-продажи была индивидуально-определенная вещь, покупатель также
может понудить продавца к исполнению обязательства в натуре, т.е
требовать отобрания у него этой вещи (ст. 398 ГК).
Б. Товар должен передаваться покупателю вместе с принадлежностями и
документами, относящимися к нему, если иное не предусмотрено договором
купли-продажи (п. 2 ст. 456 ГК). Принадлежностями в гражданском праве
называются вещи, не имеющие самостоятельного хозяйственного значения и
призванные обслуживать использование главных вещей, но не связанные с
ними конструктивно (например, чехол для защиты компьютера от пыли).
Перечень документов, подлежащих передаче вместе с товаром, может быть
весьма широким и определяется законом2, иными правовыми актами3 или
самим догово-
Мнение Т. Л. Левшиной о том, что покупатель вправе исполнить
неисполненное обязательство за счет продавца в соответствии со ст. 397
ГК, более чем спорно (см.: Комментарий к ГК РФ, части второй
(постатейный) // Под ред. О. Н. Садикова. М-, 1996. С. 15). Буквальное
толкование ст. 397 ГК, а также систематическое толкование ст. 397 и 398
ГК приводят к прямо противоположному выводу.
Например, п. 2 ст. 10 Закона РФ «О защите прав потребителей» ( в
редакции от 9 января 1996 г.).
См., напр.: ст. 43, 44, 50, 57 Правил продажи отдельных видов
продовольственных и непродовольственных товаров, а также ст. 19, 35
Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами, утв.
постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1090 // СЗ РФ.
1994. № 23. Ст. 2569.
19
ром. Обычно к числу таких документов относятся сертификаты качества,
технические паспорта, инструкции по эксплуатации, ремонту, хранению,
руководства по сборке, наладке товаров и другие. Особое значение
обязанность по передаче сопутствующих документов приобретает в отношении
продажи технически сложных изделий (и в первую очередь — промышленного
оборудования), нормальное пользование которыми без соответствующей
информации обычно невозможно.
Неисполнение продавцом обязанности по передаче принадлежностей к товару
и относящихся к нему документов, по общему правилу, даст покупателю
право отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать
возмещения убытков (ст. 464 ПС). Однако, в отличие от неисполнения
обязанности по передаче самого товара, здесь покупатель сначала должен
назначить продавцу разумный срок для устранения допущенных нарушений1. И
только если продавец не передаст принадлежности и сопутствующие
документы в указанный срок, у покупателя возникает право на расторжение
договора и возмещение убытков.
В. Продавец обязан передать покупателю товар в количестве, определенном
в договоре купли-продажи.
Указывая наименование и количество передаваемых товаров, стороны тем
самым определяют предмет договора купли-продажи (п. 3 ст. 455 ГК).
Поэтому договор, в котором количество продаваемых товаров не определено,
считается незаключенным (п. 2 ст. 465 ГК).
Для установления количества товаров в договоре необходимо прежде всего
выбрать единицу измерения количества. Таковыми являются меры веса (тонна
проката), объема (баррель нефти), длины (метр рейки), площади
(квадратный метр полиэтиленовой пленки). Часто количество товаров
определяется поштучно, реже — в денежном выражении, когда цена является
не только масштабом стоимости, но и мерой количества2 (например, партия
карандашей на общую сумму миллион рублей).
Статья 464 FK говорит не об обязанности, а о праве покупателя назначить
разумный срок доя устранения нарушений. Но это означает лишь то, что
покупатель может в принципе удовольствоваться ненадлежащим исполнением
обязательства продавцом и вообще не предъявлять к нему никаких
претензий. Однако, если он намерен требовать расторжения договора и
возмещения убытков, то назначение дополнительного разумного срока для
передачи принадлежностей и документов обязательно. …
1Подчас используются и другие способы определения количества товаров.
Так, количество химических продуктов и редких металлов определяется в
пересчете на 100% содержания в них основного (продаваемого) вещества.
Другие товары измеряются количеством, находящимся в определенной
упаковке (например, 100 г кофе в банке).
20
Количество продаваемого товара может устанавливаться либо фиксированной
твердой цифрой, либо путем указания на способ определения количества
(например, продажа обоев в количестве, необходимом для оклейки
конкретного помещения). Последний вариант особенно часто используется в
договорах поставки и энергоснабжения.
Как правило, стороны могут самостоятельно определять количество
продаваемых товаров, однако в ряде случаев закон ограничивает свободу
усмотрения продавца-предпринимателя1.
Нарушение продавцом условия о количестве товара (ст. 466 ГК) может
выражаться как в передаче меньшего, нежели согласованное (недопоставка),
так и большего количества товаров (излишняя поставка). В первом случае
покупатель вправе по своему выбору требовать либо передачи ему
недостающего количества товара, либо расторжения договора ( и то, и
другое может сопровождаться взысканием убытков). Во втором случае
покупатель обязан принять согласованное в договоре количество товара, но
судьба излишков будет решаться особо. Прежде всего, покупатель обязан
уведомить продавца о передаче излишнего количества товаров2. Получив
извещение покупателя, продавец имеет возможность распорядиться лишними
товарами (перепродать другому, забрать себе и т. п.). Если же он этого
не сделает, покупатель вправе либо принять излишек (оплатив его по цене
договора), либо потребовать, чтобы продавец распорядился им, т.е.
освободил покупателя от лишних товаров3.
Указанные правила носят общий характер и применяются, если договором или
дополнительным соглашением между сторонами не предусмотрено иное.
См., напр.: абз. 10 п. 1 ст. 5 Закона РФ «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 г.
(с изменениями от 24 июня 1992 г. и от 25 мая 1995 г.) // Ведомости РФ.
1991. № 16. Ст. 499; 1992. № 34. Ст. 1966; СЗ РФ. 1995. № 22. Ст. 1977.
См. также: п. 1 ст. 8 Закона РФ «О естественных монополиях» от 17
августа 1995 г. // СЗ РФ. 1995. № 34. Ст.3426.
Строго говоря, покупатель обязан уведомить продавца о нарушении договора
и в случае недопоставки (ст. 483 ГК). Однако последствия неизвещения
продавца в том и другом случаях различны (ср.: п. 2 ст. 483 и л. 2 ст.
466 ГК). 1 ,
Можно полагать, что в этом случае покупатель может отправить излишнее
количество товаров обратно продавцу, отнеся расходы по транспортировке
на его счет. К сожалению, ГК оставляет открытым вопрос о правовом режиме
товаров, поставленных сверх договорного количества и временно
находящихся у покупателя. Вероятно, права и обязанности покупателя в
отношении этих товаров должны определяться по аналогии с правами
хранителя по безвозмездному договору (п. 3 ст. 891 ГК).
21
Г. Договор купли-продажи может предусматривать обязанность продавца
передать товар покупателю в согласованном ассортименте.
Ассортимент — это объединение (группировка) однородных товаров,
различаемых по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам (п. 1
ст. 467 ГК). Условие об ассортименте не является существенным для
договора купли-продажи, коль скоро его отсутствие может быть восполнено
при помощи п. 2 ст. 467 ГК, Но в то же время ассортимент1 является
количественным показателем, а количество — часть существенного условия
купли-продажи. Однако законодателя все же нельзя упрекнуть в
непоследовательности, ведь ассортимент характеризует не единицу (оггуку)
товара, а их группу (партию). Поэтому-то для заключения договора
купли-продажи достаточно определить лишь общее количество товаров, без
их разбивки на отдельные виды.
Условие о продаже товаров в ассортименте может быть прямо предусмотрено
договором либо вытекать из существа обязательства. Так, очевидно, что
большая партия одежды, продаваемая предприятию розничной торговли,
должна включать предметы различного размера, фасона, цвета, т. с.
поставляться в ассортименте.
Если ассортимент в договоре не определен, но из существа обязательства
вытекает необходимость поставки товаров в ассортименте, продавец может
либо самостоятельно определить ассортимент, исходя из известных ему
потребностей покупателя, либо отказаться от исполнения договора (п. 2
ст. 467 ГК) .
Нарушение продавцом условия об ассортименте заключается в передаче
товаров, полностью или частично не соответствующих согласованному в
договоре ассортименту. Передача товаров в ассортименте, который
полностью не соответствует договору, дает покупателю право требовать
расторжения договора и возмещения убытков (п. 1 ст. 468 ГК). Если же
несоответствие ассортимента переданных товаров договору является
частичным, т. е. наряду с товарами нужного ассортимента переданы товары,
не предусмотренные договором, покупатель вправе:
а) отказаться от всех переданных товаров; б) принять товары
соответствующего ассортимента и отказаться от остальных товаров; в)
потребовать замены товаров, не соответствующих условию об ассортименте,
Ассортимент, понимаемый как соотношение количества товаров отдельных
видов в рамках общего количества товаров данного рода.
2 Последнее правило явно неудачно. Ведь право отказа от исполнения
договора возникает немедленно после его заключения в силу дефектов
самого договора. Было бы логичнее исключить возможность отказа от
исполнения договора (коль скоро он считается заключенным), либо, в
крайнем случае, считать не заключенным договор в целом (поскольку не
согласовано условие о предмете — количестве).
22
надлежащими товарами; г) принять все переданные товары (п. 2 ст. 468
ГК). Все эти действия покупателя могут сопровождаться взысканием с
продавца убытков1.
Пункт 4 ст. 468 ГК содержит важное правило, согласно которому
покупатель, не известивший продавца об отказе от товаров в разумный
срок, считается принявшим их. Вопрос о цене, по которой должны
оплачиваться принятые покупателем товары, не соответствующие условию об
ассортименте, регулируется п. 5 ст. 468 ГК.
Д. Продавец обязан передать покупателю товар соответствующей
комплектности и в комплекте, если таковой предусмотрен.
Комплектность товара — это наличие в нем всех необходимых составных
частей (агрегатов, узлов, деталей и т.п.), т.е. совокупность многих
вещей, характеризуемых общностью их функционального назначения. Так,
комплектность компьютера обычно предполагает наличие системного блока,
винчестера, дисплея, клавиатуры и т. п.
В отличие от принадлежностей, составляющие комплектный товар вещи
необходимы для непосредственного использования товара по назначению и
обычно конструктивно связаны друг с другом. Можно усмотреть некие
параллели между комплектностью и ассортиментом. Однако ассортимент
предполагает разбивку товаров по видам внутри одного рода, а
комплектность — это наличие разнородных вещей, используемых сообща, в
качестве составных частей, элементов единого целого.
Условие о комплектности товара в большинстве случаев определяется
сторонами путем ссылок на соответствующие нормативно-технические
документы (государственные, отраслевые стандарты, технические условия и
др.), реже — перечислением всех составных элементов товара. Если
комплектность товара не установлена в договоре тем или другим способом,
она определяется обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми
требованиями (п. 2 ст. 478 ГК).
Последствия передачи товара с нарушением комплектности существенно
отличаются от нарушения условия об ассортименте. Так, покупатель
некомплектного товара вправе потребовать от продавца соразмерного
уменьшения покупной цены или доукомплектован™ товара в разумный срок (п.
1 ст. 480 ГК). И только если требование о доукомплектовании товара не
выполнено, покупатель приобретает дополнительные права: потребовать
замены некомплектного товара либо
Представляется, что даже принятие товаров несоответствующего
ассортимента не лишает покупателя права требовать возмещения убытков.
Ведь принятие таких товаров не является новацией по смыслу ст. 414 ГК,
следовательно, исполнение, произведенное продавцом, все равно остается
ненадлежащим.
23
расторжения договора (п. 2 ст. 480 ГК). Таким образом, объем прав
покупателя некомплектного товара ^же, чем в случае нарушения условия об
ассортименте.
В отличие от комплектности товаров, комплект — это достаточно
произвольное и обусловленное ситуативными требованиями сторон
объединение в одну группу разнородных товаров, функционально и
конструктивно не связанных друг с другом. Типичный пример комплекта
товаров — набор продуктов, приобретаемых в магазине. По желанию
покупателя такой набор может включать самые разные сочетания вещей.
Условие о комплекте товаров определяется самими сторонами договора по их
желанию, поскольку никакими нормативными актами невозможно предусмотреть
обязательных требований к составу комплекта. Основным требованием,
предъявляемым к передаче комплекта, является одновременность вручения
всех вещей, входящих в него (п. 2 ст. 479 ГК).
В отличие от норм об ассортименте или комплектности, ст. 479 ГК не
содержит диспозитивных правил, позволяющих решить судьбу договора
купли-продажи, в котором не определен состав продаваемого комплекта
товаров. Поскольку объективных критериев определения содержания
комплекта товаров не существует, закон и не в состоянии восполнить этот
пробел в волеизъявлении сторон. Следовательно, отсутствие соглашения
сторон о комплекте (но не комплектности!) товаров должно рассматриваться
как незаключение соответствующего договора, коль скоро не согласовано
количество товаров разного рода.
Нарушение условия о комплекте (т.е. передача не всех товаров, входящих в
комплект) обычно не мешает покупателю пользоваться уже переданными
товарами, поскольку их качество не страдает от такого нарушения. Поэтому
выгладит достаточно странным правило п. 3 ст. 480 ГК, которое
приравнивает последствия этого нарушения к нарушению условия о
комплектности товара. В результате этого ущемляются права покупателя
комплекта товаров. Ведь если бы он приобретал товары не в комплекте, а
порознь, неисполнение договора в отношении одного из товаров сразу же
давало бы покупателю права, предусмотренные пп. 1 и 2 ст. 463 ГК.
Е. Продавец обязан передать покупателю товар, качество которого
соответствует условиям договора купли-продажи (п. 1 ст. 469 ГК).
Положения о качестве продаваемых товаров и гарантиях качества в целом
достаточно традиционны для нашего законодательства. Ранее они
регулировались в основном подзаконными актами применительно к договорам
розничной купли-продажи и поставки. Введение таких норм в § 1 главы 30
ГК существенно повысило их юридическую силу и придало им характер общих
положений для всех разновидностей купли-продажи. Вместе с тем для
некоторых видов договора купли-продажи
24
предусмотрены специальные правила о качестве товаров , которые будут
рассмотрены далее при анализе соответствующих договоров.
Условие о качестве товара относится к числу обычных условий договора и в
большинстве случаев устанавливается самими сторонами. При этом качество
товара может определяться различными способами:
по образцу, по описанию (спецификации), на основе стандарта, по
предварительному осмотру и другими.
Определение качества по описанию (в отношении сложных промышленных
товаров — по спецификации) означает, что товар должен соответствовать
всем параметрам, эксплуатационным характеристикам, зафиксированным в его
описании. Часто описание товара включает и чертежи, принципиальные схемы
устройства товара, его изображения (например, в каталоге посылочной
торговли). Образцом называется экземпляр товара, служащий эталоном
качества для продаваемых товаров. В сфере бизнеса при определении
качества по образцу стороны обычно отбирают несколько экземпляров
товара, которые хранятся у сторон договора (иногда —- третьего лица) и
используются при разрешении споров о качестве. Продажа товаров по
образцам получает широкое распространение и в розничной торговле, где
имеет свою специфику. Определение качества товара путем отсылки к
соответствующему стандарту — наиболее распространенный способ как в
национальном, так и в международном торговом обороте. Стандартизация
товаров позволяет четко определять их качество на высоком
профессиональном уровне, избегая при этом чрезмерной описательности.
Предварительный осмотр как способ определения качества товара обычно
применяется в аукционной торговле, при продаже предметов антиквариата,
произведений искусства, других индивидуально-определенных вещей. В этом
случае продавец гарантирует покупателю то качество, которое последний
одобрил в результате осмотра товара. Часто условие о качестве
определяется не одним, а несколькими из указанных способов одновременно.
При отсутствии в договоре условия о качестве продавец обязан передать
покупателю товар, пригодный для целей его обычного использования (п. 2
ст. 469 ГК). А если покупатель при заключении договора сообщил продавцу
о конкретных целях приобретения товара, он должен быть пригодным для
использования в соответствии с этими целями. Наличие той или иной цели
покупки, являющейся мотивом совершения сделки, обычно не влияет на
действительность договора. Но в результате включения этого мотива (цели)
в договор он приобретает характер его существенного условия.
Например, ст. 497, 503—504 ГК, ст. 18 Закона РФ «О защите прав
потребителей» — для розничной купли-продажи; ст. 518 ГК — для договоров
поставки; ст. 542 ГК и соответствующие подзаконные акты — для договоров
энергоснабжения и т.д.
25
В ряде случаев закон ограничивает автономию воли сторон при
формулировании условий о качестве товара. Как правило, это связано с
потребностью обеспечения общественных интересов в сфере хозяйственного
оборота или защиты прав потребителей. Так, продавцы-предприниматели в
своей деятельности связаны необходимостью соблюдения обязательных
требований к качеству товаров (п. 4 ст. 469 ГК). В Российской Федерации
такие требования содержатся в различных стандартах: государственных
(ГОСТ), отраслевых (ОСТ), стандартах предприятий (СТП) и других1.
Стандарты РФ содержат нормы двух видов обязательные и рекомендательные.
К числу обязательных относятся требования по безопасности товаров для
окружающей среды, жизни, здоровья и имущества, по обеспечению
совместимости и взаимозаменяемости товаров, единства методов их контроля
и маркировки (п. 2 ст. 7 Закона РФ «О стандартизации»). Это положения
должны соблюдаться всеми субъектами хозяйственной деятельности2. ГК
предоставляет сторонам право предусмотрел» повышенные по сравнению с
обязательными требования к качеству продаваемого товара, однако на
практике это встречается крайне редко.
Условия стандартов, касающиеся основных потребительских
(эксплуатационных) характеристик товаров и методов их контроля, правил
оформления технической документации на товары, а также рад других общих
правил обеспечения качества носят рекомендательный характер. Их
соблюдение зависит от соответствующего соглашения сторон договора3.
Решение вопроса о соответствии качества продаваемых товаров
См.: п. 1 ст. 6 Закона РФ «О стандартизации» от 10 июня 1993 г. (с
изменениями от 27 декабря 1995 г.) // Ведомости РФ. 1993. № 25. Ст. 917;
СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 4.
Т.Л.Левшина полагает, что «условие о соответствии товара обязательным
требованиям ГОСТов является существенным условием договора купли-продажи
в силу закона, и при его отсутствии договор считается незаключенным»
(Комментарий к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О. Н.
Садикова. С. 23—24). С этим суждением трудно согласиться, поскольку
стороны вообще не вправе нарушать обязательные требования ГОСТов. Как и
любой нормативный акт, ГОСТ действует независимо от желания сторон
договора, поэтому наличие или отсутствие соответствующего условия в
договоре не имеет никакого юридического значения. С точки зрения
классификации договорных условий правило о соответствии качества товара
обязательным требованиям стандартов следует относить к обычным, а не к
существенным условиям договора.
Следует согласиться с мнением Т. Л. Левшиной о том, что ссылка в
договоре на ГОСТ в целом (а не только на его обязательную часть)
означает придание рекомендательным нормам о качестве обязательного
характера (там же, с. 22). Этот вывод вполне согласуется и с деловыми
обыкновениями, и с материалами арбитражной практики.
условиям договора далеко не всегда очевидно, а в раде случаев даже
требует проведения специальной проверки. Однако ГК не предусматривает
общей обязанности покупателя или продавца по проверке качества
(исключение составляют договоры поставки и контрактации — п. 2 ст. 513
ГК). Ее могут установить сами стороны в договоре, она может также
вытекать из требований государственных стандартов и специальных
нормативных актов, регулирующих отдельные вицы купли-продажи1.
Установленные договором купли-продажи способы определения качества
товара обусловливают и соответствующие методы его проверки. ГК не
предусматривает конкретных методов контроля качества, да это и
невозможно, поскольку они постоянно совершенствуются вслед за развитием
техники. Если порадок проверки качества не установлен ни нормативными
актами (включая ГОСТы), ни договором, то проверка товара производится в
соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно применяемыми
правилами (п. 2 ст. 474 ГК). При этом важно, чтобы и продавец, и
покупатель применяли одни и те же методы проверки качества (п. 4 ст. 474
ГК).
Качество товара не может оставаться неизменным вечно, поэтому важно
определить период времени, в течение которого оно будет достаточным для
нормального пользования вещью. Более того, со временем качество товара
может ухудшиться настолько, что использование вещи станет опасным для
жизни, здоровья или имущества покупателя. Значит, необходимо определить
момент, когда товар начнет представлять угрозу для покупателя. Это
проблемы решаются путем установления гарантийных сроков, сроков годности
и сроков службы товара.
Гарантийный срок — это период времени, в течение которого товар должен
быть пригодным для целей его обычного использования.
Гарантийные сроки могут устанавливаться как соглашением сторон договора
(а также самим изготовителем товара), так и обязательными для них
требованиями нормативных актов (в первую очередь ГОСТов). В последнем
случае гарантийные сроки носят императивный характер и могут быть
изменены договором купли-продажи лишь в сторону их увеличения. Если же
гарантийный срок на товар не установлен, то в силу п. 1 ст. 470 ГК товар
должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно
используются, в пределах разумного срока2. Этот «разумный» срок является
своеобразным аналогом
См., напр.: абз. 3 п. 5 ст. 18 Закона РФ «О защите прав потребителей»,
п. 11 Примерных правил работы предприятия розничной торговли от 17 марта
1994 г., утв. Письмом Комитета РФ по торговле № 1-314/32-9 // Правила
торговли. М., 1996. С. 30-37.
Этот срок, однако, не может превышать двух лет со дня передачи товара
покупателю. Такой вывод следует из содержания п. 2 ст. 477 ГК.
27
гарантийного, поскольку с его течением закон связывает те же
последствия, что и с течением гарантийного срока. Буквальное толкование
п. 1 ст. 470 ГК приводит к выводу о том, что устанавливаемые договором
гарантийные сроки не могут быть менее указанного «разумного» срока.
По общему правилу, гарантийный срок начинает течь с момента передачи
товара покупателю. Однако, если покупатель не имел возможности
использовать купленный товар по обстоятельствам, зависящим от продавца
(в том числе из-за обнаруженных в нем недостатков1), течение
гарантийного срока приостанавливается на все время действия
соответствующих обстоятельств (п. 2 ст. 471 ГК).
В отношении сложных вещей, т.е. комплектных товаров, гарантии качества
распространяются и на все составные части товара (комплектующие
изделия), если иное не предусмотрено договором купли-продажи (п. 3 ст.
470 ГК). Поэтому гарантийный срок на комплектующие, как правило,
считается равным гарантийному сроку на основное изделие и начинает течь
одновременно с ним.
Срок службы товара часто неоправданно смешивают со сроком его годности2.
Эти понятия, действительно, имеют много общего, поскольку и тог, и
другой срок определяет период безопасного использования товара. Но из
Закона РФ «О защите прав потребителей» следует рад практически важных
различий этих сроков. Так, срок службы устанавливается в отношении
непотребляемых товаров длительного пользования, тогда как срок годности
— на товары потребляемые и, как правило, быстро портящиеся (продукты
питания, парфюмерия, медикаменты и т. а).
Срок службы товара начинает течь со дня продажи товара потребителю и
лишь при невозможности установить его — со дня изготовления товара (п. 2
ст. 19 Закона РФ «О защите прав потребителей»). Срок годности течет со
дня изготовления товара (ст. 473 ГК).
Срок годности всегда определяется единицами времени (периодом, датой), а
срок службы товара может исчисляться и другими единицами измерения
(например, километрами при определении срока службы автомашины).
Для приостановления течения гарантийного срока в этом случае покупатель
обязан известить продавца о недостатках товара в соответствии со ст. 483
ГК. При этом гарантийный срок на товар (комплектующее изделие),
переданный взамен дефектного товара, как правило, устанавливается той же
продолжительности, что и на замененный. – . ;
2 Этого не избежал даже Пленум Верховного Суда РФ. См.: ч. 5 п. 13
постановления Пленума Верховного Суда РФ «О практике рассмотрения судами
дел о защите прав потребителей» от 29 сентября 1994 г. № 7 (с
изменениями от 25 апреля 1995 г., от 26 октября 1996 г. и от 17 января
1997 г.) // Вестник ВАС РФ. 1995. № 3; Бюллетень Верховного Суда РФ.
1995. № 1, 7; Российская газета. 1997. 5 февраля.
28
Срок службы устанавливается изготовителем товара самостоятельно, даже в
тех случаях, когда его определение является обязанностью изготовителя
(п. 2 ст. 5 Закона РФ «О защите прав потребителей»)1. Срок годности
определяется нормативными актами и не может быть изменен ни
изготовителем, ни сторонами договора купли-продажи.
В пределах срока годности товара продавец или изготовитель отвечает за
любые его недостатки (с учетом положений ст. 475 и 476 ГК), тогда как их
ответственность в пределах срока службы (но после истечения гарантийного
срока) ограничена существенными недостатками, возникшими по их вине (п.
1 ст. 5 Закона РФ «О защите прав потребителей»).
Наконец, продажа товара по истечении установленного срока годности прямо
запрещается п. 5 ст. 5 Закона РФ «О защите прав потребителей»2, а в
отношении продажи товаров с истекшим сроком службы такой запрет не
предусмотрен.
Таким образом, срок службы товара можно определить как установленный
изготовителем непотребляемого товара период, втечение которого
потребителю обеспечена возможность безопасного использования товара по
назначению. Срок годности — это установленный нормативным актом период,
по истечении которого потребляемый товар считается непригодным для
использования по назначению и не может быть реализован.
Последствия нарушения условия о качестве товара регулируются ст. 475—477
ГК и зависят от таких факторов, как наличие или отсутствие гарантии
качества, характер и сроки обнаружения недостатков товара.
По общему правилу, продавец отвечает только за недостатки товара,
которые возникли до момента его передачи покупателю либо по причинам,
возникшим до этого момента (п. 1 ст. 476 ГК). Но распределение между
сторонами бремени доказывают этого факта тесно связано с наличием
гарантии качества на товар. В отсутствие гарантии качества покупатель
обязан доказывать, что недостатки возникли еще до момента передачи ему
товара (или по причинам, возникшим до этого момента). Если же на товар
установлена гарантия качества3, ситуация прямо противоположна. Для
освобождения от ответственности продавец вы-
Если срок службы товара изготовителем не установлен, он равен десяти
годам (абз. 2 п. 2 ст. 7 Закона РФ «О защите прав потребителей»).
В связи с этим приобретает особое значение правило п. 2 ст. 472 ГК,
согласно которому передача покупателю товара со сроком годности должна
производиться с таким расчетом, чтобы он мог быть использован ,дю
назначению до истечения указанного срока.
Пункт 2 ст. 476 ГК говорит лишь о гарантии качества на товар,
предоставленной продавцом. Это положение следует толковать
расширительно, т. е. учитывать и гарантии, данные изготовителем товара.
29
нужден доказывать, что недостатки товара возникли после его передачи
покупателю (вследствие нарушения покупателем правил использования или
хранения товара, действий третьих лиц либо непреодолимой силы/.
Чем больше проходит времени между моментами передачи товара покупателю и
предъявления им требований продавцу, связанных с недостатками товара,
тем сложнее суду выяснить действительные обстоятельства дела. Кроме
того, длительный срок использования товара до предъявления претензий по
его качеству порождает известные сомнения в том, что недостатки товара
возникли еще до его передачи покупателю. Во избежание подобных
затруднений ст. 477 ГК устанавливает предельные сроки обнаружения
недостатков проданного товара. Их значение в том, что претензии
покупателя к качеству товаров могут быть предъявлены и, при
соответствующих условиях, подлежат удовлетворению, только если
недостатки товаров были обнаружены в течение сроков, предусмотренных ст.
477 ГК.
Как правило, по товарам, на которые не установлен гарантийный срок или
срок годности, претензии по качеству могут быть заявлены, •если
недостатки проданного товара были обнаружены в разумный срок2 (который,
однако, не может превышать двух лет со дня передачи товара покупателю).
По товарам, на которые предоставлена гарантия или установлен срок
годности, покупатель вправе предъявить требования, связанные с
недостатками, если они были обнаружены в пределах гарантийного срока или
срока годности. Истечение гарантийного срока продолжительностью менее
двух лет само по себе не лишает покупателя права на предъявление
претензии к продавцу. Такое требование может быть удовлетворено, если
недостатки товара обнаружены в пределах двухлетнего срока (хотя бы и
после окончания срока гарантии), но возникли до передачи товара
покупателю или по причинам, имевшим место до этого момента (последнее
обстоятельство должно быть доказано покупателем).
Специальные правила, ориентированные на защиту покупателя, установлены
п. 3 ст. 477 ГК в отношении недостатков комплектующих изделий.
Таким образом, продавец отвечает и за случайно возникшие недостатки
товара. Однако это нельзя рассматривать как дополнительное обременение
продавца, так как ответственность предпринимателя-продавца, по общему
правилу, строится на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК).
Этот «разумный» срок законодатель, похоже, не считает гарантийным (как
следует из формулировки п. 2 ст. 477 ГК), однако по своей природе он
весьма близок к нему, ибо также является сроком, в течение которого
товар должен соответствовать условиям договора о качестве.
30
Статья 475 ГК впервые вводит в цивилистаческий оборот подразделение
недостатков товара на, условно говоря, существенные и обычные
(несущественные). Под существенными недостатками следует понимать такие
дефекты, которые нельзя устранить вообще или без несоразмерных расходов
или затрат времени, либо проявляющиеся неоднократно или вновь после их
устранения и другие, подобные им недостатки (п. 2 ст. 475 ГК). Все
остальные недостатки товара считаются обычными. Последствия их
обнаружения в товаре различны.
Наличие в проданной вещи обычных (несущественных) недостатков не дает
права покупателю на расторжение договора, так же как и на замену
товара1. Возможности покупателя в этом случае ограничены правом
требовать соразмерного уменьшения покупной цены, либо безвозмездного
устранения недостатков товара в разумный срок, либо возмещения
собственных расходов на устранение недостатков товара (п. 1 ст. 475 ГК).
Обнаружение в товаре существенных недостатков дополнительно дает
покупателю право на расторжение договора либо на. замену дефектного
товара доброкачественным (п. 2 ст. 475 ГК). Аналогичные правила
применяются и в отношении товаров, входящих в состав комплекта.
Ж. Продавец обязан передать покупателю товар свободным от прав на него
третьих лиц, если только последний не согласился с существованием таких
обременении (ст. 460 ГК).
Качество товара, в самом широком смысле слова, зависит не только от его
естественных физических, конструктивных, технологических свойств, но и
от прочности правовых оснований владения им, т. е. титула. Ведь одной из
основных отличительных особенностей купли-продажи является обязательство
продавца по перенесению на покупателя права собственности на вещь . Если
титул продавца небезупречен, он не сможет обеспечить покупателю
возможность беспрепятственного владения, пользования и распоряжения
купленным товаром. Поэтому ущербность титула собственника-продавца
означает в то же время и юридическую дефектность самого товара.
Условие о передаче вещи, свободной от прав на нее третьих лиц, является
обычным условием договора купли-продажи и регулируется ст. 460—462 ГК.
Положения этих статей носят императивный характер и не могут быть
изменены соглашением сторон, о чем, в частности, говорит п. 2 ст. 461
ГК.
В нормах, посвященных купле-продаже, начинают вырисовываться параллели с
англо-американским договорным правом. Там, в частности, основной
классификацией договорных условий является их деление на warranties и
conditions. Нарушение одних условий дает покупателю право на расторжение
договора и изыскание убытков, нарушение других — позволяет лишь взыскать
убытки и не колеблет самого договора. Сходная конструкция использована и
в ст. 475 ГК.
См. подр.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 318. 31
Данное условие считается нарушенным, если продаваемый товар обременен
правами третьих лиц (вещными или обязательственными) либо их
притязаниями, которые впоследствии признаны правомерными. Наличие таких
обременении, само по себе уже неприятное для покупателя, может привести
даже к изъятию у него вещи в пользу третьих лиц по решению суда, т.е. к
эвикции. Обременения могут существовать в отношении не только вещи, но и
ее отдельных составных частей (комплектующих), принадлежностей, а также
сопутствующих документов.
Последствия указанных нарушений различаются в зависимости от характера
обременении вещи. Покупатель вправе требовать расторжения договора
купли-продажи либо соразмерного уменьшения цены товара, обремененного
правами третьих лиц. Указанное требование подлежит удовлетворению, если
только продавец не докажет, что покупатель сам знал или должен был знать
о существовании этих прав. Когда же обременения товара заключаются не в
наличии субъективных прав, а лишь в притязаниях (претензиях) третьих
лиц, пока еще не признанных судом, требование покупателя
удовлетворяется, если продавец не докажет, что к моменту передачи товара
ему не было известно о таких притязаниях.
Как и в нормах о качестве товара, обязательным условием удовлетворения
требований покупателя служит возникновение соответствующих обременении
товара до момента его передачи. Поэтому продавец не будет отвечать за
дефектность титула, образовавшуюся после того, как товар перешел к
покупателю.
В случае предъявления иска об изъятии товара продавец по требованию
покупателя обязан вступить в дело на стороне последнего (в качестве
третьего лица без самостоятельных требований). Уклонение от исполнения
этой обязанности лишает продавца права доказывать неправильность ведения
дела покупателем (ч. 3 ст. 462 ГК). Поэтому в случае проигрыша дела
покупателем продавец останется безоружным перед лицом соответствующего
регрессного иска. Если же покупатель не привлек продавца к участию в
деле, последний может освободиться от ответственности, если докажет,
что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить изъятие проданного
товара у покупателя.
В случае изъятия товара третьим лицом у покупателя продавец обязан
возместить ему причиненные убытки, если только не докажет, что
покупатель знал или должен был знать о возможной эвикции (п. 1 ст. 461
ГК).
ГК напрямую не регулирует вопросы ответственности продавца в случае
эвикции вещи не у самого покупателя (первоначального), а у лица,
которому тот ее перепродал. Подобные случаи нередки в сфере продажи
недвижимости, где порой выстраиваются огромные цепочки
32
последовательных договоров купли-продажи. Представляется, что продавец
несет ответственность перед покупателем и в этом случае, однако уже не
по правилам ст. 461 ГК (так как здесь основание ответственности — не
эвикция), а на общих основаниях, предусмотренных п. 1 ст. 393 ГК.
3. По общему правилу, продавец обязан передать покупателю товар в таре и
(или) упаковке (п. 1 ст. 481 ГК). Эта обязанность не распространяется на
продажу товаров, которые по своему характеру не требуют затаривания или
упаковки.
Упаковка и тара служат целям защиты товаров от воздействия окружающей
среды (а иногда и защиты самой окружающей среды от вредных свойств
товара) и облегчения их оборота (продажи, перевозки, хранения).
Обязанность по затариванию или упаковке товара может устанавливаться как
соглашением сторон договора купли-продажи, так и в силу обязательных
предписаний законодательства2. .Конкретные способы упаковки
(затаривания) товаров определяются либо нормативным актом, который
предусматривает обязательность упаковки (затаривания)3, либо самим
договором купли-продажи. Если же они не установлены ни законом, ни
договором, товар должен быть упакован (затарен) обычным для него
способом, а если и таковой отсутствует, то способом, обеспечивающим
сохранность товара (п. 2 ст. 481 ГК).
Условие об упаковке (затаривании) товара может быть нарушено продавцом
как в результате неприменения упаковки (тары) вообще, когда это
необходимо в соответствии с договором или нормативным актом, так и в
результате использования ненадлежащей упаковки (поврежденной,
применяемой для других товаров, не обеспечивающей сохранности товара и
т. п.). При таких нарушениях покупатель вправе требовать от продавца
соответственно: а) упаковки (затаривания) товара, либо б) замены
ненадлежащей упаковки (тары).
Вместо предъявления продавцу указанных требований покупатель может
воспользоваться правами, предусмотренными ст. 475 ГК Таким образом,
законодатель фактически приравнял условие об упаковке (таре) к условиям
о качестве товара. При этом остается открытым вопрос, является ли
нарушение условия об упаковке (таре) существен-
Эта формулировка п. 1 ст. 481 ГК не совсем удачна. Сегодня упаковка
товара и его тара являются важными носителями вездесущей рекламы,
поэтому упаковывается и затаривается все, что только можно. В отношении
большинства массовых товаров подчас сложно определить, требуется ли для
них упаковка (тара) или нет.
См., напр.: п. 41 Правил продажи отдельных видов продовольственных и
непродовольственных товаров; п. 14 Правил продажи меховых товаров, утв.
постановлением Правительства РФ от 24 мая 1994 г. № 553 // СЗ РФ. 1994.
№ 7. Ст. 762.
Чаще всего в роли таких актов выступают государственные стандарты
качества соответствующих товаров.
ным или нет. Наиболее обоснованно мнение о том, что нарушение условия
об упаковке (таре) не относится к существенным по смыслу ст. 475 ГК, а
потому не дает покупателю права требовать расторжения договора
купли-продажи1.
Права и обязанности покупателя. Основу содержания обязательства из
купли-продажи образуют встречные по отношению к обязанностям продавца по
передаче товара обязанности покупателя принять товар и оплатить его.
Наряду с ними закон регулирует и ряд дополнительных обязанностей
покупателя: известить продавца о ненадлежащем исполнении договора (ст.
483 ГК), а также застраховать товар (эта обязанность может возлагаться
как на покупателя, так и на продавца).
Покупатель обязан принять товар, предложенный продавцом (ст. 484 ГК).
Само по себе принятие исполнения—общая обязанность кредитора в любом
обязательстве гражданского права (ст. 406 ГК). Однако в купле-продаже
она регулируется специальными нормами, отражающими особенности только
этого договора.
Принятие товара означает, во-первых, совершение покупателем действий,
которые необходимы с его стороны для обеспечения передачи и получения
товара. Так, покупатель должен получить соответствующие разрешения
(лицензии) на владение товаром (чаще всего — ограниченным в обороте). В
отношении товара, подлежащего перевозке, покупатель обязан сообщить
продавцу отгрузочные реквизиты (если доставка товара является
обязанностью продавца), либо самостоятельно заклю- i чигь договор
перевозки (если товар продан без обязательства доставки I продавцом).
Во-вторых, покупатель обязан совершить фактические действия по принятию
предложенного ему товара, например, выгрузить i его с транспортного
средства, поместить товар на склад, произвести его проверку, принять
документы на товар и т. д. Обязанность принятия товара не
распространяется на случаи, когда покупатель в силу закона или
соглашения сторон имеет право отказаться от исполнения договора
купли-продажи либо потребовать замены товара.
Конкретное содержание обязанности по принятию товара обычно определяется
самим договором купли-продажи, реже — специальными нормативными актами.
В отсутствие таких условий действуют обычно предъявляемые требования,
деловые обыкновения (п. 2 ст. 484 ГК).
Нарушение покупателем условия о принятии товара дает продавцу право
потребовать от покупателя принять товар либо расторгнуть договор. И
втом, ивдругом случае продавец управомочен на взыскание с покупателя
убытков. Возможность понуждения покупателя к исполнению обязательства в
натуре, т.е. к принудительному принятию
Так, в частности, считает Н.И. Клейн (см.: Комментарий к ГК РФ, части
второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. С. 39—40).
34
товара, урегулирована ст. 396 ГК. Так, если покупатель принял некоторые
(часть) из предложенных ему товаров, его можно понудить принять и
остальные. В случае полного отказа от принятия всех товаров продавец
может рассчитывать лишь на взыскание с покупателя убытков.
Покупатель обязан оплатить купленный товар (ст. 486 ГК). Эта обязанность
выполняется путем передачи продавцу покупной цены — определенной
денежной суммы. Понятие и способы определения цен в договорах
купли-продажи уже рассматривались.
По общему правилу, покупатель обязан оплатить товар по цене,
установленной договором купли-продажи. Однако такая цена не всегда
остается неизменной. Наряду с твердыми ценами в хозяйственной практике
применяются также подвижные и скользящие цены. Подвижная (или
условно-твердая) цена фиксируется в договоре и может быть пересмотрена
лишь в случаях значительного отклонения цены договора от средних
рыночных цен на товар в момент исполнения договора. Скользящие цены
обычно устанавливаются на сложные промышленные товары с длительным
сроком изготовления. В этом случае в договоре фиксируется лишь базисная
цена и предусматривается порядок ее пересмотра в зависимости от
изменения ряда финансовых показателей продавца (накладных расходов и
других затрат, амортизационных отчислений, налогов и т. п.). Способ
определения скользящей цены, если он не урегулирован законом или
договором купли-продажи, предусмотрен п. 3 ст. 485 ГК
Обязанность по оплате товара (так же, как и условие о его принятии)
распадается на две части. Во-первых, покупатель обязан совершить за свой
счет подготовительные действия, необходимые для осуществления платежа.
Обычно такие действия заключаются в открытии покупателем специального
банковского счета, информировании продавца о своих банковских реквизитах
(при расчетах по инкассо), открытии аккредитива или выдаче чека на сумму
договора и т. п.
Во-вторых, покупатель должен произвести собственно платеж покупной цены.
Способ платежа, как правило, устанавливается договором купли-продажи в
соответствии с обязательными предписаниями закона. В отношениях между
предпринимателями платеж покупной цены обычно производится в безналичной
форме, в том числе путем направления обслуживающему банку поручения о
переводе денег. Однако обязанность покупателя по оплате товара будет
считаться исполненной лишь с момента фактического получения продавцом
(зачисления на его счет) необходимой денежной суммы.
Оплата должна производиться непосредственно до или после передачи
покупателю товара в полном объеме (единовременно), если иное не
предусмотрено законодательством, договором купли-продажи и не вытекает
из существа обязательства (пп. 1 и 2 ст. 486 ГК).
-• 35
Последствия неоплаты товаров, урегулированные пп. 3—5 ст. 486 ГК,
различаются в зависимости от того, передан ли покупателю товар полностью
(принят им или нет). Если покупатель принял все количество товара,
предусмотренное договором, но не оплатил его, продавец вправе требовать
оплаты товара и, сверх того, уплаты процентов на просроченную сумму
платежа (ст. 395 ГК). При этом, если договором предусмотрена
периодическая поставка товаров, продавец вправе задержать передачу
покупателю следующих партий товара до полной оплаты предыдущих.
Пункт 4 ст. 486 ГК предусматривает право продавца требовать оплаты
товара и тогда, когда покупатель вообще отказался его принять. Но в этом
случае продавец не может понудить покупателя принять товар. А раз товар
не принят, не возникает и обязанность его оплаты. Здесь продавец может
лишь требовать расторжения договора и возмещения ему убытков*.
Соглашением сторон договора могут устанавливаться особые правила оплаты
товаров: авансом, в кредит, а также в кредит с рассрочкой платежа.
Договоры, содержащие такие условия, не являются особыми разновидностями
купли-продажи2. Ведь и предварительная оплата, и отсрочка платежа в
равной мере могут использоваться во всех видах купли-продажи: поставка
может осуществляться в кредит, договор контрактации оплачиваться авансом
и т.д. Как следует из содержания ст. 487—489 ГК, указанные условия могут
устанавливаться только соглашением сторон договора.
Предварительная оплата товара (полная или частичная) производится до его
передачи покупателю в срок, предусмотренный договором, а при отсутствии
такового — в разумный срок, определяемый в соответствии со ст. 314 ГК.
Нарушение условия о предварительной оплате дает продавцу право задержать
передачу товаров либо потребовать расторжения договора. Если же аванс
выплачен не полностью, продавец может задержать или вовсе отказаться от
передачи неоплаченной части товаров (ст. 328 ГК)3.
Права покупателя, не получившего предварительно оплаченных товаров,
определены пп. 3 и 4 ст. 487 ГК. В основном они заключаются
. Размер таких убытков в большинстве случае меньше покупной цены, ведь
продавец может реализовать • не1 принятый товар другому лицу, • хотят бы
и-за меньшую цену. i 1 • • • . ; •
Об этом, в частности, говорит тот факт, что соответствующие нормы
помещены в § 1 главы 30 ГК «Общие положения о купле-продаже», а не в
параграфы, посвященные отдельным разновидностям этого договора.
Последнее фактически означает одностороннее изменение договора
купли-продажи в сторону сужения его предмета, что допускается ст. 450
ГК.
36
в возможности требовать передачи оплаченного товара или возврата суммы
аванса. Также, по общему правилу, покупатель управомочен на получение
процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со
ст. 395 ГК-
Условие о продаже товара в кредит означает предоставление покупателю
отсрочки платежа после передачи ему товара. При этом момент платежа
определяется аналогично нормам о предварительной оплате: в соответствии
с договором либо на основании ст. 314 ГК1. Если товары, которые должны
оплачиваться в кредит, не переданы покупателю, он вправе потребовать
расторжения договора и возмещения убытков (ст. 328 ГК).
Важной особенностью условия об оплате товара в кредит является то, что
его нарушение дает продавцу право требовать возврата неоплаченного
товара2 (наряду с общим правом требования оплаты). По общему правилу, на
просроченную сумму платежа, так же как и при авансовой оплате,
начисляются проценты по ст. 395 ГК. Другая особенность продажи в кредит
заключается в установлении в пользу продавца залога на товары,
переданные покупателю, до момента их полной оплаты (п. 5 ст. 488 ГК).
Диспозитивное условие о залоге является обычным условием продажи в
кредит и не нуждается в специальном закреплении в договоре. В случае
просрочки или отказа покупателя от оплаты товара продавец вправе
обратить взыскание на предмет залога в порядке, предусмотренном ст.
348—350 ГК.
Частным случаем продажи товара в кредит является договор купли-продажи с
оплатой товара в рассрочку. При этом оплата товара также производится
через какое-то время после его передачи покупателю (т. е. в кредит), но
не единовременно, а по частям. К существенным
Н. И. Клейн и Т. Л. Левшина полагают, что при отсутствии в договоре
продажи в кредит условия о сроке платежа он должен определяться
аналогично правилам о коммерческом кредите — займе. Поэтому разумный
срок оплаты товара, о котором говорит ст. 314 ГК, не может быть менее 30
дней (см.: Комментарий к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О.
Н. Садикова. С. 48).
При реализации этого требования Н.И. Клейн и Т. Л. Левшина предлагают
учитывать положения ст. 491 ГК, характер товаров, проданных в кредит, и
существо обязательства. В результате авторы приходят к выводу, что
продавец имеет право требовать возврата неоплаченных товаров только в
случае, когда он является их собственником (см. там же, с. 48.). С этим
мнением трудно согласиться. Ведь, по общему правилу, право собственности
на товар, проданный в кредит, переходит к покупателю с момента передачи,
что следует из формулировки абз. 1 ст. 491 ГК. Именно для такого случая
(общего правила) п. 5 ст. 488 ГК и устанавливает условие об обременении
проданного товара залогом в пользу продавца (залогодатель и
залогодержатель не могут совпадать в одном лице), а п. 3 той же статьи
предоставляет право требовать возврата вещи.
37
условиям такого договора относятся не только предмет, но и цена товара,
порядок, сроки и размеры платежей (абз. 2 п. 1 ст. 489 ГК)1. Особенность
договора купли-продажи с рассрочкой платежа состоит в том, что уплата
покупателем в общей сложности более чем 50% цены товара значительно
сужает права продавца в случае последующих задержек оплаты. Так,
продавец, по общему правилу, уже не сможет требовать возврата
неоплаченной части товара или расторжения договора (п. 2 ст. 489 ГК).
Однако и в этом случае продавец вправе получить удовлетворение из
стоимости заложенных товаров, а также требовать возмещения убытков.
Другим случаем продажи товара в кредит (в том числе с рассрочкой
платежа) является договор купли-продажи с условием сохранения право
собственности за продавцом (ст. 491 ГК). Это условие является случайным
и применяется лишь тогда, когда стороны специально его оговорили. Оно
налагает на покупателя дополнительные обязанности не отчуждать товар и
не распоряжаться им иным образом до момента его полной оплаты.
Следовательно, продавец, имеющий право требовать возврата товара,
получает дополнительные гарантии защиты своих интересов, ведь любая
сделка покупателя по отчуждению товара будет считаться ничтожной.
Покупатель обязан известить продавца о ненадлежащем исполнении договора
(ст. 483 ГК). ГК впервые вводит в наше законодательство столь детальную
норму об обязанности покупателя информировать продавца о тех или иных
нарушениях договора с его стороны. Впрочем, реально эта обязанность
обременяет покупателя лишь в тех случаях, когда продавец не знал и не
должен был знать о нарушениях договора (п. 3 ст. 483 ГК).
Перечень условий договора купли-продажи, о нарушении которых покупатель
обязан известить продавца, содержится в п. 1 ст. 483 ГК. К ним относятся
условия о: количестве, ассортименте, комплектности, качестве, таре и
упаковке.
Срок направления соответствующего извещения может определяться законом
(подзаконными актами) или самим договором купли-продажи. Если такой срок
не установлен, покупатель должен направить
При отсутствии в договоре условия о цене суд, в принципе, мог бы
определить ее в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК. Но для определения
периодичности платежей никаких объективных критериев закон не
предусматривает, да это и невозможно. Вследствие этого отсутствие в
договоре условий о сроках и размерах платежей не может быть восполнено
судом, а сами условия приобретают характер существенных. Сумма всех
платежей составляет покупную цену, поэтому и цена с необходимостью
становится существенным условием договора.
38
извещение в разумный срок после того, как нарушение должно было быть
обнаружено исходя из характера и назначения товара.
Специфика этой обязанности покупателя в том, что ее неисполнение может
существенно ограничить его права (или даже лишить некоторых прав),
вытекающие из нарушения продавцом условий договора купли-продажи. Так,
требования о передаче недостающего количества товара, замене товара, об
устранении его недостатков, о доукомютекговании или замене
некомплектного товара, об упаковке (затаривании) или замене ненадлежащей
упаковки (тары) могут быть осуществлены покупателем в полном объеме лишь
при условии извещения продавца о соответствующих нарушениях им договора.
В противном случае продавец может полностью или частично отказаться от
удовлетворения требований покупателя, доказав, что отсутствие у него
сведений о нарушении договора повлекло невозможность устранить эти
нарушения (или связано с дополнительными чрезмерными расходами).
Договором купли-продажи может предусматриваться обязанность покупателя
или продавца по страхованию товара (ст. 490 ГК). Это условие является
случайным и будет иметь силу, только если в договоре определено, на
какую из сторон возлагается обязанность по страхованию1.
Содержание обязанности по страхованию (выбор страховщика, определение
страховых рисков и т. п.) может определяться как самим договором
купли-продажи, так и деловыми обыкновениями, существующими в торговле
теми или иными товарами.
Нарушение условия о страховании обязанной стороной договора дает право
другой стороне самостоятельно застраховать товар (с отнесением всех
расходов на обязанную сторону) либо потребовать расторжения договора и
возмещения убытков.
Правам покупателя, основным среди которых является право требовать
передачи товара, корреспондируют рассмотренные выше обязанности
продавца.
Вопрос о том, являются ли действия покупателя по предотвращению эвикции
товара (ст. 461—462 ГК) его субъективным правом или обязанностью,
неоднозначен. Строго говоря, ГК говорит об обязанности покупателя
привлечь продавца к участию в деле об эвикции. Однако существование
любой обязанности предполагает применение мер ответственности за ее
нарушение. Тогда как неисполнение «обязанности», предусмотренной ч. 1
ст. 462 ГК, не влечет ответственности покупателя перед продавцом.
Поэтому привлечение продавца к уча-
По этой причине встречающиеся в договорах предпринимателей лаконичные
условия типа «поставляемый товар подлежит страхованию» в такой
формулировке не имеют никакого смысла.
39
стию в деле скорее право покупателя, нежели его обязанность. Содержание
этого права раскрыто ранее применительно к соответствующей обязанности
продавца.
§ 3. Договор розничной купли-продажи
Понятие и элементы договора розничной купли-продажи. Договором розничной
купли-продажи называется договор, по которому продавец (розничный
торговец) обязуется передать покупателю вещь для использования, не
связанного с предпринимательской деятельностью (ст. 492 ГК).
Розничная купля-продажа — самый распространенный вид договора
купли-продажи. Ежедневно в мире совершаются миллиарды таких сделок,
которые в своей совокупности образуют розничный торговый оборот. На
своем пути к потребителю товары обычно проходят целый ряд этапов
(закупка сырья, производство, распределение в порядке оптовой торговли),
опосредуемых различными правовыми формами. Но в конечном счете именно
обслуживание потребностей населения — главная цель всей экономики.
Снабжение товарами огромной массы потребителей осуществляется в форме
договора розничной купли-продажи. Он является финальной правовой формой,
опосредующей процессы обращения материальных благ перед тем, как они
будут потреблены. На этом последнем этапе государство еще имеет
возможность активно вмешаться в регулирование процессов распределения,
откорректировать обратные связи между потреблением и производством.
Однако и само потребление товаров отчасти регулируется законодательством
о розничной купле-продаже. Ведь только надлежащее исполнение
обязательства прекращает его. Если же права потребителя нарушены, закон
продолжает защищать их вплоть до момента окончательного исполнения
договора.
Столь значительная роль договора розничной купли-продажи обусловливает
самое пристальное внимание, уделяемое ему законодателем. Источники
правового регулирования этого обязательства отражают как потребительский
(общегражданский) характер розничной купли-продажи, так и разнообразие
видов продажи отдельных групп товаров. Основное место здесь занимает § 2
главы 30 ГК о розничной купле-продаже. В части, не противоречащей ему,
действует Закон о защите прав потребителей и ряд других специальных
законов1. Для продажи отдельных видов товаров подзаконными актами
установлены особые
1 См., напр.: Закон РФ «О сертификации продукции и услуг» и Закон РФ «О
стандартизации».
40
правила . Большую роль в толковании соответствующих правовых норм
играют разъяснения Пленума Верховного Суда РФ2, которыми, в частности,
определяется соотношение сферы применения ГК и Закона о защите прав
потребителей. Этот вопрос имеет большое значение, поскольку Закон
содержит значительное количество положений, отсутствующих в ГК, либо
отличающихся от аналогичных норм ГК- Так, согласно пп. 1 и 2
постановления Пленума Верховного Суда РФ «О практике рассмотрения судами
дел о защите прав потребителей» от 29 сентября 1994 г. сфера действия
Закона о защите прав потребителей в области розничной торговли
ограничена случаями, когда покупателем по договору выступает гражданин,
приобретающий товары исключительно для личных (бытовых) нужд, а
продавцом — предприниматель. При этом Закон действует: а) когда его
применение прямо предусмотрено нормами ГК, либо б) когда Закон, даже при
отсутствии специальных отсылок на него, конкретизирует общие нормы ГК,
либо в) если ГК не регулирует соответствующих отношений, ли1бо г) Закон
содержит иные правила, нежели ГК, когда это прямо допускается ГК. Таким
образом, в отношении потребительской розничной купли-продажи Закон о
защите прав потребителей по отношению ГК выступает в роли lex specialis
в той мере, в какой он ГК не противоречит.
Так же, как и купля-продажа вообще, договор розничной продажи порождает
обязательство по возмездному отчуждению имущества. Он считается
заключенным с момента достижения соглашения между сторонами, т.е.
является консенсуальным, хотя определение этого мо-
См., напр.: Указ Президента РФ «О реализации предметов антиквариата…»
от 30 мая 1994 г.; Правила продажи отдельных видов продовольственных и
непродовольственных товаров; Правила комиссионной торговли
непродовольственными товарами; Правила продажи меховых товаров; Правила
продажи товаров по заказам и на дому у покупателей, утв. постановлением
Правительства РФ от 20 февраля 1995 г. № 169 // СЗ РФ. 1995. № 9. Ст.
761; Правила розничной торговли алкогольной продукцией на территории
Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 19 aBiycra
1996 г. № 987 // СЗ РФ. 1996. № 35. Ст. 4193.; Правила продажи товаров
по образцам, утв. постановлением Правительства РФ от 19 августа 1994 г.
№ 970 // СЗ РФ. 1994. № 19. Ст. 2209; Правила продажи изделий из
драгоценных металлов и драгоценных камней, утв. постановлением
Правительства РФ от 15 июня 1994 г. № 684 // СЗ РФ. 1994. № 9. Ст. 1006;
Правила продажи новых автомототранспортных средств, утв. постановлением
Правительства РФ от 12 февраля 1994 г. № 109 // Собрание актов РФ. 1994.
№ 8. Ст. 601.
Основное место среди них занимает постановление Пленума Верховного Суда
РФ «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей» от 29
сентября 1994 г. № 7 (с изм. от 25 апреля 1995 г., от 26 октября 1996 г.
и от 17 января 1997 г.) // Вестник ВАС РФ. 1995 № 3; Бюллетень
Верховного Суда РФ. 1995. № 1, 7;
Российская газета. 1997. 5 февраля.
41
мента имеет значительную специфику. Обязательства сторон носят
встречный характер, следовательно, договор является взаимным.
Договор розничной купли-продажи во всех случаях публичный (п. 2 ст. 492
ГК) и, как правило, выступает в качестве договора присоединения.
Отмеченные особенности субъектного состава и предмета договора обычно
достаточны для его отграничения от других ввдов купли-продажи. Однако в
спорных случаях (например, при сравнении розничной купли-продажи и
поставки) следует обращать внимание на публичный характер договора.
В нормативных актах, регулирующих особенности розничного товарооборота в
отдельных отраслях, купля-продажа зачастую необоснованно смешивается с
оказанием услуг (например, «услуг» общественного питания1). В других
случаях самостоятельными услугами считаются действия по доставке
купленного товара покупателю (п. 4 Правил распространения периодических
печатных изданий по подписке2). Причина этих недоразумений в том, что в
экономике розничным товарооборотом считается совокупность всех сделок с
условием наличной оплаты (в том числе договоров проката, бытового
подряда, оказания услуг гражданам и т. п.). Но в юридическом понимании
услуга — это действие, результат (ценность) которого неотделим от самого
действия и проявляется (потребляется) в процессе оказания услуги. Тогда
как товар, являющийся предметом купли-продажи, всегда вещественен и
существует как таковой (независимо от действий продавца по передаче
товара).
Элементы договора розничной купли-продажи. Продавцам по договору может
выступать только предприниматель (индивидуальный или коллективный —
коммерческая организация), осуществляющий деятельность по продаже
товаров в розницу3. Последнее условие означает, что характер и объем
правоспособности лица должны предполагать возможность ведения розничной
торговли. Так, банк или индивидуальный предприниматель-юрист не могут
выступать в этом договоре на стороне продавца. Кроме того, розничная
торговля некоторыми видами товаров (прежде всего, подакцизными:
алкоголем, табачными и юве-
Правила производства и реализации продукции (услуг) общественного
питания, утв. постановлением Правительства РФ от 13 апреля 1993 г. № 332
// Собрание актов РФ. 1993. № 16. Ст. 1354.
Правила распространения периодических печатных изданий по подписке, утв.
постановлением Правительства РФ от 14 марта 1995 г. № 250 // СЗ РФ.
1995. № 12. Ст.1061.
В ряде случаев и некоммерческие организации выступают в качестве
предпринимателей ad hoc (так, религиозные организации продают различную
культовую атрибутику). При этом на них могут распространяться
соответствующие нормы § 2 главы 30 ГК и даже положения Закона РФ «О
защите прав потребителей».
42
лирными изделиями, бензином и легковыми автомобилями и т.д.) может
осуществляться только на основе специальной лицензии. Таким образом,
круг возможных продавцов по договору розничной купли-продажи оказывается
уже, чем в договоре поставки (поставщиком может быть любой
предприниматель, не обязательно розничный торговец). Покупа-телем по
договору обычно выступает гражданин. Юридические лица могут приобретать
товары в порядке розничной торговли только для их использования в целях,
не связанных с предпринимательской деятельностью. В отношении
коммерческих организаций действует презумпция, согласно которой все
совершаемые ими сделки носят предпринимательский характер, что
ограничивает возможность их участия в указанном договоре1. Напротив,
приобретение товаров некоммерческими организациями, по общему правилу,
облекается в форму розничной купли-продажи, если товар покупается в
розничной торговой сети.
В отношении ряда товаров, ограниченных в обороте, законодательством
установлены специальные требования к покупателям, которые должны
обладать соответствующей правоспособностью (например, по покупке
оружия).
Особый характер розничной купли-продажи абсолютно исключает возможность
участия в этой сделке государства, так как оно не является ни
предпринимателем, ни потребителем.
Предметом договора могут быть любые вещи, не изъятые из оборота, как
определяемые родовыми признаками, так и индивидуально-определенные.
Продаваться в порядке розничной торговли могут и существующие, и будущие
вещи. Разумеется, последний случай нетипичен, ведь большинство договоров
розничной купли-продажи заключается и исполняется практически
одновременно (разрыв во времени между выдачей товарного чека и оплатой и
получением товара, как правило, невелик). Однако нормы ГК не
препятствуют продаже будущих вещей, поэтому соответствующие договоры
также могут иметь место (иногда в каталогах фирм посылочной торговли
рекламируются товары, которые в данный момент еще не производятся).
Как соотносятся предметы купли-продажи вообще и договора розничной
купли-продажи? Очевидно, предмет последнего уже. Так, продажа
имущественных прав вряд ли может осуществляться в форме розничной
торговли. Права из обязательств договорного характера обычно существуют
в рамках относительных правоотношений, привязаны к конкретному должнику,
а потому не существуют в массовых
Однако договор, по которому предприниматель приобретает у розничного
торговца товар для использования в благотворительных целях, является
все-таки куплей-продажей, а не поставкой.
43
количествах,необходимых для розничной торговли. Исключительные права в
большинстве случаев связаны с индивидуализацией правообладателя, и
поэтому также не могут быть предметом розничной продажи. Вещные права
следуют за конкретной вещью, в отрыве от которой продать их весьма
затруднительно. Отмеченное, однако, не означает принципиальной
невозможности розничной продажи имущественных прав. Так, фондовые
магазины, которых у нас становится все больше, предлагают к продаже
гражданам различные ценные бумаги: акции, облигации, векселя. Их покупка
означает приобретение гражданином соответствующих имущественных прав,
воплощенных в этих бумагах. Такие договоры соответствуют всем признакам
розничной купли-продажи. Но предметом указанных сделок являются все-таки
не сами права, а ценные бумаги как вещи особого рода. Поэтому предметом
договора розничной купли-продажи могут быть только вещи*.
Статья 492 ГК характеризует предмет договора — товар — не путем указания
его специфических свойств, особенностей, а через определение целей его
использования. По этой причине большинство товаров может выступать
предметом как купли-продажи, так и поставки. Например, легковой
автомобиль может быть предметом розничной купли-продажи, если его
приобретает в магазине гражданин-потребитель. Он же будет предметом
поставки, если его приобретет для своих нужд таксопарк. Если же
продавцом автомобиля выступает гражданин, это будет договор
купли-продажи, регулируемый общими нормами ГК.
Таким образом, предметом договора розничной купли-продажи могут быть
только вещи, используемые для личного, семейного, домашнего (т.е.
бытового) или иного потребления, не связанного с ведением
предпринимательской деятельности.
Цена договора розничной купли-продажи, как следует из ст. 494 ГК,
признается его существенным условием. Это правило напрямую связано с
нормами, определяющими момент заключения договора. Учитывая характер
розничной купли-продажи как договора присоединения, п. 1 ст. 500 ГК
предусматривает, что покупатель обязан оплатить товар по цене,
объявленной продавцом в момент заключения договора розничной
купли-продажи. При этом ценатоваров, по общему правилу, должна
устанавливаться одинаковой для всех покупателей (п. 2 ст. 426
К числу вещей относятся, в частности, и деньги. Поэтому продажа
гражданам иностранной валюты также охватывается понятием розничной
купли-продажи, несмотря на то что соответствующие торговые заведения
называются обменными пунктами.
44
ГК). Отсюда можно сделать вывод о том, что покупатель по договору
розничной купли-продажи не может непосредственно участвовать в
определении цены товара.
Какие последствия наступают при нарушении продавцом указанного правила?1
С одной стороны, п. 5 ст. 426 ГК говорит о ничтожности условий
публичного договора (в том числе о цене), которые не являются равными
для всех покупателей. Однако признание ничтожным существенного условия о
цене влечет недействительность всей сделки, что вытекает из толкования
ст. 180 ГК. Следовательно, покупатель, которому товар продан по более
высокой цене, чем другим, вправе требовать признания договора
недействительным (ничтожным) и восстановления сторон в первоначальное
положение. Если купленный товар уже потреблен, двусторонняя реституция
будет означать возмещение покупателю разницы между уплаченной им ценой и
наименьшей ценой, по которой данный продавец отпускал товар другим
покупателям.
Цены на отдельные вицы товаров устанавливаются или регулируются
государством2 и, следовательно, приобретают для продавца обязательный
характер.
Срок договора розничной купли-продажи определяется самими сторонами и
является обычным условием договора. Существенный характер он обязательно
приобретает лишь в договорах купли-продажи товара в кредит с рассрочкой
платежа.
Отсутствие в договоре условия о сроке восполняется с помощью
диспозитивных норм подзаконных актов, регулирующих отдельные
разновидности розничной купли-продажи, и общих норм ПС-Статья 496 ГК
содержит правила о договорах, заключенных с условием принятия товара
покупателем в определенный срок. В таком договоре моменты заключения
(путем оплаты) и принятия товара покупателем не совпадают. Практическая
ценность указанной статьи
1 На первый взгляд, требование одинакового размера цены не выполняется
при продаже товаров на рынках. Здесь покупатель может «поторговаться» и
порой весьма значительно снизить предлагаемую цену. Однако это вполне
допустимо, если продавцом выступает гражданин, не являющийся
предпринимателем (следовательно, договор не носит характера розничной
купли-продажи).
Перечни товаров, цены на которые регулируются государством, утверждены
постановлением Правительства РФ «О мерах по упорядочению
государственного регулирования цен (тарифов)» от 7 марта 1995 г. № 239
(с изменениями от 8 февраля 1996 г., от 15 апреля 1996 г. и от 31 июля
1996 г.) // СЗ РФ. 1995. № 11, Ст. 997; 1996. .№ 7, Ст. 669; № 17, Ст.
2002; № 32, Ст. 3942. В розничной торговле к таким товарам относятся,
например, драгоценные металлы и камни, ликероводочная продукция,
11жиженный газ в баллонах для бытовых нужд и др.
45
невелика, поскольку все се положения дублируют общие нормы ГК1. Так,
неявка покупателя для принятия товара в определенный срок может
рассматриваться продавцом как отказ покупателя от исполнения договора.
Ответственность за это нарушение наступает по общим правилам п. 1 ст.
393 ГК в форме возмещения убытков. Однако вряд ли размер этих убытков
превысит покупную цену товара, полученную продавцом.
Правила о форме и порядке заключения договора розничной купли-продажи
обладают рядом особенностей.
По общему правилу, гражданско-правовой договор считается заключенным,
когда между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным
условиям (ст. 432 ГК). Договор розничной купли-продажи считается
заключенным с момента выдачи продавцом покупателю документа,
подтверждающего оплату товара (кассового, товарного чека и т. п.).
Однако оплата товара и достижение соглашения между сторонами — это не
одно и то же. Иногда оплата следует за соглашением сторон (товар
отобран, а затем оплачен), иногда — предшествует ему. Последний случай
имеет место, когда покупатель, определив для себя нужный товар,
оплачивает его в кассу. В момент оплаты магазин (в лице кассира) может и
не знать, какой товар и в каком количестве намерен приобрести
покупатель, назвавший общую сумму покупки. Однако в силу прямого
указания ст. 493 ГК договор розничной купли-продажи будет, по общему
правилу, считаться заключенным именно с момента оплаты товара. Очевидно,
здесь мы сталкиваемся с особой юридической фикцией: оплата всегда
понимается как состоявшееся соглашение сторон. Это законодательное
решение небезупречно, но имеет и свои положительные черты. Ведь момент
оплаты товара всегда формально определен, а это снимает возможные споры,
был ли заключен договор или нет.
Строго говоря, ст. 493 ГК связывает момент заключения договора не с
оплатой, а с выдачей документа, подтверждающего оплату. Эта формулировка
не совсем удачна. Во-первых, отсутствие у покупателя указанного
документа не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания
в подтверждение заключения договора и его условий. Во-вторых, многие
виды розничной купли-продажи (торговля на
Возможно, законодатель хотел закрепить здесь особое право покупателя
отсрочить оплату товара на некоторый срок. Такая возможность
предусмотрена, в частности, п. 15 Правил продажи меховых товаров. Ранее
право покупателя оставить отобранный им товар на определенное время на
контроле широко применялось в розничной торговле. Однако формулировки
ст. 497 ГК не оставляют сомнений в том, что покупатель вправе отсрочить
именно принятие, а не оплату товаров. Необходимость особого закрепления
этого права невелика.
46
рынках, с лотков, продажа газет и т.д.1) вообще не предусматривают
выдачи кассовых чеков. Таким образом, ст. 493 ГК следует толковать в том
смысле, что договор розничной купли-продажи считается заключенным с
момента оплаты покупателем товара, которая часто сопровождается выдачей
чека. Указанное правило носит диспозитивный характер и может быть
изменено как законом, так и самим договором розничной купли-продажи (ст.
493 ГК)2.
Согласно ст. 493 ГК требуемая для договора форма соблюдена с момента
вьщачи покупателю документов об оплате. Однако указанные документы
нельзя рассматривать в качестве письменной формы сделки (ст. 160 ГК), их
назначение — служить доказательством оплаты товара. Поэтому форма
договора розничной купли-продажи должна подчиняться общим правилам ст.
159—161 ГК: в устной форме могут заключаться сделки, исполняемые в
момент совершения (таково большинство договоров розничной
купли-продажи), и сделки между гражданами на сумму менее десяти
минимальных размеров оплаты труда3. Все остальные сделки должны
облекаться в письменную форму, несоблюдение которой, по общему правилу,
лишает продавца права ссылаться на свидетельские показания (п. 1 ст. 162
ГК).
В качестве особой разновидности-розничной купли-продажи законодатель
выделяет договор продажи с использованием автоматов (ст. 498 ГК). Его
единственная особенность — заключение путем совершения конклюдентных
действий5.
См.: Перечень отдельных категорий предприятий (в том числе физических
лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица, в случае осуществления ими торговых операций или
оказания услуг), организаций и учреждений, которые в силу специфики
своей деятельности либо особенностей местонахождения могут осуществлять
денежные расчеты с населением без применения контрольно-кассовых машин,
утв. постановлением Правительства РФ от 30 июля 1993 г. № 745 //
Собрание актов РФ. 1993. № 32. Ст. 3017.
Конструкция договора розничной купли-продажи, в котором регулируется
момент его заключения (а не вступления в силу), необычна для нашего
законодательства.
Исполняемые при самом совершении договоры розничной купли-продажи между
гражданами на сумму менее 10 M РОТ могут заключаться также путем
совершения конклюдентных действий (п. 2 ст. 128 ГК).
В розничной торговле покупатель (и только он!) вправе ссылаться на
свидетельские показания во всех случаях (ст. 493 ГК). Эта норма, не
предусматривающая никаких исключений, чрезмерно жестка по отношению к
продавцу. Ведь сторонами договора могут быть и два юридических лица.
Вследствие несоблюдения обязательной письменной формы их процессуальное
положение будет неравным.
Данный договор считается заключенным с момента совершения покупателем
действий, необходимых для получения товара. А это в большинстве случаев
— оплата товара.
47
Публичный характер договора розничной купли-продажи проявляется в
особом порадке его заключения. Оферентом, как правило, здесь выступает
продавец, а сама оферта в большинстве случаев— публичная. Напомним, что
публичная оферта — это содержащее все существенные условия предложение о
заключении договора, обращенное к неопределенному кругу лиц, которое в
каждый конкретный момент времени может быть акцептовано лишь одним
лицом. Типичный пример публичной оферты — продажа товаров (газет,
напитков) через автоматы. В случае публичной оферты покупатель может
судить о ее существовании по фактическим обстоятельствам дела. Так, если
автомат включен и снабжен товаром, значит, налицо оферта, которую
покупатель вправе акцептовать. Если же товар закончился или у автомата
очередь (что, как правило, заметно с первого взгляда), то оферта
временно снята и покупателю придется подождать ее возобновления. По этой
причине п.1 ст. 437 ГК, по общему правилу, рассматривает рекламу и иные
предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, лишь как
приглашение делать оферты (вызов на оферту).
С другой стороны, ст. 494 ГК содержит прямо противоположное правило:
реклама, предложение товаров в каталогах, описаниях и другими способами,
обращенными к неопределенному кругу лиц, признаются публичной офергой,
если они содержат все существенные условия договора. Таким образом,
законодатель в сфере розничной торговли отступил от общего правила.
Причина такого решения, вероятно, заключается в стремлении побудить
рекламодателей ответственнее относиться к информации, обращенной к
широкой публике. Однако указанное правило не вполне согласуется с
обычаями делового оборота в России и способно породить известные
проблемы2.
Более категоричное утверждение Т. Л. Левшиной неточно (см.: Комментарий
к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. С. 54).
Разве не может сам покупатель выступить с предложением заключить
договор? Да и продавец, в принципе, может обратиться с офергой к
конкретному лицу. Ведь публичный характер розничной купли-продажи
означает лишь то, что продавец не вправе отказать в заключении договора,
условия которого должны быть одинаковы для всех покупателей (пп. l и 2
ст. 426 ГК).
Представим себе, что фирма посылочной торговли поместила в своем
каталоге информацию о товаре, который имеется на складе в ограниченном
количестве (сокращение товарных запасов — один из основных путей
повышения рентабельности современного бизнеса). На эту «публичную
оферту» откликнулось одновременно множество покупателей, причем по
характеру посылочной торговли ни один из покупателей не может знать о
том, сколько человек акцептовало эту оферту до него. Вполне возможно,
что количество полученных фирмой акцептов (а следовательно, и
заключенных договоров) превысит количество имеющегося товара. Как в этом
случае определить, кому из акцептантов выслать товар, а кому отказать?
48
Демонстрация товаров или предоставление сведений о них (описаний,
каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте продажи (на прилавках, в
витринах) признается, по общему правилу, публичной офертой независимо от
того, указаны ли цена и другие существенные условия договора (п. 2 ст.
494 ГК). Здесь мы снова сталкиваемся с юридической фикцией: все
существенные условия розничной купли-продажи считаются согласованными
сторонами, если информация о товаре предоставлена покупателю в торговом
зале1. Это правило также небезупречно. Ведь если цену на продаваемые
товары обычно легко можно установить, то другие существенные условия
(например, срок и порядок оплаты товара в рассрочку) определить гораздо
сложнее. В последнем случае п. 2 ст. 494 ГК бьет по интересам
покупателей, хотя рассчитан на их защиту2.
Содержание договора розничной купли-продажи. Обязанности продавца в
договоре розничной купли-продажи состоят в передаче покупателю товара:
а) в определенном месте; б) со всеми принадлежностями и документами,
относящимися к товару; в) в согласованном количестве и ассортименте; г)
соответствующей комплектности и в комплекте, если таковой предусмотрен;
д) установленного качества; е) свободным от прав третьих лиц; ж) в
надлежащей упаковке и (или) таре.
А. По общему правилу, продавец обязан передать покупателю товар
непосредственно после его оплаты, в торговом зале (торговом заведении).
Но договором может быть предусмотрено и условие о доставке товара
покупателю. В этом случае продавец обязан доставить товар в место,
указанное покупателем, а если оно не определено — в место жительства
гражданина или место нахождения юридического лица, являющихся
покупателями (п. 1 ст. 499 ГК). Срок исполнения этой обязанности обычно
устанавливается договором либо соответствующи-
Огметим еще один недостаток указанного правила. Реклама, содержащая все
существенные условия договора, считается публичной офертой только
применительно к договорам розничной купли-продажи. В отношении всех
других потребительских договоров (которые, в частности, регулируются
Законом РФ «О защите прав потребителей») и иных видов купли-продажи
действует прямо противоположное общее правило ст. 437 ГК. Но так ли уж
специфична розничная купля-продажа в отношении порядка заключения
договора?
Необходимость этой фикции сомнительна. Ведь договор розничной
купли-продажи, по общему правилу, считается заключенным в момент оплаты
товара. Как покупатель может оплатить его, т. е. заключить договор, не
зная цены? Видимо, ему придется дополнительно справиться о цене покупки
у продавца. Тогда оферта продавца будет включать в себя и цену товара.
Покупатель, приобретающий товар с условием его доставки, фактически
вынужден принять любые условия продавца о сроке, если только он
специально не позаботился об их согласовании.
49
ми Правилами продажи товаров. В противном случае он понимается как
разумный срок, который начинает течь с момента получения
соответствующего требования покупателя1. Момент исполнения договора с
условием доставки товара, по общему правилу, определяется датой вручения
товара покупателю2.
Наряду с указанными возможностями, товары могут продаваться и
непосредственно на дому у покупателей3.
Б. Товар должен передаваться покупателю со всеми принадлежностями и
относящимися к нему документами. Содержание таких документов в общем
вице определено ст. 10 Закона РФ «О защите прав потребителей», а их
конкретный перечень для отдельных групп товаров — соответствующими
Правилами продажи товаров. Например, на электробытовые и радиотовары
должны выдаваться: паспорт, гарантийный талон, инструкция по
эксплуатации на русском языке (пп. 43, 48 Правил продажи отдельных видов
продовольственных и непродовольственных товаров), а также товарный чек с
обозначением номера (названия) магазина, даты покупки, наименования
товара, артикула, сорта, цены и погашенный кассовый чек (п. 51 Правил
продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных
товаров).
В. Обязанность продавца передать покупателю определенное договором
количество товара, т.е. «чистым весом и полной мерой», не специфична для
розничной купли-продажи, а потому особо законом не регулируется4.
Г. В сфере розничной торговли условие об ассортименте обычно
характеризует не сам товар, а скорее предмет деятельности торгового
предприятия. Ведь ассортимент, т. е. разбивка товаров по тем или иным
признакам внутри одного рода, как правило, имеет значение при продаже
значительного количества однородных товаров, что позволяет говорить уже
не о розничной, а об оптовой (мелкооптовой) продаже. Ранее в розничной
торговле обычно предусматривались обязательные
Таким образом, срок исполнения этой обязанности определяется моментом
востребования и отличается от общего правила абз. 2. п. 2 ст. 314 ПС о
семидневном сроке исполнения подобных обязательств.
Если покупатель отсутствует, товар может быть вручен любому лицу,
предъявившему документ, свидетельствующий о заключении договора или об
оформлении доставки товара.
См. пп. 20—22 Правил продажи товаров по заказам и на дому у покупателей.
Даже Закон РФ «О защите прав потребителей» не определяет последствий
нарушения продавцом условия о количестве товара, что вряд ли можно
считать нормальным. А вот УК РФ о последствиях обмера и обвеса
покупателя говорит вполне определенно (ст. 200 УК).
50
требования к минимальному ассортименту товаров, предлагаемых к продаже,
т.е. ассортиментному перечню. Сейчас эта практика почти забыта, а
продавцы, за редкими исключениями, сами определяют набор продаваемых ими
товаров.
Д. Обязанность продавца передать покупателю товар соответствующей
комплектности либо предусмотренный комплект товаров является общей для
всех видов купли-продажи. Так же как и количество, условие о
комплектности (комплекте) товаров законодательством специально не
регулируется1. В общем вице Закон РФ «О защите прав потребителей»
запрещает продавцу обусловливать приобретение одних товаров обязательным
приобретением других (п. 2 ст. 14 Закона РФ «О защите прав
потребителей»). Следовательно, условие о комплекте продаваемых товаров
может определяться лишь с согласия покупателя.
Е. Качество товаров, являющихся предметом розничной купли-продажи, в
большинстве случаев определяется государственными стандартами,
требования которых обязательны для продавцов. Стороны договора вправе
предусмотреть повышенные по сравнению с ГОСТами требования к качеству
(абз. 2 п. 4 ст. 469 ГК), однако занижать их (даже с согласия
покупателя) запрещено.
Статья 497 ПС регулирует такой вид розничной купли-продажи, как продажа
товаров по образцам. Однако это условие не является способом определения
качества товара, как можно было бы ожидать, а скорее служит определению
предмета договора. Образцом товара считается не только его экземпляр, но
и описание (каталог), что и вовсе противоречит общепринятому пониманию
указанного условия. В результате законодатель формулирует правило,
согласно которому договор может быть заключен на основании ознакомления
покупателя с образцом товара (в том числе с его описанием). Каким же
другим способом можно ознакомить покупателя с предметом договора?
Вероятно, просто сообщив название товара, не показывая ни сам товар, ни
его изображения, ни описания2. Такой случай настолько маловероятен, что
договор продажи по образцам охватывает почти все возможные варианты
розничной купли-продажи3. Невнятность ст. 497 ГК еще более усугубля-
Пункг 43 Правил продажи отдельных видов продовольственных и
непродовольственных товаров говорит лишь об обязанности продавца
проверить комплектность товара перед его продажей, что следует понимать
и как обязанность передать товар покупателю надлежаще укомплектованным.
А между тем, ст. 495 ГК обязывает продавца сообщить покупателю все
необходимые сведения о товаре.
Этот вывод полностью подтверждается пп. 8—14 Правил продажи товаров по
образцам, которые не регулируют разве что продажу медикаментов и
алкоголя.
51
ется тем, что продажа товара по образцам, по общему правилу,
осуществляется с обязательством доставки товара покупателю. А это
условие специально регулируется ст. 499 ГК Таким образом, уйдя от
традиционного понимания условия о продаже по образцу как способа
определения качества, законодатель расширил его до предмета розничной
купли-продажи в целом и тем самым практически лишил смысла.
Ответственность продавца за передачу покупателю товара ненадлежащего
качества детально регламентируется ГК, Законом РФ «О защите прав
потребителей» и отдельными Правилами продажи товаров. Она рассмотрена
далее.
Ж. Ответственность за розничную продажу товара, обремененного правами
третьих лиц, а также за его эвикцию регулируется общими нормами § 1
главы 30 ГК.
3. Требования к таре и упаковке отдельных видов товаров обычно
устанавливаются Правилами продажи товаров. Упаковка товара производится
продавцом, как правило, бесплатно (исключение может составлять
специальная, например, подарочная упаковка повышенного качества). При
продаже крупногабаритных предметов (мебель, холодильники, мотоциклы и
т.д.) покупатель может требовать помещения их в специальную тару для
удобства перевозки. Однако стоимость такой тары обычно не входит в цену
товара и оплачивается отдельно (п. 52 Правил продажи отдельных видов
продовольственных и непродовольственных товаров).
Важная обязанность продавца — предоставление покупателю необходимой и
достоверной информации о товаре (ст. 495 ГК). Эта обязанность существует
еще до момента заключения соответствующего договора и вытекает из
публичного характера розничной купли-продажи . Корреспондирующее ей
право покупателя возникает в момент, когда он выразил намерение
приобрести тот или иной товар.
Информация, предоставляемая покупателю, должна обладать необходимой
полнотой и достоверностью, чтобы он мог сделать правильный выбор товара.
Состав информации определяется п. 2 ст. 10 Закона РФ «О защите
прав,потребителей» и обычно включает: обозначения стандартов, которым
должны соответствовать товары; сведения об их основных потребительских
свойствах; цену и условия приобретения
1 Обязательство по информированию покупателя, строго говоря, не является
договорным, но к числу традиционно понимаемых внедоговорных обязательств
оно также не относится. С точки зрения классификации юридических фактов
оно возникает в силу «иных действий граждан и юридических лиц» (подпункт
8 п. 1 ст. 8 ГК) и условно может быть названо преддоговорным.
52
товаров; гарантийный срок (если он установлен), а также срок службы или
годности; правила пользования товарами; информацию о сертификации
товаров и о правилах их продажи. Кроме того, покупателю должна быть
предоставлена информация о самом продавце и изготовителе товара (ст. 9
Закона РФ «О защите прав потребителей»).
По общему правилу, покупатель до заключения договора может осмотреть
товар и (или) потребовать проверки его свойств (демонстрации), что также
охватывается обязанностью продавца информировать покупателя о товаре.
Неисполнение продавцом указанной обязанности признается необоснованным
уклонением его от заключения договора розничной купли-продажи и дает
покупателю право требовать возмещения убытков. Если договор все-таки был
заключен, несмотря на отсутствие у покупателя необходимой / информации о
товаре, он вправе в пределах разумного срока расторгнуть его и взыскать
с продавца убытки (п. 3 ст. 495 ГК).
Основная обязанность покупателя — оплата купленного товара. Однако в
розничной купле-продаже договор, по общему правилу, считается
заключенным именно с момента оплаты. В этом случае единственной
обязанностью покупателя остается принятие товара.
Практически обязанность оплатить товар имеет значение лишь для тех
договоров розничной купли-продажи, в которых моменты заключения и
исполнения не совпадают. Таковы, например, договоры с условием
предварительной оплаты (п. 2 ст. 500 ГК) или оплаты в кредит (в том
числе в рассрочку).
Основные особенности договоров розничной купли-продажи в кредит
заключаются в том, что покупатель освобождается от обязанности уплаты
процентов за просрочку возврата кредита (т.е. оплаты товара) в порядке
ст. 395 ГК, а также имеет право досрочно оплатить товар, взятый в кредит
(в отличие от общего правила абз. 2 п. 2 ст. 810 ГК). Кроме того,
договор купли-продажи в кредит может предусматривать, что продавец
сохраняет за собой право собственности на товар до его полной оплаты.
Таким договором покупателю может быть предоставлено право владеть и
пользоваться вещью в качестве ее нанимателя. Соответствующий договор
найма-продажи регулируется ст.
501 ГК и является новым для нашего законодательства.
Покупателю по договору розничной купли-продажи принадлежит право обмена
купленного товара на аналогичный товар другого размера, формы, габарита,
фасона, расцветки или комплектации (ст.
502 ГК).
Это право распространяется лишь на обмен некоторых непродо-
53
вольстаенных товаров1 и существует, по общему правилу, в течение 14
дней с момента совершения покупки. По указанному основанию производится
обмен товаров надлежащего качества, а следовательно, осуществление
обмена не является санкцией по отношению к продавцу. Покупатель вправе
предъявить требование об обмене без указания мотивов и тем более не
обязан доказывать, что товар ему по тем или иным причинам не подошел.
Однако обмен возможен только при условии, что указанный товар не был в
употреблении, а его товарный виц и потребительские свойства сохранились.
Логическое толкование ст. 502 ГК и соответствующей ей ст. 25 Закона РФ
«О защите прав потребителей» позволяет сделать вывод о том, что
покупатель вправе заявить требование о замене товара только на такой
товар, который был в продаже в торговом заведении продавца в момент
совершения покупки. Если такого товара на момент предъявления требования
нет в наличии, покупатель вправе просто возвратить товар и получить
обратно уплаченную за него цену.
Виды договора розничной купли-продажи. Классификация видов договора
розничной купли-продажи может проводиться по различным критериям. Так, в
ее основу можно положить отдельные условия договора. Тогда число
возможных оснований классификации будет столь же велико, как и
количество мыслимых договорных условий. Также критериями систематизации
могут выступать и особенности договоров как сделок (субъектный состав,
момент заключения договора, форма, порядок заключения и т.д.). Однако
все ли они имеют практическое значение? При ответе на этот вопрос
уместно вспомнить замечание М. М. Агаркова: «Задачей юридической
классификации является разделение явлений, объединяемых общими родовыми
признаками, на такие виды, с которыми связаны юридически значимые
особенности»2.
К сожалению, законодатель не всегда учитывает это разумное положение.
Так, в § 2 главы 30 ГК выделяются договоры о продаже товара с условием
его принятия в определенный срок, продажи товаров по образцам, продажи с
использованием автоматов, а также с условием доставки товаров
покупателю. Очевидно, этот перечень не является классификацией
разновидностей розничной купли-продажи или договорных условий. Он
неполон, непоследователен и лишен системности — главных достоинств любой
классификации. Между тем полноценное
См.: Перечень непродовольственных товаров надлежащего качества, не
подлежащих обмену на аналогичный товар, утв. постановлением
Правительства РФ от 8 октября 1993 г. № 995 (с изменениями от 17 мая
1996 г.) // Собрание актов РФ. 1993. № 43. Ст. 4092; СЗ РФ. 1996. № 21.
Ст. 2517.
Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 188.
54
регулирование договорных обязательств невозможно без учета их общих и
особенных свойств. Именно поэтому отсутствие единой системы изложения
нормативного материала в § 2 главы 30 ГК привело к многочисленным
противоречиям и дублированию норм.
Существенные особенности имеет правовое регулирование розничной
купли-продажи узкопотрсбительского характера (регулируемой наряду с ГК
Законом РФ «О защите прав потребителей») и, условно говоря,
общегражданской розничной купли-продажи (которая не охватывается
Законом). Эти договоры можно считать основными разновидностями розничной
купли-продажи.
Практическое значение имеет также регулирование наиболее важных условий
договора. Соответственно, можно различать:
по месту исполнения договора: продажу товара на дому у покупателя и
продажу в торговом заведении продавца;
по времени передачи товара: продажу по предварительным заказам (в том
числе — посылочную торговлю) и продажу с немедленной передачей товара;
по способу вручения товара: продажу через автоматы, путем
самообслуживания, а также обычную продажу с обслуживанием покупателя
работниками продавца;
по сроку оплаты товара: договор с предварительной оплатой, с немедленной
оплатой и с оплатой в кредит (в том числе в рассрочку);
по обязанности доставки товара: продажу с обязательством доставить товар
покупателю и без такового.
Ответственность по договору розничной купли-продажи. Основные
особенности ответственности по договору розничной купли-продажи можно
усмотреть в том, что: а) нарушение имущественных прав потребителя в
договоре розничной купли-продажи (регулируемой Законом РФ «О защите прав
потребителей») дает право требовать компенсации морального вреда; б)
ответственность за нарушение прав потребителя по Закону РФ «О защите
прав потребителей» может быть возложена не только на продавца, но и на
изготовителя товара; в) возмещение убытков и уплата неустойки за
нарушение обязательства по договору розничной купли-продажи не
освобождают продавца от исполнения обязательства в натуре; г) покупатель
по договору розничной купли-продажи (в отличие от купли-продажи вообще)
обладает более широкими правами в случае продажи ему вещи ненадлежащего
качества.
А. По общему правилу, моральный вред возмещается только в тех случаях,
когда он причинен гражданину нарушением его личных неимущественных прав
(ст. 151 ГК). Однако согласно п.2 ст. 1099 ГК законом могут быть
установлены исключения из этого правила. Одним из таких законов как раз
и является Закон РФ «О защите прав
55
потребителей», ст. 15 которого дает потребителю возможность в случае
нарушения его прав требовать компенсации морального вреда независимо от
возмещения имущественного вреда. Моральный вред возмещается причинителем
при наличии его вины в размере, определяемом судом.
Б. Требования о возмещении вреда (как имущественного, так и морального)
могут быть предъявлены гражданином-потребителем не только к продавцу, но
и к изготовителю проданной вещи (ст. 15 и п.З ст. 18 Закона РФ «О защите
прав потребителей»).
В. Согласно п. 2 ст. 396 ГК возмещение убытков и уплата неустойки за
неисполнение обязательства освобождают должника от его исполнения в
натуре. Однако для продавца в розничной купле-продаже установлено
противоположное правило: он обязан исполнить обязательство в натуре,
даже возместив убытки или уплатив неустойку за его нарушение (ст. 505
ГК).
Г. В соответствии с пп. 1 и 3 ст. 503 ГК покупатель в случае продажи ему
товара ненадлежащего качества вправе по своему выбору требовать:
соразмерного уменьшения покупной цены, либо незамедлительного (а не в
разумный срок, как установлено п. 1 ст. 475 ГК) безвозмездного
устранения недостатков товара1, либо возмещения расходов на устранение
недостатков товара, либо замены недоброкачественного товара товаром
надлежащего качества2, либо расторжения договора и возмещения убытков.
По общему правилу п. 2 ст. 475 ГК замена недоброкачественного товара
допускается только в случае обнаружения в нем существенных недостатков.
Аналогичное ограничение в розничной купле-продаже касается лишь замены
технически сложных или дорогостоящих товаров. Все остальные товары
подлежат замене независимо от того, насколько существенны их недостатки.
Требование о расторжении договора розничной купли-продажи может быть
предъявлено покупателем также независимо от характера
Для случаев ремонта товаров длительного пользования Закон РФ «О защите •
прав потребителей» устанавливает дополнительную обязанность продавца
(изгото- -f вителя) за свой счет безвозмездно предоставить потребителю
на все время ремонта аналогичный товар. Исключения из этого правила
установлены Перечнем товаров длительного пользования, на которые не
распространяется требование потребителя о немедленном безвозмездном
предоставлении ему на время ремонта аналогичного товара, утв.
постановлением Правительства РФ от 8 октября 1993 г. № 995.
В отличие от общих положений о купле-продаже, покупатель по договору
розничной купли-продажи может требовать замены недоброкачественного
товара не только на точно такой же товар, но и на другой аналогичный
товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом
покупной цены (п. 1 ст. 18 Закона РФ «О защите прав потребителей»).
56
обнаружившихся в товаре недостатков (тогда как по общим правилам ст.
475 ГК — лишь при обнаружении существенных недостатков).
Между покупкой товара (недоброкачественного) и предъявлением покупателем
требований о его замене или уменьшении покупной цены может пройти
довольно большой промежуток времени, за который цены на этот товар,
скорее всего, вырастут. Для защиты интересов покупателя в этих случаях
ст. 504 ГК устанавливает рад специальных правил. Так, продавец не может
требовать от покупателя возмещения разницы между договорной ценой товара
и ценой товара, существующей на момент замены товара. Иными словами,
риск удорожания товара в этом случае падает на продавца1.
ГК специально не регулирует вопросы сроков обнаружения недостатков
проданного товара, поэтому они должны решаться по общим правилам ст. 477
ГК. Однако для случаев потребительской розничной купли-продажи Закон о
защите прав потребителей предусматривает соответствующие положения (ст.
19 Закона РФ «О1защите прав потребителей»). Они в целом аналогичны ст.
477 ГК, за одним исключением:
разумный срок, в течение которого потребитель вправе предъявить
требования, связанные с недостатками проданного ему товара (на который
не установлен гарантийный срок или срок годности), во всяком случае не
может быть меньше 6 месяцев для движимых вещей и двух лет — для
недвижимости2.
§ 4. Договор поставки
Понятие и элементы договора поставки. Договором поставки называется
договор, по которому поставщик-предприниматель обязуется передать в
обусловленный срок покупателю товары для использования в хозяйственных
целях (ст. 506 ГК).
Поставка — один из наиболее распространенных в сфере предпринимательской
деятельности договоров. Он опосредует возмезднос пе-5)емещение
материальных благ в народном хозяйстве, без которого немыслимо
нормальное функционирование экономики. Поставка яв-
Однако, если покупатель требует заменить недоброкачественный товар на
.^алогичный товар Другой модели (вида, фасона и т.д.), то ему придется
доплатить 11 |зницу между ценой заменяемого недоброкачественного товара
(на момент замены) и ценой нового товара, передаваемого взамен (п. 2 ст.
504 ГК).
Иное толкование, предложенное Т. Л. Левшиной, необоснованно, поскольку
ставит потребителя по Закону о защите прав потребителей в худшее
положение, нежели покупателя по договору розничной купли-продажи (см.:
Комментарий к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О. Н.
Садккова. С. 69).
57
ляется разновидностью купли-продажи и иногда называется
предпринимательской, или торговой, куплей-продажей.
Договор поставки можно считать традиционно российским
предпринимательским договором, поскольку уже в середине XVIII века он
специально регулировался отечественным правом, и практически не имел
аналогов в зарубежных законодательствах того периода. С самого
зарождения этот институт использовался преимущественно для регулирования
отношений государства—казны с частными лицами по поводу удовлетворения
государственных нужд в тех или иных товарах2. Так был предопределен
высокий уровень заинтересованности и вмешательства государственной
власти в нормирование отношений по поставкам, которые проявлялись до
самого недавнего времени. С началом строительства социализма в России
планово-регулирующее воздействие государства на отношения по поставке
продолжало расти, сфера автономии воли сторон договора сужалась. Лишь в
последнее десятилетие XX века наметился переход к рыночной организации
отечественной экономики и, как следствие, поставка в новом ГК стала
приобретать обычные черты нормального договора частного права, все
больше сближаясь с традиционной куплей-продажей.
Главная особенность договора поставки — в особом характере использования
товара, являющегося его предметом. Согласно ст. 506 ГК такой товар
приобретается для использования в предпринимательской деятельности или в
иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и другим бытовым
использованием. Итак, товар приобретается по договору поставки для
дальнейшего производительного потребления, т.е. такого его
использования, в ходе которого товар либо непосредственно сохраняет свою
стоимость (в результате перепродажи), либо переносит ее на другие товары
(в процессе производства) . Между тем в результате личного и другого
бытового (т. е. непроизводительного)
Это положение обосновывалось А. В. Венедикговым полвека тому назад,
когда законодательство, казалось бы, не давало к этому оснований (см.,
напр.: Венедиктов A.B. Государственная социалистическая собственность.
М.-Л., 1948. С. 357 и ел.). О. С. Иоффе, напротив, полагал, что
поставка, наряду с куплей-продажей, является частью более широкого
понятия — обязательства о возмеэдной реализации имущества (см.: Иоффе
О.С. Советское гражданское право. Л., 1961. С. 35—36). Современное
законодательство примирило обе эти позиции, ведьсейчас купля-продажа
понимается как синоним обязательства о возмездном отчуждении имущества.
Так, в Своде законов гражданских общим положениям о поставке было
посвящено всего 8 статей, тогда как казенным поставкам (подрядам) —
более 240 (см., напр.: Исаченко В.Л., Исаченко В. В. Обязательства по
договорам. Опыт практического комментария русских гражданских законов.
СПб., 1914).
Это и позволяет охарактеризовать цели использования товаров по договору
поставки как хозяйственные.
58
потребления товар как определенная стоимость прекращает свое
существование (независимо от того, как скоро это происходит).
В отечественной цивилистике в числе признаков этого договора обычно
назывались несовпадение моментов заключения и исполнения договора,
поставка товара, определяемого родовыми признаками и, как правило,
партиями в течение определенного периода времени, совпадение
изготовителя и продавца товара в одном лице, передача будущих вещей и
другие*. Все эти особенности, действительно, обычно присущи поставке.
Но, строго говоря, для этого договора они не являются необходимыми.
Поэтому отграничение поставки от сходных гражданско-правовых договоров
должно производиться с использованием формально определенных критериев,
зафиксированных в легальной дефиниции договора: субъектного состава и
предмета.
Договор поставки является консенсуальным, возмездным, взаимным. Он не
относится к числу публичных договоров, однако в случаях, установленных
законом (ст. 445 ГК), его заключение для поставщика обязательно.
Элементы договора поставки. Сторонами договора поставки обычно являются
лица, ведущие предпринимательскую деятельность. На стороне поставщика,
как правило, выступают коммерческие организации и
граждане-предприниматели2. Покупателями в договоре поставки, в принципе,
могут быть любые лица (за исключением гражданина, приобретающего товары
для бытовых нужд), однако чаще всего — это предприниматели
(индивидуальные и коллективные). Государство также может выступать
покупателем по договору поставки (например, приобретая товары в
государственный резерв), что чаще всего оформляется государственным
контрактом на поставку товаров для государственных нужд.
Предметом договора поставки могут быть любые не изъятые из оборота вещи.
В большинстве случаев они определяются родовыми признаками, однако закон
не препятствует и продаже индивидуально-определенных вещей. На момент
заключения договора поставщик, как правило, еще не располагает товарами
для поставки.
См., напр.: Советское гражданское право. В 2-х т. / Под ред. O.A.
Красавчи-кова. Т.2. М., 1985. С. 37—39; Гражданское право. В 2-х т. /
Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. М., 1993. С. 86—87; Советское гражданское
право. В 2-х т. / Под ред. О.С. Иоффе, Ю. К. Толстого, Б. Б. Черепахина.
Т. 2. Л., 1971. С. 33-34.
Однако некоммерческие организации также могут осуществлять
предпринимательскую деятельность, соответствующую их уставным целям и
необходимую для их достижения (абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК). Поэтому
некоммерческая организация, выступающая в качестве предпринимателя ad
hoc, может быть поставщиком, хотя это и нетипично. Иную позицию занимает
В. В. Витрянский (см.: Комментарий части второй Гражданского кодекса
Российской Федерации / М.И.Брагинский, В. В. Витрянский, Е.А. Суханов,
К. Б. Ярошенко. М., 1996, С. 41).
59
Статья 506 ГК ограничивает предмет договора поставки товарами, которые
производятся или закупаются поставщиком. Этому ограничению не стоит
придавать большого значения. Ведь право собственности на товары может
приобретаться и многими другими способами (в результате переработки,
правопреемства при реорганизации юридических лиц и др.). Кроме того,
поставщиком может выступать лицо, не обладающее правом собственности
(или другим вещным правом) на товары, например комиссионер (в
консигнационной торговле). Таким образом, производимые или
закупаемые/поставщиком товары не исчерпывают предмета договора, а
соответствующее положение ст. 506 ГК следует толковать расширительно1.
Продажа таких вещей, как недвижимость (в том числе предприятие),
сельскохозяйственная^ продукция, энергия и энергоносители, оформляется
не договором поставки, а другими разновидностями договора купли-продажи.
Имущественные права и другие объекты гражданских прав предметом поставки
выступать не могут.
Условие о цене применительно к договору поставки специально не
регулируется. Следовательно, в силу общих положений о купле-продаже она
не относится к существенным условиям этого договора. Цена договора
обычно согласуется его сторонами. Цены на отдельные виды товаров
(например, продукцию оборонного назначения или алкоголь) устанавливаются
или регулируются государством2.
Срок является существенным условием договора поставки, как следует из
его определения. Вероятно, законодатель здесь исходит из того, что,
опираясь на общие правила ст. 314 ГК, восполнить отсутствующее в
договоре условие о сроке или сроках поставки достаточно сложно.
Срок (или сроки) исполнения договора определяется его сторонами,
государство редко вмешивается в регулирование этого условия .
1 Противоположное мнение высказано В. В. Витрянским (см. там же, с. 41).
Оно основано на буквальном толковании ст. 506 ГК, которое в данном
случае неприменимо.
2 См., напр.: постановление Правительства РФ «О мерах по упорядочению
государственного регулирования цен (тарифов)» от 7 марта 1995 г. № 239.
„ 3 Однако Указом Президента РФ,Форма и порядок заключения договора поставки урегулированы ГК с учетом отмеченных особенностей этого обязательства. В большинстве случаев договор поставки заключается в письменной форме. Если же его сторонами являются два гражданина-предпринимателя, а общая стоимость поставляемых товаров не превышает 10 МРОТ, он может облекаться и в устную форму. Необходимость, с одной стороны, формализовать процедуру заключения договора, а с другой, обеспечить устойчивость хозяйственного оборота привела к появлению в ГК ст. 507, регулирующей процедуру заключения договора поставки, которая, однако, не является новой для нашего законодательства. Ранее аналогичные положения содержались в ряде подзаконных актов, регулировавших поставку отдельных видов товаров, и носили гораздо более детальный характер. Смысл правила, установленного ст. 507 ГК, сводится к следующему. Оферент, получивший на свое предложение о заключении договора не акцепт, а встречную оферту, обязан в течение 30 дней с даты получения последней принять меры по согласованию соответствующих условий договора с партнером либо уведомить его об отказе от заключения договора на новых условиях. Эта норма вполне согласуется с правилами деловой этики. Если же первоначальный оферент не выполнил данной обязанности (т.е. не согласовал окончательных условий договора и не уведомил партнера об отказе от договора), он должен возместить причиненные убытки. Этот случай, именуемый culpa in contrahendo (дословно: вина в процессе переговоров), является примером внедоговорного обязательства по возмещению вреда. Содержание договора поставки. Обязанности продавца заключаются в передаче товара покупателю со всеми необходимыми принадлежностями и документами, в согласованном количестве, ассортименте и комплекте (комплектности), установленного качества, свободным от прав третьих лиц, в надлежащей упаковке и (или) таре. Обязанность передать товары покупателю осуществляется путем отгрузки их покупателю (или1лицу, указанному в договоре в качестве получателя) либо путем предоставления товаров в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика (п. 1 ст. 509 и п. 2 ст. 510 ГК). Из смысла ст. 510 ГК следует, что продавец, по общему правилу, обязан доставить товар покупателю. Значит, если в договоре не определен базис поставки, т.е. условие о распределении обязанностей и 61 расходов сторон по транспортировке товара1, обязанность доставки лежит на продавце. Соответственно, ему же будет принадлежать и право выбора вида транспорта и других условий доставки, если они не определены в договоре и не вытекают из требований нормативных актов, существа обязательства или обычаев делового оборота (абз. 2 п. 1 ст. 510 ГК). Поставка с условием выборки товаров покупателем означает, что обязанности поставщика по передаче товаров ограничиваются их подготовкой к вывозу покупателем, индивидуализацией товаров, как предназначенных для передачи покупателю, и извещением последнего о готовности товаров к выборке. Покупатель обязан вывезти товары от поставщика в срок, установленный договором, а при его отсутствии — в разумный срок после получения уведомления поставщика. Договор поставки обычно предусматривает передачу покупателю товаров отдельными партиями в течение срока договора, т.е. определенную периодичность поставок. Но чтобы условие о периодичности поставок имело силу, его необходимо включить в договор. В противном случае поставщик обязан передать покупателю все количество товаров единовременно. Если из договора вытекает необходимость периодичных поставок, однако сами периоды (сроки) поставок не определены, поставщик, по общему правилу, обязан передавать товары покупателю равномерными партиями помесячно2. Недопоставка товаров в отдельном периоде должна быть, как правило, восполнена в следующем периоде (периодах ) поставки в пределах срока действия договора (п. 1 ст. 511 ГК). Из существенного характера условия о сроке в договоре поставки вытекает правило о невозможности досрочной поставки товаров без В международной коммерческой практике широко используются стандартные базисные условия договоров, периодически издаваемые Международной торговой палатой, именуемые «Инкотермс». Международные правила толкования коммерческих терминов согласия покупателя. Но как быть, если товар все-таки поставлен досрочно, а покупатель не давал на то согласия? В соответствии со сложившейся практикой такие товары принимаются покупателем на ответственное хранение (ст. 514 ПС) и в дальнейшем будут оплачиваться по цене, действующей на момент наступления соответствующего срока поставки . Если же покупатель согласился с досрочной поставкой, она будет зачтена поставщику в счет следующего периода поставок (п. 3 ст. 509 ГК). Покупатель может быть заинтересован не только в личном получении товаров, но и в переадресовке их другим получателям (например, оптовый торговец желает направить закупленные им товары непосредственно своим мелкооптовым покупателям, минуя собственный склад). В таком случае у него есть возможность включить в договор поставки условие об отгрузочных разнарядках2. Отгрузочные разнарядки — это обязательные для поставщика (в силу заключенного договора) письменные распоряжения покупателя об отгрузке (передаче) товаров указанным им получателям (п. 2 ст. 509 ГК). Такие разнарядки на отгрузку должны, по общему правилу, направляться поставщику не менее чем за 30 дней до начала соответствующего периода поставки, если иной срок не установлен договором. Продавец, не получивший своевременно отгрузочных разнарядок от покупателя (и, следовательно, не имеющий возможности исполнить договор по вине покупателя), вправе взыскать с покупателя причиненные этим убытки, а также отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров (п. 3 ст. 509 ГК). Поставщик обязан передать покупателю установленное договором количество товара. Способы определения количества товара в договоре поставки в целом аналогичны общим правилам о купле-продаже. Однако наряду с общепринятыми способами в поставке часто допускается отклонение количества фактически переданного товара от согласованного в договоре (оговорка «около»). Так, предметом поставки может быть тысяча кубометров лесоматериалов плюс-минус 5 % по выбору одной из сторон договора. Если же стороны забыли указать, кому из них принадлежит опцион (т.е. право выбора), действует общее правило ст. 320 ГК: выбирает должник — поставщик. См.: Комментарий к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О. Н. Са-дикова. С. 76. Разумеется, с этим условием должен быть согласен и продавец. Отправка продавцом товаров по отгрузочным разнарядкам — типичный случай исполнения в пользу третьего лица. 63 Нарушение поставщиком условия о количестве товара (т.е просрочка поставки или недопоставка) дает покупателю право: а) уведомив поставщика, отказаться от принятая просроченных товаров. Однако товары, поставленные до получения поставщиком уведомления, он все же обязан принять и оплатить (п. 3 ст. 511 ГК); б) приобрести непоставленные товары у других лиц и отнести на поставщика все расходы на их приобретение, при условии, что они являются необходимыми и разумными. Договором (реже — законом) может предусматриваться неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров, порядок уплаты которой определен ст. 521 ГК. Учитывая, что поставки обычно носят периодический характер, законодатель здесь устанавливает принцип так называемого суммированного обязательства: количество товаров, подлежащих поставке в каждом из периодов, складывается из количества товаров, предусмотренного договором для данного периода, а также недопоставленного в предыдущем. Поэтому невосполненная в срок недопоставка товаров переходит на следующий период, а если недопоставки происходят в каждом из периодов, их величина суммируется. Соответственно определяется и порядок уплаты неустойки за недопоставку, она, по общему правилу, взыскивается с поставщика до момента фактического исполнения им договорных обязательств (включая восполнение недопоставок в предыдущих периодах). Специальные правила определяют последствия нарушения поставщиком нескольких однородных обязательств по отношению к одному и тому же покупателю (ст. 522 ГК). В частности, такой случай имеет место, когда поставщика и покупателя связывают одновременно несколько договоров поставки однородных товаров. Если количества поставленных товаров недостаточно для погашения обязательств поставщика по всем договорам, он вправе указать покупателю, в счет исполнения какого из договоров передаются товары. При отсутствии такого указания поставка товаров засчитывается в погашение обязательства, возникшего раньше других. А если все они возникли одновременно, каждое из обязательств считается частично погашенным пропорционально его величине. Условие об ассортименте ГК регулирует применительно к случаю недопоставки товаров (ст. 512 ГК). Так, если недопоставленный товар должен был передаваться в определенном ассортименте, восполнение недопоставки, по общему правилу, должно осуществляться в том же ассортименте товаров. Последствия поставки товаров ненадлежащего качества в общему виде урегулированы ст. 518 ГК. Самым существенным их отличием or1j общих правил о купле-продаже является то, что требования, основан 64 ные на поставке недоброкачественных товаров, могут быть заявлены поставщику не только покупателем, но и получателем, т.е. лицом, которому покупатель предоставил право получения товара. Это — требования о соразмерном уменьшении покупной цены, безвозмездном устранении недостатков товара, возмещении собственных расходов на устранение недостатков, замене товара доброкачественным и расторжении договора. При этом, если поставщик не выполнил требования покупателя (получателя) о замене недоброкачественных товаров в установленный срок, последний вправе приобрести аналогичные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов по их покупке. В отличие от купли-продажи, не ограничено никакими условиями право покупателя — розничного торговца требовать замены недоброкачественных товаров, возвращенных ему потребителями (в разумный срок). Нарушение условия о комплектности приводит, к последствиям, аналогичным нарушению условия о качестве товара, с той лишь разницей, что соответствующие права покупателя регулируются ст. 480, а не ст. 475 ГК. Покупатель, получивший затаренные товары, обязан возвратить поставщику многооборотную тару (и средства пакетирования), если иное не установлено договором. Срок возврата устанавливается обязательными требованиями законодательства. Тара однократного использования и упаковка товара, по общему правилу, возврату продавцу не подлежат (ст. 517 ГК). Обязанности по передаче товара вместе с принадлежностями и документами, относящимися к товару, а также свободным от прав третьих лиц регулируются в договоре поставки общими положениями о купле-продаже (соответственно и нормами об эвикции). Основные обязанности покупателя по договору поставки заключаются в принятии товара и его оплате. Обязанность принять товар в ст. 513, 515 ГК сформулирована шире, чем в общих положениях о купле-продаже. Наряду с осуществлением фактических действий по принятию исполнения, она включает и ряд дополнительных обязанностей по проверке товара, содержание которых различается в зависимости от способа его доставки покупателю1. Если доставка осуществляется поставщиком, покупатель обязан осмот- Каково значение указанных правил о проверке товаров? Их несоблюдение покупателем, разумеется, не лишает его права предъявить поставщику требования по количеству и качеству товаров. Однако поставщик может требовать уменьшения размера своей ответственности, если покупатель не провел должной проверки товара и тем самым содействовал увеличению убытков (п. 1 ст. 404 ГК). реть товары и проверить их количество и качество. Сроки и порядок проверки определяются нормативными актами1, договором поставки или обычаями делового оборота. Если же товары вручены покупателю не самим поставщиком, а транспортной организацией, он обязан проверить соответствие товаров транспортным и сопроводительным документам и принять эти товары от транспортной организации в установленном порядке. В случае выборки (самовывоза) товаров покупателем он, по общему правилу, обязан осмотреть передаваемые товары непосредственно в месте их передачи. Последствия невыборки товаров покупателем определяются п. 2 ст. 515 ГК аналогично нормам о купле-продаже. В случае невыборки поставщик имеет право потребовать от покупателя возмещения убытков, а также расторжения договора или оплаты покупной цены. Отказ покупателя от принятия товара не должен приводить к его порче или уничтожению. Ведь предметом поставки обычно являются товары, которые можно использовать в предпринимательской деятельности, т.е. в целях извлечения прибыли. Поэтому закон устанавливает специальные правила, направленные на обеспечение сохранности таких вещей. Так, покупатель, отказавшийся от принятия товара, обязан обеспечить его сохранность (принять на ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика о своем отказе (п. 1 ст. 514 ГК). В свою очередь, поставщик обязан либо вывезти товар, принятый покупателем на ответственное хранение, либо распорядиться им в разумный срок. Если же он этого не сделает, покупатель вправе сам реализовать товар (выручка от реализации передается поставщику за вычетом причитающегося покупателю) или возвратить его поставщику. Все необходимые расходы, понесенные покупателем в связи с принятием товара на ответственное хранение, его реализацией или возвратом поставщику, возмещаются последним. Указанные последствия наступают лишь в случае, когда отказ покупателя от товара последовал по основаниям, допускаемым законом, Методы проверки качества, как отмечалось, обычно определяются ГОСТами X на соответствующие товары. А для проверки количества Н.И. Клейн предлагает Д использовать Инструкцию о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утв. постановлением Госарбитража при СМ СССР от 15 июня 1965 г. № П-б (с изменениями от 29 декабря 1973 г. и от 14 ноября 1974 r.) // БНА. 1975. № 2 и 3. (См.: Комментарий к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. С.83.) Эта в инструкция не является нормативным актом, но длительная практика применения Д в народном хозяйстве позволяет сегодня рассматривать ее в качестве обычая дело- Ц во то оборота (зафиксированного в письменной форме). иными правовыми актами или договором поставки. Если же отказ неоснователен, поставщик вправе требовать от покупателя оплаты товара. Обязанность покупателя по оплате товаров в поставке имеет особенности. По общему правилу, расчеты между сторонами осуществляются платежными поручениями. Если покупатель перепоручил оплату получателю товаров, он продолжает нести соответствующую обязанность перед поставщиком. Поэтому в случае неоплаты товаров получателем поставщик вправе предъявить соответствующее требование к покупателю. Нормы о погашении однородных обязательств по нескольким договорам поставки (ст. 522 ГК) применяются в тех случаях, когда покупатель, рассчитывающийся с поставщиком по нескольким договорам поставки, уплатил недостаточную для оплаты всех договоров сумму. В этом случае покупатель имеет право указать продавцу, в оплату какого из договоров он направляет деньги . При отсутствии такого указания переведенные суммы засчитываются в погашение обязательства, срок исполнения которого наступил раньше других. Указанная норма идентична правилу о порядке погашения в случае недопоставки однородных обязательств натурального характера. Обязанность покупателя информировать продавца о нарушении им договора, предусмотренная ст. 483 ГК, распространяется и на поставку. Ответственность по договору поставки. С учетом предпринимательского характера договора поставки ответственность за его нарушение, как правило, строится на началах риска. Возмещение убытков и уплата неустойки2 — основные формы такой ответственности. Статья 524 ГК предусматривает ряд правил определения величины упущенной выгоды (как составной части убытков) при расторжении договора поставки. Указанные правила, пожалуй, следовало бы поместить в часть первую ГК, поскольку их значение выходит далеко за рамки договора поставки1. Норма ст. 524 ГК носит симметричный В частности, это может иметь значение, коща договоры поставки устанавливают различный размер неустоек за просрочку оплаты. Здесь покупателю выгоднее в первую очередь полностью оплатить договоры, предусматривающие больший размер санкций. Ранее действовавшее законодательство предусматривало многочисленные основания уплаты неустойки за нарушение договора поставки. С принятием части второй ГК сфера применения законной неустойки резко сузилась. Договорная неустойка в поставке обычно устанавливается в виде пени за просрочку поставки (и платежа) и штрафа за нарушения условий о качестве (а также комплектности и упаковке)товара. Вероятно, по этой причине Н. И. Клейн говорит о том, что правила ст. 524 Г К могут по аналогии закона применяться и к отношениям по договору купли-продажи, регулируемой § 1 главы 30 ГК (см.: Комментарий к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. С. 98). 67 характер по отношению и к поставщику, и к покупателю. Смысл се в том, что сторона, расторгнувшая договор вследствие нарушения обязательства контрагентом, а затем в разумный срок после расторжения купившая (продавшая) товар по более высокой (низкой), но все же разумной цене, вправе требовать от контрагента возмещения убытков в виде разницы между первоначальной договорной ценой и ценой совершенной взамен сделки. Так закон конкретизирует общее правило об упущенной выгоде (п. 2 ст. 15 ГК) применительно к договору поставки. Указанные убытки (в виде упущенной выгоды) носят конкретный характер, так как исчисляются в виде разницы цен двух состоявшихся (конкретных) сделок. В то же время п. 3 ст. 524 ГК содержит новое для нашего законодательства правило о способах определения так называемых абстрактных убытков. Так, если после расторжения договора вследствие нарушения обязательства контрагентом потерпевшая сторона не совершила другой сдейки взамен расторгнутого" договора", величина понесенных ей убытков определяется в виде разницы между договорной цонойрй текущей ценой на данный товар в момент расторжения договора. Текущей признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте предполагавшейся его передачи1. Величина другой составной части убытков—реального ущерба (который может взыскиваться помимо упущенной выгоды) — определяется по общим правилам ст. 15 ГК. Прекращение договора поставки. Общие основания и порядок расторжения (изменения) договора купли-продажи, предусмотренные § 1 главы 30 ГК, применительно к поставке конкретизируются в ст. 523 ГК. Так, односторонний отказ от исполнения договора поставки (или его изменение) допускается в случаях существенного нарушения его условий одной из сторон. Такими нарушениями для поставщика считаются: а) поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые нельзя устранить в приемлемый для покупателя срок, и б) неоднократная просрочка поставки. Существенные нарушения * В качестве таких цен обычно выступают биржевые котировки стандартных товаров. Если же в месте предполагавшейся передачи товара не существует текущей цены, ее можно заменить текущей ценой, применявшейся в другом месте (с учетом разницы в расходах по транспортировке товара). договора покупателем выражаются в: а) неоднократной просрочке оплаты товаров и б) неоднократной невыборкс товаров1. В то же время ст. 509, 511, 515, 518 и 519 ГК предусматривают возможность отказа от исполнения договора поставки в случаях, которые не охватываются ст. 523 ГК К ним относятся: поставка недоброкачественных (или некомплектных) товаров, просрочка поставки или оплаты, невыборка товаров и непредставление отгрузочной разнарядки. Возникающее противоречие можно разрешить путем толкования ст. 450 и 452 ГК Данные статьи устанавливают общие основания и порядок одностороннего расторжения (изменения) договоров при их существенном нарушении одной стороной (подпункт 1 п. 2 ст. 450 ГК) и в других случаях, предусмотренных законом или договором (подпункт 2 п. 2 ст. 450 ГК). И в том, и в другом случае требование об одностороннем расторжении договора должно быть заявлено в суд в порядке ст. 452 ГК. Однако ст. 523 ГК, выступающая как lex specialis по отношению к ст. 450, 452 ГК, перечисляет не только особые основания, но и соответствующий им порядок расторжения (изменения) договора поставки. Указанный договор считается расторгнутым (измененным), по общему правилу, с момента получения одной стороной уведомления контрагента об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично. Таким образом, в случаях существенного нарушения договора поставки, предусмотренных пп. 2 и 3 ст. 523 ГК, не требуется ни обращения в суд с иском, ни предварительного получения согласия контрагента на расторжение (изменение) договора, о необходимости которых говорит п. 2 ст. 452 ПС Если же нарушение договора поставки не носит существенного характера (т.е., как правило, является однократным), процедура расторжения (изменения) договора регулируется не п. 4 ст. 523 ГК, а общими правилами ст. 452 ГК. Аналогичным образом решаются вопросы расторжения договора поставки по основаниям, предусмотренным § 1 главы 30 ГК Кроме того, нарушение договора поставки, не имеющее существенного характера, обычно дает право лишь на частичный отказ от исполнения договора (например, в отношении одной партии недоброкачественного или некомплектного товара), тогда как существенное нарушение позволяет расторгнуть договор в целом. Из пп. 2 и 3 ст. 523 ГК следует, что перечисленные нарушения лишь преэюмируются (предполагаются) существенными, но не признаются таковыми безусловно. Значит, нарушитель вправе доказывать отсутствие существенного характера тех или иных нарушений в конкретном случае (например, если неоднократная просрочка поставки или оплаты ни разу не превышала одного дня). 69 § 5. Поставка товаров для государственных нужд Понятие поставки товаров для государственных нужд. Деятельность любого государства выходит далеко за рамки отношений, регулируемых только гражданским правом. Функции государства как формы организации общества многообразны и лежат в основном в сфере публичного права. Они предполагают целый ряд мер, направленных на поддержание существующей системы общественных отношений. Государство стремится также обеспечить свое собственное бытие в качестве независимой (суверенной) и эффективно функционирующей социально-экономической структуры. В этих целях оно должно проводить необходимую экономическую (в том числе научно-техническую, внешнеторговую, налоговую) и внешнюю политику, укреплять обороноспособность и государственный аппарат, поддерживать равновесие с окружающей средой и т. д. Для выполнения всех этих задач государство должно располагать необходимой имущественной базой, формирование которой происходит путем закупок товаров для государственных нужд. Эти закупки оформляются государственными контрактами и договорами поставки товаров для государственных нужц1. ; Правовое регулирование этих договоров основано на нормах §4 главы 30 ГК и специальных законах2, которые применяются в части, не противоречащей ГК. Как следует из п. 2 ст. 525 ГК, государственные контракты и договоры поставки для государственных нужд являются разновидностью договора поставки, поэтому к ним применимы и соответствующие нормы § 3 главы 30 ГК. Указанные договоры порождают обязательства по возмездному отчуждению имущества, т.е. охватываются общим понятием купли-продажи. Тем самым в части, не -урегулированной специальным законодательством, к ним могут при- .7 меняться общие положения § 1 главы 30 ГК о купле-продаже. Главной отличительной чертой этих договоров является особая цель ? .U Сделки, оформляющие закупку товаров для государственных нужд, в импв- 1is раторской России назывались казенными поставками (подрядами). Более чем двух- 1^ вековая практика регулирования этих договоров позволяет считать их одним ю 1 традиционных институтов российского договорного права (см., напр.: Исаченко В. Л., Исаченко В. В. Обязательства по договорам. Опыт практического коммента»:1 рия русских гражданских законов. СПб., 1914. С. 515—567). ! Например, Закон РФ «О поставках продукции для федеральных государст- _ венных нужд» от 13 декабря 1994 г. (с изменениями от 19 июня 1995 г.); Закон РФ; «О государственном материальном резерве» от 29 декабря 1994 г. // СЗ РФ. 1995. Nit 1. Ст. 3; Закон РФ «О государственном оборонном заказе» от 27 декабря 1995 г. // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 6; Закон РФ «О закупках и поставках сельскохозяйственно» продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» от 2 декабря 1994 г. // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3303. 70 использования товаров, а именно — их закупка для государственных нужд, в том числе в государственный резерв. Государственными нуждами (федеральными и региональными) являются потребности Российской Федерации в продукции, необходимой для решения задач жизнеобеспечения, обороны и безопасности страны, а также для реализации государственных целевых программ1. Специфика предмета договора, в свою очередь, обусловливает и особый состав его участников, структуру договорных связей, порядок заключения и исполнения. Отношения по поставке для государственных нужд обычно опосредуются двумя договорами: государственным контрактом на поставку товаров для государственных нужд и собственно договором поставки товаров для государственных нужд. Они весьма близки по своей правовой природе и различаются в основном по субъектному составу, основаниям и порядку заключения. Государственным контрактом на поставку товаров для государственных нужд называется договор, заключенный на оЬнове заказа одной стороны (государственного заказчика), принятого другой стороной (поставщиком), по которому поставщик обязуется передать товары, предназначенные для государственных нужд, государственному заказчику либо указанному им покупателю (получателю)2. Договором поставки для государственных нужд называется договор о передаче покупателю товаров, предназначенных для государственных нужд, заключаемый поставщиком на основе и во исполнение государственного контракта. К ним относятся потребности обеспечения мобилизационных нужд РФ и первоочередных работ при ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций, экспортных поставок продукции для выполнения международных (в том числе экономических) обязательств России, оказания государственной поддержки различным отраслям народного хозяйства (организациям) при временных нарушениях снабжения важнейшими видами ресурсов, регулирующего воздействия на рынок, гуманитарной помощи и другие (ст. 1, 2 Закона РФ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд», ст. 3. Закона РФ «О государственном материальном резерве»). Юридическая природа государственного контракта далеко не очевидна. Ведь такие контракты заключаются не только в сфере поставки, но и при выполнении подрядных строительных работ, а также проектных и изыскательских работ (ст. 763 ГК). Также, по смыслу нормативных актов о государственных нуждах, госконтракты могут совершаться и в сфере энергоснабжения, перевозок, при выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, возмездного оказания услуг и других. Можно предположить, что государственный контракт как таковой является особым типом договора гражданского права, стоящим в одном ряду с предварительными и публичными договорами. Его следовало бы регулировать в части первой ГК в качестве контракта на обеспечение государственных нужд. С этой точки зрения государственный контракт на поставку образуется на пересечении договора поставки с госконтрактом на обеспечение государственных нужд. 71 Общая характеристика государственных контрактов и договоров поставки для государственных нужд аналогична любым договорам купли-продажи: они являются консенсуальными, возмездными и взаимными. Элементы договора1. Состав участников различен в государственных контрактах и договорах поставки товаров для государственных нужд. Поставщиком и в государственном контракте, и в заключенном на его основе договоре поставки является одно и то же лицо — предприниматель. Другой стороной в государственном контракте является государственный заказчик. Закон не называет его покупателем, что не случайно. Ведь во многих случаях товары передаются не самому заказчику, а указанному им лицу, которое и является собственно покупателем. Государственными заказчиками могут выступать утвержденные Правительством РФ федеральные органы исполнительной власти, федеральные казенные предприятия или государственные учреждения (абз. 2 п. 1 ст. 3 Закона РФ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»). Часто в роли государственных заказчиков выступают Федеральная контрактная корпорация «Росконтракт» (по закупке товаров общепромышленного применения и народного потребления), Федеральная контрактная корпорация «Росхлебопро-дукт» (по закупке зерна и хлебопродуктов) и другие негосударственные коммерческие организации2. Но и в тех случаях, когда стороной государственного контракта выступает само государство в лице своих федеральных органов исполнительной власти, оно выступает как особое частное лицо, равноправное с другим участниками договора. Покупателем по договору поставки для государственных нужд может быть любое юридическое лицо, хотя чаще всего в этой роли выступают коммерческие организации. Дальнейший анализ правовых форм, опосредующих отношения по поставке товаров для государственных нужд, будет проводиться одновременно в отношении как государственного контракта, так и собственно договора поставки для государственных нужд, с выделением в необходимых случаях их различий. Государственный заказчик — фигура значительная. Он влияет на содержание госконтракта (выбирает поставщика, устанавливает цену) и, в конечном счете, на государственную политику в области закупок для государственных нужд. Причем все это делается за счет государственного бюджета. Однако организация госзакупок частными лицами (негосударственными организациями) нам, пережившим перестройку, уже не кажется странной. АО «Росконтракт» и АО «Росхлебопродукг» (» связи с учреждением которых было упразднено Министерство торговли и материальных ресурсов Российской Федерации) давно уже не являются государственными акционерными обществами. 72 Предмет госконгракта или договора поставки товаров для государственных нужд — это любые товары, приобретаемые для использования в хозяйственных целях, в том числе для предпринимательской деятельности. Как правило, это — вещи, определяемые родовыми признаками, т. е. товары массового, серийного производства. Закупка по госконтрактам товаров иностранного производства не допускается, кроме случаев, когда производство аналогичной продукции в России невозможно или экономически нецелесообразно. Приобретение недвижимого имущества, предназначенного для государственных нужд, производится на основе договора продажи недвижимости, а не договора поставки. Форма и порядок заключения госконтрактов и договоров поставки для государственных нужд обладают значительными особенностями. Процедура поставки для государственных нужд состоит из нескольких этапов: 1) определение потребностей (нужд) государства в тех или иных товарах завершается выдачей государственного заказа на его поставку. Этот заказ обычно определяет номенклатуру товаров, примерные сроки и цены, а также другие условия поставок; 2) размещение госзаказа может происходить как открытым способом (путем проведения открытых или закрытых торгов, конкурсов, аукционов)1, так и закрытым (путем непосредственного выбора конкретного поставщика). В последнем случае поставщик, как правило, принимает заказ добровольно. Однако для поставщиков, занимающих доминирующее положение на рынке соответствующих товаров (монополистов), принятие госзаказа обязательно, если только это не влечет для поставщика убытков. В этом случае за необоснованное уклонение от принятия заказа (т. е. заключения госконтракта) поставщик уплачивает госзаказчику штраф в размере стоимости продукции, определенной в заказе (абз. 2 п. 2 ст. 5 Закона РФ «О поставках для государственных нужд»)2; 3) принятие госзаказа поставщиком порождает обязанность заключить соответствующий госконтракт, проект которого обычно разрабатывается государственным заказчиком. Поставщик, получивший проект госконтракта, обязан в тридцатид- По общему правилу, отбор поставщиков должен производиться на конкурсной основе (порядок проведения таких конкурсов регулируется постановлением Правительства РФ «О реализации Федерального закона «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» от 26 июня 1995 г. № 594 (с изменениями от 23 апреля 1996 г. и от 1 июля 1996 г.) // СЗ РФ. 1995. № 28. Or. 2669; 1996. № 18. Ст. 2150). Однако на практике это требование часто парализуется многочисленными исключениями, предусмотренными подзаконными актами. Как следует из соответствующих формулировок Закона, эта неустойка носит исключительный характер. 73 невный срок1 подписать его (и вернуть один экземпляр заказчику) либо ; уведомить об отказе от заключения госконгракта. В последнем случае государственный заказчик вправе понудить поставщика к заключению контракта через суд (п. 5 ст. 528 ГК). При несогласии поставщика с отдельными условиями проекта госконтракта он обязан в тот же тридцатидневный срок подписать госконгракт и, приложив к нему протокол разногласий, направить заказчику. В течение следующих тридцати дней заказчик должен принять меры по урегулированию возникших разногласий и известить поставщика о принятии согласованных условий либо уведомить его об отказе от заключения госконтракта. При отклонении протокола разногласий (или истечении срока на его согласование) заинтересованная сторона может обратиться в суд для разрешения соответствующего преддоговорного спора (абз. 2 п. 3 ст. 528 ГК). Такой же порядок согласования разногласий применяется и в том случае, когда проект госконгракта подготавливает поставщик, а не заказчик; 4) заключенный госконтракт .может предусматривать поставку товаров как непосредственно государственнйму заказчику (или указанному им получателю — по отгрузочной разнарядке)2, так и покупателю, которого он укажет3. В последнем случае государственный заказчик в тридцатидневный срок со дня подписания госконтракта направляет поставщику и выбранному покупателю извещения о прикреплении покупателя к поставщику; 5) извещение о прикреплении является основанием для заключения договора поставки товаров для государственных нужд4. По общему правилу, обязанность заключения договора поставки лежит только на Этот срок. равен 20 дням, если госконтракг заключается по результатам конкурса на размещение государственного заказа (п. 4 ст. 528 ГК). В этом случае отношения сторон регулируются общими нормами о поставке с учетом особенностей § 4 главы 30 ГК. Получатель товара не является стороной госконтракга и не несет ответственности перед поставщиком, тогда как покупатель является самостоятельной стороной договора поставки со всеми вытекающими отсюда правами и обязанностями. Здесь мы сталкиваемся со сложным юридическим составом, т.е. совокупностью юридических фактов, порождающих обязательство: односторонняя сделка (извещение о прикреплении) плюс договор. Сложный юридический состав как основание возникновения обязательства по поставке был типичен для плановых отношений, господствовавших в советский период. Тогда он включал в себя административный (плановый) акт и договор поставки. Их соотношение было предметом серьезного изучения юристов (см., напр.: Брагинский М.И. Хозяйственный договор: каким ему быть? М-, 1990; Клейн Н.И. Организация договорно-хозяйст-венных связей. М-, 1976). 74 поставщике (она вытекает из заключенного им госконгракга), тогда как покупатель вправе отказаться от заключения договора или потребовать уменьшения количества поставляемых товаров против указанного в извещении о прикреплении (п. 1 ст. 530 ГК); 6) при отказе покупателя (полном или частичном) от договора поставщик должен незамедлительно уведомил» об этом государственного заказчика и вправе требовать от него прикрепления кдругому покупателю. В этом случае государственный заказчик в тридцатидневный срок обязан либо выдать извещение о прикреплении к поставщику другого покупателя, либо принять обязанности покупателя на себя (т.е. сообщить о согласии самому принять товары или направить поставщику отгрузочную разнарядку с указанием конкретного получателя товаров). В результате этих действий происходит либо заключение договора поставки товаров для государственных нужд, либо непосредственная поставка товаров на основании госконтракга. Государственный контракт и договор поставки для государственных нужд, равно как и государственный заказ и извещение о прикреплении, должны оформляться^ письменной форме. Как следуетизст. 528—529 ГК, госконтракт и договор поставки обычно заключаются путем подписания сторонами одного документа (протокол разногласий является сгосостав-ной частью). Поставки товаров для государственных нужд производятся тю рыночным ценам за исключением товаров, по которым сохранено государственное регулирование цен. Стороны госконтракта определяют цены, как правило, в пределах, установленных государственным заказом, либо в соответствии с результатами конкурса на принятие заказа. Способы определения контрактных цен подробно урегулированы законодательством и обычно обусловлены спецификой поставляемого товара. Так, в государственных контрактах используются: фиксированные цены: твердые (на поставку широкого круга продукции массового и серийного производства, типовой техники и т.д.) и условно-твердые, поэтапно корректируемые в соответствии с изменением издержек производства (в контрактах, выполняемых поэтапно втече-нис длительного периода времени: поставки новой техники, оборонной продукции и т. д.); скользящие цены, возмещающие издержки поставщика и иногда приносящие определенную прибыль (на поставку продукции, на которую уже разработаны стандарты и спецификации, контрактом обычно устанавливается фиксированная норма прибыли); См.: Основные виды контрактных цен, применяемых при заключении государственных контрактов, утв. Письмом Минэкономики РФ от 17 июля 1995 г. № ИМ-663/02-93 // Вестник ВАС РФ. 1995. № 11. 75 биржевые цены на стандартные товары (по поставкам товаров, постоянно имеющихся в наличии на рынке, свободные рыночные цены которых известны). , Цена договора поставки товаров для государственных нужд, по общему правилу, должна соответствовать цене, определенной государственным контрактом. Срок является существенным условием любого договора поставки. Значит, и государственный контракт, и договор поставки для государственных нужд, в которых отсутствует условие о сроке, считаются незаключенными. Срок в договоре поставки для государственных нужд обычно определяется соответствующим государственным контрактом, а периодичность поставок (обычное условие) в пределах этого срока произвольно устанавливается самими сторонами договора. Права и обязанности сторон но поставке товаров для государственных нужд. На содержание обязанностей поставщика влияет особый порядок установления договорных связей по поставке товаров для государственных нужд. Поэтому одной из основных обязанностей поставщика, вытекающей из государственного контракта, является заключение договора поставки товаров для государственных нужд. Порядок заключения этого договора урегулирован ст. 529 ГК и полностью соответствует рассмотренной процедуре заключения госконтракта. Обязанности по передаче товара покупателю или государственному заказчику (в том числе условия о периодичности поставок, порядке доставки или выборки товаров, восполнении недопоставки и другие) регулируются общими положениями § 3 главы 30 ГК о поставке. Учитывая, однако, особую значимость поставки товаров для государственных нужд, закон устанавливает повышенную ответственность поставщика за неисполнение этой обязанности. Так, за просрочку поставки или недопоставку товаров по государственному контракту поставщик уплачивает покупателю неустойку в размере 50% от стоимости недопоставленной продукции, а также возмещает убытки (п. 3 ст. 5 Закона РФ «О поставках продукции для государственных нужд»)1. Передача товаров, не соответствующих требованиям о качестве, а 1 Соответствующая норма Закона сформулирована на редкость неудачно. Так, указанная неустойка «взыскивается до момента фактического исполнения обязательств с учетом недопоставленного количества товаров в предыдущем периоде поставки». Но ведь 50%-ная неустойка, очевидно, взыскивается единовременно, т.е. является штрафом, а не пеней. Кроме того, Закон некорректно называет: государственного заказчика покупателем. Но, как можно понять из ст.5 Закона, речь идет о заказчике по госконтракту, а не о покупателе по договору поставки. Да и сам характер указанной неустойки (зачетная или исключительная) определен невнятно. Представляется, что она все-таки носит зачетный характер. 76 также некомплектной продукции приравнивается к ее непоставке и, следовательно, влечет аналогичную ответственность. Все прочие обязанности поставщика определяются аналогично общим нормам о договоре поставки. Государственный заказчик обязан принять товар, являющийся предметом договора. Эта обязанность государственного заказчика предполагает и обязанность прикрепления к поставщику покупателя. Если такого прикрепления не происходит (в том числе повторного прикрепления после того, как первоначальный покупатель отказался от договора), то поставщик вправе либо потребовать от государственного заказчика принять и оплатить товары, либо реализовать их по своему усмотрению, отнеся на него разумные расходы по реализации товаров. Покупатель по договору поставки, как следует из ст. 530 ГК, вправе отказаться от заключения договора (полностью или частично). Однако после его заключения он также обязан принять предложенное поставщиком исполнение. . >
Обязанность оплаты товаров по Договору поставки для государственных нужд
имеет свою специфику. Так, государственный заказчик, по общему правилу,
оплачивает товары^ которые отгружаются получателям по его отгрузочным
разнарядкам (п. 2 ст. 531 ГК). Если же поставка производится покупателю
по отдельному договору поставки, государственный заказчик признается
поручителем по обязательству покупателя оплатить товары (ст. 532 ГК).
Это означает, что при неоплате или просрочке оплаты товаров
государственный заказчик несет солидарную ответственность вместе с
покупателем1.
Ответственность при поставке товаров для государственных нужд.
Ответственность за нарушение указанных обязательств строится по общей
модели договорной ответственности предпринимателей на началах риска2.
Ответственность за отказ от заключения государственного контракта,
случаи которой рассмотрены, основана на нарушении обя-
По смыслу абз. 2 ст. 532 ГК это поручительство распространяется только
на обязанность оплаты товаров. Следовательно, за убытки, причиненные
поставщику нарушением условий договора со стороны покупателя (в том
числе условия об оплате), отвечает сам покупатель.
Представляется, что государственный заказчик — орган государственного
управления — также отвечает на началах риска. Ведь государственный
контракт тесно связан с договором поставки, а ответственность поставщика
всегда наступает независимо от его вины. Убытки покупателя могут
возникнуть по причинам, за которые поставщик не отвечает, например
вследствие действий государственного заказчика. Тогда ограничение
ответственности государственного заказчика случаями виновного причинения
вреда повлекло бы тяжелые последствия для поставщика. Отвечая перед
покупателем за чужие действия, он часто был бы лишен возможности
взыскать свои убытки с причинителя вреда.
77
зательства, вытекающего непосредственно из закона, и потому носит
преддоговорный характер.
Особый случай ответственности государственного заказчика предусмотрен
ст. 533 ГК Она наступает, если поставщик вследствие исполнения им
государственного контракта понес убытки. Это возможно, например, когда
цена контракта не покрывает всех издержек производства поставщика. В
этом случае государственный заказчик обязан возместить указанные убытки
в течение 30 дней со дня передачи товара в соответствии с
государственным контрактом1.
При невозмещении указанных убытков поставщик имеет право отказаться от
исполнения государственного контракта, а также заключенного на его
основе договора поставки товаров для государственных нужд (пп. 2 и 3 ст.
533 ГК). Убытки, которые понесет в результате этого ;
покупатель по договору поставки, также должны быть возмещены
государственным заказчиком.
Также государственным заказчиком (а не поставщиком) возмещаются убытки
покупателя, которые он понес в связи с расторжением или изменением
договора поставки вследствие отказа государственного заказчика оттоваров
по госконтракту (абз. 2 п. 2 ст. 534 ГК). Это вполне обоснованно,
поскольку расторжение (изменение) договора поставщиком в таких случаях
является вынужденным и обусловлено расторжением (изменением)
соответствующего госконтракта. Законодатель просто исключает из цепочки
ответственности поставщика2.
§ 6. Договор контрактации
Понятие договора контрактации. Договором контрактации называется
договор, по которому производитель сельскохозяйственной продукции
(продавец) обязуется передать произведенную им продукцию заготовителю
(контрактанту), а последний обязуется принять и оплатить ее (ст. 535
ГК).
Договор контрактации опосредует отношения по заготовке
сельскохозяйственных продуктов и сырья, составляющих основу
благосостояния любого общества. Специфика сельскохозяйственного
производства — сильная зависимость от погодных условий, высокий удельный
вес других случайных факторов, влияющих на результат (болезни и
вредители растений и т.д.),—делает производителя сель-
В данном случае ответственность государственного заказчика не основана
m1S нарушении им договора, хотя и связана с его исполнением. Как можно
заключить^ из п. 2 ст. 527 и ст. 533 ГК, ответственность носит здесь
внедоговорный характер. J
В отсутствие специального правила ст. 534 ГК поставщик, причинивший!
убытки покупателю, мог бы затем взыскивать их с государственного
заказчика.
78
скохозяйственной продукции экономически более слабой стороной договора
(в отличие, например, от продавца по договору поставки). Поэтому
основная направленность юридического нормирования отношений по
контрактации — это повышение уровня правовой защиты
производителя-продавца с целью уравнивания его экономических
возможностей с возможностями покупателя.
Договор контрактации — один из видов купли-продажи. В то же время его
содержание охватывается общим понятием договора поставки, а потому
договор контрактации является разновидностью поставки1. Такой
двойственный характер контрактации обусловливает особый характер ее
правового регулирования. Основную роль в регулировании этого договора
играют ст. 535—538 ГК. Далее, к отношениям по контрактации применяются
нормы о договорах поставки. И наконец, оставшиеся неурегулированными
вопросы решаются на основе общих положений о купле-продаже (§ 1 главы 30
ГК). Если же закупка сельскохозяйственной продукции производится для
государственных нужд, последовательность применения указанных норм
несколько иная. В первую очередь также будут применяться правила § 5
главы 30 ГК, затем — положения специальных нормативных актов о
контрактации2, нормы § 4 главы 30 ГК о поставках товаров для
государственных нужд и, наконец, специальные законы о поставках для
государственных нужд3. Вопросы, оставшиеся неурегулированными, решают на
основе правил о договорах поставки и, в последнюю очередь, общих
положений о купле-продаже. К сожалению, столь сложная иерархия норм о
контрактации существенно затрудняет их восприятие и применение.
Так же как и купля-продажа вообще, договор контрактации является
возмездным, консенсуальным и взаимным. Его отграничение от других видов
купли-продажи проводится по субъектному составу и предмету и, как видно
из определения договора, не вызывает проблем.
Элементы договора контрактации. Сторонами договора контракта-
1 Так, в частности, полагает, Н.И. Клейн (см.: Комментарий к ГК РФ,
части второй (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. С. 110). Сложнее
обстоит дело с договором закупки сельскохозяйственной продукции для
государственных нужд. Он, с одной стороны, является разновидностью
контрактации (что следует из п. 2 ст. 535 ГК), а с другой — частным
случаем договора поставки товаров для государственных нужд, который, в
свою очередь, выступает разновидностью поставки вообще.
Пока такие правила установлены лишь для закупки сельскохозяйственной
продукции для государственных нужд (см.: Закон РФ «О закупках и
поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для
государственных нужд»).
Такие, как Закон РФ «О поставках продукции для федеральных
государственных нужд» и Закон РФ «О государственном материальном
резерве».
79
ции — продавцом (производителем продукции) и заготовителем (иначе —
контрактантом) — обычно выступают предприниматели. Поэтому договор
контрактации традиционно относятся к числу хозяйственных (торговых).
Государство и граждане, не имеющие статуса предпринимателя, не могут
участвовать в договоре контрактации. В случае закупок
сельскохозяйственной продукции для государственных нужд интересы
государства представляют специальные лица — государственные заказчики. В
этой роли, как правило, выступают органы исполнительной власти
федерального уровня и субъектов РФ.
В качестве продавца в договоре контрактации может выступать только лицо,
для которого производство сельскохозяйственной продукции является одним
из основных видов деятельности. Это — либо индивидуальные
предприниматели (чаще всего — главы крестьянских или фермерских
хозяйств), либо коллективные, т.е. коммерческие организации. В последнем
случае объем правоспособности юридического лица должен охватывать
возможность ведения им сельскохозяйственного производства1. Аналогичным
образом решается вопрос и о личности заготовителя по договору
контрактации, с той лишь разницей, что заготовителем может выступать не
только предприниматель, но и государственный орган.
По договору контрактации предприниматель может продавать лишь
произведенную им самим продукцию, о чем недвусмысленно говорит п. 1 ст.
535 ГК. Поэтому реализация продукции, произведенной кем-либо другим,
нежели продавцом, будет осуществляться в форме договора поставки или
купли-продажи, но не контрактации.
Предметом договора контрактации может быть любая продукция
сельскохозяйственного производства2 (растениеводства, животноводства,
звероводства, в том числе пушного и т.д.).
Договор поставки может заключаться и в отношении индивицуаль-
Поэтому, например, банк или сыскное агентство не могут реализовывать
продукцию по договору контрактации: их основная деятельность носит
исключительный характер.
Понятие сельскохозяйственной продукции в законодательстве не
раскрывается и далеко не очевидно (трудно сказать, относятся ли,
например, дрожжи к сельскохозяйственной или промышленной продукции).
Между тем его содержание важно для определения предмета договора
контрактации.
Вероятно, понятие сельскохозяйственной продукции можно описать с помощью
двух критериев: во-первых, это продукция, полученная в такой отрасли
экономики, как сельское хозяйство. Во-вторых, это продукция, полученная
методами агро- и зоотехники, обычно применяемыми в сельском хозяйстве,
т.е. путем выращивания или сбора с использованием природы (земли, флоры,
фауны) как важнейшего фактора производства. Лишь совокупность двух
указанных критериев позволяет более или менее четко обрисовать предмет
договора контрактации.
80
но-опрсделенных вещей (хотя это и нетипично). Применимо ли это правило
и к договору контрактации? Видимо, нет. Из легального определения
контрактации можно заключить, что его предметом («продукцией») являются
вещи, определяемые родовыми признаками, причем в большинстве случаев —
это вещи ограниченного рода (например, не виноград вообще, а лишь
выращенный данным хозяйством от определенной лозы). Такое толкование
обосновывается еще и тем, что главной целью законодательного
регулирования контрактации является обеспечение интересов производителя,
т.е. лица, ведущего массовое производство сельскохозяйственной
продукции. При передаче по договору индивидуально-определенной вещи
(например, конкретной коровы) специфика собственно сельскохозяйственного
производства утрачивается, а значит, нет необходимости в применении
специальных норм о контрактации.
Продукция, являющаяся предметом договора контрактации, закупается для
последующей переработки или продажи (п. 1 ст. 535 ГК). Закон РФ «О
закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и
продовольствия для государственных нужд» указывает еще одно назначение
этой продукции — помещение ее в государственный фонд — резерв (т. е. на
хранение). Общим во всех этих случаях является то, что предмет договора
контрактации не предназначен для личного, семейного, домашнего или иного
подобного использования (ст. 506 ГК).
Контрактоваться по договору может не только сельскохозяйственная
продукция или сырье (к примеру, молоко), но и продукты их переработки (в
нашем примере — масло или сливки). Глубина такой переработки может быть
различной; конечный продукт порой имеет очень мало общего с исходным
сырьем (например, косметический продукт с использованием в числе прочих
компонентов казеина, получаемого из молока). Где же в таком случае грань
между собственно сельскохозяйственной продукцией и промышленными
товарами, изготовленными на ее основе? Ответ, вероятно, следует искать в
степени воздействия случайных факторов сельскохозяйственного
производства на получение конечного продукта. Если количество и качество
продукта в первую очередь обусловлены характером применяемой
индустриальной технологии, а не процессом сельскохозяйственного
производства исходного сырья, такой продукт будет предметом поставки или
купли-продажи, но не контрактации.
В большинстве случаев контрактуются будущие товары — урожай, приплод,
которых еще не существует на момент заключения договора. Однако в
отношении продажи продуктов переработки сельскохозяйственного сырья
моменты заключения и исполнения договора контрактации иногда могут и
совпадать.
81
Цена не является существенным условием договора контрактации, так же
как и поставки. Ее определение производится по общим правилам,
предусмотренным для купли-продажи.
Срок договора контрактации относится к числу его существенных условий,
поскольку таково же его значение в договоре поставки. Однако для
контрактации он не столь важен. Ведь в подавляющем большинстве случаев
сроки заключения и исполнения договора контрактации не совпадают:
продукцию необходимо произвести (вырастить). Продолжительность
производственного цикла в сельском хозяйстве практически полностью
определяется естественно-природными факторами. Значит, при отсутствии в
договоре условия о сроке он легко может быть бы восполнен судом.
Представляется, что для договора контрактации законодатель мог бы
сделать исключение и, в отличие от поставки, не придавать его сроку
значения существенного условия.
Договор контрактации, как правило, заключается в письменной форме, так
же как и договор поставки. Аналогично поставке регулируется и порядок
его заключения, в том числе — вопросы разрешения разногласий при
заключении договора (ст. 507 ГК).
Содержание договора контрактации. Обязанности производителя
сельскохозяйственной продукции заключаются в передаче заготовителю
произведенной продукции. Единственная особенность условия о передаче
товара в договоре контрактации связана с необходимостью передать его в
согласованном ассортименте. Как следует из ст. 537 ГК, ассортимент
относится к существенным условиям договора контрактации. Это вполне
объяснимо, ведь ассортимент сельскохозяйственной продукции после того,
как началось ее производство, уже не может быть изменен. Так, после
окончания посевной остается лишь ждать урожая (что посеял — то, и
пожнешь).
Обязанности заготовителя сводятся к принятию товара и его оплате. В
отличие от общих норм, применяемых к купле-продаже, заготовитель, как
правило, обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя
по месту ее нахождения. Кроме того, заготовитель обязан обеспечить ее
вывоз за пределы хозяйства производителя (п. 1 ст. 536 ГК).
Если договором предусмотрено принятие сельскохозяйственной продукции в
месте нахождения заготовителя (или ином указанном им месте), он не
вправе отказаться от принятия своевременно переданных ему товаров
надлежащего качества (п. 2 ст. 536 ГК).
Дополнительные обязанности заготовителя, осуществляющего переработку
сельскохозяйственной продукции, могут предусматривать возврат
производителю отходов такой переработки за соответствующую плату.
82
Обязанность оплаты приобретаемой сельскохозяйственной продукции
определяется по общим нормам § 3 главы 30 ГК о поставке и § 1 той же
главы о купле-продаже. Оплата обычно осуществляется авансом (полностью
или частично), что позволяет производителям финансировать процесс
производства продукции.
Ответственность по договору контрактации. Специфика
сельскохозяйственного производства серьезно повлияла на юридическое
нормирование ответственности сторон договора. В отступление от общего
правила об ответственности предпринимателей за нарушение обязательств на
началах риска, т.е. независимо от вины, законодатель уравновесил
повышенный риск нарушения договора производителем (от случайных причин)
принципом его ответственности только за вину (ст. 538 ГК). Таким
образом, производитель, доказавший отсутствие свой вины в неисполнении
или ненадлежащем исполнении договора, освобождается от ответственности.
Заготовитель, напротив, обычно отвечает за нарушение условий договора на
общих основаниях для предпринимателей, т. е. его ответственность
строится на началах риска. И лишь заготовитель — госорган по договору
закупки сельскохозяйственной продукции для государственных нужд, так же
как и производитель, отвечает только за вину.
§ 7. Договор энергоснабжения
Понятие и вицы договора энергоснабжения. Догово/ши энергоснабжения
называется договор, по которому одна сторона (энергоснабжающая
организация) обязуется подавать энергию (или энергоносители) через
присоединенную сеть другой стороне (абоненту), которая обязуется
оплачивать ее, а также обеспечивать установленный режим и безопасность
потребления энергии (или энергоносителей) (п. l ст. 539 ГК).
На рубеже XIX—XX веков энергоснабжение стало необходимым элементом жизни
общества, обязательным условием развития экономики. В снабжении энергией
в той или иной форме нуждается большинство используемых современной
цивилизацией предметов:
электрические машины, производственное оборудование, жилища, электронные
устройства и другие. Правовой формой, опосрсдующей процессы потребления
энергии, и выступает договор энергоснабжения.
С точки зрения классификации объектов гражданских прав энергия является
движимой, простой, делимой, потребляемой вещью, определяемой родовыми
признаками. Естественная специфика этого товара обусловливает ряд
существенных особенностей его оборота. Это — непрерывность
(неразрывность) процессов производства, транспортировки и потребления
энергии, ограниченная возможность ее хранения
83
(складирования), влияние деятельности потребителей на качество товара,
наличие единых систем энерго- и газоснабжения в масштабах страны1.
Обычно передача энергии потребителю невозможна без использования
специальных технических средств, соответствующей инфраструктуры: линий
электропередач, газо- и водопроводов, трансформаторных и насосных
станций и т.д. Потребление энергии также требует специального
оборудования: инженерных коммуникаций, контрольно-измерительных
приборов, средств обеспечения безопасности. Система технических
устройств, обеспечивающих получение и безопасное использование энергии
потребителем, называется присоединенной сетью.
Возможность передачи и потребления энергии только через присоединенную
сеть является одной из главных особенностей договора энергоснабжения.
Она позволяет отличать его от сходных обязательств, например поставки.
Так, договор, по которому осуществляется продажа природного газа в
баллонах, будет оформляться как поставка или кущинтродаха. Если же газ
передается Пояребителю через присоединенную сеть — налицо договор
энергоснабжения.
Этот договор является разновидностью купли-продажикрегулиру-i ется
нормами § 6 главы 30 ГК2. В части, не противоречащей Кодексу, действуют
специальные нормативные акты об энергоснабжении3. Оставшиеся
неурегулированными вопросы могут решаться на основе общих положений ГК о
купле-продаже (но не норм о поставке).
Договор энергоснабжения является консенсуальным, возмездным,
См.: Шафир А.М. Энергоснабжение предприятий (правовые вопросы). М.,
1990. С.6.
Правила предоставления коммунальных услуг (утв. постановлением
Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1099 (с изменениями от 24
февраля 1995 г.) // СЗ РФ. 1994. № 26. Ст. 2795; 1995. № 10. Or. 894)
трактуют передачу гражданам электрической, тепловой энергии и воды как
услугу. Но тоща и куплю-продажу следует понимать как услугу по передаче
вещи. Такая формулировка юридически некорректна, ведь услуга не имеет
овеществленного результата, тогда как товар, продаваемый по договору
энергоснабжения, всегда вещественен, материален. Поэтому применение к
таким договорам норм главы 39 ГК категорически недопустимо.
Основными среди них являются: Закон РФ «О государственном регулировании
тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» от
14 апреля 1995 г. // СЗ РФ. 1995. № 16. Ст. 1316; Правила пользования
электрической энергией, утв. Приказом Министерства энергетики и
электрификации СССР от 6 декабря 19S1 г. № 310; Правила пользования
электрической и тепловой энергией. М., 1982. С. 3.; Правила поставки
газа потребителям Российской Федерации, утв. постановлением
Правительства РФ от 30 декабря 1994 г. № 1445 // СЗ РФ. 1995. № 2. Ст.
152; а также Правила предоставления коммунальных услуг.
84
взаимным. В силу прямого указания п. 1 ст. 426 ГК это—договор
публичный, однако требовать его заключения абонент вправе лишь при
наличии у него необходимого энергопринимающего оборудования,
присоединенного к сетям энергоснабжающей организации (п. 2 ст. 539 ГК).
В зависимости от предмета и состава участников договора энергоснабжения
выделяются такие его разновидности, как: договор снабжения электрической
энергией, договор о реверсивных перетоках электроэнергии1, договор о
взаимном резервировании электроснабжения2, договор снабжения газом3,
договоры снабжения тепловой энергией, водой, нефтью и нефтепродуктами и
другие. Выделение особых видов энергоснабжения, обусловленных только
личностью потребителей (производственных, сельскохозяйственных
предприятий, государственных учреждений, других некоммерческих
организаций и т.п.), нецелесообразно, поскольку эти особенности влияют в
основном лишь на цену договора. Однако специфика энергоснабжения
абонентов-граждан проявляется и в особом характере прав и обязанностей
сторон по договору, что позволяет выделить его в особый вид договора
энергоснабжения.
Элементы договора энергоснабжения. Сторонами договора энергоснабжения
могут выступать граждане и юридические лица. Продавцом по договору
обычно является предприниматель — энергоснабжающая организация
(электростанция, производитель или перепродавец газа). В целях развития
конкуренции на отдельных товарных рынках (например, электроэнергии)
государство устанавливает специальные требования к субъектному составу
договоров энергоснабжения. Так, продажа и покупка электрической энергии
на федеральном оптовом рынке электрической энергии осуществляются на
основании договоров с Российским акционерным обществом «ЕЭС России» или
уполномо-
Сторонами этого договора являются две энергоснабжающие организации
(электростанции), которые обязуются восполнять друг у друга дефицит
энергии или мощности в период пиковых нагрузок или спадов
энергопотребления. В результате происходит последовательный переток
энергии во встречных направлениях — реверс (см.: Сейнароев Б. М.
Правовые вопросы договора на снабжение электроэнергией предприятий и
организаций. Алма-Ата, 1975. С. 8—23).
Его сторонами являются два промышленных абонента (потребителя энергии),
взаимно гарантирующих бесперебойное снабжение друг друга энергией. Если
один из абонентов не сможет получать энергию через свою присоединенную
сеть, его будет снабжать другой абонент (см.: Шафир А.М. Указ. соч. С.
10).
Условия этого договора существенно различаются в зависимости от того,
кто является потребителем: посредническая сбытовая организация или
конечный потребитель (см.: Садиков О.Н. Правовые вопросы газоснабжения.
М., 1961. С. 39 и
ел.).
85
ченными им организациями1. Соответственно, «ЕЭС России» выступает либо
как покупатель, либо в качестве продавца электроэнергии. В отдельных
случаях продавцом по договору энергоснабжения может выступать первичный
потребитель, передающий принятую им энергию другому лицу (субабоненту) с
согласия энергоснабжающей организации2.
Покупателем (абонентом) по договору может быть как юридическое лицо (в
том числе перепродавец), так и гражданин3.
Предметом договора энергоснабжения, который является его единственным
существенным условием, обычно выступают энергия (в различных формах) и
энергоносители, т. е. вещества, выделяющие энергию в процессе их
использования (пар, газ). В силу прямого указания п.2 ст. 548 ГК
предметом этого договора могут быть также и другие товары:
нефть, нефтепродукты, вода, причем этот перечень является открытым. Как
же определить круг товаров, которые могут продаваться на основе договора
энергоснабжения? Если передача и использование продуктов получателем
возможны только с помощью специальной присоединенной сети, их оборот
будет осуществляться в форме договора энергоснабжения.
Цена договора в большинстве случаев определяется не самими сторонами, а
утвержденными государством тарифами. Они различают
ся.: п. 8 Приложения № 1 к постановлению Правительства РФ «О федеральном
(общероссийском) оптовом рынке электрической энергии (мощности)» от 12
июля 1996 г. № 793 // СЗ РФ. 1996. № 30. Ст. 3654. Правовая природа
договора с участием «ЕЭС России» весьма неопределенна. Его полноценное
регулирование невозможно без использования норм о договорах
энергоснабжения.
Законодательство весьма лаконично в определении содержания
субабонентских договоров (ст. 545 ГК). Здесь имеет место множественность
лиц на стороне продавца (энергоснабжающая организация и первичный
потребитель). Некоторые из прав и обязанностей продавца принадлежат либо
энергоснабжающей организации, либо абоненту, другие осуществляются ими
совместно.
В соответствии с Правилами пользования электрической и тепловой энергией
от 6 декабря 1981 г. покупателем (абонентом) по договору может выступать
только юридическое лицо, например, жилищная организация, в ведении
которой находится дом. В этом случае, по мнению Е.Д. Шешенина, гражданин
— наниматель жилого помещения лишь выполняет отдельные обязанности и
несет ответственность по договору, не участвуя в нем (см.: Советское
гражданское право. В 2-х т. / Под ред. O.A. Красавчиком. Т.2. С. 72).
Эта конструкция противоречива. Кроме того, с принятием части второй ГК
возможность гражданина выступать абонентом в договоре энергоснабжения
стала бесспорной. Соответствующие положения Правил пользования
электрической и тепловой энергией должны применяться постольку,
поскольку они не противоречат ГК.
86
ся в зависимости от субъектного состава договора и периодически
индексируются с учетом темпов инфляции1.
Договор энергоснабжения, по общему правилу, считается заключенным на
неопределенный срок (п. 2 ст. 540 ГК). Однако договоры с участием
юридических лиц обычно содержат условие о сроке, продолжительность
которого определяется самими сторонами. Пункты 2 и 3 ст. 540 ГК
устанавливают специальные правила о сроках, направленные на обеспечение
бесперебойного снабжения потребителей энергией. Так, договор,
заключенный на срок, считается продленным на тот же срок, если до его
окончания ни одна из сторон не заявит об обратном. Если же стороной
внесено предложение о заключении нового договора, то прежнее соглашение
продолжает действовать вплоть до замены его новым.
Форма и порядок заключения договора различаются в зависимости от
личности абонента и целей использования товара. Так, договор на
энергоснабжение юридических лиц или граждан-предпринимателей всегда
заключается в письменной форме. Если же абонентом выступает гражданин,
использующий энергию для бытового потребления, договор считается
заключенным с момента первого фактического подключения абонента к
присоединенной сети в установленном порядке (пп.Т ст. 540 ГК). Это
правило имеет двоякое значение. Во-первых, договор энергоснабжения
гражданина может заключаться путем совершения конклюдентных действий —
подключения к сети (без облечения в письменную форму). Во-вторых, такой
договор, совершенный в письменной форме, вступит в силу лишь с момента
фактического подключения к сети2.
Содержание договора энергоснабжения. Главной обязанностью продавца
является подача абоненту энергии (энергоносителей): а) в опре-
Так, индивидуальные тарифы установлены на электроэнергию, отпускаемую
атомными электростанциями. Для тепловых электростанций предусмотрены
зональные (территориальные) тарифы (см., напр.: постановление
Правительства РФ «О мерах по ограничению роста цен (тарифов) на
продукцию (услуги) естественных монополий» от 12 февраля 1996 г. № 140
// СЗ РФ. 1996. № 8. Ст. 772). Для отдельных групп потребителей
(граждане, сельскохозяйственные предприятия, промышленные предприятия с
различным уровнем энергопотребления) устанавливаются поправочные
коэффициенты к тарифам или специальные способы расчета Цен (по принципу
«себестоимость плюс определенная норма прибыли»). См.:
Инструкция Госкомцен РФ и Министерства топлива и энергетики РФ «О
порядке расчетов за электрическую и тепловую энергию» от 30 ноября 1993
г. (с изменениями от 25 ноября 1994 г. и от 13 апреля 1995 г.) №
01-17/1443-11, № ВК-7539 // Российские вести. 1994. № 17; № 114; 1995. №
15.
Отчасти это ослабляет консенсуальный характер договора энергоснабжения
гражданина. Однако он все же не становится реальным, поскольку
подключение к сети еще не означает фактической передачи товара.
87
деленном количестве; б) с соблюдением согласованного режима подачи;
в) установленного качества.
А. Количество подаваемой энергии, как следует из толкования пп. 1 и 2
ст. 541 ГК, относится к существенным условиям договора лишь тогда, когда
абонентом является юридическое лицо или гражданин, использующий энергию
для предпринимательских целей. Одна из особенностей условия о количестве
в договоре энергоснабжения состоит в том, что оно определяет предельное
количество энергии, которое вправе получить абонент. Фактическое
количество потребленной энергии, как правило, меньше установленного
договором максимума и определяется в соответствии с данными учета1
(например, показаниями электросчетчика). В большинстве случаев договор
энергоснабжения дает абоненту право изменить количество принимаемой
энергии в одностороннем порядке (условие «около»), возместив при этом
дополнительные расходы продавца.
Гражданин, использующий энергию для бытовых нужд, вправе получать ее в
любом необходимом ему количестве (п. 3 ст. 541 ГК). Следовательно, в
таком договоре энергоснабжения условие о количестве не относится к
существенным.
Особенность энергии в физическом смысле — в тесной взаимосвязи ее
количественных и качественных характеристик. Поэтому любое нарушение
условия о количестве неизбежно влечет изменение качества (при прочих
равных условиях). Таким образом, подача энергоснабжающей организацией
меньшего, нежели согласованное сторонами, количества энергии означает
либо перерыв в подаче (т.е. нарушение режима), либо ухудшение качества
энергии2. Соответствующим образом определяются и последствия такого
нарушения.
Б. Режим подачи энергии, т.е. количество и качество энергии,
передаваемой в разное время, определяются соглашением сторон. По общему
правилу, снабжение энергией должно производиться путем ее непрерывной
подачи абоненту. Однако договор может предусматривать и условия о
перерывах (прекращениях) и ограничениях подачи (за
Единицами измерения количества энергии являются: киловатт-час или
киловольт-ампер электроэнергии, гигакалория тепловой энергии, кубический
метр газа или воды и т. д.
Энергоснабжающая организация может подать меньшее количество энергии, не
прерывая подачи, например, в следующих случаях: понизив давление газа в
трубопроводе или его теплотворную способность (изменив химический
состав);
снизив мощность, которую может использовать потребитель электроэнергии
(в результате чего падает напряжение); уменьшив температуру и (или)
давление горячей воды в отопительных сетях. В этих случаях нарушение
условия о количестве одновременно является и нарушением условия о
качестве энергии, и наоборот.
88
исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 546 ГК). Также снабжение
энергией может прерываться (прекращаться) или ограничиваться
энергоснабжающей организацией в одностороннем порядке для предотвращения
или ликвидации аварий (п. 3 ст. 546 ГК).
В отличие от условий об ассортименте купли-продажи и периодичности
поставок, режим (график) подачи энергии является существенным условием
договора (если абонент — юридическое лицо или
гражданин-предприниматель). Гражданин, использующий энергию для бытовых
нужд, вправе потреблять ее в любом режиме.
Нарушение согласованного режима подачи энергии влечет применение к
энергоснабжающей организации мер гражданско-правовой ответственности.
Однако основания ответственности зависят от причины нарушения. Так,
ответственность энергоснабжающей организации за перерыв в подаче энергии
наступает только при наличии ее вины, если перерыв произошел по
причинам, допускаемым законодательством (например, вследствие аварии в
присоединенной сети). В остальных случаях энергоснабжающая организация
несет ответственность на началах риска.
В. Качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям
государственных стандартов1 и другим обязательным правилам. Отдельные
качественные показатели устанавливаются соглашением сторон договора
(например, напряжение электроэнергия, температура горячей воды, давление
газа). Способы определения качества энергии, учитывая их техническую
сложность, обычно регулируются в императивном порядке специальными
нормативными актами2, реже — соглашением сторон.
Нарушение энергоснабжающей организацией условия о качестве дает абоненту
право отказаться от оплаты такой энергии, а также взыскать убытки в
форме реального ущерба. Но, если он все же использовал
недоброкачественную энергию, энергоснабжающая организация вправе
требовать возмещения абонентом стоимости того, что он неосновательно
сберег вследствие использования этой энергии по правилам о
неосновательном обогащении (п. 2 ст. 1105 ГК).
Дополнительные обязанности энергоснабжающей организации предусмотрены
для договоров с абонентами-гражданами, использующими энергию для
бытового потребления. В этих случаях энергоснабжающая
Например, ГОСТ 13109—67 «Электрическая энергия. Нормы качества
электрической энергии у ее приемников, присоединенных к электрическим
сетям общего назначения».
Как правило, это — ГОСТы, устанавливающие показатели качества
соответствующего вида энергии или энергоносителя.
89
организация должна обеспечивать безопасность (надлежащее техническое
состояние) энергетических сетей и приборов учета потребления энергии (п.
2 ст. 543 ГК), а также несет другие обязанности.
Обязанности абонента по договору энергоснабжения значительно отличаются
от обязанностей покупателя при купле-продаже и включают: а) обеспечение
безопасности потребления энергии; б) соблюдение установленного режима
потребления; в) оплату принятой энергии; г) информирование
энергоснабжающей организации о нарушениях, возникающих при пользовании
энергией. Отдельными разноввдностями договора энергоснабжения могут
устанавливаться дополнительные обязанности абонента. Так, при снабжении
абонента тепловой энергией он обязан возвращать энергоснабжающей
организации обратную сетевую воду (при получении горячей воды) или
конденсат (при получении пара).
А. Потребитель обязан обеспечивать безопасность использования энергии,
для чего необходимо поддерживать в надлежащем техническом состоянии
составные части присоединенной сети, находящиеся в его ведении (п. 1 ст.
543 ГК)1. &га обязанность не распространяется на граждан, использующих
энергию для бытовых нужд (п. 2 ct. 534 ГК). Однако граждане-потребители
должны соблюдать правила техники безопасности при пользовании энергией
(п. 4.2.4 Правил предоставления коммунальных услуг), в том числе
поддерживать в исправном состоянии соответствующие устройства и приборы
(краны, газовые и электрические плиты, внутриквартирную электропроводку
и т. п.).
Б. Соблюдение абонентом режима потребления энергии, установленного
законодательством и договором, необходимо для обеспечения интересов
других абонентов. Так, перерасход энергии одними абонентами (особенно в
период пиковых нагрузок энергосистемы) может сказаться на подаче ее
другим в необходимом количестве.
Кроме того, вследствие несоблюдения режима потребления может пострадать
и качество энергии. Применительно к электроснабжению законодательство
специально регулирует обязанность промышленного потребителя поддерживать
качество электроэнергии на соответствующем уровне.
Нарушение установленного режима потребления дает энергоснаб-
Требования к техническому состоянию и эксплуатации присоединенной сети,
а также порядок контроля за их соблюдением определяются
законодательством (см., напр.: Правила системы сертификации
электроустановок зданий. Основные положения, утв. Приказом Минтопэнерго
РФ от 26 декабря 1995 г. № 264 // Российские вести. 1996. № 104).
жающей организации право на взыскание с абонента реального ущерба, а в
некоторых случаях — неустойки1.
В. Абонент должен оплачивать принятую им энергию. Поскольку обязанности
принятия энергии по договору энергоснабжения не существует, абонент
оплачивает только фактически принятое им количество энергии в
соответствии с данными учета (п. 1 ст. 544 ГК).
Порядок и сроки расчетов за энергию определяются законодательством или
соглашением сторон. Так, оплата электрической и тепловой энергии, а
также газо- и водоснабжения гражданами-потребителями производится
ежемесячно не позднее 10-го числа месяца, следующего за оплачиваемым (п.
2.4 Правил предоставления коммунальных услуг). Сроки расчётов по
договорам между юридическими лицами определяются соглашением сторон.
Просрочка оплаты энергии абонентом свыше определенного срока2 дает
энсргоснабжающей организации право прекратить подачу энергии. Кроме
того, возможно взыскание с абонента неустойки, размер которой
определяется либо соглашением сторон (в договорах с участием юридических
лиц), либо нормативным актом (в договорах энергоснабжения граждан)3.
Г. Абонент обязан немедленно сообщать энергоснабжающей организации обо
всех авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных
нарушениях, возникающих при пользовании энергией (п. 1 ст. 543 ГК),
независимо от того, по чьей вине они произошли. Это — своеобразный
аналог условия, предусмотренного ст. 483 ГК. Закон не устанавливает
специальных последствий нарушений этой
Инструкция о порядке расчетов за электрическую и тепловую энергию
предусматривает ответственность потребителя за снижение качества
электроэнергии по показателям: коэффициент несинусоидальности, обратная
и нулевая последовательность и размах изменения напряжения (п. 4.3), а
также за генерацию реактивной энергии в сеть (п. 3.3). Ответственность
за эти нарушения называется «повышением тарифа», что некорректно. Это
обычная зачетная неустойка.
Для договоров энергоснабжения граждан этот срок составляет три месяца
(п. 5.1.3 Правил предоставления коммунальных услуг), для юридических лиц
колеблется от пятнадцати до тридцати дней (пп. 2 и 3 постановления
Правительства РФ *0 дополнительных мерах по повышению ответственности
потребителей за своевременное проведение расчетов за
топливно-энергетические ресурсы» от 8 апреля 1994 г. № 307 (с
изменениями от 27 июля 1995 г., от 1 сентября 1995 г. и от 23 сентября
1995 г.) // Собрание актов РФ. 1994. № 16. Ст. 1273; СЗ РФ. 1995. № 31.
Ст. 3138;
№ 37. Ст. 3609; № 40. Ст. 3813.
В соответствии с п. 2.5 Правил предоставления коммунальных услуг
несвоевременное внесение платы влечет за собой начисление пени в размере
одного процента с просроченной суммы платежей за каждый день просрочки.
Применение указанной санкции не бесспорно (см. об этом § 7 главы 34
настоящего учебника).
91
обязанности. Следовательно, они влекут применение общих мер гражданской
ответственности в форме возмещения реального ущерба.
В дополнение к общим правам покупателя, предусмотренным § 1 главы 30 ГК,
по договору энергоснабжения абонент имеет право:
во-первых, принять нужное ему количество энергии в пределах,
предусмотренных договором, что означает и возможность одностороннего
отказа абонента от принятия энергии; во-вторых, с согласия
энергоснабжающей организации передать принятую им энергию субабоненту
(ст. 545 ГК).
Ответственность по договору энергоснабжения. Основания применения мер
гражданско-правовой ответственности различаются в зависимости от
субъекта ответственности. Так, граждане, использующие энергию для
бытовых нужд, отвечают за нарушение условий договора лишь при наличии
своей вины. Лица, нарушившие договор при осуществлении ими
предпринимательской деятельности (индивидуальные и коллективные
предприниматели), несут ответственность на началах риска.
Однако из этого правила сделано одно исключение для энергоснабжающих
организаций. Если перерыв в подаче энергии абоненту произошел по
основаниям, допускаемым законодательством, энергоснабжающая организация
несет ответственность за причиненные убытки лишь при наличии своей вины
(п. 2 ст. 547 ГК). Такими основаниями являются, в частности, перерыв или
прекращение подачи энергии, которые были необходимы для принятия
неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварий в системе
энергоснабжающей организации. В остальных случаях энергоснабжающая
организация отвечает за убытки, причиненные абоненту, независимо от
вины.
Нарушение энергоснабжения, как правило, влечет тяжелые последствия. Так,
короткий перерыв в подаче электроэнергии на предприятие, выпускающее
алюминий или ведущее плавку в электропечах, означает выход из строя
оборудования и потную остановку производства. С другой стороны, многие
нарушения абонентами условий энергоснабжения немедленно негативно
сказываются на тысячах других потребителей.
В этих условиях возложение на каждого из нарушителей договора всей
полноты ответственности быстро привело бы к их банкротству и, в
масштабах страны, сильно ударило по экономике. По этой причине
законодатель ограничивает ответственность сторон договора за
неисполнение или ненадлежащее исполнение его условий обязанностью
возместить лишь реальный ущерб, причиненный нарушением (п. 1 ст. 547
ГК), т.е. понесенные расходы, а также стоимость утраченного или
поврежденного имущества.
Наряду с взысканием убытков в ввде реального ущерба ответственность за
нарушение условий договора энергоснабжения может выра-
92
жаться и в уплате неустойки (как правило, законной), основные случаи
взыскания которой рассмотрены применительно к отдельным обязанностям
сторон.
Прекращение договора энергоснабжения. Договор энергоснабжения не
предусматривает обязанности гражданина, использующего энергию для
бытового потребления, принимать энергию. Отсюда логически вытекает право
такого абонента расторгнуть договор в одностороннем порядке, уведомив об
этом энергоснабжающую организацию (п. 1 ст. 546 ГК). Аналогичной
возможности для юридических лиц и граждан-предпринимателей закон не
предусматривает. Однако, в силу общих правил ст. 450 и 451 ГК, указанные
абоненты также могут требовать расторжения договора в случаях его
существенного нарушения энергоснабжающей организацией или существенного
изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении
договора.
Если абонентом по договору энергоснабжения выступает юридическое лицо,
энергоснабжающая организация вправе в одностороннем порядке отказаться
от исполнения договора в случаях существенного нарушения абонентом
условий договора в соответствии со ст. 523 ГК (абз. 2 п. 1 ст. 546
ГК).,,Е>то правило сформулировано неудачно. Во-первых, ст. 523 ГК
содержит лишь одно основание одностороннего расторжения договора,
применимое к энергоснабжению: неоднократное нарушение сроков оплаты. Но
существенный характер могут иметь и другие нарушения договора абонентом
(например, условий о соблюдении безопасности, режима потребления,
обеспечения качества энергии). Причем последствия нарушения этих условий
могут быть гораздо более тяжелыми, чем просрочка оплаты. Таким образом,
буквальное толкование закона резко ограничивает возможности
энергоснабжающих организаций по воздействию на недобросовестных
абонентов. Во-вторых, из содержания абз. 2 п. 1 ст. 546 ГК следует, что
энергоснабжающая организация не вправе расторгнуть договор на
энергоснабжение гражданина. Но такое толкование абсурдно. Если гражданин
годами не оплачивает используемую энергию (а неустойку из расчета 1% в
день он тем более не будет платить), применение указанного правила
фактически превратит договор энергоснабжения в безвозмездный.
Таким образом, абз. 2 п. 1 ст. 546 ГК следует толковать лишь как запрет
на прекращение подачи энергии юридическим лицам, перечисленным в
законодательстве1, в качестве санкции за просрочку оплаты энергии.
Перечень таких абонентов предусмотрен, в частности, п. 3 постановления
Правительства РФ «О дополнительных мерах по повышению ответственности
потребителей за своевременное проведение расчетов за
топливно-энергетические ресурсы» от 8 апреля 1994 г. № 307.
93
§ 8. Договор продажи недвижимости
Понятие договора продажи недвижимости. Вьщеление в главе 30 ГК особых
правил, посвященных продаже недвижимости, обусловлено рядом
обстоятельств. Во-первых, большинство объектов недвижимости неразрывно
связано с теми земельными участками, на которых они расположены.
Во-вторых, поскольку недвижимое имущество по сравнению с другими
объектами обладает, как правило, повышенной ценностью, требуются особые
меры охраны интересов как продавцов, так и покупателей. В-третьих, в
связи с целевым назначением и особой социальной значимостью многих
объектов недвижимости законодательством устанавливается ряд ограничений
по их участию в гражданском обороте. Наконец, в-четвертых, недвижимость
является, как правило, индивидуально-определенной и незаменимой вещью,
что также накладывает определенный отпечаток на правовое регулирование
связанных с ней отношений.
Понятие договора продажи недвижимости базируется на общем определении
договора купли-продажи, данном в ст.454 ГК, в сочетании со специальными
нормами о продаже недвижимости. Его определение может быть
сформулировано следующим образом: по договору продажи недвижимости
продавец обязуется передать в собственность покупателя недвижимое
имущество, а покупатель обязуется принять это имущество по передаточному
акту и уплатить за него определенную сторонами денежную сумму.
Договор продажи недвижимости является консенсуальным, он считается
заключенным в момент достижения соглашения между сторонами в требуемой
законом форме.
Договору продажи недвижимости присущи общие для всех договоров
купли-продажи черты, а именно возмездность и взаимность.
Элементы договора продажи недвижимости. Сторонами договора являются
продавец и покупатель. В качестве продавца выступает, как правило,
собственник недвижимости1, действующий непосредственно или через своего
представителя. Благодаря обязательной государственной регистрации права
собственности, правомочия собственника подтверждаются «титулом», т.е.
свидетельством, выданным государственным регистрирующим органом.
Заключая договор, покупатель имеет возможность установить принадлежность
отчуждае-
Гражданское законодательство допускает, однако, продажу недвижимого
имущества и несобственниками, в частности, государственными и
муниципальными предприятиями, учреждениями. Поэтому сказанное в
настоящем параграфе относительно собственников относится и к обладателям
соответствующих вещных прав на недвижимость.
94
мого недвижимого имущества с помощью информации, содержащейся в
справке, выдаваемой регистрирующим органом, которая подтверждает
правомочия собственника.
Участниками договора продажи недвижимости на стороне как продавца, так и
покупателя могут выступать любые субъекты права. Однако участие в
договоре некоторых субъектов гражданского права связано с известными
особенностями.
Если в качестве продавца выступает государственное или муниципальное
унитарное предприятие, обладающее правом хозяйственного ведения (а если
речь идет о казенном предприятии — правом оперативного управления), оно
имеет лишь ограниченные права по распоряжению закрепленным за ним
имуществом и не вправе продавать недвижимое имущество без согласия
собственника (п. 2 ст. 295, п. 1 ст. 297 ГК ). Что касается учреждения,
то оно может отчуждать только то недвижимое имущество, которое
приобретено за счет доходов от разрешенной уставом деятельности и учтено
на отдельном балансе (п. 2 ст. 298 ГК). Проданное государственными или
муниципальными предприятиями, а также учреждениями недвижимое имущество
выбывает одновременно как из сферы хозяйственного ведения
(соответственно — оперативного управления), так и из государственной
(муниципальной) собственности или частной собственности, если
учредителем учреждения является частный собственник.
То же самое происходит, если эти субъекты выступают на стороне
покупателя, т.е. одновременно происходит и смена собственника, и
возникновение права хозяйственного ведения (права оперативного
управления).
При продаже недвижимости в процессе приватизации действуют специальные
правила, предусмотренные законодательством о приватизации.
Некоторыми особенностями характеризуется процесс продажи недвижимого
имущества, когда продавцом выступает частное юридическое лицо. Правда,
эти особенности затрагивают внутренние процессы волеизъявления
юридического лица, в частности акционерного общества. В Законе РФ «Об
акционерных обществах»1 предусмотрены правила совершения крупных сделок,
связанных с приобретением или отчуждением обществом имущества. Эти
правила могут применяться к сделкам с недвижимым имуществом, если его
стоимость составляет более 25 % балансовой стоимости активов общества.
Решение о совершении крупной сделки, предметом которой является
имущество, сто-
имость которого составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости активов
общества на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается
советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно. При
стоимости выше 50 % решение о совершении такой сделки принимается общим
собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров —
владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании (ст. 78 Закона
РФ «Об акционерных обществах»).
Для совершения сделки с недвижимостью, если она находится в совместной
собственности супругов, а продавцом выступает один из супругов,
необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга
(главным образом, это имеет значение при продаже жилых помещений). При
отсутствии такого согласия на совершение сделки она может быть признана
недействительной в судебном порядке по требованию супруга, не
участвовавшего в заключении сделки, но чье согласие необходимо было
получить. Срок исковой давности для исков о признании такой сделки
недействительной так же, как и для других оспоримых сделок,
устанавливается в один год и исчисляется со дня, когда лицо узнало или
должно было узнать о нарушении своего права (п. 2 ст. 181 ГК, п. 3 ст.
35 СК).
Предметом рассматриваемого договора является недвижимое имущество.
Именно предмет договора является тем отличительным признаком, который
позволил вьщелить этот вид договора купли-продажи. В соответствии с п. 1
ст. 130 ГК к недвижимым вещам отнесены земельные участки, участки недр,
обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, т. е.
объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению
невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания,
сооружения. К недвижимым вещам относятся также подлежащие
государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего
плавания, космические объекты. К недвижимым вещам законом может быть
отнесено и иное имущество.
Учитывая свойства недвижимых вещей и их повышенную ценность,
законодатель предъявляет особые требования к степени детализации
предмета договора. Из содержания ст. 554 ГК следует, что в договоре
должны быть данные, позволяющие определенно установить, какое недвижимое
имущество подлежит передаче покупателю по договору, в том числе сведения
о расположении недвижимости на соответствующем земельном участке либо в
составе другого недвижимого имущества. Например, если предметом договора
является здание, сооружение или помещение, в договоре необходимо указать
его месторасположение, адрес, назначение, год постройки, площадь, в том
числе жилую, этажность и другие характеристики. При отсутствии в
договоре требуемой
96
шконом детализации предмета договора условие о предмете считается не
согласованным, а договор не заключенным.
Если предметом договора является памятник истории и культуры, включенный
в соответствующий перечень памятников, то в договоре должно быть
указание на историко-культурное значение отчуждаемого объекта
недвижимости, что следует рассматривать как существенную характеристику
предмета договора, без которой он считается не заключенным. Отсутствие
такой характеристики либо приложения к договору перечня
архитектурно-художественных элементов объекта, составленного Управлением
государственной инспекции по охране памятников истории и культуры, может
привести к утрате этих объектов, подлежащих особой охране.
Договор продажи недвижимости в соответствии со ст. 550 ГК заключается в
письменной форме путем составления одного документа, подписанного
сторонами. Подобные требования к простой письменной форме договора
вызваны предполагаемьм отказом законодателя от нотариального
удостоверения договора купли-продажи недвижимости и заменой его
государственной регистрацией .
Заключение договора путем составления одного документа позволяет
сторонам четко представлять условия совершаемой сделки, а также упрощает
восприятие регистрирующим органом волеизъявления сторон. Несоблюдение
указанной формы договора влечет его недействительность2.
Особого внимания заслуживает вопрос о регистрации. Что регистрируется
при совершении сделок с недвижимостью? В ст. 551 ГК предусмотрена
государственная регистрации перехода права собственности на
недвижимость. Правда, законодатель не раскрывает содержания этого
понятия, создавая трудности при отграничении его от сходных понятий,
таких как «регистрация права собственности» и «регистрация сделки».
Совершенно очевидно, что «регистрация перехода права собственности» не
должна отождествляться с «регистрацией сделки», но последняя может
осуществляться одновременно с «регистрацией права собственности», если в
договоре стороны не предусмотрели иной
По крайней мере, нотариальная форма была предусмотрена в ст. 239 ГК 1964
г. для договоров купли-продажи жилого дома или его части, если хотя бы
одной из сторон был гражданин.
Порядок применения ст. 550 ГК установлен ст. 7 Закона РФ «О введении в
действие части второй ГК РФ» от 22 декабря 1995 г. В соответствии с этой
нормой впредь до введения в действие Федерального закона о регистрации
прав на недвижимое имущество и сделок с ним для договоров купли-продажи
недвижимости сохраняют силу правила об обязательном нотариальном
удостоверении таких договоров, установленные законодательством до
введения в действие части второй ГК.
момент перехода права собственности. Этого совпадения может и не быть.
Толкование пп. 1 и 2 ст. 551 ГК позволяет сделать вывод о существовании
договора до государственной регистрации перехода права собственности.
Обязательства между сторонами возникли, но на взаимоотношения с третьими
лицами это не влияет, так как покупатель не получил еще «титула»
собственника.
Словосочетание «государственная регистрация перехода права собственности
на недвижимость», употребленное в ст. 551 ГК, является
юридико-техническим приемом и подразумевает регистрацию права
собственности на недвижимость, приобретенную по договору. Таким образом,
«регистрация права собственности» и «регистрация перехода права
собственности» являются тождественными понятиями с тем лишь отличием,
что в последнем делается ударение на вторичный способ приобретения права
собственности. Наряду с этим допустимо словосочетание «регистрация
возникновения и прекращения права собственности».
Итак, договор продажи недвижимости, по общему правилу, совершается в
письменной форме и не требует государственной регистрации. Стороны
обязаны зарегистрировать только переход права собственности на
имущество. При этом указанная регистрация не обязательно осуществляется
одновременно с передачей недвижимости по акту. Исполнение обязанности
продавца по передаче недвижимости покупателю может происходить как до
регистрации перехода права собственности, так и после нее.
Применительно к продаже жилых помещений законодатель обязывает стороны
зарегистрировать договор под страхом его недействительности (ст. 558
ГК). Договор считается заключенным с момента такой регистрации.
Следовательно, по сделкам с жилыми помещениями обязательна регистрация
сделки, а затем или одновременно регистрация перехода права
собственности (ст. 551 ГК)1.
Что касается правил регистрации воздушных и морских судов, судов
внутреннего плавания, космических объектов, то в настоящее время
действуют прежние правила регистрации, которую по терминологии ст. 130
ГК следует отнести к специальной регистрации, предусмотренной главным
образом в транспортных кодексах и уставах, а также ведомственных
нормативных актах, принятых в соответствии с ними.
В частности, единый порядок регистрации судов, эксплуатируемых
Порядок регистрации недвижимости в рассматриваемом параграфе не
раскрывается, так как основные принципы были установлены в части первой
ГК, которая отсылает к закону о регистрации прав на недвижимость и
сделок с ним. В соответствии со ст. 8 Закона РФ «О введении в действие
части первой ГК РФ» впредь до принятия этого закона действует ранее
сложившийся порядок регистрации.
98
на внутренних судоходных путях, установлен Приказом Министерства
транспорта РФ от 5 марта 1993 г. № 18, которым утверждены «Правила
регистрации судов, эксплуатируемых на внутренних судоходных путях РФ»1.
Регистрации согласно Правилам подлежат суда независимо от их
ведомственной принадлежности и форм собственности, кроме военных и
специальных спортивных судов. Регистрацию (приписку) осуществляют
Государственные речные судоходные инспекции соответствующих бассейнов.
Суда, имеющие класс Регистра РФ, в соответствии с КТМ СССР
регистрируются также и в морских торговых портах. Суда, не
зарегистрированные в соответствии с требованиями вышеуказанных Правил,
не допускаются к плаванию на внутренних судоходных путях.
Регистрация судов производится по заявлению судовладельца.
Государственная речная судоходная инспекция бассейна (ее линейный отдел)
вносит данные о судне в Судовой реестр, присваивает судну
регистрационный номер и вьщает судовладельцу Судовое свидетельство,
удостоверяющее право плавания судна под флагом Российской Федерации и
подтверждающее право собственности на судно. Перерегистрация судов с
выдачей новых Судовых свидетельств производится в случаях изменения типа
судна, изменения судовладельца, изменения наименования судна. Исключение
судна из Судового реестра происходит при гибели, ликвидации или списании
судна.
Для некоторых объектов, отнесенных к недвижимости, правила регистрации
отсутствуют. Так, в соответствии с п. 4 постановления Верховного Совета
РФ от 20 августа 1993 г. «О введении в действие Закона РФ «О космической
деятельности»2 Совету Министров — Правительству РФ поручалось до 1
января 1994 г. принять положения о регистрации космических объектов РФ.
Однако это положение не принято до сих пор, поэтому нет ясности в том,
каким органом и в каком порядке регистрируются космические объекты.
Руководствоваться можно только Законом РФ «О космической деятельности»
от 20 августа 1993 г.3, в соответствии с п. 1 ст. 17 которого
космические объекты подлежат регистрации и должны иметь маркировку,
удостоверяющую их принадлежность к РФ. Значение этой регистрации состоит
в том, что она одновременно удостоверяет принадлежность космического
объекта к РФ и свидетельствует о праве собственности на него конкретного
лица. Принадлежность к РФ означает, что РФ сохраняет контроль над
зарегистрированными в ней космическими объектами во время нахождения
этих объектов на Земле, на любом этапе полета в
Российские вести. 1993. № 57. Российская газета. 1993. 6 октября. 3 Там
же; СЗ РФ. 1996. № 50. Ст. 5609.
4* 99
космос или пребывания в космосе, на небесных телах, а также после
возвращения на Землю за пределами юрисдикции государства. Смены
собственника космического объекта в зависимости от места нахождения
объекта не происходит.
Отнесение морских, космических, воздушных судов к недвижимости, а также
установление специальных правил их регистрации связано с тем, что эти
объекты, даже покидая пространственные границы государства,
осуществившего их регистрацию, и находясь в пределах территории другого
государства, остаются в сфере юрисдикции РФ.
Цена является .существенным условием договора купли-продажи
недвижимости, при ее отсутствии договор считается незаключенным. Правила
определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК, не действуют в силу
прямого указания абз. 2 п. 1 ст. 555 ГК, что отличает договор продажи
недвижимости от других возмездных договоров, в том числе и от иных видов
договора купли-продажи. Особенность определения цены при продаже
недвижимого имущества, находящегося на земельном участке, состоит в том,
что согласованная в договоре продажная цена включает цену передаваемой с
этим недвижимым имуществом соответствующей части земельного участка или
права на нее. Эта норма диспозитивная, иные правила могут быть
установлены законом или договором.
Права и обязанности сторон1. Основная обязанность продавца— передача
недвижимости покупателю. Эта обязанность является общей для всех
договоров купли-продажи. С момента передачи вещи у покупателя, как
правило, возникает право собственности (п. 1 ст. 223 ГК). Однако у
приобретателя недвижимости по договору ее продажи право собственности
возникает с момента регистрации перехода права собственности, который
может и не совпадать с фактической передачей недвижимости. В
рассматриваемом обязательстве следует различать передачу права
собственности и фактическую передачу вещи (недвижимости) по акту
передачи. В связи с этим основную обязанность продавца предпочтительнее
рассматривать как обязанность перенести на покупателя право
собственности на проданное имущество и ввести его во владение
недвижимостью (т.е. фактически передать недвижимость).
Учитывая установленное законодательством требование регистрации перехода
права собственности, на каждую из сторон договора возлагается
обязанность обратиться в государственный регистрирую-
В настоящем параграфе они будут охарактеризованы только в той мере, в
какой это необходимо для установления специфики договора продажи
недвижимости.
100
щий орган с целью выполнения этого требования. Если одна из сторон
уклоняется от выполнения указанной обязанности, то суд вправе по
требованию другой стороны вынести решение о государственной регистрации
перехода права собственности. То же происходит и втом случае, если одна
из сторон уклоняется от регистрации договора, требующего государственной
регистрации. Несмотря на то, что договор считается заключенным только
после его регистрации, суд вправе вынести решение о регистрации, если
сделка совершена в надлежащей форме (ст. 165 ГК).
Обязанность передать право собственности на недвижимое имущество
предполагает, что оно должно быть свободным от любых прав и притязаний
третьих лиц, за исключением случаев, когда покупатель согласился принять
имущество с обременениями.
Учитывая специфику недвижимости как объекта договора продажи,
законодатель установил специальные правила, связанные с исполнением
продавцом обязанности передать, а покупателем — принять проданную вещь.
Передача недвижимости осуществляется по подписываемому сторонами
передаточному акту или иному документу о передаче. Обязательность
письменного оформления передачи установлена для того, чтобы устранить в
будущем споры об исполнении обязанности продавца передать вещь со всеми
принадлежностями (например, с внутриквартирным сантехническим
оборудованием), свободной от вещей прежнего собственника и проживающих с
ним лиц и т. д., а также возможные претензии покупателя по поводу
недостатков передаваемого имущества, которые могли быть обнаружены при
обычном осмотре. В некоторых случаях письменное оформление передачи
недвижимости может служить доказательством добросовестности или
недобросовестности покупателя.
Передаточный акт нельзя рассматривать как дополнение или уточнение
договора. Если стороны укажут в нем на несоответствие недвижимости
условиям договора, то это не служит основанием для освобождения продавца
от ответственности за ненадлежащее исполнение договора (п. 2 ст. 556
ГК). Передаточный акт не может рассматриваться и как неотъемлемая часть
договора. Подписание акта о передаче недвижимости имеет значение для
определения момента, когда риск случайной гибели переходит к покупателю.
Так как продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче
недвижимости с момента вручения этого имущества покупателю и подписания
акта или иного документа о передаче, то и риск случайной гибели или
случайного повреждения имущества переходит на покупателя с этого
момента, если иное не предусмотрено договором.
При заключении договоров продажи жилых помещений в много-
101
квартирных домах и продажи нежилых встроенно-пристроенных помещений в
них, если они принадлежат разным (не менее чем двум) домовладельцам,
законодатель устанавливает дополнительные обязанности продавца,
поскольку это общее имущество включается в состав кондоминиума как
единого комплекса недвижимого имущества. В целях защиты прав покупателей
помещений в кондоминиуме в ст. 13 Закона РФ «О товариществах
собственников жилья» от 24 мая 1996 г.1 установлено, что при продаже
помещения в кондоминиуме продавец, кроме обычных технических
характеристик, сообщаемых покупателю при продаже помещений, обязан
предоставить документы со следующими сведениями: 1) при отсутствии
товарищества собственников сообщаются: данные о наличии или отсутствии
задолженности по оплате расходов по содержанию помещения и общего
имущества;
сведения о залоге помещений; сведения о страховании общего имущества в
кондоминиуме; 2) при наличии товарищества в дополнение к сведениям,
перечисленным в пункте 1, сообщаются: сведения о любых известных
капитальных затратах, которые товарищество собирается произвести в
течение двух предстоящих лет, и сведения о любых сборах и накоплениях,
которые могут возникнуть в связи с этими затратами. Кроме того, в
дополнение к этим сведениям представляется устав товарищества,
определяющий права и обязанности будущего домовладельца.
Обязанности покупателя не требуют подробной характеристики, так как они
являются обычными для любого договора купли-продажи, за исключением
обязанности принять недвижимое имущество по передаточному акту и
зарегистрировать переход права собственности в соответствии со ст. 551
ГК
Особенности продажи жилых помещений. Договор продажи жилых помещений
отличается от иных договоров продажи недвижимости прежде всего тем, что
жилое помещение, независимо от того, в чьей собственности оно находится,
может быть использовано только по целевому назначению — для проживания
граждан. Целевой характер использования жилища не может быть изменен по
усмотрению сторон в договоре продажи. Жилое помещение может
использоваться для проживания как самого собственника, так и иных лиц,
которым помещение предоставляется для проживания в качестве членов
семьи, либо по договору, либо в силу завещательного отказа прежним
собственником. Поэтому в случае продажи жилого помещения, обремененного
правами пользования третьих лиц, в договоре обязательно должен быть
указан перечень лиц, сохраняющих в соответствии с законом право
СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2963.
пользования жилым помещением после его приобретения покупателем, а
также основание этого права. В этот перечень могут быть включены члены
семьи собственника, оставшиеся проживать в продаваемом жилом помещении
(ст. 292 ГК); наниматели жилого помещения и члены их семей ( ст. 675
ГК); арендаторы (ст. 617 ГК), а также лица, которые пользуются жилым
помещением в силу завещательного отказа (ст. 538 ГК 1964 г.).
Если в жилом помещении на момент продажи не проживают лица, права
которых следуют за жилым помещением, то в договоре должно быть на это
прямо указано. Кроме того, ограничения, связанные с отчуждением жилого
помещения, в котором проживают несовершеннолетние члены семьи
собственника, установлены в п. 4 ст. 292 ГК. В этих случаях продажа
допускается только с согласия органа опеки и попечительства.
Еще одной отличительной особенностью договора продажи жилого помещения
является необходимость его регистрации. Только с момента государственной
регистрации договор считается заключенным. Регистрацию договора, так же
как и регистрацию перехода права собственности, должны осуществлять
органы юстиции. Однако, пока не принят закон о регистрации, фактически
она осуществляется различными органами, созданными в соответствии с
нормативными актами, принятыми субъектами Российской Федерации.
§ 9. Договор продажи предприятия
Понятие договора продажи предприятия. Одной из разновидностей договора
купли-продажи недвижимости является продажа предприятия. Специфика
предмета этого договора обусловливает и особенности его регулирования.
Понятие «предприятие» используется ГК в двух значениях: как субъект
права (например, государственные и муниципальные унитарные предприятия)
и как объект права. В последнем смысле предприятие понимается как особый
вид имущества, обладающий специфическими свойствами. Во-первых,
предприятие — это имущество, предназначенное для ведения
предпринимательской деятельности. Поэтому обычно оно принадлежит
предпринимателю:
индивидуальному или коллективному. Во-вторых, предприятие — это
имущество, обособленное от других имуществ, в том числе принадлежащих
тому же предпринимателю. В-третьих, предприятие — это единый
имущественный комплекс, представляющий собой не просто совокупность
разрозненных предметов, а одну непотребляемую, сложную (совокупную)
вещь. Наконец, предприятие — это вещь недвижимая. Сделки, предметом
которых оно является, подчиняются особым тре-
103
бованиям. Таким образом, предприятие можно определить как принадлежащий
предпринимателю единый и обособленный имущественный комплекс,
признаваемый недвижимостью и используемый для ведения
предпринимательской деятельности.
Возможность использования предприятия для ведения коммерческой
деятельности приобретается различными способами. Первый связан с
приобретением не собственно предприятия (как вещи), а прав контроля над
ним. Это происходит в результате покупки акций или долей участия в
уставном (складочном) капитале юридического лица. Другой способ —
покупка самого предприятия как вещи. Эти варианты существенно
различаются и по своей юридической форме, и с точки зрения наступающих
последствий.
Так, приобретение лицом 100% акций АО у его акционеров порождает право
собственности не на имущество АО, а лишь на акции, что, в свою очередь,
дает право контроля за обществом. Право собственности на имущество АО,
равно как и все обязательственные и исключительные права (т.е.
предприятие), принадлежат самому акционерному обществу как особому
субъекту права. Поэтому при продаже акций не происходит смены
собственника предприятия: им остается АО, меняется лишь лицо,
контролирующее собственника (акционер).
В случае продажи предприятия происходит его переход из собственности
одного предпринимателя (АО) в собственность другого (покупателя). При
этом продавец (АО) может продолжать ведение предпринимательской
деятельности, поскольку в его распоряжении оказывается денежная сумма,
уплаченная в качестве покупной цены. Покупатель предприятия не получает
акций, ранее эмитированных продавцом, поскольку акции удостоверяют
обязательственные права акционеров к АО, тогда как покупатель
приобретает право собственности на купленную вещь.
Лицо, купившее предприятие, может использовать его в своей
предпринимательской деятельности непосредственно, без создания нового
юридического лица (в этом случае покупатель будет выступать в качестве
индивидуального предпринимателя). Возможен и другой вариант, когда
покупатель вносит купленное предприятие в качестве вклада в уставный
(складочный) капитал нового юридического лица, получая взамен акции или
права участия в этой организации1.
Строго говоря, обязательства (пассивы) не Moiyi быть предметом вклада в
уставный капитал. Однако предприятие — это не комплект самостоятельных
иму-ществ, а одна совокупная вещь. И если эта вещь в конечном счете
обладает определенной ценностью (т.е. активы превышают пассивы), она
может выступать в качестве вклада.
104
Договор продажи предприятия является консенсуальным, возмезд-ным,
взаимным.
Элементы договора продажи предприятия. Стороны договора продажи
предприятия — обычно предприниматели: граждане или коммерческие
организации. При продаже государственных или муниципальных предприятий в
ходе приватизации продавцами выступают соответствующие фонды имущества
(федеральные или местные) .
Предмет договора продажи предприятия является его существенным условием.
Аналогично ст. 554 ГК законодатель установил повышенные требования к
определению предмета этого договора: в нем обязательно должен
определяться состав продаваемого предприятия, который определяется на
основе его полной инвентаризации .
Вслед за германской цивилистикой российская доктрина традиционно
выделяет в составе предприятия материальные и нематериальные элементы. К
первым относятся: помещения, здания, сооружения (и земельные участки) с
соответствующим оборудованием, т. е. торговое заведение, товарные запасы
(сырье, полуфабрикаты, готовые изделия, горючесмазочные материалы), а
также наличные денежные средства, т. е, касса. Под нематериальными
элементами предприятия понимают имущественные права и обязанности
обязательственного характера (в том числе кредиторскую и дебиторскую
задолженность), исключительные права на результаты творческой
деятельности (патентные, авторские права и т.д.), исключительные права в
отношении средств индивидуализации продавца и его товаров (фирменное
наименование, товарные знаки и Др.)3. Все указанные элементы входят в
состав
Статьи 6 и 7 Закона РФ «О приватизации государственных и муниципальных
предприятий в Российской Федерации» от 3 июля 1991 г. (с изм. от 5 июня
1992 г. и от 24 декабря 1993 г.) // Ведомости РФ. 1991. № 27. Ст. 927;
1992. № 28. Ст. 1614;
Собрание актов РФ. 1993. № 52. Ст. 5086. К сожалению, законодатель
непоследователен в определении того, в каком качестве выступает фонд
имущества в договоре продажи предприятия: как самостоятельная сторона
договора — юридическое лицо или как государственный орган —
представитель Российской Федерации (в этом случае продавцом по договору
выступает само государство). Видимо, возможны и тот, и другой варианты.
2 Способы проведения инвентаризации определяются Методическими
указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утв.
Приказом Минфина РФ от 13 июня 1995 г. № 49 // Экономика и жизнь. 1995.
№ 29.
3 См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под
ред. Е.А- Васильева. М., 1993. С. 112-113.
105
предприятия и, по общему правилу, переходят по договору к покупателю1.
По общему правилу, не входят в предмет договора и не могут передаваться
покупателю права, которыми продавец обладает на основании специального
разрешения (лицензии). Строго говоря, эти правомочия являются не
субъективными гражданскими правами, а элементами правосубъекгности
продавца. Если же продавец все-таки передал указанные права покупателю,
не имеющему соответствующей лицензии, стороны договора несут солидарную
ответственность перед кредиторами по обязательствам, возникшим в связи с
лицензируемой деятельностью (п. 3 ст. 559 ГК).
Предметом договора может быть не только предприятие в полном составе,
находящееся в собственности покупателя, но и часть этого предприятия
(например, имущество, закрепленное за филиалом, цехом). В то же время
продажа отдельных элементов, входящих в состав предприятия (здание,
станок, имущественное право и т.д.), осуществляется на основе общих норм
о купле-продаже, поставке или продаже недвижимости. Как же разграничить
предметы этих договоров? Ответ следует искать в самом понятии
предприятия. Если отчуждаемый имущественный комплекс пригоден для
ведения предпринимательской деятельности, т. е. образует технологически
единое целое, замкнутый производственный цикл, его следует считать
предприятием, а продажу регулировать нормами § 8 главы 30 ГК. Все другие
сочетания (комплекты) вещей, не обладающие этими свойствами, предмета
указанного договора не образуют.
Одной из важнейших особенностей предмета договора является наличие в его
составе обязанностей (долгов) продавца перед третьими лицами. Продажа
предприятия — это единственный вид купли-продажи, допускающий возмсздное
отчуждение субъективных обязанностей. Продажа обязанности означает в то
же время перевод долга (перед третьим лицом — кредитором) с продавца на
покупателя, что возможно лишь с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК).
Поэтому ст. 562 ГК
1 Г. Е. Авилов полагает, что фирменное наименование не входит в состав
предприятия, поскольку оно индивидуализирует не само предприятие, а его
собственника — юридическое лицо (см.: Комментарий к ГК РФ, части второй
(постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. С. 135—136). Следовательно, по
его мнению, фирменное наименование не может отчуждаться по договору
продажи предприятия. Это мнение дискуссионно. Противоположная точка
зрения обоснована А. П. Сергеевым (см.: Право интеллектуальной
собственности в Российской Федерации. М., 1996, С. 525, 537—538).
Поскольку докгринальное понимание этой проблемы еще не сложилось,
целесообразно следовать буквальному смыслу п. 2 ст. 559 ГК, включая
фирму в предмет договора продажи предприятия.
106
подробно регулирует обязанности сторон договора по уведомлению
кредиторов и соответствующие права последних.
Существенным условием договора продажи предприятия является его цена, т.
е. стоимость предприятия, которая определяется соглашением сторон1.
Однако п. 2 ст. 561 ГК говорит о необходимости до подписания договора
подготовить ряд документов, непосредственно влияющих на определение
цены. Означает ли это, что стороны при установлении цены связаны
содержанием этих документов? Думается, нет. Во-первых, договор
купли-продажи является возмездной, но не обязательно эквивалентной
сделкой. Поэтому ничто не препятствует стороне договора продать или
купить предприятие себе в убыток2. Кроме того, на цену предприятия могут
влиять различные факторы, не поддающиеся прямой оценке (перспективы
рынка, надежность должников и др.). Наконец, продажа предприятия может
обусловливаться личными мотивами сторон, не имеющими ничего общего с
экономикой и финансами. Таким образом, документы, предусмотренные ст.
561 ГК, служат вспомогательным средством определения цены и не имеют для
сторон обязательного значения.
Срок договора продажи предприятия законодательством специально не
нормируется и устанавливается соглашением сторон.
Форма договора продажи предприятия определяется аналогично правилам
продажи недвижимости. Договор должен заключаться в письменной форме3
путем составления одного документа (п. 1 ст. 560 ГК). Кроме того, к
договору обязательно прилагаются: акт инвентаризации, бухгалтерский
баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости
предприятия, а также перечень всех долгов, включаемых в состав
предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков
обязательств (п. 2 ст. 561 ГК).
Несоблюдение этих формальных требований влечет недействитель-
При продаже государственных предприятий начальная цена аукциона
(конкурса) определяется специальными норматившлми актами в порядке,
установленном ст. 17 Закона РФ «О приватизации государственных и
муниципальных предприятий в Российской Федерации».
На сей счет налоговые органы имеют особое мнение (см., напр.,
Разъяснения Госналогслужбы РФ от 14 сентября 1993 г. № ВГ-4—01/145н по
отдельным вопросам, связанным с применением налогового законодательства
о налогообложении прибыли (дохода) юридических лиц // Российские вести.
1993. № 194).
Согласно ст. 7 Закона РФ «О введении в действие части второй
Гражданского кодекса Российской Федерации» впредь до введения в действие
федерального закона о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок
с ним для договоров продажи предприятия также сохраняют силу правила об
их обязательном нотариальном удостоверении.
107
ность договора. Однако представление указанных документов нельзя
считать существенным условием договора: ведь форма сделки не относится к
числу ее условий.
Так же как и продажа жилых помещений, договор продажи предприятия
подлежит государственной регистрации и вступает в силу с момента ее
совершения (п. 3 ст. 560 ГК).
Содержание договора продажи предприятия. Обязанности продавца
предприятия заключаются в перенесении на покупателя права собственности
и передаче ему товара в определенном количестве, комплекте,
установленного качества и свободным от прав третьих лиц.
Продавец обязан подготовить предприятие к передаче, в том числе —
составить и представить на подписание покупателю передаточный акт (абз.
2 п. 1 ст. 536 ГК). В передаточном акте фиксируются данные о составе
предприятия и об уведомлении кредиторов о его продаже, сведения о
выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества,
которое не может быть передано ввиду его утраты (абз. 1 п. 1 ст. 563
ГК).
Особое значение передаточного акта для исполнения договора продажи
предприятия состоит в том, что с момента его подписания предприятие
считается переданным покупателю (п. 2 ст. 563 ГК). С этого же момента на
покупателя переходит риск случайной гибели или повреждения имущества,
составляющего предприятие (но не право собственности).
Передача предприятия покупателю путем подписания передаточного акта
является важной обязанностью продавца. Однако правило абз. 1 п. 2 ст.
563 ГК нельзя толковать буквально. Ведь подписание передаточного акта —
действие сугубо формальное, не исчерпывающее всех обязанностей продавца
по передаче предприятия. Между тем обязанность по фактической передаче
вещи покупателю — едва ли не главная обязанность продавца во всех
договорах купли-продажи.
Разумеется, логика законодателя понятна: предприятие — сложный
имущественный комплекс, состоящий из множества элементов. Осуществить их
фактическую передачу (например, путем вручения) покупателю не всегда
возможно, тем более — одновременно. Поэтому закон и устанавливает
специальную процедуру, являющуюся своеобразным аналогом символической
передачи вещи. Однако и игнорировать обязанность продавца фактически
ввести покупателя во владение вещью нельзя. Таким образом, предприятие
считается переданным покупателю с момента подписания передаточного акта
при условии, что продавец к этому времени обеспечил фактическую
возможность покупателю беспрепятственно принять предприятие («в
натуре»).
108
Обязанность перенести на покупателя право собственности прямо вытекает
из легального определения договора продажи предприятия. В соответствии с
пп. 1 и 2 ст. 564 ГК непосредственно после передачи предприятия
покупателю право собственности на предприятие (переход права
собственности) должно быть зарегистрировано за покупателем, если иное не
предусмотрено договором. Здесь, в отличие от продажи недвижимости, закон
четко разграничивает государственную регистрацию договора и регистрацию
права (перехода права), возникающего из договора. В результате
выстраивается стройная последовательность действий по перенесению на
покупателя права собственности: подписание и государственная регистрация
договора, подписание передаточного акта (т. е. передача предприятия),
регистрация права собственности.
С момента перехода к покупателю права собственности продавец считается
исполнившим свое обязательство по договору. Моменты перехода права
собственности и рисков случайной гибели предприятия определены законом
императивно и не совпадают во времени. В отношении права собственности
это объясняется общим правилом п. 2 ст. 223 ГК Тогда как определение
момента перехода рисков, приуроченного к передаче предприятия, вероятно,
имеет другое обоснование. Дело в том, что покупатель, получивший
предприятие по передаточному акту, до момента приобретения права
собственности отнюдь не лишен всех прав в отношении предприятия. Как
следует из п. 3 ст. 564 ГК, покупатель, даже не обладая правом
собственности, может распоряжаться предприятием в той мере, в какой это
необходимо для целей, ради которых оно приобретено1. Это право
покупателя весьма схоже с правом собственности, хотя и является
вторичным вещным правом” Выбирая между собственником и носителем вещного
права (достаточно широкого по объему), законодатель возлагает риск
случайной гибели на последнего, вероятно, потому что он в состоянии
реально влиять на сохранность имущества.
Количество (комплект) и качество имущества, подлежащего передаче,
определяются документами, прилагаемыми к договору продажи
Такое толкование, предложенное Г.Е.Авиловым, представляется вполне
обоснованным. См.: Комментарий к ГК РФ, части второй .(постатейный) /
Под ред. О.Н.Садикова.С. 140.
2 Здесь мы имеем дело с типичным ins in re aliena, которое имеет много
общего с понятием эмфитевзиса по римскому праву. См.: Римское частное
право. Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского. М., 1994.
С. 215—218.
109
(п. 2 ст. 561 ГК). Эти же показатели, но только в отношении фактически
передаваемого предприятия, фиксируются передаточным актом.
В силу прямого указания п. 1 ст. 565 ГК последствия нарушения продавцом
условий о количестве (комплекте) и качестве определяются аналогично
общим положениям о купле-продаже. Однако в п. 2 той же статьи содержится
норма, резко сужающая права покупателя, получившего имущество
ненадлежащего качества либо в меньшем количестве (некомплектное): он
вправе требовать только соответствующего уменьшения покупной цены
предприятия. Между тем в сходной ситуации продавец по договору
купли-продажи дополнительно имеет права требовать: восполнения или
доукомплектования недостающих вещей (п. 1 ст. 466 и п. 1 ст. 480 ГК),
безвозмездного устранения недостатков, возмещения собственных расходов
на устранение недостатков (п. 1 ст. 475 ГК), замены недоброкачественных
товаров (п. 2 ст. 475 ГК).
Как же следует понимать правило п. 2 ст. 565 ГК? Вероятно, право
требовать уменьшения покупной цены является единственным способом защиты
покупателя только тогда, когда недостатки или отсутствие отдельных вещей
были оговорены в передаточном акте (т.е. были известны покупателю на
момент передачи предприятия). Если же указанные нарушения не были
известны покупателю и обнаружены уже после передачи предприятия, он
обладает всеми указанными выше средствами защиты по общим нормам о
купле-продаже.
Передача покупателю имущества, не пригодного для целей, названных в
договоре продажи (вследствие недостатков, за которые отвечает продавец),
дает покупателю право требовать расторжения или изменения договора
(аналогично общим положениям о купле-продаже: п. 1 ст. 466, п. 2 ст.
475, п. 2 ст. 480 ГК). Однако это право (в соответствии со ст. 483 ГК)
возникает, только если покупатель своевременно известит продавца о
нарушении договора, а последний, тем не менее, не устранит после этого
недостатки предприятия.
При определении последствий нарушения условий договора продажи
предприятия необходимо учитывать требования ст. 566 ГК. Так, требования
одной или обеих сторон о возврате или взыскании в натуре полученного по
договору подлежат удовлетворению, только если это не нарушает
существенно прав и интересов кредиторов сторон (других лиц) и не
противоречит общественным интересам.
Продавец обязан передать покупателю имущество свободным от прав третьих
лиц. Специфика этой обязанности при продаже предприятия обусловлена тем,
что предмет договора, как правило, включает в себя обязательства перед
третьими лицами. Значит, говорить о полной
110
свободе предприятия от юридических обременении не приходится. В данном
случае продавец должен предупредить покупателя обо всех имеющихся правах
третьих лиц на предприятие и перевести на последнего свои долги
надлежащим образом. Подписывая передаточный акт, в котором зафиксирован
перечень всех долгов, продавец одновременно и извещает о них покупателя,
и передает ему долги. Поэтому трудно объяснить правило п. 3 ст. 565 ГК,
которое определяет последствия передачи покупателю долгов, не указанных
в передаточном акте. Ведь, если долги не упомянуты в передаточном акте,
они просто не могли перейти к покупателю, о чем, в частности,
свидетельствует формулировка ст. 563 ГК1.
Надлежащее совершение перевода долга по договору продажи предприятия
требует обязательного уведомления и получения согласия кредиторов (ст.
562 ГК).
Кредиторы должны быть извещены о предполагаемом переводе долгов до
передачи предприятия покупателю, т. е. до момента подписания сторонами
передаточного акта, в письменной форме. Обязанность такого уведомления
лежит на продавце, поскольку именно он должен передать предприятие (в
том числе и долги) покупателю.
Кредиторы, которые не изъявили согласия на перевод долга, вправе
потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства (и
возмещения убытков), либо признания договора недействительным полностью
или в соответствующей части. Однако длительность и характер сроков, в
течение которых можно осуществить указанные требования, различны. Для
кредиторов, извещенных о переводе долга, этот срок равен трем месяцам (с
момента получения уведомления) и относится к числу сроков существования
гражданских прав. Его истечение погашает право кредитора заявить
соответствующие требования продавцу2. Для защиты прав кредиторов, не
изве-
1 На это обратил внимание Г. Е. Авилов (см.: Комментарий к ГК РФ, части
второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. С. 142), убедительно
показавший бессмысленность правила п. 3 ст. 565 ГК.
2 Противоположная точка зрения обосновывается Г. Е. Авиловым (см. там
же, с. 138—139). Он полагает, что кредитор должен выразить свое согласие
на перевод долга, как правило, в письменной форме, что следует из ст.
389 и 391 ГК. Поэтому отсутствие письменного согласия, т.е. молчание,
означает несогласие с переводом долга. Эта позиция небесспорна. Ведь
несоблюдение простой письменной формы, по общему правилу, не лишает
сделку юридической силы. Пункт 2 ст. 562 ГК можно рассматривать как
норму, придающую молчанию стороны характер положительного волеизъявления
(п. 3 ст. 158 ГК). Таким образом, неполучение ответа кредитора в течение
трех месяцев можно рассматривать как его согласие на перевод долга.
111
щенных о переводе, установлен годичный срок исковой давности. Он
начинает течь с момента, когда кредитор узнал или должен был узнать о
передаче предприятия (и соответственно о нарушении его прав).
В случае перевода на покупателя долгов без согласия кредитора стороны
договора несут солидарную ответственность по включенным в состав
переданного предприятия обязательствам (п. 4 ст. 562 ПС).
Основная обязанность покупателя по договору — оплата полученного
предприятия. Порядок и сроки оплаты определяются аналогично общим
положениям о купле-продаже.
Обязанность принять товар применительно к продаже предприятий ПС
специально не регулируется. Однако такая обязанность существует. Она
выражается в совершении покупателем действий, необходимых для того,
чтобы продавец мог считаться исполнившим свою обязанность по передаче
предприятия. Соответственно покупатель не может неосновательно
отказываться от подписания передаточного акта (если он соответствует
условиям договора) или уклоняться от государственной регистрации права
собственности на предприятие. В первом случае продавец сможет требовать
от покупателя принятия предприятия (п. 3 ст. 484 ПС) путем подписания
передаточного акта либо расторжения договора. Во втором — потребовать
государственной регистрации перехода права собственности через суд (п. 3
ст. 551 ПС). Все эти требования могут сопровождаться исками о взыскании
с покупателя причиненных убытков.
§ 10. Договор мены
Понятие договора мены. Договором мены называется договор, по которому
стороны взаимно обязуются передать друг другу товары в собственность
(ст. 567 ПС).
Исторически мена предшествует купле-продаже. Ее расцвет приходится на
период, когда деньги — всеобщий эквивалент — еще не были известны
человеку. В архаических обществах мена представляла собой основную форму
перемещения материальных благ. С появлением денежного обращения и, как
следствие, купли-продажи, значение мены в экономической жизни стало
неуклонно снижаться.
В современном гражданском обороте договор мены имеет ограниченное
применение. Вероятно, единственная причина его существования — это
экономия времени и средств в тех редких случаях, когда намерения сторон
продать один товар и купить другой совпадают. Правовое регулирование
мены в значительной степени опирается на нормы о купле-продаже. Хотя с
экономической точки зрения купля-продажа является частным случаем обмена
товара на товар (деньги), в правовом аспекте сам договор мены
сконструирован по модели купли-
112
продажи1. При этом каждая из сторон признается продавцом товара,
который она обязуется передать, и покупателем товара, который она
обязуется принять (п. 2 ст. 567 ПС).
Договор мены является консенсуальным (в то время как permutatio rerum в
римском праве имел реальный характер), возмездным и взаимным. Его
отличие от купли-продажи на первый взгляд очевидно: ведь обычно в
качестве «покупной цены» здесь выступает товар, а не деньги. Но если
стоимость обмениваемых товаров неодинакова, то сторона, передающая менее
ценную вещь, должна доплатить разницу в цене. Таким образом, по договору
произойдет обмен товара с одной стороны на товар плюс деньги с другой.
Будет ли этот договор меной или куплей-продажей?2 Прежнее
законодательство не давало четкого ответа на этот вопрос, однако в
доктрине он решался однозначно: передача в качестве встречного
удовлетворения за товар другого товара (в том числе вместе с денежной
доплатой) возможна только по договору мены. Сейчас это правило
закреплено п. 2 ст. 568 ПС.
Элементы договора мены. Сторонами договора мены могут выступать граждане
и юридические лица. Выступление государства в гражданско-правовом
договоре мены невозможно, поскольку натуральный обмен противоречит
основным принципам бюджетного устройства страны.
Ограничения на участие в договоре мены, существующие для граждан и
юридических лиц, в целом аналогичны ограничениям на их участие в
купле-продаже. При этом договор мены может носить как потребительский,
общегражданский характер (между гражданами, а также некоммерческими
организациями), так и коммерческий (между предпринимателями) в
зависимости от назначения предмета договора.
Сторонами мены могут выступать только лица, обладающие
Вероятно, причина этого в том, что договор мены получил постоянную
прописку в законодательстве значительно позже купли-продажи. Товарный
обмен вообще подвергался значительно меньшему воздействию права, нежели
металлическое денежное обращение (см.: Пашкус Ю. В. Деньги: прошлое и
современность. Л., 1990. С. 8—13). Так, во II в. н.э., когда
классическая система контрактов в римском праве уже сложилась, договор
мены (permutatio} еще не нашел своего места в системе обязательств. Не
случайно в средние века он попал в рубрику безымянных контрактов.
2 В общем виде этот вопрос впервые поставили римские юристы
классического периода. Сторонники сабиньянской школы считали такую
сделку куплей-продажей и не признавали самостоятельного значения
договора мены. Прокульянцы, напротив, считали такой договор меной
независимо от наличия денежной доплаты (см.: Римское частное право / Под
ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского. М-, 1994. С. 423—424;
Покровский И.А. История римского права. СПб., 1913. С. 200-203,
433-435).
113
правом собственности или другим вещным правом на имущество1.
Единственным исключением из этого правила является случай участия в
договоре мены комиссионера.
Условие о предмете — это единственное существенное условие договора
мены. ГК не раскрывает понятия товара, являющегося предметом договора.
Возможность мены любых не изъятых из оборота вещей, в том числе будущих,
сомнений не вызывает. Тогда как мена имущественных прав — конструкция,
непривычная для отечественной цивилистики. Из содержания главы 31 ГК
невозможно усмотреть прямого запрета договоров мены имущественных прав.
Пункт 2 ст. 567 ГК по вопросам регулирования мены отсылает к правилам о
купле-продаже, если таковые не противоречат ст. 567—571 ГК и существу
мены. Эта отсылка относится и к п. 4 ст. 454 ГК, включающему в предмет
купли-продажи имущественные права. Сама по себе мена имущественных прав
не противоречит природе договора мены и его заключение следует считать
возможным. Все сказанное в § 1 настоящей главы о признаках и вицах
имущественных прав, которые могут быть предметом возмездного отчуждения,
полностью применимо к договору мены. Отсюда можно сделать вывод и о
допустимости мены вещи на имущественное право2.
Субъективные гражданские обязанности, а также личные неимущественные
блага не могут выступать предметом мены (так же как и купли-продажи).
Цена договора мены — это стоимость каждого из встречных предоставлений.
По общему правилу, обмениваемые товары предполагаются равноценными (п. 1
ст. 568 ГК). Если же стороны признают, что стоимости обмениваемых
товаров не равны, передача менее ценного товара должна сопровождаться
уплатой разницы в ценах (компенсации). Такой платеж производится
непосредственно до или после передачи соответствующего товара (п. 2 ст.
568 ГК).
Указание цены договора мены в денежных единицах необязательно.
Разумеется, это положение неприменимо к договору мены имущественных
прав.
Принятие части второй ГК породило в сфере торговли недвижимостью споры о
правовой природе договора, по которому производится обмен помещения,
находящегося в собственности лица (например, приватизированного), на
помещение в доме государственного или муниципального жилищного фонда.
Фактически здесь речь идет об обмене вещи на право пользования
помещением. Однако договор найма жилого помещения предусматривает не
только права, но и обязанности нанимателя, возмездное отчуждение которых
недопустимо. Поэтому такой обмен помещений не охватывается понятием
договора мены и не регулируется главой 31 ГК.
114
Ведь ценой товара в этом договоре является другой товар, передаваемый
взамен. Поэтому, определив предмет договора (наименование и количество
обмениваемых товаров), стороны тем самым определяют и его цену (в
натуральном выражении). Даже в тех случаях, когда цена является
существенным условием договора купли-продажи того или иного товара
(например, недвижимости), мена таких товаров может не сопровождаться их
денежной оценкой.
Срок договора мены определяется самими сторонами.
Договоры мены, исполняемые в момент совершения, а также сделки между
гражданами на сумму менее десяти МРОТ могут заключаться в устной форме.
Все остальные договоры мены должны облекаться в письменную форму (ст.
159—161 ГК). Порядок заключения договоров мены определяется по общим
правилам, аналогичным нормам о купле-продаже.
Содержание договора мены. Обязанности участников договора мены,
составляющие его содержание, одинаковы для обеих сторон. Ос-новной
обязанностью является передача товара в собственность контрагенту. При
этом каждая из сторон самостоятельно несет расходы по передаче и
принятию соответствующего товара (п.1 ст. 568 ГК).
Все условия о количестве, качестве, ассортименте, комплектности и
упаковке (таре) обмениваемых товаров регулируются соответствующими
нормами главы 30 ГК в силу прямого указания п. 2 ст. 567 ГК Аналогично
определяются и последствия нарушения сторонами этих условий (с учетом,
разумеется, специфики мены)1.
По общему правилу, передача обмениваемых товаров должна производиться
одновременно. Если же сроки передачи товаров по условиям договора не
совпадают, стороны должны руководствоваться общими нормами о встречном
исполнении обязательств (ст. 328 ГК).
Новым для нашего законодательства является правило ст. 570 ГК о переходе
права собственности2. Этот переход приурочен к моменту исполнения обеими
сторонами лежащих на них обязанностей, т.е. фактически к моменту
исполнения договора. Таким образом, право собственности у обоих
приобретателей (покупателей) возникает одновременно после того, как
произведена последняя по времени передача товара. Впрочем, стороны своим
соглашением могут это правило изменить.
Так, сторона договора мены не может предъявить требования о соразмерном
уменьшении «покупной цены» товара, обладающего теми или иными
недостатками. В противном случае это привело бы к изменению предмета
договора.
По ГК 1964 г. право собственности на обмениваемый товар переходило к
приобретателю в момент его передачи. Следовательно, лицо, передавшее
товар первым, лишалось права собственности без соответствующего
встречного удовлетворения. Получатель товара мог с полным основанием
распорядиться им и «забыть» о лежащей на нем обязанности, что ставило
его контрагента в трудное положение.
115
Достаточно сложен вопрос о моменте перехода рисков случайной гибели или
повреждения обмениваемых товаров, который главой 31 ГК специально не
урегулирован. С одной стороны, ст. 211 ГК связывает несение риска
случайной гибели вещи с наличием права собственности на эту вещь, если
иное не предусмотрено законом или договором. С другой стороны, ст. 459
ГК, которая и является таким законным правилом, приурочивает переход
риска к моменту исполнения обязанности по передаче товара1. Но эта
статья может применяться к договору мены, только если это не
противоречит существу мены (п. 2 ст. 567 ГК).
Если между вручением обмениваемых товаров имеется разрыв во времени,
одна из сторон лишается владения вещью (передав ее другой стороне), но
сохраняет при этом право собственности на нее (которое не переходит к
приобретателю в силу общего правила ст. 570 ГК). В этой ситуации
возложение риска случайной гибели вещи на ее собственника поставило бы
его в затруднительное положение, ведь он уже не может реально влиять на
сохранность вещи. Поэтому применение ст. 459 вполне логично и не
противоречит существу договора мены. Таким образом, риск случайной
гибели или поврежцения вещи может переходить на покупателя по договору
мены до момента возникновения у него права собственности на
соответствующий товар. В известном смысле это должно стимулировать его к
скорейшей передаче (встречной) своего товара.
Обязанность передать товар свободным от прав третьих лиц вытекает из
толкования ст. 571 ГК Ее содержание определяется соответствующими
статьями главы 30 ГК (ст. 461—462 ГК). Эвикция товара, являющегося
предметом мены, дает потерпевшей стороне право требовать возврата
переданного ею в обмен товара, а также возмещения убытков.
Обязанность стороны договора информировать контрагента о нарушении
последним условий договора мены не предусмотрена главой 31 ГК. Однако
такая обязанность существует, как и в договоре купли-продажи, и
регулируется аналогично правилам ст. 483 ГК.
Передача товара, разумеется, предполагает не только его фактическое
вручение покупателю, по и перенесение на него права собственности.
Однако в договоре мены сторона, передавшая товар первой, по общему
правилу, в принципе не может перенести на покупателя права
собственности. Это происходит автоматически в момент встречной передачи
второй вещи. Поэтому лицо, передавшее товар первым, должно считаться
исполнившим свою обязанность по договору, хотя за ним и сохранилось
право собственности на этот товар. Противоположная точка зрения породила
бы логически порочный круг: сторона, получившая товар, могла бы
отказываться от встречной передачи товара на том основании, что
контрагент не исполнил своей обязанности (по ст. 328 ГК).
116
Глава 31. ДАРЕНИЕ
§ 1. Понятие и элементы договора дарения
Понятие договора дарения. Договором дарения называется договор, по
которому одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется
передать определенное имущество другой стороне (одаряемому) либо
освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности
(ст. 572 ГК).
Многие договоры гражданского права могут выступать и в качестве
возмездных, и как безвозмездные, однако лишь договоры дарения и ссуды
являются безвозмездными во всех случаях. На первый взгляд, отсутствие
встречного удовлетворения, т. е. безвозмездность обязательства,
противоречит самой природе гражданского права. Ведь имущественные
отношения, входящие в его предмет, традиционно понимаются как
имущественно-стоимостные, товарно-денежные отношения. Действие же
макроэкономического закона стоимости в полной мере проявляется лишь в
возмездных обязательственных правоотношениях, поскольку именно здесь
происходит своеобразный обмен товарами (вещами, работами, услугами).
Однако и безвозмездные правоотношения, равно как и абсолютные
правоотношения (к которым вообще не применимо деление на «воз-мездные —
безвозмездные»), также могут испытывать действие закона стоимости, хотя
и не столь явное. Так, правоотношения собственности не связаны напрямую
с денежным обменом. Но решение вопроса о принадлежности лицам тех или
иных вещей является необходимым основанием для участия этих лиц в
гражданском обороте, а объем и характер принадлежащих им вещных прав во
многом предопределяют содержание будущих обязательственных отношений.
Главное же, пожалуй, состоит в том, что предмет не утрачивает присущие
ему качества товара и тогда, когда он переходит от одного лица к другому
безвозмездно.
Договор дарения опосредует переход имущества (вещи, права и т. п.) от
одного лица к другому, причем и даритель, и одаряемый являются
юридически равноправными субъектами. Таким образом, правоотношения,
возникающие из договора дарения, вполне укладываются в рамки предмета
гражданского права и адекватны методу гражданско-правового
регулирования.
Дарение является одним из старейших договоров гражданского права. Уже в
римском праве периода республики (V—I вв. до н.э.) дарение признавалось
одним из оснований возникновения права собственности. Обещание подарить,
если оно совершалось в форме сти-пуляции, также имело юридическую силу.
Позже в законодательстве
117
империи получил исковую защиту особый вид неформального соглашения о
дарении— pactum donation^. Его важнейшие положения, касающиеся предмета
договора, ответственности дарителя, оснований отмены дарения, были в
значительной степени заимствованы дореволюционным российским правом.
Российская цивилистика XIX — начала XX вв. уделяла неослабное внимание
изучению правовых проблем дарения. Доктрина трактовала дарение как один
из способов приобретения права собственности , т.е. односторонний акт, а
не договор. Обоснованием этого тезиса служил тот факт, что дарение,
сопровождающееся передачей дара одаряемому, не порождает никакого
обязательства. Иными словами, дарение (как реальная сделка) совершается
и исполняется одновременно в момент передачи вещи. Сторонники
противоположной точки зрешиг исходили из того, что предметом дарения
могут быть не только вещи, передаваемые в собственность, но и различные
имущественные права. Кроме того, дарение может выступать и в качестве
консенсуальной сделки, т. е. в форме обещания подарить что-либо в
будущем. Наконец, самый серьезный довод в пользу признания дарения
полноценным договором гражданского права — это необходимость получить
согласие одаряемого на принятие дара. Все эти аргументы, предложенные
Г.Ф. Шерше-невичем в начале века, сохранили свою актуальность и легли в
основу современного понимания договора дарения.
В советский период договор дарения конструировался как реальный, а его
предметом могли выступать лишь вещи. Тем самым резко сужалась сфера
применения этого договора, что, впрочем, оправдывалось ссылками на
принципы социалистической морали.
По действующему ГК дарение может выступать в качестве как реального, так
и консенсуального договора. В последнем случае договор порождает
обязательство передать определенное имущество одаряемому в момент, не
совпадающий с моментом заключения договора, т.е. в будущем. Различия
между реальным и консенсуальным договорами дарения весьма велики и
затрагивают практически все аспекты отно-
См.: Покровский И.А. История римского права. СПб., 1913. С. 447—448;
Римское частное право. / Под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского.
М., 1994. С. 499—501. Виндшейд Б. Об обязательствах по римскому праву /
Пер. с нем. СПб., 1875. С. 275-290.
2 См.: Победоносцев К. Курс гражданского права. В 3-х т. СПб., 1896.Т.З.
С. 364—366. Еще более широкий взгляд на дарение как основание
возникновения любых (а не только вещных) прав представлен в работе:
Русское гражданское право. Чтения Д. И. Мейера. / Под ред. А. И. Вицина.
Петроград, 1915. С. 134—135.
См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию
1907 г.). М., 1995. С. 336-337.
118
шений между дарителем и одаряемым. Не случайно большинство норм главы
32 ГК регулируют либо только реальные договоры дарения, либо только
обещание подарить, а количество общих норм, распространяющихся на все
виды дарения, минимально. Единственное, что объединяет все разновидности
договора дарения,— это его безвозмездный характер.
Мотивы совершения дарения могут быть самыми различными:
желание показать свое расположение одаряемому, помочь ему, отблагодарить
за что-либо или даже инициировать ответный дар. В этом смысле
безвозмездность дарения не означает его беспричинности. Однако во всех
этих случаях мотив лежит за рамками самого договора дарения и никоим
образом не влияет на его действительность. Если же мотив включен в
содержание договора, т.е. дарение или обещание подарить формально
обусловлено совершением каких-либо действий другой стороной, то это, как
правило, ведет к признанию договора дарения ничтожным (абз. 2 п. 1 ст.
572 ГК).
С другой стороны, желание одарить может выступить мотивом иного, нежели
дарение, договора. Так, передача родственнику квартиры по ее официальной
балансовой стоимости (которая во много раз ниже реальной рыночной цены)
с экономической точки зрения— щедрый подарок. Но юридически это — не
дарение, а купля-продажа, поскольку в обязательстве из договора
присутствует встречное удовлетворение в виде покупной цены. Таким
образом, основанием договора дарения является не само по себе желание
одарить, а намерение передать имущество безвозмездно.
Безвозмездность” как главный квалифицирующий признак договора дарения не
означает, что одаряемый вообще свободен от любых имущественных
обязанностей. Так, передача дара может быть обусловлена его
использованием в общеполезных целях, в том числе — по какому-либо
определенному назначению (пожертвование). Исполнение такой обязанности
одаряемым не является встречным предоставлением, поскольку оно
адресовано не самому дарителю, а более или менее широкому кругу третьих
лиц. Возможны и другие случаи дарения имущества, обремененного правами
третьих лиц, например, залогом
Безвозмездность — отсутствие встречного удовлетворения — все же не
следует понимать буквально. Так, вручение мелкой монеты в качестве
«платы» за подаренный нож, разумеется, нельзя рассматривать в качестве
встречного удовлетворения. И дело здесь даже не в явной несоразмерности
стоимости передаваемых вещей. Такая плата — дань традиции, суеверие; ее
назначение состоит лишь в том, чтобы отвести от одаряемого беду, а не в
передаче дарителю некоего эквивалента подарка. Такое предоставление — не
более, чем символическое действие, не имеющее никакого юридического
значения.
119
или сервитутом. Более того, возможно заключение договора дарения,
связанного с обременением передаваемого имущества в пользу самого
дарителя, что в конечном счете приводит к возложению на одаряемого
определенных обязанностей по отношению к дарителю.
Так, возможен договор, по которому даритель, отчуждая дом, выговаривает
себе право постоянного пользования одной из комнат. Корреспондирующая
этому праву обязанность одаряемого является встречной по отношению к
обязанности дарителя осуществить дарение, она обусловлена ею. Однако
исполнение этой обязанности одаряемым не охватывается «предоставлением!^
традиционном смысле слова. Ведь даритель в результате исполнения
договора не получает ничего нового, т. е. такого, что он не имел бы до и
помимо договора. Аналогичная ситуация имеет место, когда лицо дарит один
из принадлежащих ему земельных участков, оставляя за собой сервитут,
например, право прохода или прогона скота по подаренному участку. До
совершения дарения эти правомочия уже принадлежали собственнику (не
являясь собственно сервитутами, но входя в содержание правомочия
пользования), поэтому одаряемый ничего «своего» дарителю не
предоставляет. С известной долей условности можно было бы говорить о
том, что одаряемый лишь «возвращает» дарителю часть того, что ему и так
принадлежало. Точнее, эту ситуацию следует понимать таким образом, что
указанные права, оставшиеся за дарителем, вообще не входили в состав
дара, а значит, и не могли быть переданы обратно в качестве встречного
удовлетворения.
Таким образом, договор дарения может предусматривать встречные
обязательства одаряемого, что само по себе его не порочит. Лишь наличие
встречного предоставления в строгом смысле слова уничтожает
действительность договора дарения. Поэтому абз. 2 п. 1 ст. 572 ГК
нуждается в ограничительном толковании. Из этого можно сделать вывод,
что договор дарения, являющийся, по общему правилу,
одно-сторонне-обязывающим, в раде случаев может выступать и как договор
взаимный (но тем не менее безвозмездный)1.
В юридической литературе обосновывались и другие признаки договора
дарения, восходящие к классическому римскому праву: бесповоротность
перехода прав, бессрочность дарения, увеличение имущества одаряемого,
уменьшение имущества дарите-
Это суждение, конечно, уязвимо, поскольку в науке гражданского права
взаимные договоры традиционно считаются возмездными, что неточно. Так,
безвозмездный договор поручения является взаимным, поскольку обе стороны
договора обладают как правами, так и обязанностями (ст. 974 и пп. 1—4
ст. 975 ГК). Таким образом, возмездный договор всегда взаимный, но не
всякий взаимный договор возмезден.
ля1 и некоторые иные. Все эти признаки, действительно, обычно присущи
дарению. Но все они производны от безвозмездного характера дарения, а
потому не имеют самостоятельного значения.
Отграничение дарения от сходных институтов гражданского права, как
правило, не представляет большого труда. Купля-продажа является явным
антиподом дарения в силу своей возмездности. От договора ссуды дарение
отличается тем, что вещь, являющаяся предметом договора, передается в
собственность, а не во временное пользование, как при ссуде. Кроме того,
предметом дарения может выступать не только вещь, но и имущественное
право, а также освобождение от обязанности. В отличие от завещания —
односторонней сделки по распоряжению имуществом на случай смерти —
дарение является договором, т. е. двусторонней сделкой, а потому может
иметь место лишь при жизни дарителя. Заем (ст. 807 ГК) и хранение вещей
на товарном складе с правом хранителя распоряжаться ими (ст. 918 ГК)
внешне напоминают дарение, поскольку вещи (деньги) передаются в
собственность заемщика или хранителя без какой-либо платы. Но из
договора дарения обязательство либо вообще не возникает (большинство
реальных договоров дарения), либо кредитором в этом обязательстве
выступает получатель имущества (консенсуальные договоры дарения). Тогда
как в договорах займа и хранения с правом распоряжения имуществом
получатели имущества (заимодавец и хранитель) являются должниками,
обязанными вернуть взамен полученных ранее вещей равное количество вещей
того же рода и качества.
Элементы договора дарения. Гражданское законодательство советского
периода фактически ограничивало предмет дарения лишь вещами. В отличие
от него действующий ГК резко расширил предмет договора дарения, включив
в него вещи, имущественные права (требования) в отношении дарителя или
третьих лиц, а также освобождение от имущественных обязанностей перед
дарителем или третьим лицом. Такое определение предмета договора уже
подвергалось и, вероятно, еще долго будет подвергаться справедливой
критике юристов2. Причина
Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 337—338; Виндшейд Б. Указ. соч. С.
275-277; Винавер М. Из области цивилистики. СПб., 1908. С. 99—101.
Впрочем, такое широкое понимание предмета дарения опирается на
классическую римскую правовую традицию и, следовательно, апробировано
веками. См.:
Римское частное право / Под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского. С.
499. Более того, по римскому праву, предметом дарения могли выступать
вообще любые действия, служащие обогащению одаряемого, например
освобождение его от бремени содержания своего имущества или устранение
ограничений его права собственности. Поэтому в плане восприятия
положений римского права резервы отечественного законодательства далеко
еще не исчерпаны.
121
этого заключается, прежде всего, в том, что в одно множество
объединяются такие разнородные объекты, как имущество (вещи и
имущественные права) и действия (освобождение от обязанности). Причем
предметом дарения являются не любые, а лишь некоторые юридические
действия: прощение долга (если даритель освобождает одаряемого от
обязанности перед самим собой), перевод долга (если даритель переводит
на себя обязательство одаряемого перед третьим лицом), принятие на себя
исполнения обязательства (если даритель исполняет обязательство за
одаряемого и от его имени). Все эти действия объединяет лишь то, что они
направлены на обогащение одаряемого, т.е. увеличение его имущества. Но
вряд ли этого достаточно для их включения в предмет дарения. Во-первых,
обогащение одаряемого возможно в различных правовых формах, которые не
исчерпываются лишь случаями освобождения его от обязанностей. Так,
безвозмездная передача имущества в пользование (ссуда), несомненно,
обогащает ссудополучателя, так как он сберегает сумму арендной платы. Но
от этого ссуда не превращается в дарение. Во-вторых, основания и
процедура прощения, перевода долга, принятия на себя исполнения
настолько различны, что их объединение под крышей дарения крайне
искусственно.
Предметом договора дарения могут выступать любые вещи, не изъятые из
оборота, в том числе и такие специфические, как деньги и ценные бумаги.
Дарение вещей, ограниченных в обороте (например, охотничьего оружия), не
должно нарушать их специального правового режима, т. е. одаряемым может
выступать лишь управомоченное на владение соответствующей вещью лицо
(например, член общества охотников или охотник-промысловик, имеющий
лицензию).
Имущественные права, являющиеся предметом дарения, могут иметь как
обязательственный (права требования), так и вещный характер*. Нужно
иметь в виду, что некоторые имущественные права вообще не могут
отчуждаться, например требования об алиментах или о возмещении вреда,
причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК). Другие
Это суждение, на первый взгляд, противоречит формулировке абз. 1 п. 1
ст. 572 ГК, говорящей лишь о дарении прав требования. Однако из
содержания пп. 2 и 3 ст. 216 ГК можно заключить, что некоторые вещные
права могут отчуждаться как таковые, помимо отчуждения соответствующей
вещи. Поэтому нет никаких оснований препятствовать безвозмездному
отчуждению таких прав, т.е. их дарению.
В последние годы отечественная цивилистика стала выделять в ряду
объектов гражданских прав информацию. По своей природе информация близка
к таким объектам прав, как результаты интеллектуальной (творческой)
деятельности, но не идентична им. Права на информацию (на ее получение,
распространение и т.п.) могут выступать предметом сделок, в том числе
дарения наряду с другими имущественными правами.
122
права, например сервитута, в силу своей природы не могут быть предметом
самостоятельного отчуждения, т. е.передаваться в отрыве от обслуживаемой
ими вещи. Аналогично и права, воплощенные в документарных ценных
бумагах, могут быть подарены лишь вместе с самой ценной бумагой (дарение
совершается путем вручения предъявительской ценной бумаги либо в форме
индоссамента, если бумага является ордерной).
Дарение прав в отношении третьих лиц происходит в форме их уступки —
цессии, с соблюдением норм ст. 382—390 ГК. Сложнее обстоит дело с
регулированием дарения имущественных прав в отношении самого дарителя.
Такие права, в принципе, могут либо существовать у третьих лиц до
момента дарения, либо возникать у одаряемого на основе договора дарения.
Однако в первом случае даритель не может уступить права, поскольку они
ему не принадлежат. Во втором случае права одаряемого возникают впервые
в силу самого договора дарения. Но уступить можно лишь такое право,
которое ранее уже принадлежало кредитору в силу обязательства,
возникшего до момента уступки (п.1 ст.382 ГК), следовательно, дарение
права в отношении самого дарителя цессией не является1.
Рассмотрим реальный договор дарения, по которому даритель передает
одаряемому право пользования какой-либо своей вещью. Этот договор
заключается в момент передачи права (т. е. закрепления права за
одаряемым). Но дарение имущественного права в отношении себя самого в то
же время означает и принятие на себя корреспондирующих обязанностей
перед одаряемьм (в нашем примере это — обязанность по передаче вещи в
безвозмездное пользование). Следовательно, здесь реальный договор
дарения порождает обязательство, содержанием которого является не
передача дара (дар, т.е. право, уже передан), а выполнение каких-либо
иных действий. Аналогичная картина наблюдается и во всех других случаях
дарения имущественного права в отношении самого дарителя: возникает
новое обязательство, содержание которого определяется характером
подаренного права и может иметь мало общего с первоначальным договором
дарения. Такую ситуацию вряд ли можно считать нормальной.
Большинство обязательственных прав имеет срочный характер, поэтому,
выступая предметом договора дарения, они ставят под
Поэтому нельзя согласиться с утверждением М.И. Брагинского о том, что
дарение права всегда сопряжено с его уступкой. См.: Комментарий части
второй Гражданского кодекса РФ / М.И.Брагинский, В. В. Витрянский,
Е.А.Суханов, К. Б. Ярошенко. М., 1996. С. 62.
123
сомнение его традиционные свойства бессрочности и бесповоротности1.
Освобождение от имущественной обязанности, как один из вариантов
дарения, может осуществляться различными способами. Освобождение от
обязанности перед самим дарителем называется прощением долга. Буквальное
толкование ст. 415 ГК приводит к выводу о том, что прощение долга
является односторонней сделкой и обусловлено лишь соблюдением прав
других лиц в отношении имущества кредитора-дарителя. Однако такой вывод
некорректен, поскольку в силу ст. 572 ГК прощение долга всегда является
договором дарения и поэтому требует согласия одаряемого должника.
Типичный случай освобождения от обязанности перед третьим лицом — это
перевод такой обязанности с одаряемого на дарителя, именуемый переводом
долга (который подчиняется требованиям ст. 391, 392 ГК). В этом случае
даритель занимает место одаряемого, вытесняя его из правоотношения с
третьим лицом. Освобождение одаряемого от обязанности перед третьим
лицом произойдет и в том случае, если благодаря действиям дарителя
прекратится соответствующее обязательство. Это возможно, если даритель
выполнит за одаряемого его обязанность, не становясь формальным
должником по основному обязательству. Согласие одаряемого на совершение
таких действий можно рассматривать как своеобразное перепоручение
(возложение) исполнения на дарителя (ст. 313 ГК). Такое же перепоручение
исполнения будет иметь место и в том случае, когда даритель передает
кредитору одаряемого отступное (ст. 409 ГК) и тем самым прекращает
обязательство.
Предмет договора дарения должен быть формально определен путем указания
на конкретную вещь, право или освобождение от конкретной обязанности. В
противном случае договор, содержащий обещание подарить, считается
незаключенным (абз. 2 п. 2 ст. 572 ГК). Отсутствие в законе аналогичной
нормы, посвященной реальному договору дарения, объясняется тем, что его
предмет неизбежно становится определенным для сторон уже в момент
передачи, т. е. еще при заключении договора.
Основными видами дарения являются реальный договор (непосредственное
дарение) и консенсуальный договор дарения (дарственное обещание). В
качестве классификационного критерия здесь выступает момент заключения
договора. Но возможна и другая классификация,
По действующему ГК вполне допустимо дарение права на определенный, даже
очень короткий, срок. Это, например, имеет место, когда даритель
уступает свое право в отношении третьего лица незадолго до прекращения
соответствующего обязательства.
124
в основу которой положена цель дарения. Так, различаются дарение в
собственном смысле слова, т.е. действие, совершаемое в интересах одного
одаряемого лица, и пожертвование — дарение, совершаемое в общих
интересах неопределенного круга лиц, преследующее общеполезные цели (ст.
582 ГК). Обе приведенные классификации не пересекаются между собой,
поэтому пожертвование может выступать и как реальный договор, и как
консенсуальный (обещание пожертвовать).
Предмет договора пожертвования уже, нежели собственно дарения. Он
охватывает только вещи и права, но не включает освобождения от
обязанности. Причина этого очевидна: освобождение одаряемого от
обязанности всегда производится в его непосредственных интересах, а не
на общее благо. Возможный перечень общеполезных целей пожертвования
чрезвычайно велик, а их достижение может вестись самыми различными
путями, поэтому ГК воздерживается здесь от каких-либо перечислений.
Вместо этого законодатель в ряде случаев предоставляет дарителю право
указать конкретное назначение, по которому будет использоваться
имущество, пожертвованное на общее благо. Это допустимо, если одаряемым
по договору пожертвования является юридическое лицо или гражданин (п. 3
ст. 582 ГК), и невозможно, если имущество жертвуется государству1. Более
того, в отношении граждан указание конкретного направления использования
дара не только возможно, но и абсолютно необходимо, в противном случае
пожертвование превратится в обычное дарение. Законодатель, вероятно,
исходит из того, что соблазн утаить дар от общества, использовав его на
собственные нужды, у среднестатистического гражданина непреодолимо
велик.
Другие особенности пожертвования обусловлены спецификой его предмета и
будут освещены далее при анализе соответствующих вопросов дарения.
Итак, мы рассмотрели предмет договора дарения, который может включать в
себя вещи, имущественные права и освобождение от обязанностей. Но, быть
может, в качестве предмета дарения могут выступать и другие объекты
гражданских прав, например, работы, услуги? Нет, такое расширение
предмета дарения не основано на законе
Последнее суждение основано на расширительном логическом толковании абз.
1 п. 3 ст. 582 ГК. Правовое положение государства как субъекта права
специфично тем, что оно всегда действует не в своих собственных, а в
общих интересах. Значит, даритель может быть уверен в том, что любой дар
в адрес государства будет использован на общее благо; иначе он просто не
может быть использован. Более того, предполагается, что государство
лучше других субъектов знает, в чем состоит это общее благо, и лучше
других может действовать в общеполезных целях. Поэтому даритель
некомпетентен обязывать государство к определенному способу
использования пожертвованного имущества.
125
и противоречит самой природе таких объектов. Так, предметом договора
дарения может выступать вещь, изготовленная в результате работы
подрядчика. Но трудно представить себе дарение самого процесса работы,
изготовления вещи. Это тем более справедливо и в отношении услуг, вся
полезность которых заключена в самой деятельности исполнителя.
Сторонами договора дарения — дарителем и одаряемым — могут быть
граждане, юридические лица и государство. Право государства совершать
дарения не вызывает сомнений1. Но в качестве одаряемого лица оно может
выступать лишь в договоре пожертвования. Это вполне естественно,
поскольку государство действует только в общих интересах, следовательно,
принимать подарки в качестве частного лица, преследующего свои цели, оно
не может. Но вправе ли тогда государство делать подарки иначе, как в
общеполезных целях? Да, так как общий интерес, преследуемый
государством, может заключаться и в том, чтобы одарить частное лицо
(двух, трех, тысячу и т.д.).
Серьезное влияние на возможность заключения договоров дарения гражданами
оказывает объем их дееспособности. Недееспособный гражданин может
заключать договоры дарения только через своего опекуна (п. 2 ст. 29 ГК).
При этом от его имени можно производить дарение только обычных подарков
небольшой стоимости (не дороже пяти минимальных размеров оплаты труда);
право на получение им подарков через опекуна не ограничено.
Лицо, признанное ограниченно дееспособным, вправе самостоятельно
совершать лишь мелкие бытовые сделки, а все остальные — только с
согласия попечителя (п. 1 ст. 30 ГК). Это означает, что ограниченно
дееспособный гражданин вправе самостоятельно совершать договор дарения
только в качестве одаряемого и только в том случае, если этот договор в
силу своего потребительского характера и незначительной суммы относится
к мелким бытовым сделкам.
В соответствии с правилами п. 2 ст. 26 и п. 2 ст. 28 ГК малолетние и
несовершеннолетние могут совершать сделки, направленные на безвозмездное
получение выгоды, т. е. выступать в качестве одаряемых, если
соответствующие договоры не требуют нотариального удостове-
В дореволюционном российском праве существовала такая разновидность
дарения, как пожалование, т. е. дарение недвижимости частному лицу,
совершавшееся Государем Императором от имени государства (См.:
Шершеневич Г. Ф. Указ. соч. С. 342).
В действующем законодательстве аналогичные виды дарения специально не
регулируются в силу их большой редкости. Ведь одаривание лидеров
иностранных государств выходит за рамки гражданского права. А внутри РФ
в государственном аппарате преобладают неправовые способы передела
казенного имущества.
рения или государственной регистрации . Ответственность по таким
договорам, заключенным малолетними, несут их законные представители, а
по договорам, заключенным несовершеннолетними, отвечают они сами. Кроме
этого, несовершеннолетние вправе самостоятельно распоряжаться своим
заработком, стипендией и иными доходами (подп. 1 п. 2 ст. 26 ГК), в том
числе путем их дарения. Во всех остальных случаях дарение осуществляется
либо с согласия законных представителей несовершеннолетних, либо через
законных представителей малолетних, действующих от их имени (в последнем
случае предметом дарения может быть лишь обычный подарок небольшой
стоимости).
Дарение между супругами производится на общих основаниях с учетом,
разумеется, того, что предметом дарения обычно выступает имущество,
принадлежащее одному из супругов лично (например, вещь на праве
собственности либо доля в общей долевой собственности, если такой режим
имущества установлен). Впрочем, возможно дарение и путем передачи
имущественных прав, принадлежащих одному из супругов в общей совместной
собственности, что приведет к закреплению всего супружеского имущества
за одним лицом. Дарение третьим лицам имущества, находящегося в общей
совместной собственности (а это самый распространенный режим
супружеского имущества), возможно по согласию всех сособствснников (п. 2
ст. 576 ГК и ст. 35 СК).
Ряд запретов на получение подарков закон связывает с особенностями
профессионального статуса одаряемых лиц, пытаясь таким образом бороться
со злоупотреблениями работников социальной сферы и государственного
управления (пп. 2 и 3 ст. 575 ГК). Статья 575 ГК может оказать влияние и
на практику применения уголовного законодательства, в частности, на
толкование понятия взятки. Ведь по смыслу этой статьи дарение чиновнику
обычного подарка небольшой стоимости (не дороже 5 МРОТ) во всех случаях
является правомерным действием.
В отношении договоров дарения с участием юридических лиц ГК также
предусматривает ряд специальных ограничений. Пункт 4
В связи с этим представляется ошибочным мнение М. Г. Масевич,
полагающей, что несовершеннолетние «для приобретения по договору дарения
имущества -.. должны получать согласие законных представителей» (см.:
Комментарий к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О.Н.
Садикова. М., 1996. С. 148).
А вот в отношении малолетних право самостоятельно получать подарки
выглядит, действительно, неразумным. Безвозмездность и выгодность
дарения еще не означают отсутствия расходов и обременении, связанных с
подарком. Хорошо ли, когда ребенок приносит домой подаренного ему
нильского крокодила?
127
ст. 575 ГК прямо запрещает дарение между коммерческими организациями,
за исключением обычных подарков небольшой стоимости. Значение этой нормы
трудно переоценить, особенно учитывая широту предмета дарения. С одной
стороны, п. 4 ст. 575 ГК направлен на защиту имущества организаций от
разбазаривания (правда, эта лазейка уже давно сужена налоговым
законодательством) и, значит, служит интересам кредиторов и участников
(учредителей) юридических лиц. С другой стороны, эта же норма серьезно
ограничивает возможности нормального ведения предпринимательства и
подчас противоречит сложившимся обычаям и обыкновениям бизнеса. Так,
коммерческая организация вроде бы не вправе простить долг контрагенту —
коммерческой организации. А в случае безнадежной задолженности это может
повлечь за собой целый рад неблагоприятных экономических последствий для
кредитора. Запрет на безвозмездную передачу имущества сильно ударит по
холдингам и финансово-промышленным группам, осложнит взаимоотношения
основных юридических лиц и дочерних. Еще более серьезным представляется
противоречие между п. 4 ст. 575 ГК и п. 1 ст. 37 АПК, регулирующим
вопросы отказа от иска. Ведь отказ от иска в материально-правовом смысле
означает не что иное, как освобождение ответчика от обязанности перед
истцом путем прощения его долга, т. е. дарение1. В общем, запрет дарения
между коммерческими организациями чреват многими издержками, большинство
из которых сейчас даже трудно предвидеть в деталях.
Другое ограничение, установленное п. 1 ст. 576 ГК, касается дарения
вещей, принадлежащих юридическому лицу на праве хозяйственного ведения
или оперативного управления. Действительность такого дарения,
осуществляемого унитарным предприятием либо казенным предприятием или
учреждением, требует согласия собственника вещи. Это ограничение не
распространяется на случаи пожертвования (п. 2 ст. 582 ГК) и на обычные
подарки небольшой стоимости. Законодатель не проводит здесь каких-либо
различий между указанными вещными правами, а также между движимыми и
недвижимыми вещами. Возникающие в результате этого противоречия с частью
первой ГК (в частности — п. 1 ст. 297 и ст. 298 ГК) следует разрешать в
пользу п. 1 ст. 576 ГК как lex specialis.
Форма договора дарения определяется его предметом, субъектным составом и
ценой. В соответствии с п. 3 ст. 574 и ст. 131 ГК все договоры
Противоположное мнение М. Г. Масевич неубедительно (см.: Комментарий к
ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. М-, 1996.
С.151).
128
дарения недвижимого имущества (и реальные, и консенсуальные) должны
заключаться в письменной форме и подлежат обязательной государственной
регистрации. Но пока закон о регистрации прав на недвижимое имущество и
сделок с ним еще не принят. Поэтому в силу прямого указания ст. 6 и 7
Федерального закона от 26 января 1996 г. «О введении в действие части
второй Гражданского кодекса Российской федерации» в отношении договора
дарения недвижимости сохраняют силу ранее принятые нормы об обязательном
нотариальном удостоверении договора и применяется существующий порядок
регистрации сделок с недвижимым имуществом.
Правила, определяющие форму договора дарения движимого имущества1,
предусмотрены п. 2 ст. 574 ГК В письменную форму под страхом
недействительности должны облекаться все консенсуальные договоры дарения
(дарственные обещания), а также реальные договоры на сумму более 5 МРОТ,
в которых дарителем выступает юридическое лицо.
Все прочие реальные договоры дарения могут заключаться в устной форме, в
том числе и путем совершения сторонами конклюдентных действий.
Специальные требования к форме договора дарения прав по отношению к
третьим лицам (уступка требования), а также дарения в виде освобождения
от обязанности перед третьими лицами путем перевода долга установлены
пп. 1 и 2 ст. 389 и п. 2 ст. 391 ГК.
§ 2. Содержание договора дарения
Права и обязанности дарителя. Реальный договор дарения, как правило, не
порождает никаких обязательственных отношений. Единственным исключением
из этого правила является обязательство, возникающее в результате
дарения имущественного права в отношении самого дарителя. Содержание
этого обязательства не специфично для дарения, поскольку оно
определяется не самим фактом дарения, а характером подаренного права.
Поэтому имеет смысл говорить лишь об обязательстве, возникающем из
консенсуального договора дарения, основные условия которого мы и
рассмотрим.
Под движимым имуществом в ст. 574 ГК законодатель понимает не только
вещи, но и имущественные права, а также освобождение от обязанностей
(такой вывод опирается на расширительное логическое толкование абз. 1 п.
2 ст. 574 ГК). Такая трактовка движимого имущества, разумеется,
некорректна, но от«1асти оправдана соображениями законодательной
техники.
Главной обязанностью дарителя является передача дара”. Если предметом
договора является вещь, то ее передача одаряемому может осуществляться
посредством вручения, символической передачи (например, вручение ключей)
либо вручения правоустанавливающих документов (абз. 2 п. 1 ст. 574 ГК).
Передача дара в виде имущественного права в отношении третьего лица
обычно производится путем вручения документов, фиксирующих основания
возникновения этого права (например, уступка прав по предъявительской
ценной бумаге). Единственным основанием возникновения права в отношении
самого дарителя является договор дарения. В этом случае переход права на
одаряемого обычно происходит автоматически в силу истечения
согласованного сторонами срока или по наступлении согласованного
отлагательного условия. Передача дара в виде освобождения от обязанности
требует от дарителя совершения определенных действий, например получения
согласия кредитора одаряемого на перевод долга или исполнения
обязанности за одаряемого (в случае возложения исполнения).
Обязанности дарителя по консенсуальному договору дарения переходят к его
правопреемникам, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 581 ГК).
В отношении пожертвования это правило не действует (п. 6 ст. 582 ГК).
Право отказа от исполнения консенсуального договора дарения — одно из
важнейших прав дарителя, закрепленное ст. 577 ГК. Даритель может
воспользоваться этим правом в двух случаях:
1) если после заключения договора его имущественное, семейное положение
либо состояние здоровья изменились настолько, что исполнение договора в
новых условиях приведет к существенному снижению уровня его жизни;
2) если одаряемый совершил покушение на жизнь дарителя, члена его семьи
или близкого родственника либо умышленно причинил дарителю телесные
повреждения2.
Отказ дарителя от исполнения договора дарения невозможен применительно к
обычным подаркам небольшой стоимости (ст. 579 ГК). За этим единственным
исключением отказ дарителя от исполнения
Передачу дара М.Г. Масевич вполне обоснованно предлагает толковать
расширительно. Ведь предметом дарения могут быть не только вещи, но и
права, и освобождение от обязанности (см.: Комментарий к ГК РФ, части
второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1996. С. 149).
Аналогичное основание отказа от исполнения договора в дореволюционном
праве именовалось неблагодарностью одаряемого и носило более широкий
характер (см.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 339—340).
130
договора по вышеуказанным основаниям является действием правомерным, а
потому не дает одаряемому права на возмещение убытков (п. 3 ст. 577 ГК).
Права и обязанности одаряемого. Право на получение дара логически
вытекает из самого предмета договора дарения. Его содержание
определяется содержанием соответствующей обязанности дарителя. Если
предметом дарения является индивидуально-определенная вещь, то в случае
неисполнения обязательства дарителем одаряемый приобретает право
требовать отобрания этой вещи у дарителя (с соблюдением правил ст. 398
ГК)1. Если же предмет дарения — вещь, определяемая родовыми признаками,
то право на получение дара может сузиться до права на возмещение убытков
(п. 2 ст. 396 ГК).
Право отказа от принятия дара закреплено за одаряемым в п. 1 ст. 573 ГК.
Это право может быть осуществлено в любой момент до передачи дара и даже
не обусловлено наличием каких-либо уважительных причин. Одаряемый вправе
отказаться от дара вообще без указания мотивов (если соблюдены
формальные требования, предусмотренные п. 2 ст. 573 ГК).
Отсюда можно сделать вывод о том, что принятие дара не является
обязанностью одаряемого лица2. Но какое же значение имеет тогда согласие
одаряемого на принятие дара? Договорное условие о принятии дара
устанавливает не обязанность одаряемого, а, скорее всего, характеризует
обязанность дарителя по передаче дара, которая не может быть выполнена,
пока дар одаряемым не принят. В этом смысле принятие дара — обязательное
условие состоявшейся передачи дара.
Права одаряемого в обычном консенсуальном договоре дарения, по общему
правилу, не переходят к его правопреемникам (если иное не предусмотрено
договором — п. 1 ст. 581 ГК). Напротив, в договорах пожертвования, как
правило, имеет место правопреемство (п. 6 ст. 582 ГК).
Существование обязанностей на стороне одаряемого лица — явление довольно
редкое для обычного дарения. Практически оно ограничивается немногими
случаями дарения, связанного с обременением
Жаль, что законодатель не учел такой возможности и не предотвратил ее.
Указанное право одаряемого, хотя и основано на законе, но выглядит
весьма ущербным с точки зрения морали.
Противоположная точка зрения не находит подтверждения в ГК. Если бы
принятие дара было обязанностью одаряемого, ее неисполнение давало бы
дарителю право требовать возмещения убытков во всех случаях, а не только
применительно к письменным договорам (п. 3 ст. 573 ГК). Одаряемого также
можно было бы понудить к исполнению обязанности в натуре, заставить
принять дар помимо его воли, что выглядит и вовсе абсурдно.
5* 131
передаваемого имущества в пользу самого дарителя. Но в договорах
пожертвования обязанность одаряемого по использованию имущества в
общеполезных целях присутствует всегда. В договоре пожертвования
гражданину эта обязанность трансформируется в обязанность использования
дара по конкретному назначению, указанному дарителем. Аналогичная
обязанность может возлагаться и на одаряемое юридическое лицо1. В этом
случае оно должно вести обособленный учет всех операций по использованию
пожертвованного имущества (абз. 2 п. 3 ст. 582 ГК), что обеспечивает
возможность финансового контроля за его использованием.
Если условие о конкретном направлении использования дара в договоре
пожертвования отсутствует, одаряемое юридическое лицо обязано
самостоятельно определить способы использования дара в общеполезных
целях, не противоречащие назначению имущества.
Установление обязанности по использованию имущества в общеполезных целях
серьезно ограничивает права одаряемого в отношении этого имущества. Так,
отчуждение имущества, обремененного обязанностью его использования в
общеполезных целях, возможно только при условии, что его приобретатель
примет на себя исполнение соответствующих обязанностей. Пользование
таким имуществом в собственных интересах одаряемого возможно лишь в той
мере, в какой это не препятствует его использованию в общеполезных
целях.
Ответственность по договору дарения. Ответственность за неисполнение или
ненадлежащее исполнение обязательства по договору дарения строится на
общих основаниях, урегулированных главой 25 ГК.
Однако, учитывая безвозмездный характер этого договора, закон
предусмотрел из общих правил ряд изъятий, ограничивающих ответственность
сторон договора. Так, ответственность за убытки, причиненные дарителю
отказом одаряемого от принятия дара, ограничена возмещением реального
ущерба, если к тому же соответствующий договор дарения был заключен в
письменной форме (п. 3 ст. 573 ГК).
Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу одаряемого гражданина
вследствие недостатков подаренной вещи, подлежит возмещению дарителем в
соответствии с нормами главы 59 ГК (т.е. ответственность здесь
конструируется по внедоговорной модели). Общие основания деликтной
ответственности в данном случае конкретизируются указанием на то, что
даритель отвечает за недостатки вещи, если они возникли до передачи вещи
одаряемому, не относятся к числу
Изменение конкретных способов использования пожертвованного имущества
допускается лишь с согласия жертвователя, а если он перестал
существовать — то только по решению суда (п. 4 ст. 582 ГК).
132
явных и если даритель знал о них, но не предупредил одаряемого (ст. 580
ГК). Таким образом, ответственность строится на началах вины.
Недостатки вещи по смыслу ст. 580 ГК охватывают наряду с собственно
физическими недостатками (конструктивными и прочими) и юридические
дефекты вещей, например, неизвестные ранее обременения вещи правами
третьих лиц или ущербность титула. И хотя юридические дефекты вещи
обычно не могут причинить вреда жизни или здоровью одаряемого, их
негативное влияние на имущественную сферу может быть ощутимо.
Правило ст. 580 ГК целесообразно применять и к случаям, когда предметом
дарения выступают имущественные права или освобождение от обязанности. В
этом случае единственно возможный недостаток дара может заключаться
только в его юридической ущербности.
Прекращение договора дарения. Реальный договор дарения обычно не
порождает обязательства, выступая лишь как основание возникновения прав
на стороне одаряемого. В отличие от него консенсуальный договор дарения
в своем развитии проходит как минимум два этапа:
сначала он порождает соответствующее обязательство, а затем исполнение
этого обязательства приводит к возникновению у одаряемого вещных или
иных прав в отношении дара. На первом (обязательственном) этапе дарение
может быть прекращено так же, как и любой другой договор гражданского
права1, т.е. на общих основаниях, предусмотренных главой 26 ГК и ст.
450,451 ГК, а также по основаниям, свойственным лишь дарению — п. 1 ст.
573 и пп. 1 и 2 ст. 577 ГК Но после того, как обязательство исполнено,
прекратить его уже невозможно, поскольку договор сыграл свою роль.
Однако в ряде случаев закон допускает отмену уже исполненного договора
дарения, т. е. фактически аннулирует договор как факт, повлекший
юридические последствия. Перечень таких оснований установлен ст. 578 и
п. 5 ст. 582 ГК и является исчерпывающим.
Даритель вправе отменить или потребовать через суд отмены дарения (за
исключением пожертвований — п. 6 ст. 582 ГК и обычных подарков небольшой
стоимости — ст. 579 ГК) в следующих случаях:
1) если одаряемый совершил покушение на жизнь дарителя, кого-либо из
членов его семьи или близких родственников либо умышленно причинил
дарителю телесные повреждения;
2) если одаряемый обращается с подаренной вещью (представляющей для
дарителя большую неимущественную ценность) ненадлежащим образом, что
создает угрозу ее утраты;
Подробнее об этом см.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 339. 133
3) если даритель пережил одаряемого, при условии, что такое основание
отмены дарения было предусмотрено договором.
Заинтересованное лицо может требовать судебной отмены договоров дарения
(кроме пожертвований и дарения обычных подарков небольшой стоимости),
совершенных инцивидуальным предпринимателем или юридическим лицом,
объявленным банкротом, в течение шести месяцев1, предшествовавших
объявлению о банкротстве, если такое дарение производилось за счет
средств, связанных с предпринимательской деятельностью дарителя, и
нарушало положения закона о несостоятельности.
Отмена пожертвования возможна по иску дарителя или его правопреемника в
единственном случае, когда пожертвованное имущество используется не в
соответствии с указанным дарителем назначением, а если такое назначение
не определено — то не в соответствии с общеполезными целями.
В случае отмены дарения одаряемый обязан возвратить подаренную вещь,
если она к моменту отмены сохранилась в натуре (п. 5 ст. 578 ГК).
Аналогичным образом следует поступить и с имущественным правом, когда
оно было предметом договора дарения.
Если одаряемый произвел отчуждение вещи или права с целью избежать их
возврата либо преднамеренно совершил иные действия, делающие возврат
невозможным (например, уничтожил дар), к нему может быть предъявлено
требование о возмещении вреда по нормам главы 59 ГК2.
Дореволюционное конкурсное право было гораздо суровее к недобросовестным
банкротам: срок, за который можно было отменить сделки банкрота, был
равен сроку исковой давности и составлял 10 лет.
Такого же мнения придерживается М. Г. Масевич (см.: Комментарий к ГК РФ,
части второй (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. М., 1996. С. 155).
134
Глава 32. РЕНТА И ПОЖИЗНЕННОЕ СОДЕРЖАНИЕ С ИЖДИВЕНИЕМ
§ 1. Общие положения о договорах ренты и пожизненного содержания с
иждивением
Понятие договора. Развернутые правила, регулирующие отношения, которые
связаны с отчуждением имущества под выплату бывшему собственнику или
другому лицу денежного или иного содержания (ренты), появились в
российском гражданском законодательстве впервые. Как известно, ГК 1964
г. допускал возможность лишь купли-продажи жилого дома с условием
пожизненного содержания продавца, которая к тому же была существенно
ограничена, в частности тем, что в роли иждивенца могло выступать только
нетрудоспособное лицо. В настоящее время в связи с изменением
социально-экономической обстановки в стране надобность в этом и
некоторых других ограничениях отпала. Сама же потребность в
законодательной регламентации рентных отношений существенно возросла в
связи с их массовым появлением в реальной жизни. Нормы главы 33 ГК
призваны восполнить образовавшийся правовой вакуум и внести в
рассматриваемую сферу должную упорядоченность.
По договору ренты одна сторона (покупатель ренты) передает другой
стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик
ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать
получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления
средств на его содержание в иной форме (ст. 583 ГК). Из определения
договора следует, что он носит реальный характер, так как помимо
придания договору соответствующей формы для его заключения требуется
передача имущества плательщику ренты. После передачи имущества
получатель ренты не несет по договору никаких обязанностей, обладая лишь
правами. Следовательно, договор ренты является односторонним.
Возмездность договора обусловлена тем, что имущество передается в обмен
на предоставление содержания в виде определенной денежной суммы или в
иной форме.
Договор ренты принадлежит к числу договоров, направленных на отчуждение
имущества, и соответственно имеет с ними ряд сходных черт. Как и в
результате исполнения договоров купли-продажи, мены и дарения, по
договору ренты имущество переходит в собственность плательщика ренты,
который становится, по общему правилу, обладателем всех правомочий
собственника и одновременно несет риск случайной гибели имущества и
бремя всех лежащих на собственнике обязанностей. Общность договора ренты
и указанных выше договоров позволила законодателю распространить на
отношения сторон догово-
135
pa ренты, связанные с передачей имущества и его оплатой, правила о
купле-продаже (глава 30 ГК), а в случае, когда имущество передается без
оплаты,— правила о договоре дарения (глава 32 ГК). Однако
соответствующие правила применяются к рентным отношениям лишь в той
мере, в какой они не изменены предписаниями главы 33 ГК и не
противоречат существу договора ренты (п. 2 ст. 585 ГК).
Сходство ренты с куплей-продажей и другими договорами о передаче
имущества в собственность не превращает рентный договор в их
разновидность. Ему присущи такие специфические признаки, которые
свидетельствуют о его самостоятельности в раду других
гражданско-правовых договоров, направленных на отчуждение имущества.
Договор ренты приводит к установлению между участвующими в нем лицами
особых правовых отношений, которые совершенно не свойственны другим
договорным обязательствам. Их суть заключается в обязанности одного лица
предоставлять пожизненное или постоянное содержание другому лицу,
которое для последнего нередко является единственным источником
получения средств на существование. Возникающие из договора ренты
отношения носят длительный, стабильный, а при пожизненном содержании с
иждивением и доверительный характер. Механизм правового регулирования
рентных отношений построен с таким расчетом, чтобы поддерживать зти их
качества. Одновременно с этим для ренты, как никакого другого договора,
характерен признак алеаторности (рискованности, от лат. alea — игральная
кость, случайность). В отличие, например, от купли-продажи или мены,
которые, по общему правилу, опосредуют акты эквивалентного товарообмена,
договор ренты сопряжен с риском того, что размер рентных платежей
окажется больше или, напротив, меньше стоимости отчужденного под выплату
ренты имущества. Считается, что, заключая рентный договор, стороны
осознают данное обстоятельство и с ним соглашаются. Поэтому
противоречило бы самой сути рассматриваемого договора введение в него
условия о том, что общий размер рентных платежей, который может быть
выплачен получателю ренты, ограничивается стоимостью переданного
имущества.
Правовое регулирование рентных отношений в ГК осуществляется в основном
на началах диспозитивности. Большинство норм главы 33 ГК сформулировано
таким образом, чтобы обеспечить необходимую урегулированностъ отношений
сторон даже в тех случаях, когда те или иные вопросы в самом договоре
сторонами не учтены. Таковы, в частности, правила о сроках выплаты
ренты, индексации ее размера, определении выкупной цены ренты,
ответственности за просрочку ее выплаты и др. Число вопросов, которые
должны быть прямо оговорены в договоре, достаточно невелико. К ним, в
частности, относятся воп-
136
росы о размере рентных платежей (стоимости всего объема содержания с
иждивением) и об обеспечении исполнения обязательств плательщика ренты
при передаче ему под выплату ренты денежной суммы или иного движимого
имущества. Стороны договора могут изменять диспозитив-ные нормы по
своему усмотрению и вводить в договор любые другие условия, если это не
противоречит существу рентного договора. Например, стороны вправе
договориться об ином порядке индексации размера рентных платежей или
расширить круг оснований, при наличии которых получатель ренты может
требовать ее выкупа, но не могут предусмотреть возможность
правопреемства в отношении прав получателя пожизненной ренты (кроме
случая, когда постоянная рента изначально установлена в пользу
нескольких лиц) или ограничить выплату ренты каким-либо конкретным
сроком, например, десятью годами, сроком службы имущества и т. п.
В то же время род конкретных рентных отношений урегулирован императивным
образом. В основном это касается вопросов, связанных с гарантиями их
законности и стабильности, а также обеспеченностью прав получателей
ренты. Как уже отмечалось, придание рентным отношениям указанных свойств
является одной из главных целей правового регулирования.
Прежде всего закон весьма строго подходит к форме договора ренты. Данный
договор относится к числу немногих гражданско-правовых договоров,
которые подлежат обязательному нотариальному удостоверению, а если дело
касается отчуждения под выплату ренты недвижимого имущества, то и
государственной регистрации (ст. 584 ГК). Данное требование является
вполне оправданным, поскольку договоры ренты чаще всего заключаются
лицами, нуждающимися в особой правовой защищенности, здесь нередки
попытки злоупотреблений и обхода закона, заключающие его лица часто
имеют слабое представление о своих правах и последствиях заключения
договора и т. п. В этих условиях помощь нотариуса, в частности
установление им подлинной воли сторон, заключающих договор, и проверка
законности его содержания, способна оказаться неоценимой услугой для
обеих сторон и предотвратить последующие судебные споры.
Далее, в законе императивно указывается на то, что рента обременяет
земельный участок, предприятие, здание, сооружение или другое недвижимое
имущество, переданное под ее выплату (п. 1 ст. 586 ГК). Иными словами,
для прав получателя ренты характерен признак следования их за тем
недвижимым имуществом, которое они обременяют. Поэтому в случае
отчуждения такого имущества плательщикам ренты его обязательства по
договору ренты переходят на приобретателя имущества, хотя бы последний и
не знал о лежащем на имуществе
137
обременении. В случае приобретения такого имущества покупатель, не
извещенный продавцом об обременении имущества рентой1, может
воспользоваться правами, предусмотренными ст. 460 ГК, но не может
отказаться от выплаты ренты, ссылаясь на свое незнание о ее
существовании. Вместе с тем, учитывая, что в реальной жизни переход
обремененного рентой недвижимого имущества к новому собственному может
поставить получателя ренты в сложное положение, закон устанавливает, что
отчуждатель имущества несет субсвдиарную с новым собственником
ответственность по требованиям получателя ренты, если законом или
договором не предусмотрена солидарная ответственность по этому
обязательству.
Толкование ст. 586 ГК позволяет сделать вывод, что обременение рентой
движимого имущества законом не предусматривается. Это означает, что при
отчуждении такого имущества получатель ренты не вправе требовать ее
выплаты от нового собственника и перед ним по-прежнему несет
обязательство первоначальный приобретатель имущества.
Достаточно строго урегулирован законом вопрос и об обеспечении выплаты
ренты. В тех случаях, когда под выплату ренты передан земельный участок
или другое недвижимое имущество, оно автоматически становится предметом
залога. Поэтому в случае нарушения плательщиком ренты своих обязательств
получатель ренты имеет возможность удовлетворить свои требования за счет
этого имущества преимущественно перед другими лицами. Закон не исключает
применение сторонами наряду с залогом любых других допускаемых законом
способов обеспечения исполнения обязательств.
Если же под выплату ренты передано движимое имущество, способ
обеспечения исполнения обязательств плательщика ренты должен быть в
обязательном порядке согласован сторонами. Им может быть тот же залог
имущества либо поручительство третьего лица, банковская гарантия или
неустойка. Допускается, однако, и альтернативное решение данного вопроса
в виде заключения плательщиком ренты в пользу получателя ренты договора
страхования риска ответственности за неисполнение или ненадлежащее
исполнение обязательства по выплате ренты. В случае отсутствия в
договоре ренты одного из этих существенных условий он считается
незаключенньм (ст. 432 ГК). Если условие такого ряда в договоре имеется,
но оно не выполнено плательщиком ренты, либо обеспечение утрачено или
ухудшены его условия по
На предотвращение такой ситуации направлено требование о государственной
регистрации договора ренты, предусматривающего отчуждение недвижимого
имущества.
138
обстоятельствам, за которые получатель ренты не отвечает, последний
вправе расторгнуть договор ренты и потребовать возмещения связанных с
этим убытков (п. 3 ст. 587 ГК).
Наконец, в качестве особой гарантии прав получателя ренты законом
предусматривается выплата в его пользу процентов в связи с допущенной
плательщиком ренты просрочкой (ст. 588 ГК). Размер этих процентов
определяется самими сторонами, а если он в договоре не установлен — то
учетной ставкой банковского процента на день исполнения обязательства
или его соответствующей части, действующей в месте жительства (месте
нахождения) получателя ренты (на практике — единой ставкой
рефинансирования, устанавливаемой ЦБ РФ). С учетом того, что уплата
указанных процентов не является мерой гражданско-правовой
ответственности в ее наиболее распространенном понимании, обязанность по
их уплате наступает во всех случаях просрочки выплаты ренты, в том числе
и тогда, когда это произошло не по вине плательщика ренты.
Виды договоров ренты. ГК выделяет три разновидности единого по своей
сути рентного договора — постоянную ренту, пожизненную ренту и
пожизненное содержание с иждивением, посвящая каждой из них отдельный
параграф главы 33. Указанные виды ренты, совпадая в своих существенных
признаках, различаются между собой по ряду более частных моментов. Так,
имеются отличия в форме предоставления содержания, его минимальном
размере, сроках предоставления, субъектном составе обязательства,
возможностях правопреемства и выкупа ренты, последствиях риска случайной
гибели имущества и т. д. При этом различия существуют как между
постоянной и пожизненной рентой, с одной стороны, и пожизненным
содержанием с иждивением, с другой, так и между пожизненной рентой и
пожизненным содержанием с иждивением, с одной стороны, и постоянной
рентой, с другой. Особенности, присущие лишь данному конкретному виду
ренты, характерны в наибольшей степени для пожизненного содержания с
иждивением, что связано с доверительным (фидуциарным) характером
возникающего при этом обязательства.
Наряду с подразделением договора ренты на три его основных вида закон
позволяет провести и иную дифференциацию договорных отношений в
рассматриваемой области. Так, важное значение закон придает тому, на
каких началах — возмездно или безвозмездно — передано плательщику ренты
то имущество, взамен которого бывшему собственнику или иному указанному
им лицу предоставляется тот или иной вид ренты. Во-первых, как уже
отмечалось, при передаче имущества за плату к отношениям сторон по
передаче и оплате применяются правила о купле-продаже, а в случае, когда
имущество отчуждается бесплатно,— правила о договоре дарения. Во-вторых,
оттого, возмездно или безвоз-
139
мездно передано имущество, зависит порядок определения выкупной цены
ренты (ст. 594 ГК). В-третьих, по-разному решается вопрос о риске
случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного под
выплату постоянной ренты (ст. 595 ГК).
Существенно отличаются друг от друга договоры ренты, по которым под
выплату ренты передано недвижимое имущество, с одной стороны, и движимое
имущество, с другой. Различия между ними проходят по линии их
оформления, по наличию или отсутствию признака следования ренты за
имуществом при его отчуждении, по предусмотренным законом способам
обеспечения исполнения обязательств плательщика ренты и т. д.
§ 2. Договор постоянной ренты
Элементы договора. Субъектами договора постоянной ренты являются
получатель ренты и ее плательщик. Получателями постоянной ренты
выступают прежде всего граждане независимо от их возраста и
трудоспособности. Чаще всего они сами являлись собственниками того
имущества, которое было отчуждено под выплату ренты. Но постоянная рента
может быть установлена в пользу граждан и другими лицами. В этом случае
перед нами договор в пользу третьего лица, который после выражения
указанным лицом намерения воспользовался своим правом по договору не
может быть расторгнут или изменен без его согласия.
Народу с гражданами получателями постоянной ренты могут быть любые
некоммерческие организации, если только это не противоречит закону и
соответствует целям их деятельности. В настоящее время законом не
установлен запрет на получение ренты какими-либо некоммерческими
организациями. В частности, такие некоммерческие организации, как
учреждения, вопреки высказанному в литературе мнению1, получать ренту
могут, если только иное не установлено их уставами или положениями.
Существующий же запрет на распоряжение имуществом, приобретенным по
смете, не служит для этого препятствием, так как фигуры получателя ренты
и лица, отчуждающего имущество под выплату ренты, могут и не совпадать.
Исключение из числа возможных получателей ренты коммерческих организаций
можно объяснить, пожалуй, лишь тем, что, с точки зрения законодателя,
это противоречило бы их основным задачам, а именно существовать и
развиваться за счет доходов от предпринимательской деятельности.
Субъектный состав получателей постоянной ренты может меняться.
1 См., например: Хохлов С. А. Рента и пожизненное содержание с
иждивени-ем//Гражданский кодекс РФ. Часть вторая. Текст, комментарии,
алфавитно-пред-метный указатель/Под ред. О. М. Козырь, А-Л. Маковского,
С.А. Хохдова. М-, 1996. С.320.
140
Сама суть данного вида ренты — неограниченность обязанности по ее
выплате каким-либо сроком — предполагает, что право на получение ренты
может передаваться по наследству, а если получателем ренты является
некоммерческая организация — переходить в порядке правопреемства к вновь
образуемым юридическим лицам. Разумеется, этого может и не произойти,
если наследник, например, государство, или правопреемник
реорганизованного юридического лица, например, коммерческая организация,
не могут быть получателями ренты. Законом допускается передача права на
получение ренты другим лицом и путем уступки требования, хотя договором
может быть наложен запрет на это либо предусмотрена необходимость
согласования данного вопроса с плательщиком ренты. Представляется, что
по смыслу закона получатель ренты не может переуступить свои права по
договору, заключенному в его пользу другим лицом, без согласия данного
лица.
В отношении плательщиков ренты закон никаких ограничений не содержит.
Ими могут быть как граждане, так и любые юридические лица при условии,
что их учредительные документы не запрещают им заниматься такого рода
деятельностью. Кроме того, следует учитывать, что для осуществления
отдельных видов коммерческих операций, например сделок с жилыми
помещениями, требуется наличие специальной лицензии. Подобно правам
получателей постоянной ренты, обязанности ее плательщиков могут
переходить к другим лицам, что прямо вытекает из закона (см. ст. 586,
593 ГК).
Предмет договора постоянной ренты, как и других видов рентных договоров,
образует, с одной стороны, то имущество, которое отчуждается под выплату
ренты, а с другой, сама рента, которая выплачивается ее получателю.
Применительно к имуществу закон не устанавливает никаких ограничений,
хотя на практике данный виц ренты чаще всего обременяет земельные
участки, предприятия, здания, сооружения, жилые дома и другие объекты
недвижимости. Преимущественной формой рентных платежей являются
выплачиваемые получателю ренты денежные суммы. Однако договором может
быть предусмотрена выплата ренты путем предоставления вещей, выполнения
работ или оказания услуг, соответствующих по стоимости денежной сумме
ренты. Не исключается установление и смешанной1формы ренты, сочетающей в
себе выплату денежных сумм и предоставление содержания в натуре.
Срок договора определяется сутью данного вида ренты, которая должна
выплачиваться бессрочно, т. е. без ограничения ее каким-то конкретным
периодом. Вместе с тем в договоре стороны должны согласовать
периодичность выплаты ренты, которая в принципе может быть любой. Если
данный вопрос в договоре не решен, постоянная
141
рента должна выплачиваться по окончании каждого календарного квартала,
т. е. не позднее, чем в первый день следующего квартала.
О цене договора постоянной ренты, как, впрочем, и о цене других рентных
договоров, можно говорить лишь условно ввиду его алеатор-ного характера.
Наиболее близкой к этому элементу договора является выкупная цена
постоянной ренты, правила определения которой будут рассмотрены чуть
ниже. Наряду с выкупной ценой ренты в договоре должен быть согласован
конкретный размер постоянной ренты, выплачиваемой получателю ренты с
определенной договором периодичностью. В отличие от других видов ренты,
размер постоянной ренты устанавливается сторонами совершенно
самостоятельно при отсутствии в законе указаний на ее возможный
минимальный размер. Будучи определенным в договоре, размер выплачиваемой
ренты в последующем увеличивается пропорционально увеличению
установленного законом минимального размера оплаты труда, если только
сторонами не согласован иной порядок индексации ренты либо эта
индексация прямо не исключена.
Прекращение договора. Договор постоянной ренты приводит к установлению
обязательственных отношений между плательщиком ренты и ее получателем,
которые в принципе могут существовать бесконечно долго. Может быть давно
уничтожено (потреблено) то имущество, которое было передано под выплату
ренты, могут быть забыты те лица, между которыми первоначально возникло
данное обязательство и т. п., но само обязательство по выплате ренты
может сохраняться. Это, однако, не означает, что оно является вечным и
не может быть прекращено ни при каких обстоятельствах. Анализ
действующего законодательства позволяет указать на рад случаев
прекращения рассматриваемого обязательства как по основаниям, являющимся
общими для большинства гражданско-правовых обязательств, так и по
специальным основаниям, характерным лишь для рентных отношений.
Прежде всего обязательство по выплате постоянной ренты может быть
прекращено соглашением сторон о расторжении договора. При этом стороны
сами определяют, на каких началах это происходит, в частности,
производится ли возврат имущества и уже выплаченных рентных платежей,
выплачивается ли получателю ренты какая-либо компенсация или нет и т. п.
Далее, получатель ренты может в любой момент отказаться от дальнейшего
получения рентных выплат, тем самым прекратив обязательство прощением
долга (ст.415 ГК). Если, однако, постоянная рента была установлена в его
пользу другим лицом, то в случае отказа получателя ренты от своих прав
ими может воспользоваться лицо, установившее ренту. Наконец, допустимы и
иные способы прекращения обязательства по выплате постоянной ренты,
предусмот-
142
ренные главой 26 ГК, кроме, пожалуй, самого распространенного из них, а
именно прекращения обязательства исполнением (ст. 408 ГК).
Обязательство ренты может быть прекращено и в силу особых оснований. На
одно из них, а именно случай, когда права получателя ренты переходят к
лицу, которое по закону не может выступать ее получателем, уже
указывалось выше. К сожалению, закон ничего не говорит о том, какие при
этом наступают последствия. Например, должен ли плательщик ренты
выкупать ее в случае смерти получателя ренты, не имевшего наследников по
закону и не оставившего завещания, поскольку государство, к которому
переходит имущество, получателем ренты быть не может? Как
представляется, в этом и подобных ему случаях по смыслу закона
соответствующая обязанность с плательщика ренты просто снимается и он
продолжает оставаться собственником имущества.
Обязательство по выплате постоянной ренты может прекратиться также в
результате случайной гибели или случайного повреждения имущества,
переданного под выплату ренты данного вида. Однако это может произойти
лишь тогда, когда, во-первых, имущество было передано под выплату ренты
за плату, и, во-вторых, когда плательщик потребует прекращения
обязательства по выплате ренты либо изменения условий ее выплаты (п. 2
ст. 595 ГК). Что же касается риска случайной гибели или случайного
повреждения имущества, переданного под выплату ренты бесплатно, то его
несет плательщик ренты, который по-прежнему обязан выплачивать ренту.
Особым случаем прекращения рассматриваемого рентного обязательства
является выкуп постоянной ренты. Суть выкупа ренты заключается в том,
что плательщик ренты единовременно или в ином порядке, предусмотренном
договором либо дополнительно согласованном сторонами, выплачивает
получателю ренты сумму, в которую заранее оценена постоянная рента либо
которая определена в порядке, установленном законом, и это приводит к
освобождению его от обязанностей по дальнейшей выплате ренты. Выкуп
ренты не следует смешивать с прекращением договора по соглашению сторон.
Такое соглашение также может предусматривать выплату получателю ренты
компенсации, при определении размера которой стороны не связаны
какими-либо установленными законом или договором условиями. В отличие от
этого выкуп ренты представляет собой прекращение обязательства, которое
осуществляется по инициативе одной из его сторон. Закон предоставляет
право на выкуп ренты (право требовать выкупа ренты) как плательщику
ренты, так и се получателю.
Право плательщика на выкуп ренты носит безусловный характер и может быть
ограничено лишь специальной оговоркой в договоре о том, что выкуп не
может быть осуществлен при жизни получателя ренты
143
либо в течение иного срока, не превышающего тридцати лет с момента
заключения договора (п. 3 ст. 592 ПС). Если же в договор включено
условие об отказе плательщика постоянной ренты от права на ее выкуп, то
оно признается ничтожным и, соответственно, не препятствует выкупу
ренты.
Чтобы воспользоваться правом на выкуп ренты, плательщик должен в
письменной форме заявить о своем отказе от дальнейшей выплаты ренты не
позднее чем за три месяца до прекращения выплаты ренты, если иной,
причем более длительный срок, не предусмотрен договором. В целях защиты
интересов получателя ренты законом установлено, что обязанность по
выплате ренты с плательщика не снимается до тех пор, пока получателю
ренты не будет выплачена вся сумма выкупа. Впрочем, это правило закона
является диспозитивным и действует лишь тогда, когда договором не
предусмотрен иной порядок выкупа ренты.
В отличие от плательщика ренты ее получатель вправе требовать выкупа
ренты плательщиком ренты лишь в случаях, которые указаны в законе или в
договоре. Статья 593 ГК, которая устанавливает такие случаи, связывает
данное право получателя ренты в основном с нарушениями плательщиком его
обязательств, которые либо уже состоялись, либо могут произойти в
будущем в связи с изменением тех или иных обстоятельств. В частности,
такими основаниями могут служить:
а) просрочка плательщиком ренты ее выплаты более чем на один год, если
иное не предусмотрено договором постоянной ренты; б) нарушение
плательщиком ренты обязательства по обеспечению выплаты ренты; в)
признание плательщика ренты неплатежеспособным либо возникновение иных
обстоятельств, с очевидностью свидетельствующих о том, что рента не
будет выплачиваться им в размере и в сроки, которые установлены
договором; г) поступление недвижимого имущества, переданного под выплату
ренты, в общую собственность или раздел этого имущества между
несколькими лицами. Договором могут быть предусмотрены и другие
основания для требования получателя ренты о ее выкупе, например, переход
имущества, переданного под выплату постоянной ренты, к иному лицу;
существенное изменение состава, качества или назначения имущества и т.
п. С учетом того, что требование о выкупе ренты не является мерой
гражданско-правовой ответственности, оно может быть заявлено получателем
ренты независимо от того, виновен ли плательщик ренты в нарушении
лежащих на нем обязательств.
Выкуп постоянной ренты осуществляется по цене, которая заранее
определена сторонами в договоре. При решении этого наиболее сложного для
рассматриваемого договора вопроса стороны должны учитывать целый ряд
обстоятельств, в частности стоимость переданного под выплату ренты
имущества, величину установленных договором рент-
144
ных платежей, наличие в договоре запрета на выкуп ренты в течение
определенного срока, естественный износ имущества при его использовании
и т. п. Однако при всей важности данного вопроса и бесспорной
целесообразности решения его в договоре условие о цене выкупа не
относится в рассматриваемом договоре к числу существенных. Если выкупная
цена постоянной ренты договором не установлена, она определяется по
правилам, предусмотренным пп. 2—3 ст. 594 ГК. В том случае, когда
имущество передано под выплату ренты за плату, выкуп осуществляется по
цене, соответствующей годовой сумме подлежащей выплате ренты. При
передаче имущества под выплату ренты бесплатно в выкупную цен наряду с
годовой суммой рентных платежей включается цена переданного имущества,
определяемая в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК, т. е. исходя из цен,
обычно взимаемых за аналогичное имущество.
§ 3. Договор пожизненном ренты
Элементы договора. Правила закона о пожизненной ренте во многом
перекликаются с правилами о постоянной ренте, в связи с чем сказанное в
предьщущем параграфе отчасти приложимо и к отношениям, складывающимся
при установлении пожизненной ренты. Вместе с тем договор пожизненной
ренты обладает рядом специфических особенностей. Как следует из самого
названия данного вида ренты, она устанавливается на период жизни
гражданина, передающего имущество под выплату ренты, либо на период
жизни другого указанного им лица (п. 1 ст. 596 ГК). Таким образом,
получателями данного вида ренты могут быть только граждане, но не
юридические лица. При этом допускается установление пожизненной ренты в
пользу нескольких граждан, например, в пользу супругов, детей, членов
одной семьи и т. п. Если в договоре пожизненной ренты конкретные доли
получателей ренты не определены, они считаются равными. В случае смерти
одного из получателей ренты происходит приращение его доли к долям
других получателей ренты, если только договор этого прямо не исключает.
После смерти последнего получателя ренты обязательство выплаты ренты
прекращается.
Суть рассматриваемого договора исключает иные случаи перехода прав
получателя ренты к другим лицам как путем уступки требования, так и в
порядке наследственного правопреемства. Поэтому смерть получателя
пожизненной ренты либо объявление его в установленном законом порядке
умершим приводит к прекращению обязательства.
Что же касается плательщиков пожизненной ренты, то к ним никаких особых
требований не предъявляется.
Предметом пожизненной ренты может быть любое движимое и
145
недвижимое имущество, способное к участию в гражданском обороте.
Применительно к форме ренты законом допускается лишь одна, а именно
выплата ее в виде денежной суммы. Размер пожизненной ренты относится к
числу существенных условий договора и потому должен быть обязательно
оговорен в нем. При определении размера ренты стороны, однако, не могут
нарушить требование закона о том, что в расчете на месяц он не должен
быть меньше минимального размера оплаты труда, установленного законом.
При этом размер ренты автоматически увеличивается одновременно с
увеличением установленного законом минимального размера оплаты труда
(ст. 318 ГК). Последнее требование, в отличие от аналогичного правила,
действующего в отношении постоянной ренты, является императивным и не
может быть отменено соглашением сторон.
Срок действия договора определяется продолжительностью жизни получателя
ренты. В течение всего этого периода плательщик ренты обязан выплачивать
получателю ренты периодические платежи. Если иное не предусмотрено
договором, пожизненная рента выплачивается по окончании каждого
календарного месяца.
Прекращение договора. Естественным основанием прекращения обязательства
по выплате постоянной ренты является смерть ее получателя. В период
жизни получателя ренты договор может быть расторгнут по соглашению
сторон, в том числе путем предоставления отступного, посредством
сложения долга, а иногда и по односторонней инициативе получателя ренты.
Поскольку лишь последний случай обладает спецификой, именно он нуждается
в кратком анализе.
Основанием, по которому получатель пожизненной ренты может добиваться
досрочного прекращения договора, является существенное нарушение
договора плательщиком ренты. В самом законе понятие существенного
нарушения применительно к рассматриваемому договору не раскрывается, в
связи с чем приходится исходить из тех общих положений, которые
закреплены ст. 450 ГК, а также анализа содержания обязанностей
плательщика. Нарушениями, которые влекут для получателя ренты такой
ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе
рассчитывать при заключении договора, должны считаться, безусловно,
длительная, т. е. сопоставимая с периодом рентных платежей, или
систематическая задержка с выплатой рентных платежей; непрсдоставление
необходимого обеспечения ренты, ставящее под угрозу интересы получателя
ренты; нарушение плательщиком ренты иных обязанностей, которым сторонами
договора придано существенное значение.
При существенном нарушении договора получатель ренты вправе по своему
усмотрению либо требовать от плательщика ренты ее выкупа, либо
расторгнуть договор и потребовать возмещения убытков (п. 1 ст.
146
599 ГК). Выкуп имущества осуществляется на тех же условиях, которые
установлены в отношении выкупа постоянной ренты, т. е. по цене, заранее
оговоренной сторонами в договоре или определенной в соответствии с
законом (ст. 594 ГК). При этом, однако, получатель ренты пользуется
одной ощутимой льготой. Если под выплату пожизненной ренты имущество
было отчуждено бесплатно, получатель ренты вправе требовать возврата
этого имущества с зачетом его стоимости в счет выкупной цены ренты (п. 2
ст. 599 ГК).
При расторжении договора со взысканием убытков получатель ренты вправе
претендовать на то, чтобы ему были возмещены все его имущественные
потери, включающие стоимость переданного имущества при одновременном
зачете полученных им от плательщика ренты средств в виде компенсации за
имущество и рентных платежей. Настаивать при этом на возврате имущества
получатель ренты, по общему правилу, не вправе.
Следует подчеркнуть, что случайная гибель или случайное повреждение
имущесгва, переданного под выплату пожизненной ренты, не освобождает
плательщика ренты от обязательства выплачивать ее на условиях,
предусмотренных договором. Не пользуется плательщик ренты и правом на ее
выкуп.
§ 4. Договор пожизненного содержания с иждивением
Элементы договора. Субъектами рассматриваемого договора выступают те же
лица, которые могут быть сторонами договора пожизненной ренты. Между
указанными договорами вообще достаточно много общего, в связи с чем к
пожизненному содержанию с иждивением применяются правила о пожизненной
ренте, если иное не предусмотрено предписаниями § 4 главы 33 ГК,
посвященного данному вицу ренты. Однако договор пожизненного содержания
с иждивением предполагает более тесную связь плательщика ренты и ее
получателя. Если в других видах ренты отношения сторон ограничиваются
периодической передачей (перечислением) денежных средств или иного
оговоренного договором предоставления при отсутствии, как правило,
личных контактов, то здесь обычно стороны постоянно взаимодействуют друг
с другом. Возлагая на плательщика ренты обязанности по обеспечению
потребности в жилище, питании, одежде и т. п., получатель ренты, как
правило, хорошо знает это лицо, доверяет ему и имеет с ним
психологический контакт. Замена плательщика ренты на другое лицо может
оказаться для получателя ренты абсолютно неприемлемой. Учитывая это,
закон устанавливает, что отчуждение имущества, переданного в обеспечение
пожизненного содержания, равно как сдача его в залог или иное
обременение, могут осуществляться только с предва-
147
рительного согласия получателя ренты (ст. 604 ГК). Сказанное позволяет
квалифицировать договор пожизненного содержания с иждивением как договор
доверительного (фидуциарного) характера.
Предмет договора пожизненного содержания с иждивением специфичен тем,
что, во-первых, в обеспечение пожизненного содержания может отчуждаться
лишь недвижимое имущество — жилой дом, квартира, земельный участок и т.
д., и, во-вторых, рента предоставляется не в денежной форме, а в виде
обеспечения повседневных жизненных потребностей получателя ренты. Закон
указывает на примерный перечень обязанностей плательщика ренты по
предоставлению содержания — обеспечение потребностей в жилище, питании,
одежде, уходе, оплате ритуальных услуг. Конкретным договором данный
перечень может быть расширен, сокращен или уточнен применительно к
удовлетворению каждой из потребностей.
Закон требует, чтобы в договоре была определена общая стоимость всего
объема содержания с иждивением. Стороны могут пойти дальше и
конкретизировать не только условия, качество, форму и т. п. каждого вида
предоставления, но и зафиксировать в договоре их величину в стоимостном
выражении. В соответствии с п. 2 ст. 602 ГК стоимость общего объема
содержания в месяц не может быть менее двух минимальных размеров оплаты
труда, установленных законом. Данное требование закона является
императивным, равно как и правило о том, что размер данного вида ренты
подлежит индексации соответственно росту минимального размера оплаты
труда (ст. 318 ГК). В случае, если между сторонами возникает спор об
объеме содержания, которое предоставляется или должно предоставляться
гражданину, он может быть передан на разрешение суда. Когда условия
договора не позволяют суду прийти к однозначным выводам, он должен
руководствоваться принципами добросовестности и разумности.
Статья 603 ГК содержит специальное указание на то, что договором
пожизненного содержания с иждивением может быть предусмотрена
возможность замены предоставления содержания с иждивением в натуре
выплатой в течение жизни гражданина периодических платежей в деньгах.
Поскольку стороны по своему соглашению в любой момент могут прекратить
связывающее их обязательство либо преобразовать его путем новации в
другое обязательство, например, в обязательство по выплате пожизненной
ренты, данная норма имеет смысл лишь в том случае, если правом требовать
замены вица предоставления наделяется в договоре либо только одна
сторона (например, получатель ренты), либо обе стороны. Реализация
указанного права может быть поставлена в зависимость от наличия или
выполнения каких-либо дополнительных условий, либо может всецело
зависеть от усмотрения стороны (обычно от получателя ренты).
148
Срок действия договора определяется самой его природой и равен периоду
жизни иждивенца. Периодичность предоставления содержания законом особо
не оговаривается, так как данный вопрос решается исходя из необходимости
обеспечения нормальных естественных потребностей человека. Вместе с тем
сами стороны могут регламентировать и этот аспект своих взаимоотношений.
Что касается стоимости объема содержания с иждивением, то она
рассчитывается, по общему правилу, помесячно, если сторонами не
предусмотрено иное.
Прекращение договора. Обязательство пожизненного содержания с иждивением
прекращается смертью получателя ренты. Как и применительно к пожизненной
ренте, при жизни иждивенца обязательство может быть прекращено
соглашением сторон, новацией, прощением долга и т. д. Наличие
существенного нарушения обязательства со стороны плательщика ренты даст
получателю ренты право на односторонний отказ от рентного обязательства.
Прекращение обязательства пожизненного содержания с иждивением по
данному основанию имеет две особенности по сравнению с аналогичным
прекращением обязательства пожизненной ренты. Во-первых, более широким
является перечень тех нарушений обязательств плательщика ренты, которые
должны считаться существенными. К ним дополнительно относятся
отчуждение, сдача в залог или иное обременение имущества, переданного в
обеспечение пожизненного содержания, без предварительного согласия
получателя ренты, а также утрата, повреждение имущества или иные
действия (бездействие) плательщика ренты, которые приводят к
существенному снижению стоимости этого имущества. Во-вторых, при
существенном нарушении плательщиком ренты своих обязательств получатель
ренты вправе потребовать либо возврата недвижимого имущества,
переданного в обеспечение пожизненного содержания, либо выплаты ему
выкупной цены ренты. Если плательщик ренты произвел отчуждение
имущества, то при решении вопроса, может ли оно быть истребовано
получателем ренты у третьего лица, учитываются правила ст. 302 ГК. По
смыслу закона, если имущество было передано за плату, последняя должна
быть возвращена плательщику ренты с учетом износа имущества, т. е.
соответственно уменьшена. Но специально подчеркивается, что плательщик
ренты не вправе требовать компенсации расходов, понесенных в связи с
содержанием получателя ренты (п. 2 ст. 605 ГК).
Глава 33. АРЕНДА
§ 1. Понятие и элементы договора аренды
Понятие договора аренды. По договору аренды^ одна сторона (арендодатель)
обязуется предоставить другой стороне (арендатору) имущество за плату во
временное владение и пользование или во временное пользование (ст. 606
ГК).
Договор аревды является консенсуальным, взаимным и возмездным.
Это один из классических видов договоров, чья история насчитывает многие
тысячелетия, на протяжении которых они в основных своих чертах не
изменились.
Цель договора аренды — обеспечить передачу имущества во временное
пользование2. В этом заинтересованы обе стороны договора. Арендатор, как
правило, нуждается в имуществе временно или не имеет возможности
приобрести его в собственность. Арендодатель же преследует цель
извлечения прибыли из передачи имущества во временное пользование
другому лицу. Последний признак позволяет отличать договор аренды от
других обязательств по передаче имущества в поль-
Ныне действующий ГК рассматривает аренду и имущественный наем как
синонимы. В этом смысле он отступил от традиций, которые были заложены
континентальным гражданским правом. В частности, в праве Франции
различаются наем движимого имущества и аренда недвижимости. В Германии
же наем предполагает только пользование вещью, тогда как аренда означает
извлечение из вещи также и плодов. Эти традиции восприняты нашим
перестроечным законодательством и доктриной. Так, если ГК 1964 г.
постоянно использовал термин «имущественный наем», то Основы
законодательства Союза ССР и союзных республик об аренде от 23 ноября
1989 г. (Ведомости СССР. 1989. № 25. Ст. 481; 1991. № 12. Ст. 325),
касавшиеся в основном использования имущества в процессе ведения
хозяйственной деятельности, вели речь именно об аренде. Это позволило
некоторым правоведам выделять наряду с обычным еще и коммерческий наем,
т. е. аренду. Однако эта точка зрения была спорной и в прежние времена.
Сейчас же она вообще утратила смысл. Если и вести речь о размежевании
аренды и найма, то лишь на основе романской или германской традиции. Без
ответа, однако, остается вопрос о том, частями какого института будут
выступать наем и аренда в таком их понимании. Для этого института
пришлось бы подыскивать специальное название, которого закон не создал,
в противном случае произошло бы нарушение правил формальной логики.
В дальнейшем термины «наем», «имущественный наем» и «аренда», а также
«арендодатель» и «наймодатель» или «арендатор» и «наниматель» будут
использоваться как тождественные.
То, что в ч. 1 ст. 606 ГК указывается не только на временное
пользование, но также и на владение имуществом, не может изменить цели
договора, поскольку далеко не всякий арендатор может быть признан
владельцем, пользователем же он будет всегда.
150
зование, в частности, от договора безвозмездного пользования имуществом
(договора ссуды).
Цели обеспечить передачу имущества во временное пользование служат
многие права, закрепленные гражданским законодательством, причем как
вещные, так и обязательственные.
Арендатору принадлежит право пользования арендованным имуществом. Это
основное право арендатора, вытекающее из договора аренды. Соответственно
договор аренды — одна из разновидностей договоров по передаче имущества
в пользование.
Под пользованием понимается извлечение из вещи ее полезных свойств без
изменения субстанции вещи, в том числе приобретение гшодов и доходов. По
общему правилу, плоды, продукция и доходы, полученные в результате
использования арендованного имущества в соответствии с договором,
поступают в собственность арендатора (ч. 2 ст. 606 ГК). Впрочем,
законом, иным правовым актом или договором может быть установлено и иное
правило (ст. 136 ГК), а именно, что плоды, продукция и доходы переходят
в собственность арендодателя или третьего лица.
Право пользования арендованным имуществом может включать в качестве
своего компонента и право выкупа этого имущества (ст. 624 ГК). В законе
или договоре аренды может быть предусмотрено, что арендованное имущество
переходит в собственность арендатора по истечении срока аревды или до
его истечения при условии внесения арендатором всей обусловленной
договором выкупной цены1. Такой договор аревды включает некоторые
элементы купли-продажи, однако не относится к числу смешанных. В отличие
от купли-продажи при аренде с выкупом право собственности на
арендованное имущество не может перейти к арендатору в момент заключения
договора.
Право пользования арендатора пользуется вещно-правовой защитой и в этой
плоскости приравнено к праву собственности и иным вещным правам (ст. 305
ГК). Однако такую защиту оно получает только тогда, когда арендатор
наряду с правом пользования наделен и правом владения вещью (ч. 1 ст.
606 ГК). Такой арендатор защищается и от притязаний арендодателя как
собственника арендованного имущества. Если же речь идет о «голом» праве
пользования (без владения), то вещно-правовой защитой оно не пользуется.
Праву пользования арендатора присуще свойство следования за
Если условие о выкупе арендованного имущества не предусмотрено в
договоре аренды, оно может быть установлено дополнительным соглашением
сторон, которые вправе договориться о зачете ранее выплаченной арендной
платы в выкупную цену (п. 2 ст. 624 ГК). Законом могут быть установлены
случаи запрещения выкупа арендованного имущества (п. 3 ст. 624 ГК).
151
вещью. Переход права собственности (хозяйственного ведения,
оперативного управления, пожизненного наследуемого владения) на сданное
в аревду имущество к другому лицу не является основанием для изменения
или расторжения договора аренды (п. 1 ст. 617 ГК), т. е. договор аренды
при смене арендодателя сохраняет силу. Правда, право пользования
арендованным имуществом при смене арендатора сохраняется далеко не
всегда (см. п. 2 ст. 617 ГК), но это не лишает данное право свойства
следования.
Предоставление арендаторам вещно-правовой защиты и признание за правом
пользования арендованным имуществом свойства следования дает известные
основания отнести это право или его отдельные разновидности к числу
вещных1. Но в любом случае к числу вещных не может быть отнесено право
пользования арендованным имуществом, не сопровождающееся владением им,
поскольку такое право не пользуется вещно-правовой (абсолютной) защитой,
необходимой с точки зрения п. 4 ст. 216 ГК.
Элементы договора аренды. К ним относятся стороны, предмет, форма и
содержание.
Стороны договора — арендодатель и арендатор. По общему правилу, и в роли
арендодателя, и в роли арендатора могут выступать любые субъекты
гражданского права, как физические, так и юридические лица, а среди
последних — коммерческие и некоммерческие организации, а также
государство, национально-государственные,
административно-территориальные и муниципальные образования. Только в
некоторых видах договора аренды в роли арендодателя или арендатора
должны выступать специальные субъекты.
Арендодатель — это собственник передаваемого в пользование имущества или
лицо, уполномоченное законом или собственником сдавать имущество в
аренду (ст. 608 ГК).
Сдача имущества в аренду — один из способов осуществления принадлежащего
арендодателю права собственности, а именно, входящего в его состав
правомочия распоряжения имуществом. Что же касается обладателей иных
вещных прав, то любое лицо, не являющееся собственником соответствующего
имущества, должно иметь полномочия на сдачу этого имущества в аренду.
Причем такие распорядительные полномочия должны быть основаны на законе
или специальном
Например, Е. А. Суханов относит к вещным право арендного предприятия на
имущество, взятое в аренду (см.: Суханов Е. А. Лекции о праве
собственности. М., 1991. С. 193 — 196), или права гражданина на жилое
помещение, возникающие на основании договора найма (см.: Гражданское
право. В 2-х т.// Под ред. Е.А. Суханова. М., 1993. Т. 2. С. 127).
152
волеизъявлении собственника . В частности, в роли арендодателей от
имени РФ обычно выступают комитеты по управлению государственным
имуществом. Их полномочия основаны на законе2. Если же полномочие из
закона не вытекает, арендодатель должен иметь специальное уполномочие3
собственника сдавать чужое имущество в аренду от своего имени. В
частности, такое полномочие может вытекать из договора комиссии.
Арендатор — это лицо, заинтересованное в получении имущества в
пользование. Никаких специальных требований к нему закон, по общему
правилу, не предъявляет.
Предмет договора—любая телесная непотребляемая вещь, поскольку она не
теряет своих натуральных свойств в процессе использования. В частности,
в качестве предмета договора аренды могут
В соответствии со ст. 295 ГК субъект права хозяйственного ведения не
вправе сдавать недвижимое имущество в аренду без согласия (разрешения)
собственника. Это правило тем более действует в отношении казенных
предприятий, за которыми имущество закрепляется на праве оперативного
управления (см. абзац 1 п. 1 ст. 297 ГК). Что же касается учреждений, то
они вообще не вправе распоряжаться закрепленным за ними имуществом и
имуществом, приобретенным за счет сметных ассигнований.
Правительство РФ осуществляет управление федеральной собственностью на
основании ст. 114 Конституции. В развитие этой нормы принято
постановление Правительства РФ от 10 февраля 1994 г. № 96 «О
делегировании полномочий Правительства РФ по управлению и распоряжению
объектами федеральной собственности» (Собрание актов РФ. 1994. № 8. Ст.
593). Согласно п. 5 этого постановления передача в аренду
государственного имущества, относящегося к федеральной собственности,
производится Госкомимуществом РФ. Последний, в свою очередь, вправе
поручать осуществление этих функций территориальным агентствам, т. е.
комитетам по управлению имуществом субъектов РФ. Аналогичный порядок
действует в отношении государственной собственности субъектов РФ и
муниципальной собственности.
Помимо комитетов по управлению имуществом в роли арендодателей
государственного имущества могут выступать унитарные предприятия, но без
каких-либо ограничений лишь применительно к движимому имуществу.
Унитарные предприятия могут выступать арендодателями в отношении
недвижимого имущества, а казенные предприятия и бюджетные учреждения — в
отношении любого имущества только с согласия собственника (или
уполномоченного им органа). Дача такого согласия равнозначна наделению
указанных субъектов специальным полномочием сдавать имущество в аренду.
В данном случае речь должна идти о полномочии особого рода, а именно, о
полномочии сдавать имущество в аренду от своего имени, а не от имени
собственника, как это было бы при классическом гражданско-правовом
представительстве, при котором в роли арендодателя должен выступать сам
собственник, т. е. представляемый, а не представитель.
153
выступать земельные участки и другие обособленные природные объекты
(например, участки леса1 или водные объекты2), здания, сооружения и иные
виды недвижимого имущества, предприятия и другие имущественные
комплексы, оборудование, транспортные средства и иное движимое
имущество.
Законом могут быть установлены вицы имущества, сдача в аренду которого
не допускается или ограничивается. Поскольку сдача в аренду — также
элемент оборота, изъятые из оборота вещи сдаваться в аренду не могут, а
ограниченные в обороте — сдаются при условии соблюдения установленных
ограничений. Например, сдача и получение в аренду оружия возможны только
для тех арендодателей и арендаторов, которые имеют соответствующие
разрешения. Но ограничения могут устанавливаться и в отношении вещей,
свободных в обороте, в зависимости, например, от их принадлежности
определенным собственникам. Существенные ограничения установлены в
отношении имущества, находящегося в государственной собственности. Все
же остальные вещи могут сдаваться в аренду свободно.
Законом могут быть установлены особенности сдачи в аренду земельных
участков и других обособленных природных объектов (п. 2 ст. 607 ГК). Эти
особенности вытекают прежде всего из невозобновля-емости многих
природных ресурсов, их ограниченности (подчас уникальности), а потому —
необходимости специально предусматривать меры, направленные на их
рациональное использование. В частности, при сдаче в аренду земельных
участков должно соблюдаться их целевое назначение (ст. 53 Земельного
кодекса РСФСР3). Использование иных объектов природы, в том числе на
началах аренды, как правило,
См.: ст. 22 Лесного кодекса РФ от 29 января 1997 г. // СЗ РФ. 1997. № 5.
Ст. 610, а также Положение об аренде участков лесного фонда в РФ, утв.
постановлением Правительства РФ от 23 июля 1993 г. № 712// Собрание
актов РФ. 1993. № 32. Ст. 3012; СЗ РФ. 1995. № 3. Ст. 190.
2 Статья 41 Водного кодекса РФ от 16 ноября 1995 г. // СЗ РФ. 1995. №
47. Ст. 4471. Правда, это единственное упоминание об аренде. В остальных
статьях Кодекса речь вдет о договоре пользования водным объектом,
который заключается на основании государственной лицензии на
водопользование. Этот договор подчинен правилам об аренде (ст. 54).
Применительно к недрам и животному миру законодатель использует
аналогичную модель: государственная лицензия на пользование
соответствующим объектом и договор о пользовании, который арендой нигде
не называется, см. ст. 11 Закона РФ о недрах в редакции от 3 марта 1995
Г.//СЗ РФ. 1995. № 10. Ст. 823, и ст. 33 Закона РФ о животном мире от 24
апреля 1995 Г.//СЗ РФ. 1995. № 17. Ст. 1462. Впрочем, и в этих случаях
отказаться от использования правил об аренде вряд ли возможно.
3 Ведомости РФ. 1991. № 22. Ст. 768. 154
возможно только при наличии лицензии. Количество приводимых примеров
можно умножать до бесконечности. Поэтому при заключении договоров аренды
природных объектов недостаточно использовать только нормы ГК, а всегда
нужно обращаться к специальному законодательству.
В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно
установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта
аренды (п. 3 ст. 607 ГК). Следовательно, предметом договора аренды может
быть только индивидуально-определенная вещь. Этот вывод вытекает также
из п. 3 ст. 611 ГК. Вещь, передаваемая в аренду, должна быть юридически
незаменимой, ведь по окончании договора возврату подлежит та же вещь.
Вещи, определяемые родовыми признаками, не могут составлять предмет
договора аренды, поскольку относятся к юридически заменимым.
Форма договора аренды урегулирована в ст. 609 ГК. Помимо общих
требований к форме всякого договора, законом для договора аренды
установлены и специальные требования. Договор аренды на срок более года,
а также если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо,
независимо от срока должен быть заключен в простой письменной форме (п.
1 ст. 609 ГК). Договор на срок более года независимо от его суммы
способен довольно серьезно ущемить имущественные интересы сторон,
поэтому его содержание должно быть формализовано. Что же касается
письменной формы договоров аренды, заключаемых с участием юридических
лиц, то правило п. 1 ст. 609 ГК есть лишь конкретизация общего правила,
закрепленного п. 1 ч. 1 ст. 161 ГК, которое в подобном повторении вовсе
не нуждалось.
Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной
регистрации, если иное не установлено законом1. При этом регистрации
подлежит именно договор как правоустанавливающий документ, содержащий
ограничения (обременения) права собственности арендодателя. Регистрация
договора аренды производив от регистрации права собственности
арендодателя на недвижимое имущество.
Договор аренды недвижимого имущества, предусматривающий переход в
последующем права собственности на это имущество к арендатору (ст. 624
ГК), заключается в форме, установленной для договора купли-продажи
такого имущества. Аналогичная форма необходима и для дополнительного
соглашения к договору аренды, которым арендатору предоставляется право
выкупа арендованного имущества.
1 Иное правило в отношении зданий и сооружений установлено п. 2 ст. 651
ГК. 155
Для многих видов аренды существуют особые правила о форме договора и
его государственной регистрации.
Содержание договора аренды образуют права и обязанности, которые
изложены столь подробно, что требуют отдельного рассмотрения (см. § 2
настоящей главы).
Существенным условием договора аренды можно считать, пожалуй, только его
предмет. В отношении него прямо сказано, что при отсутствии в договоре
данных, позволяющих определить имущество, которое подлежит передаче в
аренду, условие о предмете считается не согласованным сторонами, а
соответствующий договор — незаключенным (п. 3 ст. 607 ГК).
Цена договора (арендная плата), как и срок, не относится к существенным
условиям. Если арендная плата договором не установлена, применяется
обычная арендная плата (п. 3 ст. 424 ГК, п. 1 ст. 614 ГК). Что же
касается срока, то договор аренды может быть заключен как на
определенный (п. 1 ст. 610 ГК), так и на неопределенный срок (п. 2 той
же статьи). Определенный срок должен быть установлен в договоре
способами, предусмотренными ст. 190 ГК. Если срок аренды в договоре не
указан, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. В
этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от
договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде
недвижимого имущества — за три месяца. Законом или договором может быть
установлен и иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды,
заключенного на неопределенный срок (абз. 2 п. 2 ст. 610 ГК). Отказ от
договора аренды, заключенного на неопределенный срок, является правом, а
не обязанностью сторон. Если ни одна из сторон не заявляет об отказе от
договора, последний может длиться сколь угодно долго, даже «вечно».
Поэтому точнее вести речь о договоре аренды, заключенном не на
неопределенный срок, а без указания срока, т. е. под отменительным
условием расторжения договора по инициативе любой из сторон.
Законом могут устанавливаться максимальные (предельные) сроки договора
для отдельных видов аренды1, а также для аренды отдельных видов
имущества. В этих случаях, если срок аренды в договоре не определен и ни
одна из сторон не отказалась от договора до истечения предельного срока,
установленного законом, договор по истечении предельного срока
прекращается. Договор аренды, заключенный на срок, превышающий
установленный законом предельный срок, считается заключенным на срок,
равный предельному (п. 3 ст. 610 ГК).
Например, для договоров проката этот срок не может превышать одного года
(см. п. 1 ст. 627 ГК).
156
§ 2. Содержание договора аренды
Обязанности арендодателя. Арендодатель во исполнение заключенного
договора обязан:
1) предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем
условиям договора аренды и назначению имущества (п. 1 ст. 611 ГК).
Состояние имущества, подлежащего передаче в аренду, должно быть
определено договором аренды. Если этого не сделано, состояние имущества
определяется его назначением, которое, в свою очередь, также может быть
установлено договором или вытекать из целей, ради которых данное
имущество обычно используется. Необычные требования к состоянию
имущества, передаваемого в аренду, должны быть особо оговорены. Но в
любом случае имущество должно быть передано без недостатков, в той или
иной мере препятствующих его использованию по назначению.
Имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и
относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом
качества и т. п.), если иное не предусмотрено договором. Если такие
принадлежности и документы не переданы, а без них арендатор не может
пользоваться имуществом в соответствии с его назначением либо в
значительной мере лишается того, на что был вправе рассчитывать при
заключении договора, он может потребовать предоставления ему
арендодателем таких принадлежностей или документов либо расторжения
договора, а также возмещения убытков (п. 2 ст. 611 ГК).
Возникает вопрос, несет ли арендодатель какие-либо неблагоприятные
последствия, если арендованное имущество можно использовать по
назначению без передачи принадлежностей и документов, однако обязанность
передачи таких документов (принадлежностей) все-таки предусмотрена
договором аренды (или, что одно и то же, вытекает из икона, например, из
ст. 135 ГК). По-видимому, да, поскольку арендодатель нарушил принятую на
себя обязанность по передаче имущества в надлежащем состоянии. Арендатор
вправе в данном случае потребо-1$ать от арендодателя передачи
принадлежностей (документов) и (или) возмещения убытков. Требование же о
расторжении договора аренды можно заявить только тогда, когда
арендованное имущество нельзя использовать по назначению или арендатор в
значительной мере лишается того, на что вправе был рассчитывать при
заключении договора.
Имущество должно быть передано в аренду в установленный срок. Этот срок
должен быть указан в договоре аренды. Если срок передачи договором
установлен не был, имущество подлежит передаче в разумный срок. При
нарушении правила о сроке предоставления имущества в аренду арендатор
вправе истребовать это имущество в соответствии со ст. 398 ГК и
потребовать либо возмещения убытков, либо растор-
157
жения договора и возмещения убытков, причиненных его неисполнением (п.
3 ст. 611 ГК).
Обязанность обеспечить надлежащее состояние имущества действует на
протяжении всего срока аревды, хотя вещь и передается арендатору, как
правило, вскоре после заключения договора.
Предоставление имущества в надлежащем состоянии означает, что оно
передается свободным от недостатков, т. е. от таких его свойств, которые
ухудшают его качество или, что одно и то же, представляют собой любые
отступления от того состояния имущества, которое требуется в
соответствии с договором аренды.
Аревдодатель отвечает за любые недостатки сданного в аренду имущества,
независимо от того, препятствуют ли они использованию имущества
полностью или только частично. В принципе, ответственность может
наступить за самый незначительный недостаток. Ответственность не
наступает лишь за те недостатки, которые:
а) оговорены арендодателем уже при заключении договора аренды
(естественно, в той форме, в которую должен быть облечен договор);
б) заранее известны арендатору (который, к примеру, ранее арендовал то
же имущество или знал о недостатках из средств массовой информации);
в) должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра имущества
или проверки его исправности при заключении договора или передаче
имущества в аревду (явные недостатки).
Арендодатель отвечает только за те недостатки, которые имелись в
арендованном имуществе до заключения договора аренды, а не возникли
позднее.
Арендодатель отвечает за недостатки сданного в аренду имущества, даже
если во время заключения договора аренды он не знал (и, добавим от себя,
не должен был знать) об этих недостатках (п. 1 ст. 612 ГК). По-видимому,
это означает, что ответственность арендодателя строится в данном случае
на началах риска (т. е. независимо от вины) и тогда, когда договоры
аренды заключаются вне сферы предпринимательской деятельности. В
противном случае упоминание о том, что арендодатель отвечает за
недостатки независимо от того, знал он о них или нет, излишне ввиду
наличия общего правила, закрепленного в п. 3 ст. 401 ГК.
Распространение начала риска на ответственность за недостатки
передаваемого в аренду имущества можно объяснить тем, что арендодатель,
как правило, является собственником соответствующего имущества и несет
риск его случайной гибели или повреждения (ст. 211 ГК), в том числе и
риск наличия в нем тех или иных недостатков.
При обнаружении в имуществе недостатков, за которые отвечает
арендодатель, арендатор вправе по своему выбору:
158
а) потребовать от арендодателя либо безвозмездного устранения
недостатков имущества, либо соразмерного уменьшения арендной платы, либо
возмещения своих расходов на устранение недостатков имущества;
б) непосредственно удержать сумму понесенных им расходов на устранение
данных недостатков из арендной платы, предварительно уведомив об этом
арендодателя. В данном случае уведомление необходимо, чтобы арендодатель
узнал о причинах, по которым арендная плата уплачивается ему не в полном
размере;
в) потребовать досрочного расторжения договора.
Выбор арендатором одной из предоставленных ему возможностей
осуществляется совершенно свободно и не связан с получением на то
согласия арендодателя. Сроки соответствующих требований и уведомлений
определяются по правилам ст. 314 ГК.
Арендодатель, извещенный о требованиях арендатора или о его намерении
устранить недостатки имущества за счет арендодателя , может без
промедления произвести замену предоставленного арендатору имущества
другим аналогичным имуществом, находящимся в надлежащем состоянии, либо
безвозмездно устранить недостатки имущества. Если арендатор требует
досрочного расторжения договора, ему нельзя предложить произвести замену
арендованного имущества. Реакция арендодателя на одно из требований
арендатора, предусмотренных п. 1 ст. 612 ГК, должна соответствовать
содержанию этого требования.
Если удовлетворение требований арендатора или удержание им расходов на
устранение недостатков из арендной платы не покрывает причиненных
арендатору убытков, он вправе потребовать возмещения непокрытой части
убытков. Такое возмещение будет необходимым в подавляющем большинстве
случаев, когда производится замена арендованного имущества или
устранение его недостатков, поскольку вещь хотя бы на короткий
промежуток времени выбывает из пользования арендатора. Требование о
возмещении убытков также неизбежно и при
В данном случае речь идет об уведомлении о намерении арендатора
устранить недостатки имущества за счет арендодателя. Однако
необходимость такого уведомления законом не предусмотрена. Требуется
лишь сообщить о том, что арендодатель должен возместить стоимость
устранения недостатков имущества или о том, что арендатор вычтет эту
стоимость из арендной платы. Таким образом, налицо противоречие между
абз. 3 и 4 п. 1 ст. 612 ГК, с одной стороны, и абз. 6 того же пункта, с
другой, возникшее вследствие неточности формулировки абз. б. В последнем
речь должна была бы идти о требовании возместить арендатору стоимость
устранения недостатков арендованного имущества или об уведомлении об
уменьшении арендной платы на величину этой стоимости. О намерении
арендатора устранить недостатки арендованного имущества уведомлять
арендодателя не нужно.
159
досрочном расторжении договора. Что же касается возмещения стоимости
устранения недостатков за счет арендной платы или соразмерного
уменьшения последней, то возмещения убытков можно потребовать лишь
тогда, когда величина арендной платы недостаточна для покрытия убытков;
2) предупредить арендатора о всех правах третьих лиц на сдаваемое в
аренду имущество (сервитуте, праве залога и т. п.— ч. 2 ст. 613 ГК).
Передача имущества в аренду не является основанием для прекращения или
изменения прав третьих лиц на это имущество (ч. 1 ст. 613 ГК). Такие
права сохраняются и после заключения договора аренды в вице обременении.
Причем подчас они могут быть довольно широкими по объему, например,
право хозяйственного ведения или право оперативного управления.
Естественно, в ряде случаев арендатор, знай он о правах третьих лиц,
никогда не заключил бы договора аренды. Поэтому соблюдение арендодателем
обязанности уведомить арендатора о правах третьих лиц необходимо для
того, чтобы обеспечить спокойное пользование арендованным имуществом.
Закон не содержит перечня прав третьих лиц, о наличии которых
арендодатель должен предупредить арендатора. Говорится лишь, что это
права на имущество, что принадлежат они третьим лицам и к ним в числе
других относятся сервитута и права залога. Приводимые законом примеры
прав третьих лиц относятся к вещным правам. Арендодатель обязан
предупредить арендатора и о наличии всех иных вещных прав на
арендованное имущество. Эта обязанность вытекает из сущности вещного
права, которое всегда направлено на вещь (имущество).
Что же касается обязательственных прав, то и о них, если они направлены
на арендованное имущество, арендатор должен быть извещен. К числу таких
прав могут быть отнесены права покупателя по договору купли-продажи или
права арендатора по другому договору аренды. Ведь покупатель в конце
концов станет новым собственником вещи — арендодателем (см. ст. 617 ГК),
личность которого для арендатора имеет важное значение. Что же касается
нескольких договоров аренды, то они могут сосуществовать друг с другом,
но только при условии, если среди них нет двух и более, предоставляющих
арендаторам права владения вещью. Вместе с тем может существовать
несколько договоров аренды, дающих арендаторам только пользование вещью
(например, музыкальным инструментом или помещением, но в разное время).
Если же сталкиваются два и более договора аренды, каждый из которых
предоставляет арендатору право владения арендованным имуществом, то
первенство предоставляется только одному из арендаторов по правилам ст.
398 ГК.
При неисполнении арендодателем обязанности уведомить аренда-
160
тора о правах третьих лиц на арендованное имущество арендатор вправе
требовать уменьшения арендной платы либо расторжения договора и
возмещения убытков. Уменьшение арендной платы должно быть соразмерно
тому, насколько существование прав третьих лиц (их объем) ущемляет право
пользования арендатора. Возмещение же убытков при расторжении договора
аренды не зависит от вида и объема прав третьего лица на вещь;
3) производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду
имущества, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами
или договором аренды (п. 1 ст. 616 ГК).
Под капитальным ремонтом понимается такое восстановление основных частей
(конструктивных элементов) арендованного имущества, без которого
последнее нельзя использовать по назначению.
Срок проведения капитального ремонта должен быть установлен договором.
Если этот срок не установлен или возникла неотложная необходимость в
капитальном ремонте (например, внезапно обрушились перекрытия здания),
он должен быть произведен в разумный срок.
Ремонт должен производиться за счет арендодателя и его силами или силами
привлеченных им лиц. Отношения сторон на время капитального ремонта
должны быть урегулированы договором аренды. Последний, в частности,
может установить обязанность арендатора приостановить или ограничить
пользование арендованным имуществом во время капитального ремонта или
его право потребовать от арендодателя предоставления на время ремонта
аналогичного имущества.
Сложнее обстоит дело, когда договор аренды умалчивает о том, как должны
строиться отношения сторон во время капитального ремонта. Такая ситуация
ГК прямо не урегулирована. Между тем проведение капитального ремонта
арендованного имущества может существенно ущемить права арендатора.
Поэтому если имущество передано в состоянии, когда оно требует
капитального ремонта, значит, оно передано с недостатками, за которые
арендодатель отвечает по правилам ст. 612 ПС
Нарушение арендодателем обязанности по проведению капитального ремонта
дает арендатору право по своему выбору:
а) произвести капитальный ремонт, предусмотренный договором или
вызванный неотложной необходимостью, и взыскать с арендодателя стоимость
ремонта или зачесть ее в счет арендной платы;
б) потребовать соответствующего уменьшения арендной платы;
в) потребовать досрочного расторжения договора и возмещения убытков.
Договором аренды любое из этих прав может быть исключено или ограничено;
4) возместить арендатору стоимость неотделимых улучшений, произведенных
с согласия арендодателя и за счет арендатора, если иное
не предусмотрено договором аренды (п. 2 ст. 624 ГК). Под неотделимыми
понимаются такие улучшения, которые не могут быть отделены от
арендованного имущества без причинения ему вреда. Поскольку закон не
делает никаких оговорок о размере такого вреда, следует считать, что
неотделимыми будут улучшения, отделить которые невозможно без причинения
веши вреда в любом размере.
Арендатор имеет право на такое возмещение только при наличии
одновременно двух условий:
а) согласия арендодателя на производство неотделимых улучшений. Согласие
может быть дано как в самом договоре аренды, так и отдельно после его
заключения в той форме, которая предусмотрена для самого договора
аренды. Если характер и объем улучшений в таком согласии не оговорены,
следует считать, что разрешены любые улучшения, не меняющие назначения
арендованного имущества;
б) использования для производства улучшений собственных средств
арендатора. Арендатор не может использовать для производства улучшений
средства арендодателя, что вытекает из п. 4 ст. 623 ГК. Согласно
предусмотренному в нем правилу любые улучшения арендованного имущества,
произведенные за счет амортизационных отчислений от этого имущества,
являются собственностью арендодателя. Правда, применяя эту норму,
следует исходить из того, что по правилам бухгалтерского учета
амортизационные отчисления обычно производятся арендодателем (причем в
ряде случаев в размерах, им же самим установленных) и арендатору не
поступают. Поэтому чтобы получить право на любые улучшения, арендодатель
должен специально передавать арендатору эти отчисления. Однако такие
отчисления всегда существуют в обезличенной форме. Следовательно, любая
передача средств для производства улучшений арендованного имущества
может предоставлять арендодателю право на такие улучшения.
Что же касается использования средств третьих лиц, то оно может
считаться законным при условии, что эти средства предоставлены в
собственность арендатора.
Произведенные арендатором отделимые улучшения являются его
собственностью, если иное не предусмотрено договором аренды. Отделимые
улучшения — это такие улучшения вещи, которые могут быть отделены без ее
повреждения (ухудшения ее состояния). По окончании договора аренды такие
улучшения могут быть отделены арендатором и оставлены им за собой.
Стоимость неотделимых улучшений арендованного имущества, произведенных
арендатором без согласия арендодателя, возмещению не подлежит, если иное
не предусмотрено законом.
Обязанности арендодателя предоставить имущество в надлежащем состоянии и
предупредить арендатора о правах третьих лиц императив-
162
ны. Обязанности же по производству капитального ремонта и возмещению
арендатору стоимости неотделимых улучшений относятся к числу
диспозитивных.
Обязанности арендатора. В соответствии с условиями заключенного договора
арендатор обязан:
1) пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями
договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, то в
соответствии с назначением имущества (п. 1 ст. 615 ГК). Арендатор должен
использовать имущество сам. Если он допускает к пользованию третьих лиц
без согласия арендодателя, он нарушает другую свою обязанность,
предусмотренную п. 2 ст. 615 ГК. Назначение имущества должно быть
определено договором. В противном случае имущество должно использоваться
по своему обычному назначению, вытекающему из его существа.
Если арендатор пользуется имуществом не в соответствии с условиями
договора аренды или назначением имущества, арендодатель имеет право
потребовать досрочного расторжения договора и возмещения убытков (п. 3
ст. 615 ГК). Ответственность за нарушение условий пользования или
назначения имущества наступает в форме возмещения убытков, причем только
при наличии вины арендатора, поскольку если условия пользования
нарушаются случайно, применению подлежит п. 4 ст. 614 ГК. В этой
ситуации договор аренды не может быть досрочно расторгнут;
2) своевременно вносить плату за пользование имуществом (п. 1 ст. 614
ГК). Размер, порядок, условия и сроки внесения арендной платы
определяются договором. Установление этих характеристик арендной платы в
законе, а тем более в подзаконном акте, ГК не предусматривает. Поэтому
если размер, порядок, условия и сроки внесения арендной платы
установлены каким-либо нормативным актом, договор аренды обязательно
должен содержать ссылку на него. В противном случае эти характеристики
арендной платы считаются не установленными договором. И тогда
применяется правило, в соответствии с которым размер, порядок, условия и
сроки внесения арендной платы устанавливаются такими же, какие обычно
применялись бы при аренде аналогичного имущества при сравнимых
обстоятельствах. Иными словами, речь идет о применении средних рыночных
характеристик арендной платы. До тех пор пока судебная практика не
выведет «обычные» порядок, условия и сроки уплаты арендной платы, можно
руководствоваться теми правилами, которые установлены для сдачи в аренду
государственного имущества (как наиболее распространенной на практике).
Арендная плата может устанавливаться за все арендуемое имущество целиком
или отдельно по каждой из его составных частей, в
зависимости от того, какие положения на этот счет содержатся в
договоре. Арендная плата может уплачиваться в форме:
а) определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или
единовременно;
б) установленной доли полученных в результате использования
арендованного имущества продукции, плодов или доходов;
в) предоставления арендатором определенных услуг;
г) передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в
собственность или в аренду;
д) возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение
арендованного имущества.
Использование некоторых форм арендной платы по существу означает
превращение договора аренды в смешанный договор (п. 3 ст. 421 ГК),
соединяющий черты аренды и, например, купли-продажи или договора об
оказании услуг.
Стороны могут предусматривать в договоре аренды сочетание указанных форм
арендной платы или иные формы оплаты аренды, допустим, в виде части
прибыли арендатора от эксплуатации полученного в аренду имущественного
комплекса.
Если конкретная форма арендной платы договором не предусмотрена,
арендная плата должна быть определена в твердой сумме, уплачиваемой
однократно или периодически — в зависимости от срока договора аренды.
Если иное не предусмотрено договором аренды, размер арендной платы может
изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но
не чаще одного раза в год (п. 3 ст. 614 ГК). Законом могут быть
предусмотрены иные минимальные сроки перс-смотра размера арендной платы
для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов
имущества.
Договор аренды может содержать правила как о том, что арендная плата
является твердой и не подлежит пересмотру вообще, так и о том, что любая
из сторон договора может потребовать в одностороннем порядке изменения
арендной платы, и при отказе другой стороны от изменения арендной платы
договор подлежит досрочному расторжению. Если же подобных правил
договором не предусмотрено, арендная плата может быть изменена только по
соглашению сторон. Отказ какой-либо из сторон от пересмотра размера
арендной платы (даже после наступления срока, установленного п. 3 ст.
614 ГК) не предоставляет другой стороне права ни понудить к такому
пересмотру в судебном порядке, ни досрочно расторгнуть договор аренды,
поскольку такие меры ГК не предусмотрены. Таким образом, установление
законом срока пересмотра размера арендной платы имеет практическое
значение только в случае, если возможность пересмотра закреплена
164
договором и снабжена санкциями на случай отказа какой-либо из сторон от
такого пересмотра.
Арендатор имеет право потребовать соответственного уменьшения арендной
платы, если в силу обстоятельств, за которые он не отвечает, условия
пользования, предусмотренные договором аренды, или состояние имущества
существенно ухудшились (п. 4 ст. 614 ГК). Предоставление арендатору
такого права связано с тем, что арендодатель как собственник имущества,
переданного в аренду, несет риск его случайной гибели или повреждения.
Ухудшение по случайным причинам состояния имущества, переданного внаем,—
риск собственника. Что же касается ухудшения условий пользования,
которые выступают как внешние по отношению к предмету договора аренды
обстоятельства, то применительно к ним следует вести речь уже о риске
случайной невозможности исполнения договора (ухудшения условий такого
исполнения). Возложение на арендодателя еще и этого риска вполне
логично, если помнить о его главной обязанности — предоставить имущество
в пользование и обеспечить спокойное пользование им в течение всего
срока договора.
Уменьшения размера арендной платы можно потребовать не при всяком
ухудшении условий пользования или состояния имущества, а лишь при
существенном. Существенным должно быть признано такое ухудшение, при
котором арендатор в значительной мере лишается того, на что был вправе
рассчитывать при заключении договора аренды (п.
2 ст. 450 ГК).
Законом может быть установлено правило, отличное от того, которое
предусмотрено п. 4 ст. 614 ГК О возможности же установления иного
правила договором в ГК не сказано. Однако с учетом того, что согласно п.
1 ст. 614 ГК порядок, условия и сроки внесения арендной платы
определяются договором аренды, последний может установить, что размер
арендной платы не пересматривается и при существенном ухудшении условий
пользования или состояния имущества.
Арендная плата может выплачиваться в любые сроки, установленные
договором: одни раз в год, квартал, месяц, неделю, день и т. д. Если
арендатор существенно нарушает сроки внесения арендной платы,
арендодатель вправе потребовать от него досрочного внесения арендной
платы в установленный арендодателем срок (п. 5. ст. 614 ГК). Можно
требовать досрочного внесения арендной платы не более чем за два срока
подряд. Существенное нарушение срока должно толковаться так же, как и
существенное ухудшение условий пользования или состояния арендованного
имущества (п. 2 ст. 450 ГК).
Впрочем, договором аренды могут быть установлены и иные правила,
например, о запрете требовать досрочного внесения арендной платы или,
напротив, о возможности требовать такого внесения не
165
только при существенном нарушении сроков или более чем за два срока
подряд и т. п.;
3) при прекращении договора аренды вернуть арендодателю имущество в том
состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в
состоянии, обусловленном договором (ч. 1 ст. 622 ГК).
Требования к состоянию имущества, возвращаемого арендатором, такие же,
как и к передаче имущества арендодателем в соответствии с заключенным
договором аренды (см. ст. 611 ГК, которая в данном случае может быть
применена по аналогии). Следовательно, назначение возвращаемого
арендованного имущества должно соответствовать условиям договора аренды
и назначению такого имущества.
Вместе с имуществом арендодателю должны быть переданы все его
принадлежности и относящиеся к нему документы, которые ранее были
получены арендатором. Если без таких принадлежностей и документов
использование имущества невозможно или арендодатель в значительной мере
лишается того, на что был вправе рассчитывать при возврате имущества,
обязанность арендатора по возврату имущества должна считаться
невыполненной со всеми вытекающими отсюда последствиями (просрочка
арендатора).
Состояние возвращаемого имущества может устанавливаться договором. В
договоре могут быть предусмотрены специальные требования к такому
возврату, например, условие о том, что помещение подлежит возврату
только после проведения в нем капитального ремонта. Если этого не
сделано, имущество должно быть возвращено в том состоянии, в котором
было получено, с учетом нормального износа. Под нормальным понимается
износ, который арендованное имущество претерпело бы при обычном его
использовании по тому назначению, которое определено договором, в
течение срока действия последнего.
Если арендатор не возвратил арендованное имущество или возвратил его
несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы
за все время просрочки. В случае, когда указанная плата не покрывает
причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения.
Удобство данного правила состоит в том, что арендодателю при
несвоевременном возврате арендованного имущества не нужно в подавляющем
большинстве случаев доказывать размер понесенных им убытков, что подчас
весьма непросто. Достаточно лишь потребовать внесения арендной платы за
время просрочки.
В случае, когда за несвоевременный возврат арендованного имущества
договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы сверх
неустойки (штрафная неустойка), если иное не предусмотрено договором;
4) поддерживать арендованное имущество в исправном состоянии,
166
производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание
имущества, если иное не установлено законом или договором аренды (п. 2
ст. 616 ГК).
Под текущим ремонтом понимается устранение недостатков имущества, не
связанное с заменой основных (главных) составных частей (деталей, узлов,
конструкций). Текущий ремонт в отличие от капитального, как правило, не
увеличивает стоимость арендованного имущества и не устраняет его износ.
В то же время непроведение текущего ремонта (как и капитального) делает
невозможным или существенно затрудняет использование имущества по
назначению.
От текущего ремонта следует отличать поддержание имущества в исправном
состоянии, т. е. такое его обслуживание, которое позволяет использовать
имущество в любой момент. Речь в данном случае должна идти о физической
исправности арендованного имущества, которую можно поддерживать без
прекращения его использования по назначению. Поддержание вещи в
исправном состоянии обусловлено внутренними, присущими самой вещи
(техническими) причинами. Так, арендованный автомобиль необходимо
регулярно заправлять топливом.
Помимо проведения текущего ремонта и поддержания имущества в исправном
состоянии арендатор обязан нести расходы по содержанию арендованного
имущества. Эти расходы обусловлены внешними для вещи причинами
(социально-экономическими условиями пользования). Они не связаны с
устранением внутренних недостатков арендованного имущества или
поддержанием его физической (технической) исправности, но без таких
расходов эксплуатировать вещь невозможно. Например, арендатор должен
оплачивать стоянку (парковку) арендованного автомобиля или страховать
его и т. п.;
5) без согласия арендодателя не сдавать арендованное имущество в
субаренду, не передавать свои права и обязанности по договору аренды
другому лицу (перенаем), не передавать имущество в безвозмездное
пользование, а также не отдавать арендные права в залог и не вносить их
в качестве взноса в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ
или паевого взноса в производственный кооператив, если иное не
установлено ГК, другим законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 615
ГК).
Все действия, которые перечислены выше, по существу, направлены на
передачу другому лицу не только прав, но и обязанностей арендатора.
Передача же обязанностей (или какой-то их части) требует обязательного
согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК), в роли которого выступает
арендодатель. К тому же арендодателю далеко небезразлично, кому
имущество или права на него могут быть переданы.
Согласие арендодателя может быть выражено различными способами — прямо в
договоре аренды, в дополнительном соглашении к нему
167
и даже в форме одностороннего действия (например, письменного
разрешения). Арендодатель при даче такого согласия может определить
объем подлежащих передаче арендных прав и обязанностей.
В случаях, указанных в п. 2 ст. 615 ГК, арендатору запрещено передавать
другому липу свои права полностью или частично. Полная передача прав
имеет место при перенайме. В подобной ситуации в отношения с
арендодателем вступает новый арендатор, старый же полностью из них
выбывает и потому перестает нести перед арендодателем какую-либо
ответственность.
Частичная передача арендатором своих прав имеет место во всех остальных
случаях, причем объем передаваемых прав различен. Наименьший объем прав
переходит к залогодержателю, который, по сути, приобретает лишь
возможность распорядиться арендными правами в случае неисполнения
обеспеченного залогом обязательства. Наибольший объем прав получают
хозяйственные общества (товарищества) и производственные кооперативы,
которым арендные права передаются в виде вкладов (паевых взносов),
поскольку все обязанности, вытекающие из договора аренды, сохраняются за
вкладчиками — арендаторами. Субаренда же (как ;
и безвозмездное пользование) занимает промежуточное положение, по- I
скольку к субарендатору переходят права арендатора, но в определенной ;
части, при этом субарендатор несет перед арендатором еще и обязанности.
s Однако в любом случае, кроме перенайма, ответственным по договору
перед арендодателем остается арендатор.
Впрочем, в перечень действий, которые арендатор не может совершать без
согласия арендодателя, вошли далеко не все случаи передачи арендатором
вещи другому лицу. Например, не запрещено отдавать вещь на хранение или
в ремонт по договору подряда. Заметим, однако, что на основании
перечисленных договоров у хранителя (подрядчика), как правило, не
возникает права пользования вещью.
Субаренда является наиболее распространенным случаем передачи третьему
лицу арендных прав, поэтому ее следует рассмотреть особо.
В том случае, когда арендованное имущество в какой-то части становится
ненужным арендатору, последний может, с согласия арендодателя, передать
его в субаренду (поднаем). При субаренде арендатор по отношению к
субарендатору становится арендодателем, сохраняя в то же время некоторый
объем арендных прав и за собой. Неслучайно к договорам субаренды
применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом
или иными правовыми актами.
Договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий срок
договора аренды. В противном случае он в соответствующей части будет
недействительным на основании ст. 168 ГК. Это правило вытекает из
общеправового принципа, согласно которому никто не может передать больше
прав, чем имеет сам. Следовательно, субарендатор не
168
может иметь большего объема прав, чем арендатор. Например, если
арендатору запрещено извлекать из вещи плоды (доходы), то он не может
предоставить такого права и субарендатору. При этом вовсе не
обязательно, чтобы и объем обязанностей, возлагаемых на субарендатора,
был таким же, как у арендатора, или даже большим. Арендатор, к примеру,
может принять на свой счет большую часть арендной платы, подлежащей
уплате арендодателю.
Субаренда следует судьбе аренды. Если договор аренды по основаниям,
предусмотренным ГК, ничтожен, ничтожными являются и заключенные в
соответствии с ним договоры субаренды (п. 2 ст. 618 ГК). Досрочное же
прекращение договора аренды влечет прекращение заключенного в
соответствии с ним договора субаренды (п. 1 ст. 618 ГК). Субарендатор в
этом случае имеет право на заключение с ним договора аренды на
имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором
субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях,
соответствующих условиям прекращенного договора аренды.
Если арендодатель дал согласие на заключение арендатором договора
субаренды, он тем самым связал себя. Досрочное прекращение договора
субаренды вследствие расторжения договора аренды способно серьезно
нарушить права субарендатора без вины с его стороны. Поэтому
законодатель предоставил субарендатору право на заключение договора
аренды, но лишь на то имущество, которое находилось у него в пользовании
и на неистекший срок субаренды. Что же касается условий, на которых
должен быть заключен новый договор, то вполне логична отсылка к условиям
договора аренды, а не субаренды. Ведь последний может содержать более
льготные условия, чем старый договор аренды. Поэтому было бы
несправедливым заставлять арендодателя соглашаться на те условия,
которые определил не он сам.
Порядок заключения субарендатором договора аренды на условиях, указанных
в п. 1 ст. 618, регламентируется ст. 445 и 446 ПС
Впрочем, договором аренды могут быть установлены иные правила, чем
указаны в п. 1 ст. 618 ГК. В частности, при досрочном расторжении
договора аренды договоры субаренды могут прекращаться либо без
заключения с арендодателем договора аренды, либо с заключением такового,
но на условиях прекращенного договора не аренды, а субаренды.
Первые три обязанности арендатора императивны, остальные — диспозитивны.
§ 3. Прекращение договора аренды
Основания прекращения договора. Прекращение договора аренды (в том числе
его досрочное расторжение) производится по основаниям, предусмотренным
главами 26 и 29 ГК, с учетом правил ст. 617, 619 и
169
620 ГК, частично изменяющих общий порадок, установленный для любых
видов обязательств (договоров).
Смена собственника арендованного имущества не влечет прекращения
договора аренды, даже если его заключение было обусловлено личными
качествами арендатора (п. 1 ст. 617 ГК). В случае смерти арендодателя —
физического лица договор аренды не прекращается. Права и обязанности
арендодателя переходят к его наследникам.
В случае смерти гражданина, арендующего недвижимое имущество, его права
и обязанности по договору аренды переходят к наследнику, если законом
или договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 617 ГК). Арендодатель не
вправе отказать такому наследнику во вступлении в договор на оставшийся
срок его действия, за исключением случая, когда заключение договора было
обусловлено личными качествами арендатора. Казалось бы, приведенная
норма представляет собой конкретизацию общего правила ст. 418 ГК. Однако
это не так. В ст. 418 ГК не содержится никаких оговорок о возможности ее
изменения законом или договором. Между тем такая возможность
применительно к договору аренды гражданином недвижимого имущества прямо
закреплена. Это позволяет арендодателю вовсе исключить случаи сохранения
такого договора аренды после смерти арендатора.
В отношении смерти арендатора движимого имущества сохраняют силу общие
правила, установленные ст. 418 ГК, т. е. договор аренды сохраняется,
если только он не был неразрывно связан с личностью арендатора.
Что же касается ликвидации юридического лица — будь то арендодатель или
арендатор, договор аренды в этом случае безоговорочно прекращается (ст.
419 ГК).
По требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут
судом в случаях, когда арендатор:
1) пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или
назначения имущества либо с неоднократными нарушениями условий договора.
Понятие существенного нарушения условий договора дано в п. 2 ст. 450 ГК-
Об определении назначения имущества см. § 2 настоящей главы. Что же
касается существенного нарушения назначения имущества, то под ним
следует понимать такое изменение назначения, которое влечет за собой
существенное нарушение условий договора в смысле п. 2 ст. 450 ГК;
2) существенно ухудшает арендованное имущество. Под существенным
ухудшением арендованного имущества следует понимать такое изменение его
качества, которое влечет за собой существенное нарушение условий
договора в смысле п. 2 ст. 450 ГК;
3) более двух раз подряд по истечении установленного договором
170
срока платежа не вносит арендную плату. В отношении порядка внесения
арендной платы см. § 2 настоящей главы;
4) не производит капитального ремонта имущества в установленные
договором аренды сроки, а при отсутствии их в договоре — в разумные
сроки в тех случаях, когда в соответствии с законом, иными правовыми
актами или договором производство капитального ремонта является
обязанностью арендатора. Невыполнение арендатором его обязанности
производить текущий ремонт или нести расходы по содержанию арендованного
имущества может быть основанием к досрочному расторжению договора только
в случае, если в результате подобного бездействия арендатора происходит
существенное ухудшение этого имущества.
По требованию арендатора договор аренды может быть досрочно расторгнут
судом в случаях, когда:
1) арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору либо
создает препятствия пользованию имуществом в соответствии с условиями
договора или назначением имущества. Создание препятствий пользованию
имуществом может трактоваться довольно широко. К ним можно отнести любые
случаи необеспечен™ спокойного пользования арендованным имуществом, в
частности, непроведение арендодателем текущего ремонта или невыполнение
им обязанности по содержанию имущества, когда такие обязанности
возложены на него договором;
2) переданное арендатору имущество имеет препятствующие пользованию им
недостатки, которые не были оговорены арендодателем при заключении
договора, не были заранее известны арендатору и не должны были быть
обнаружены арендатором во время осмотра имущества или проверки его
исправности при заключении договора. Поскольку закон не требует, чтобы
эти недостатки были существенными, договор аренды может быть расторгнут
при наличии у арендованного имущества любых препятствующих пользованию
недостатков;
3) арендодатель не производит являющийся его обязанностью капитальный
ремонт имущества в установленные договором аренды сроки, а при
отсутствии их в договоре — в разумные сроки;
4) имущество в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает,
оказывается в состоянии, непригодном для использования. Досрочное
расторжение договора по этому основанию производится независимо от того,
виновен в том арендодатель или нет.
Договором аренды могут быть установлены и другие основания досрочного
расторжения договора по требованию как арендодателя, так и арендатора в
соответствии с п. 2 ст. 450 ГК. Одновременно стороны в договоре аренды
могут прямо исключить любое из оснований его досрочного расторжения по
инициативе арендодателя или арендатора. Такая возможность вытекает из
автономии их воли при определении
171
условий договора, а также из того, что досрочное расторжение договора
является их правом, а не обязанностью.
В любом случае договор аревды может быть досрочно расторгнут только
судом по иску заинтересованной стороны договора. При этом арендодатель
вправе требовать досрочного расторжения договора только после
направления арендатору письменного предупреждения о необходимости
исполнения им обязательства в разумный срок. В противном случае
арендодателю откажут в иске. Для арендатора же такое предупреждение
необязательно.
Право арендатора на возобновление договора. Прекращение договора аревды
в установленный им срок предоставляет арендатору преимущественное право
на заключение договора аренды на новый срок (ст. 621 ГК). Если иное не
предусмотрено законом или договором аренды, арендатор, надлежащим
образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора имеет
при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право
на заключение договора аренды на новый срок.
Арендатор обязан письменно уведомить арендодателя о желании заключить
такой договор в срок, указанный в договоре аренды, а если в договоре
этот срок не указан, в разумный срок до окончания действия договора.
При заключении договора аренды на новый срок условия договора могут быть
изменены по соглашению сторон. Если новые условия договора не устраивают
арендатора, он теряет преимущественное право заключить договор на новый
срок. Такой вывод вытекает из оговорки «при прочих равных условиях»,
которая используется в абз. 1 ст. 621 ГК. Понудить же арендодателя
заключить договор на прежних или на каких-либо иных условиях арендатор
не вправе.
Если арендодатель отказал арендатору в заключении договора на новый
срок, но в течение года со дня истечения срока договора заключил договор
аренды с другим лицом, арендатор вправе по своему выбору потребовать в
суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и
возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор
аревды, либо только возмещения убытков. Такие права принадлежат прежнему
арендатору, если арендодатель заключил договор аревды на условиях
прекращенного договора аренды или же на иных условиях, но ни в коем
случае не на тех, на которых арендатор отказался заключить новый договор
аренды.
Если аревдатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока
договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор
аренды считается возобновленным на тех же условиях
172
на неопределенный срок (ст. 610 ГК). Срок уведомления арендатора о
наличии у арендодателя возражений к продолжению договора должен быть
предусмотрен в договоре. В противном случае он устанавливается в
соответствии со ст. 314 ГК.
§ 4. Отдельные виды договоров аренды
Общие положения. ГК проводит разграничение между видами договора аренды
и арендой отдельных видов имущества (см. п. 3 ст. 610, п. 3 ст. 614, ст.
625 ГК). Виды договора аренды — это те наиболее важные социально
значимые случаи аренды, которые специально урегулированы в § 2 — 6 главы
34 ГК
Аренда же отдельных видов имущества в ГК в форме самостоятельных
параграфов не урегулирована. Могут существовать только отдельные нормы,
которые применительно к тем или иным видам имущества изменяют общие
правила § 1 главы 34 ГК. Причем эти нормы должны касаться лишь таких
видов имущества, которые не служат основанием для выделения
самостоятельных видов договора аренды (т. е. любых видов имущества,
кроме транспортных средств; зданий и сооружений; предприятий).
Примерами, подтверждающими существование различий между видами аренды и
арендой определенных видов имущества, могут служить п. 2 ст. 609 и п. 2
ст. 651 ГК В п. 2 ст. 609 речь вдет об аренде недвижимого имущества
(аренда определенного вида имущества), а в п. 2 ст. 651 — об аревдс
зданий (сооружений) как отдельной разновидности недвижимого имущества
(вид аренды). Имеются также упоминания об аренде такого вида имущества,
как земля (п. 2 ст. 652 ГК).
Деление аревды на виды в ГК не основано на каком-либо едином
классификационном критерии. Выделение таких ввдов произвольно. Если
аренда транспортных средств, зданий (сооружений) и предприятий
вьщеляется в зависимости от вида объекта (предмета) аревды, то прокат —
исходя из потребительского характера договора для арендатора (и
предпринимательского — для арендодателя). Что же касается финансовой
аревды (лизинга), то она выделена исходя из сложной структуры отношений,
которые складываются в ее рамках и особой Цели финансирования,
свойственной этому договору.
Ряд широко распространенных на практике договоров аревды вообще не
урегулирован в ГК. Например, практически ничего не сказано об аренде
земли. Правда, законодатель мог исходить из того, что этот вид аренды
будет подробно урегулирован в новом Земельном кодексе. Однако нельзя
забывать, что аренда всегда тяготела к граж-
173
данскому законодательству. Нелогично отсутствие в ГК и такого вица |
договора, как аренда недвижимости. |
К отдельным видам договора аренды и договорам аренды отдельных 1 видов
имущества общие правила о договорах аренды применяются, если иное не
установлено правилами ГК об этих договорах (ст. 625 ГК).
ГК специально урегулировал пять видов договора аренды: 1) договор
проката; 2) договор аренды транспортных средств; 3) договор аренды
зданий и сооружений; 4) договор аренды предприятий; 5) договор
финансовой аренды (лизинга).
Договор проката. По договору проката арендодатель, осуществляющий сдачу
имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской
деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за
плату во временное владение и пользование (п. 1 ст. 626 ГК).
В определении договора проката отражены три его специфические черты, а
именно:
1) в качестве арендодателя выступает специальный субъект —
предприниматель (п. 1 ст. 626 ГК). Причем ГК особо подчеркивает, что его
предпринимательская деятельность по сдаче имущества в прокат должна быть
постоянной, т. е. осуществляться в виде промысла, доход от которого
становится основным или дополнительным источником существования. В любом
случае такая деятельность должна быть систематической. Разовая сделка по
сдаче в аренду движимого имущества проката не составляет. Иными словами,
заключение договоров проката должно быть целью деятельности
предпринимателя, его профессиональным занятием. Юридическое лицо,
являющееся коммерческой организацией, и индивидуальный предприниматель
должны избрать именно этот вид деятельности. Если же юридическое лицо
имеет специальную правоспособность, то его возможность заниматься
прокатом должна быть предусмотрена учредительными документами;
2) предметом договора является только движимое имущество (кроме
транспортных средств, для которых предусмотрены специальные правила),
используемое в потребительских целях, если иное не предусмотрено
договором или не вытекает из существа обязательства. Следовательно, цели
использования имущества могут быть не только потребительскими, но и
иными, в том числе предпринимательскими;
3) предмет проката передается во владение и пользование арендатору (п. 1
ст. 626 ГК). Следовательно, при договоре проката арендодатель не может
сохранить за собой право владения вещью.
Если договор аренды удовлетворяет всем этим признакам, он должен быть
отнесен к числу договоров проката и подчинен ряду правил, отличных от
общих норм о договорах аренды.
174
Срок договора проката не может превышать одного года (п. 1 ст. 627 ГК).
Истечение указанного срока влечет за собой безусловное прекращение
договора. Правила о возобновлении договора аренды на неопределенный срок
и о преимущественном праве арендатора на возобновление договора аренды
(ст. 621 ГК) к договору проката не применяются (п. 2 ст. 627 ГК).
Форма договора — только письменная, причем посредством как составления
одного документа, подписанного обеими сторонами, так и обмена
документами, достоверно исходящими от каждой из сторон.
Порядок заключения и исполнения договора проката, а также определение
его содержания подчиняются правилам о публичных договорах (ст. 426 ГК).
Содержание договора проката имеет следующие особенности. Обязанность
арендодателя предоставить имущество арендатору в состоянии,
соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества (п. 1
ст. 611 ГК), дополнена дополнительными обязанностями (ст. 628 ГК):
а) в присутствии арендатора проверить исправность сдаваемого в аренду
имущества и
б) ознакомить арендатора с правилами эксплуатации имущества либо выдать
ему письменные инструкции о пользовании этим имуществом.
При неисполнении арендодателем этих субобязанностей следует по аналогии
применять нормы ст. 611 ГК, а не ст. 612 ГК, поскольку использование
предмета проката в большинстве случаев все-таки возможно и без проверки
его исправности или получения инструкций.
По-иному урегулированы отношения по устранению недостатков сданного
напрокат имущества (ст. 629 ГК). Если арендатор обнаруживает такие
недостатки, он должен заявить о них. При этом арендодателю дается
предельный десятидневный срок для безвозмездного устранения недостатков
имущества или его замены имуществом, находящимся в надлежащем состоянии.
Невыполнение арендодателем этой обязанности в указанный срок
предоставляет арендатору права, предусмотренные п. 1 ст. 612 ГК.
Если недостатки арендованного имущества явились следствием нарушения
арендатором правил эксплуатации и содержания имущества, арендатор
оплачивает арендодателю стоимость ремонта и транспортировки имущества
(п. 2 ст. 629 ГК).
На арендодателя возложена императивная обязанность по проведению
капитального и текущего ремонта сданного в прокат имущества. Арендатор
же, в свою очередь, обязан нести расходы по содержанию имущества, если
иное не установлено законом или договором проката.
175
Скорректированы и обязанности арендатора, в частности, по
своевременному внесению арендной платы (ст. 630 ГК). Арендная плата
может устанавливаться только в форме определенных в твердой сумме
платежей, вносимых периодически или единовременно. При закреплении
договором проката любой иной формы арендной платы данное условие
считается не установленным и арендная плата определяется в порядке,
предусмотренном п. 3 ст. 424 ГК.
Взыскание с арендатора задолженности по арендной плате производится в
бесспорном порядке на основании исполнительной надписи .нотариуса (п. 3
ст. 630 ГК). В таком порядке может быть взыскана только задолженность по
арендной плате. Что же касается взыскания с арендатора убытков,
вызванных утратой или повреждением получен-;
ного в прокат имущества, или пени за просрочку уплаты арендной платы
(платы за прокат), то оно производится в судебном порядке, если!
договором проката не установлен иной порядок (например, бесспорный
порядок).
При досрочном возврате арендатором взятого напрокат имущества
арендодатель обязан возвратить ему соответствующую часть полученной
арендной платы, исчислив ее со дня, следующего за днем фактического
возврата имущества (п. 2 ст. 630 ГК).
Арендатор не имеет права сдавать в субаренду имущество, предоставленное
ему по договору проката, передавать свои права и обязанности по договору
проката другому лицу, предоставлять это имущество в безвозмездное
пользование, закладывать арендные права и вносить их в качестве
имущественного вклада в хозяйственные товарищества и общества или
паевого взноса в производственные кооперативы (п. 2 ст. 631 ГК). Этот
запрет применительно к договору проката не может быть отменен
соглашением сторон.
Все остальные обязанности сторон сохраняют свое действие в полном
объеме.
Что касается досрочного расторжения договора проката, то оно возможно по
инициативе арендатора в любое время. Законом установлено лишь
единственное условие для такого прекращения договора, а именно,
арендатор должен письменно предупредить арендодателя о своем намерении
расторгнуть договор не менее чем за десять дней. Арендодатель же может
досрочно расторгнуть договор проката только по основаниям,
предусмотренным ст. 619 ГК (кроме п. 4). Иные случаи прекращения
договора проката те же, что и у обычного договора аренды.
Приведенные выше особенности присущи любым договорам проката. Вместе с
тем следует выделять и особую их разновидность — договоры бытового
проката. В роли арендатора в таком договоре
176
проката выступают граждане-потребители. Соответственно предмет договора
должен использоваться в потребительских целях. К таким договорам
применяется глава I Закона РФ «О защите прав потребителей»1. В
частности, за арендаторами-потребителями закрепляются специальные
гарантии качества арендованного имущества (ст. 4 Закона), права на
безопасность этого имущества (ст. 7) и на информацию о нем (ст. 8 — 12),
устанавливается особый порядок ответственности арендодателя за вред,
причиненный потребителям, включая возмещение морального вреда (ст.
13—15), наконец, специальные правила судебного разбирательства (ст. 17).
Договор аренды транспортных средств. Аренда транспортных средств
выделяется в качестве отдельного вида договора аренды исходя из ее
предмета, которым может стать любое транспортное средство, т. е.
техническое устройство по перевозке грузов, пассажиров и багажа,
движущееся в пространстве. Транспортное средство, как правило, является
сложным техническим устройством и одновременно источником повышенной
опасности для окружающих. Именно эти два качества транспортных средств
требуют выделения соответствующих договоров аренды в отдельный вид.
Помимо аренды с транспортом связаны также договоры перевозки и
экспедиции. В отличие от перевозки при аренде транспортных средств
последние выбывают из владения специализированной транспортной
организации (перевозчика). Перевозка же (в том числе при помощи договора
фрахтования, предусмотренного ст. 787 ГК) осуществляется без выбытия
этих средств из хозяйственной сферы (из владения) перевозчика, который
сохраняет контроль за процессом транспортировки. Транспортная же
экспедиция предполагает оказание ряда услуг, связанных с перевозкой
груза и непосредственно не направленных на перевозочный процесс.
Общие правила аренды транспортных средств ГК не установлены.
Рассматриваются только отдельные виды такого договора, а именно,
договоры аренды транспортного средства с предоставлением услуг по
управлению и технической эксплуатации (с экипажем или договоры
фрахтования на время) и без такого предоставления.
СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 140. Помимо Закона о защите прав потребителей
продолжают действовать типовые договоры бытового проката предметов
домашнего обихода, спортивного инвентаря и музыкальных инструментов,
утвержденные постановлением Правительства РСФСР от 1 февраля 1965 г. №
181 (СП РСФСР. 1965. № 1. Ст. 5). Однако они потеряли свое обязательное
значение, поскольку в ныне Действующем ГК нет нормы, аналогичной той,
которая была предусмотрена ст. 294 ГК 1964 г. Кроме того, в указанных
типовых договорах практически не осталось норм, не воспринятых ГК.
177
В то же время ряд норм касается обоих видов договоров аренды
транспортных средств.
Договоры аренды транспортных средств обеих разновидностей сформулированы
как реальные (ч. 1 ст. 632, ч. 1 ст. 642 ГК).
Договоры аренды транспортных средств должны быть заключены в письменной
форме независимо от их срока и стоимости передаваемого в аренду
имущества (ст. 633 и 643 ГК). К такому договору не приме. няются правила
о регистрации договоров аренды, предусмотренные п. 2 ст. 609 ГК.
Разумеется, речь в данном случае может идти только о тех транспортных
средствах, которые относятся к недвижимым вещам (п. 1 ст. 130 ГК) и
сделки с которыми подлежат по общему правилу регистрации.
Предельные сроки договора аренды транспортных средств законом не
установлены. Однако к нему не применяются правила о возобновлении
договора аренды на неопределенный срок и о преимущественном праве
арендатора на заключение договора аренды на новый срок (ст. 621 ГК). По
истечении срока договор прекращается (ч. 2 ст. 632 и ч. 2 ст. 642 ГК).
Аренда транспортных средств гражданами-потребителями осуществляется с
учетом особенностей, предусмотренных главой I Закона о защите прав
потребителей.
Наконец, транспортными уставами и кодексами могут быть установлены иные,
помимо предусмотренных ГК, особенности аренды отдельных видов
транспортных средств (ст. 641 и 649 ГК).
Аренда транспортных средств регламентируется только применительно к
автомобильному (пп. 97—99 УАТ) и морскому (ст. 178—186 КТМ) видам
транспорта. Остальные транспортные уставы положений на этот счет не
содержат.
УАТ никаких норм, отличных от предусмотренных ГК, не содержит. Что же
касается морских и воздушных судов, то особенности имеет только аренда
их с экипажем.
По договору аренды транспортного средства с экипажем (фрахтования на
время) арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за
плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами
услуги по управлению им и по его технической эксплуатации (ч. 1 ст. 632
ГК).
В этом определении договора отражены три его специфические черты:
1) предмет договора — транспортное средство любого вида транспорта:
железнодорожного, автомобильного, водного, воздушного, космического и
т.д., способное к самостоятельному перемещению в пространстве;
2) управление и техническую эксплуатацию транспортного средства
осуществляет арендодатель своими силами, т. е. при помощи экипажа, а
178
именно работника (работников), состоящего с арендодателем в трудовых
или иных отношениях, в рамках которых производится выполнение работ,
например, основанных на договоре подряда (ст. 635 ГК);
3) транспортное средство передается арендатору во владение и
пользование. Арендодатель владение предметом договора не сохраняет.
Однако транспортным средством продолжают управлять работники
арендодателя, через которых обычно и происходит владение соответствующим
имуществом. Поэтому в случае фрахтования на время следует предположить,
что, управляя транспортным средством, работники действуют не в интересах
работодателя, а в чужих интересах.
Целью договора фрахтования на время является обеспечение арендатору
возможности осуществлять коммерческую эксплуатацию транспортного
средства, техническое обслуживание которого производит, однако,
арендодатель — специалист в своем деле.
Договор аренды транспортного средства с экипажем соединяет в себе черты
аренды и оказания услуг (подряда), поскольку арендодатель оказывает
арендатору услуги по управлению и технической эксплуатации транспортного
средства. Соответственно модифицируется и содержание договора. Однако
этот договор вряд ли можно признать смешанным в смысле п. 3 ст. 421 ГК,
ибо он специально урегулирован Кодексом. Поэтому применение к договору
аренды транспортного средства с экипажем норм о возмездном оказании
услуг или о подряде возможно только по аналогии.
Содержание договора аренды транспортного средства с экипажем по
сравнению с общими правилами об аренде изменено в сторону расширения
круга обязанностей арендодателя.
Арендодатель в дополнение к его общим обязанностям должен:
1) в течение всего срока договора поддерживать надлежащее состояние
сданного в аренду транспортного средства, включая осуществление текущего
и капитального ремонта и предоставление необходимых принадлежностей (ст.
634 ГК). Выполнение этой обязанности не предполагает, однако, что
арендодатель должен нести расходы также и по содержанию арендованного
имущества. Он освобождается от расходов, связанных с коммерческой
эксплуатацией транспортного средства (ст. 636 ГК). Что же касается
расходов по технической эксплуатации, например по замене изношенных
составных частей арендованного имущества, то несение их полностью
охватывается обязанностью арендодателя поддерживать транспортное
средство в исправном состоянии;
2) предоставлять арендатору услуги по управлению и технической
эксплуатации транспортного средства (п. 1 ст. 635 ГК). Эти услуги должны
обеспечивать нормальную и безопасную эксплуатацию предмета договора в
соответствии с целями аренды, указанными в договоре. Если такие цели в
договоре отсутствуют, подлежит применению правило
179
п. 1 ст. 611 ГК, т. е. услуги должны обеспечивать нормальную
эксплуатацию транспортного средства в соответствии с его назначением.
Услуги арендодателя, по общему правилу, должны распространять* ся лишь
на техническую, а не на коммерческую эксплуатацию транспортного
средства. Например, арендодатель должен обеспечить возможность перевозки
на морском судне данного груза, но не отвечает за рентабельность такой
перевозки для арендатора. Впрочем, договором аренды может быть
предусмотрен и более широкий круг услуг, предоставляемых аревдатору, в
том числе и по коммерческой эксплуатации транспортного средства. Так,
арендодатель может принять на себя обязанность избрать наиболее выгодный
для арендатора маршрут.
Состав экипажа транспортного средства и его квалификация должны отвечать
обязательным для сторон правилам и условиям договора, а если
обязательными для сторон правилами такие требования не установлены,—
требованиям обычной практики эксплуатации транспортного средства данного
вида и условиям договора. Например, лицо, управляющее автомобилем,
должно иметь водительское удостоверение, подтверждающее, что оно имеет
право управлять транспортным средством данной категории. В то же время
договором может быть предусмотрено, что водитель должен иметь навыки для
перевозки, допустим, замороженных продуктов.
Члены экипажа являются работниками арендодателя. Они подчиняются
распоряжениям арендодателя, относящимся к управлению (в том числе
правилам внутреннего трудового распорядка) и технической эксплуатации, и
распоряжениям арендатора, касающимся коммерческой эксплуатации
транспортного средства.
Таким образом, применительно к фрахтованию на время происходит
разделение «хозяйской власти» над работниками на две составляющие. Одна
из составляющих остается в руках арендодателя (работодателя), а другая
передается арендатору (постороннему для работников лицу). Это разделение
власти над работниками вытекает из существа договора фрахтования на
время, согласно которому транспортное средство передается во владение и
пользование арендатору, который извлекает из него доходы;
3) нести расходы по оплате услуг членов экипажа, а также расходы на их
содержание, если договором аренды не предусмотрено иное (п. 2 ст. 635
ГК)1. Возложение на арендодателя этой обязанности вытекает из его
предыдущей обязанности — предоставлять арендатору услуги по управлению и
технической эксплуатации транспортного средства. По-
Обязанность арендодателя содержать экипаж морского судна, переданного в
тайм-чартер, сформулирована в ст. 181 КТМ как императивная.
180
скольку арендодатель получает за выполнение всех своих обязанностей по
договору фрахтования вознаграждение в виде арендной платы, последняя
включает и плату за оказание услуг;
4) страховать транспортное средство и (или) страховать ответственность
за ущерб, который может быть причинен им (транспортным средством) или в
связи с его эксплуатацией, но лишь тогда, когда такое страхование
является обязательным в силу закона или договора (ст. 637 ГК). В данном
случае речь идет о страховании транспортного средства как определенного
вида имущества или о страховании гражданской ответственности за ущерб,
причиненный транспортным средством имуществу или личности арендатора или
третьих лиц. Обязанность страховать возникает у арендодателя только в
случае, если страхование признано обязательным в силу закона или
договора, в том числе и самого договора аренды. Но даже если закон
вводит обязательное страхование, договор аренды может освободить
арендодателя от обязанности заключить договор страхования. В этом случае
в роли страхователя должен выступать арендатор.
Две последние обязанности арендодателя являются диапозитивными,
остальные — императивными.
Арендатор в изъятие из его обычных обязанностей:
1) должен нести расходы, связанные с коммерческой эксплуатацией
транспортного средства, в том числе расходы на оплату топлива и других
расходуемых в процессе эксплуатации материалов и на оплату сборов. Таким
образом, арендатор освобожден от обязанности нести все расходы по
поддержанию имущества в исправном состоянии, проведению текущего ремонта
и содержанию имущества, кроме тех, которые связаны с коммерческой
эксплуатацией вещи.
Впрочем, договором аренды могут быть установлены и иные правила, а
именно, освобождение арендатора от обязанности нести расходы, связанные
с коммерческой эксплуатацией. Что же касается дополнительного возложения
на арендатора обязанностей по содержанию транспортного средства,
текущему или капитальному ремонту, то это исключено в силу
императивности нормы ст. 634 ГК;
2) имеет право без согласия арендодателя сдавать транспортное средство в
субаренду (п. 1 ст. 638 ГК), если иное не предусмотрено договором. Это
право вытекает из цели договора аренды транспортного средства с экипажем
— обеспечить для арендатора возможность коммерческой эксплуатации
транспортного средства. Субаренда (субфрахтование на время) возможна
только с экипажем.
Арендатор в рамках осуществления коммерческой эксплуатации арендованного
транспортного средства вправе без согласия арендодателя от своего имени
заключать с третьими лицами договоры перевозки и иные договоры, если они
не противоречат целям использования
181
транспортного средства, указанным в договоре аренды, а если такие;
цели не установлены,— назначению транспортного средства (п. 2 ст. 638
ГК). Это право арендатора, в отичие от права сдачи предмета1 договора в
субаренду, не может быть отменено соглашением сторон.
Под иными договорами понимаются такие, которые направлены на
коммерческую эксплуатацию транспортного средства и не выходят за рамки
данного договора аренды. Например, арендатор не вправе заключать
договоры, в рамках которых происходит распоряжение транспортным
средством или правами по договору аренды. Арендатору без согласования с
арендодателем запрещено передавать свои права и обязанности по договору
аренды другому лицу, передавать транспортное средство в безвозмездное
пользование, а арендные права — в залог или в качестве вклада в уставный
капитал хозяйственных товариществ (обществ) либо паевого взноса в
производственный кооператив.
Ответственность сторон по договору тайм-чартера также отличается
известными особенностями. В случае гибели или повреждения арендованного
транспортного средства арендатор обязан возместить арендодателю
причиненные убытки, если последний докажет, что гибель или повреждение
транспортного средства произошли по обстоятельствам, за которые
арендатор отвечает в соответствии с законом или договором аренды (ст.
639 ГК).
При определении условий ответственности арендатора перед арендодателем
по договору фрахтования на время законодатель отступает от принципа
вины. Ведь обстоятельства, за которые арендатор отвечает, могут быть
вовсе не связаны с его виновным поведением (допустим, самовозгорание
пожароопасного груза) или, наоборот, касаться только некоторых случаев
виновного поведения, например, грубой неосторожности или умысла. Однако
если такие обстоятельства не определены законом или договором, то к
ответственности арендатора перед арендодателем в полной мере применимы
установленные п. 3 ст. 401 ГК правила об ответственности по
обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности. При
этом бремя доказывают наличия обстоятельств, за которые отвечает
арендатор, возлагается на арендодателя.
Ответственность за вред, причиненный третьим лицам арендованным
транспортным средством, его механизмами, устройствами, оборудованием,
несет арендодатель в соответствии с правилами о внедоговорной
ответственности. Таким образом, в данном случае за вред, причиненный
транспортным средством, отвечает не его владелец (арендатор), а
собственник (арендодатель). Хотя подобная ситуация и не предусмотрена
ст. 1079 ГК, но не противоречит ей. Арендодатель вправе предъявить к
арендатору регрессное требование о возврате сумм,
182
выплаченных третьим лицам, если докажет, что вред возник по вине
арендатора (ст. 640 ГК).
По договору аренды транспортного средства без экипажа арендодатель
предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное
владение и пользование без оказания услуг по управлению им и его
технической эксплуатации (ст. 642 ГК).
В этом определении договора отражены три его специфические черты:
1) предмет договора — транспортное средство любого вида;
2) управление и техническую эксплуатацию транспортного средства
осуществляет арендатор самостоятельно или при помощи третьего лица (но
ни в косм случае не арендодателя);
3) транспортное средство передается во владение и пользование
арендатору. Арендодатель не сохраняет владение предметом договора.
Цель договора — получить во владение и пользование транспортное средство
и самостоятельно осуществлять его техническую и коммерческую
эксплуатацию.
Соответственно содержание договора аренды транспортного средства без
экипажа изменено по сравнению с общими правилами об аренде в сторону
расширения обязанностей арендатора.
Арендатор в дополнение к его обычным обязанностям должен:
1) в течение всего срока договора поддерживать транспортное средство в
исправном состоянии, осуществлять его текущий и капитальный ремонт (ст.
644 ГК). Соответственно арендодатель полностью освобожден от каких-либо
обязанностей по обеспечению исправности предмета договора в период
действия договора.
Впрочем, это не означает, что транспортное средство может быть передано
арендатору в ненадлежащем состоянии. За арендодателем полностью
сохраняется обязанность предоставить арендатору имущество в состоянии,
соответствующем условиям договора и назначению имущества (ст. 611 ГК);
2) своими силами осуществлять управление арендованным транспортным
средством и его эксплуатацию, как коммерческую, так и техническую (ст.
645 ГК). В этих целях арендатор может нанять экипаж или эксплуатировать
транспортное средство и управлять им лично;
3) нести расходы на содержание арендованного транспортного средства, его
страхование, включая страхование своей ответственности, а также расходы,
возникающие в связи с его эксплуатацией, если иное не предусмотрено
договором (ст. 646 ГК). В принципе, арендодатель по договору аренды
транспортного средства без экипажа освобожден от несения каких-либо
расходов, за исключением тех, которые обус-
183
ловлены теми или иными нарушениями со стороны арендодателя. Все расходы
по договору, как правило, возлагаются на арендатора.
Обязанность арендатора осуществлять страхование не зависит от признания
последнего в законе или договоре обязательным (в отличие;
от правила, установленного в ст. 637 ГК). Следовательно, арендодатель Д
вправе потребовать от арендатора заключения договоров страхования
транспортного средства и гражданской ответственности в любом случае,
если только это прямо не исключено договором. Неисполнение;
арендатором данной обязанности может служить основанием для рас-,
торжения договора аренды по инициативе арендодателя на основании
п.1ст.б19ГК
Последняя обязанность арендатора является диспозитивной. Пер- Я вые же
две — императивны. 1
Если иное не предусмотрено договором, арендатор вправе без согласия
арендодателя сдавать арендованное транспортное средство в субаренду на
условиях договора аренды транспортного средства с экипажем или без
экипажа (п. 1 ст. 647 ГК).
Арендатор вправе без согласия арендодателя от своего имени заключать с
третьими лицами договоры перевозки и иные договоры, если -Я они не
противоречат целям использования транспортного средства, Ц указанным в
договоре аренды, а если такие цели не установлены,— Д назначению
транспортного средства (п. 2 ст. 647 ГК). При этом арен- Ц датору
запрещено заключать договоры, которые направлены на распоряжение
транспортным средством или арендными правами (об этом более подробно
сказано ранее применительно к договору фрахтования на время).
Ответственность сторон договора аренды транспортного средства без
экипажа друг перед другом строится на общих для любого договора
принципах. Ответственность же перед третьими лицами за вред, причиненный
транспортным средством, его механизмами, устройствами, оборудованием,
несет арендатор как его владелец, по нормам о делик-тных обязательствах
(ст. 1079 ГК). |
Договор аренды зданий и сооружений. По договору аренды здания или ^
сооружения арендодатель обязуется передать во временное владение и
пользование или во временное пользование арендатору здание или
сооружение (п. 1 ст. 650 ГК).
Данный договор выделен в самостоятельный виц исходя из его предмета.
Предметом договора служат здания или сооружения, т. е. разновидности
недвижимого имущества. Здания и сооружения неразрывно связаны с землей
(земельным участком), на которой они расположены. Именно это
обстоятельство и служит главной причиной выделения договора аревды
зданий (сооружений) в отдельный виц. Ведь
184
пользование зданием или сооружением практически невозможно без
пользования земельным участком, последний же далеко не всегда передается
в аренду вместе со зданием (сооружением), которое на нем расположено.
Ответа на вопрос, в чем различие между зданием и сооружением, ГК не
содержит. Однако, исходя из общеупотребительного значения этих слов,
можно сделать вывод, что здания предназначаются для постоянного
нахождения в них людей с целью проживания или работы, сооружения же
служат чисто техническим целям, люди в них находятся временно. Впрочем,
юридического значения делению объектов на здания и сооружения ГК не
придает.
Правила об аренде зданий и сооружений применяются при аренде и частей
зданий (сооружений). Правда, в этом случае возникают сложности с
передачей арендатору права пользования земельным участком, который
функционально обслуживает такую часть. Если физически выделить часть
земельного участка, обслуживающего часть здания (сооружения),
невозможно, права на такой участок к арендатору переходить не должны.
Форма договора аренды зданий и сооружений — письменная, причем
обязательно составление единого документа, подписываемого сторонами (п.
2 ст. 434 ГК). Заключение такого договора посредством обмена письмами
(документами, исходящими только от одной стороны) невозможно.
Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его
недействительность.
Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года,
подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента
такой регистрации (п. 2 ст. 651 ГК). Эта норма является исключением из
общего правила, закрепленного п. 2 ст. 609 ГК, согласно которому любой
договор аренды недвижимого имущества независимо от срока, на который он
заключен, подлежит государственной регистрации. А поскольку исключения
не могут толковаться расширительно, п. 2 ст. 651 ГК не должен
применяться к аренде других видов недвижимого имущества, например
земельных участков или предприятий.
К числу существенных условий договора аренды зданий (сооружений) помимо
его предмета относится также и цена (арендная плата). Договор должен
предусматривать размер арендной платы. При отсутствии согласованного
сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор
аревды считается незаключенным (п. 1 ст. 654 ГК). При этом правила
определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК, не применяются.
185
Содержание договора аренды зданий и сооружений (по сравнений^ с
содержанием обычного договора аренды) не подверглось серьезным!
изменениям. Основной набор обязанностей сторон сохранился. Кон*-“!
кретизированы лишь некоторые способы исполнения этих обязанно-i стей.
1. Обязанность арендодателя предоставить имущество арендатору а
состоянии, соответствующем условиям договора и назначению имущества (п.
1 ст. 611 ГК), расширена. Одновременно с передачей арендатору прав
владения и пользования зданием или сооружением ему передаются права на
ту часть земельного участка, которая занята этой недвижимостью и
необходима для ее использования (п. 1 ст. 652 ГК). Передаче 3 подлежит
не весь принадлежащий арендодателю земельный участок, а | лишь та его
часть, которая функционально обслуживает здание или | сооружение. Такая
передача происходит и при умолчании о ней в) договоре аренды. Впрочем,
стороны могут исключить в договоре пере- ^ дачу арендатору каких-либо
прав на земельный участок.
Если арендодатель является собственником земельного участка, на котором
находится сдаваемое в аренду здание или сооружение, арендатору
предоставляется право пользования соответствующей частью земельного
участка на условиях аренды или иное право, если оно предусмотрено
договором аренды здания или сооружения (п. 2 ст. 652 ГК).
Это право предоставляется на срок аренды здания или сооружения, причем в
отношении той части земельного участка, которая занята зданием или
сооружением и необходима для его использования в соответствии с его
назначением.
На судьбу данного права арендатора до тех пор, пока оно существует, не
влияет даже смена собственника земельного участка. В случаях, когда
земельный участок, на котором находится арендованное здание или
сооружение, продается другому лицу, за арендатором этого здания или
сооружения сохраняется право пользования частью земельного участка,
которая занята зданием или сооружением и необходима для его
использования, на условиях, действовавших до продажи земельного участка
(ст. 653 ГК).
Аренда здания или сооружения, находящегося на земельном участке, не
принадлежащем арендодателю на праве собственности, допускается без
согласия собственника участка, если это не противоречит условиям
пользования таким участком, установленным законом или договором с
собственником земельного участка (п. 3 ст. 652 ГК). Таким образом,
согласие собственника земельного участка на сдачу в аренду
расположенного на нем здания или сооружения
186
требуется в случаях, когда это прямо предусмотрено законом или
договором или когда условия пользования участком изменяются. Под
изменением условий пользования следует понимать такое их ухудшение,
которое в соответствии с действующим законодательством может служить
основанием для досрочного прекращения права арендодателя здания или
строения на земельный участок, например, использование не по назначению.
2. Исполнение арендодателем обязанности по передаче здания или
сооружения арендатору и принятие предмета договора последним
осуществляется по передаточному акту или иному документу о передаче,
подписываемому сторонами (п. 1 ст. 655 ГК).
Если иное не предусмотрено законом или договором аренды, обязательство
арендодателя передать здание или сооружение арендатору считается
исполненным после предоставления его арендатору во владение или
пользование и подписания сторонами документа о передаче.
Уклонение одной из сторон от подписания документа о передаче здания или
сооружения на условиях, предусмотренных договором, рассматривается как
отказ соответственно арендодателя от исполнения обязанности по передаче
имущества, а арендатора — от принятия имущества.
Обязанность арендатора по возврату арендованного здания (сооружения)
оформляется так же, как обязанность арендодателя по его передаче. По
окончании срока договора аренды или при его досрочном прекращении
арендованное имущество должно быть возвращено арендодателю при
непременном составлении документа о передаче здания или сооружения (п. 2
ст. 655 ГК). Порядок составления передаточного акта при возврате
предмета договора и последствия уклонения от его составления аналогичны
тем, которые установлены законом при передаче здания (сооружения) в
аренду (п. 1 ст. 655 ГК).
3. Наконец, установленная в договоре арендная плата за пользование
зданием или сооружением включает и плату за пользование земельным
участком, на котором оно расположено, или передаваемой вместе с ним
соответствующей частью участка, если иное не предусмотрено законом или
договором (п. 2 ст. 654 ГК). Таким образом, если иное особо не
оговорено, при аренде здания или сооружения дополнительная плата за
земельный участок взиматься не должна.
В случае, когда плата за аренду здания или сооружения установлена в
договоре на единицу площади здания (сооружения) или иного показателя
размера, арендная плата определяется исходя из фактического размера
передаваемого арендатору здания или сооружения (п. 3 ст. 654
187
ГК). Фактический размер здания или сооружения в этом случае может быть
взят, к примеру, из передаточного акта, составление которого
обязательно. Впрочем, общая площадь здания (сооружения) вполне 1 может
содержаться и в самом договоре, l
Договор аренды предприятий. По договору аренды предприятия арендодатель
обязуется предоставить арендатору за плату во временное^, владение и
пользование предприятие в целом как имущественный комплекс, ;
используемый для осуществления предпринимательской деятельности (n S 1
ст. 656 ГК). ;
Договор аренды предприятий выделен в самостоятельный вид также исходя из
его предмета. Предметом данного договора является предприятие как единый
имущественный комплекс, относящийся к недви- { жимому имуществу и
включающий в себя основные и оборотные | средства, права пользования
природными ресурсами, исключительные | права, а также права требования и
долги. Предприятие как объект права 1 в процессе своего функционирования
постоянно изменяет свой состав •{ за счет выбытия одних компонентов и
появления новых, что и требует специального урегулирования договора его
аренды.
Более того, суть пользования предприятием как раз и состоит в постоянной
замене его компонентов. Поэтому арендатору предприятия 1:
предоставлено право без согласия арендодателя продавать, обменивать,
предоставлять во временное пользование либо взаймы материальные
ценности, входящие в состав имущества арендованного предприятия, сдавать
их в субаренду и передавать свои права и обязанности по договору аренды
в отношении таких ценностей другому лицу при условии, что это не влечет
изменения стоимости предприятия и не нарушает других положений договора
аренды предприятия (ст. 660 ГК). Указанный порядок не применяется в
отношении земли и других природных ресурсов, а также в иных случаях,
предусмотренных законом.
Арендатор также вправе без согласия арендодателя вносить изменения в
состав арендованного имущественного комплекса, производить его
реконструкцию, расширение, техническое перевооружение, увеличивающее его
стоимость.
Содержание права пользования предприятием по сравнению с обычным
договором арендьграс ширено. Однако по соглашению сторон такое
расширение может быть отменено.
В то же время предприятие как объект аренды не подпадает целиком под
общее понятие предприятия, содержащееся в ст. 132 ГК. Отличительных
признаков предприятия как объекта аренды, как минимум, три — и все они
связаны с тем, что при аренде предприятие переходит из рук в руки, в то
время как при формулировании общего понятия предприятия этот аспект не
учитывается.
1. Если земельные участки, здания, сооружения, оборудование и
188
другие основные средства безоговорочно входят в состав предприятия,
передаваемого в аренду, то остальные компоненты — «только в порядке, на
условиях и в пределах, определяемых договором». В то же время понятие
предприятия, закрепленное в ст. 132 ГК, подобных различий не проводит.
Такой подход ГК позволяет арендодателю предприятия самостоятельно
определить объем оборотных средств, прав на природные ресурсы,
исключительных прав, а также прав требования и долгов, передаваемых в
составе предприятия в аренду.
2. При передаче предприятия в аренду специально сделана оговорка о том,
что передача прав владения и пользования находящимся в собственности
других лиц имуществом, в том числе землей и другими природными
ресурсами, производится в порядке, предусмотренном законом и иными
правовыми актами. При определении состава предприятия в ст. 132 ГК такая
оговорка отсутствует. Это означает, что ряд прав не может быть передан в
аренду в составе предприятия при наличии в законодательстве
соответствующего запрета.
3. Установлен специальный порядок передачи в аренду в составе
предприятия долгов перед кредиторами (ст. 657 ГК). Статья 132 ГК об этом
умалчивает.
Нормы ст. 657 ГК, посвященные правам кредиторов при аренде предприятия,
представляют собой конкретизацию правила п. 1 ст. 391 ГК о том, что
перевод долга возможен только с согласия кредитора.
Кредиторы по обязательствам, включенным в состав предприятия, должны
быть до передачи его арендатору письменно уведомлены арендодателем о
передаче предприятия в аренду. Срок такого уведомления в п. 1 ст. 657 ГК
не установлен и потому для его определения должны применяться правила
ст. 314 ГК.
Кредитор, который письменно не сообщил арендодателю о своем согласии на
перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения
уведомления о передаче предприятия в аренду потребовать прекращения или
досрочного исполнения обязательства и возмещения причиненных этим
убытков (п. 2 ст. 657 ГК). Указанный трехмесячный срок относится к
пресекательным. Его пропуск влечет прекращение права требовать
досрочного исполнения обязательства и возмещения убытков. По существу,
пропуск срока означает молчаливое согласие на перевод долга арендатору.
Кредитор, который не был уведомлен о передаче предприятия в аренду,
может предъявить иск о прекращении или досрочном исполнении
обязательства и о возмещении причиненных этим убытков в течение года со
дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия в
аренду (п. 3 ст. 657 ГК). Этот срок является сокращенным сроком исковой
давности (п. 1 ст. 197 ГК).
После передачи предприятия в аренду арендодатель и арендатор
189
несут солидарную ответственность по включенным в состав передан-;1 ного
предприятия долгам, которые были переведены на арендатора без>1 согласия
кредитора (п. 4 ст. 657 ГК). Наступление солидарной ответст-?| венности
возможно в случаях, когда: |
1) уведомленный о передаче предприятия в аренду кредитор заяв- а ляет
требование о прекращении или досрочном исполнении обязатель- 1ц ства и
возмещении убытков в пределах трехмесячного срока; ;
2) не уведомленный о передаче предприятия в аренду кредитор заявляет о
том же иск в пределах годичного срока исковой давности.
Наконец, отдельно регламентируется передача в аренду в составе
предприятия прав, полученных на основании лицензии (разрешения). Обычно
при утверждении правил лицензирования какого-либо вида1 деятельности
прямо указывается, что лицензия (разрешение) непередаваема. Однако это
происходит не всегда. Некоторые виды лицензий (разрешений) могут быть
переданы, например, в сфере внешнеторговой деятельности.
В п. 2 ст. 656 ГК на этот случай установлено правило о том, что ;
права арендодателя, полученные им на основании разрешения (лицензии) на
занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче арендатору,
если иное не установлено законом или иными правовыми 1:
актами. Включение в состав передаваемого по договору предприятия
обязательств, исполнение которых арендатором невозможно при отсуг- .
ствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает арендодателя
от соответствующих обязательств перед кредиторами. Таким образом, те
обязательства, которые не могут быть переданы арендатору в связи с
отсутствием у него разрешений (лицензий), остаются у арендодателя.
Форма договора аренды предприятий — письменная, путем составления одного
документа, подписанного сторонами (п. 2 ст. 434 ГК). Несоблюдение формы
договора аренды предприятия влечет его недействительность.
Договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и
считается заключенным с момента такой регистрации. В каком порядке
производится регистрация, в ГК не сказано. Поскольку в данном случае
предприятие выступает как объект, а не субъект права, регистрация
договора его аренды не может осуществляться в порядке, установленном для
регистрации юридических лиц. Исходя из того, что предприятие признается
недвижимостью (п. 2 ст. 132 ГК), договор аренды предприятия должен быть
зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с
недвижимым имуществом. Правда, в настоящее время предприятия как объекты
недвижимости нигде не регистрируются. Соответственно практически
невозможна и регистрации сделок с ними, в том числе договоров аренды.
190
К числу существенных условий договора аренды предприятий помимо его
предмета относится также и цена (арендная плата). Основанием для такого
вывода служит правило п. 2 ст. 650 ГК. Договор должен предусматривать
размер арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в
письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды
считается незаключенным (п. 1 ст. 654 ГК). При этом правила определения
цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК, не применяются.
Содержание договора аренды предприятий модифицировано исходя из
особенностей предмета этого договора — действующего и постоянно
меняющего свой состав предприятия.
Обязанности арендодателя по сравнению с обычными претерпели следующие
изменения.
1. Обязанность предоставить арендатору имущество в состоянии,
соответствующем условиям договора и назначению имущества,
конкретизирована путем указания на документ, которым оформляется
передача предприятия,— передаточный акт. Порядок составления и
содержание передаточного акта установлены ст. 655 ГК. Передача
предприятия как сложного имущественного комплекса с множеством составных
частей сама по себе достаточно сложна и трудоемка. Поэтому подготовка
предприятия к передаче, включая составление и представление на
подписание передаточного акта, входит в обязанности арендодателя и
осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором (ст.
659 ГК). Это естественно, поскольку именно арендодатель лучше всего
знает состав передаваемого в аренду предприятия, в том числе его
кредиторов.
2. На арендодателя возложена дополнительная обязанность — возместить
арендатору стоимость произведенных последним неотделимых улучшений
арендованного имущества независимо от разрешения арендодателя на такие
улучшения, если иное не предусмотрено договором аренды предприятия (ч. 1
ст. 662 ГК). В договоре должна быть прямо исключена обязанность
арендодателя по возмещению стоимости таких улучшений. В противном случае
он будет обязан их возместить, даже если не давал согласия на их
производство. Эта обязанность арендодателя вытекает из предусмотренного
ст. 660 ГК права арендатора производить улучшения арендованного
имущества.
Арендодатель может быть освобожден судом от обязанности возместить
арендатору стоимость неотделимых улучшений предприятия, если Докажет,
что издержки арендатора на эти улучшения повышают стоимость
арендованного имущества несоразмерно улучшению его качества и (или)
эксплуатационных свойств или что при осуществлении таких улучшений
нарушены принципы добросовестности и разумности (ч. 2 ст. 662 ГК). Под
несоразмерностью увеличения стоимости пред-
191
приятия повышению его качества (эксплуатационных свойств) следуер
понимать такой рост качества, который мог бы быть достигнут суще-;
ственно меньшими затратами, чем те, которые предлагается компенсировать.
Нарушение принципа добросовестности означает, что! улучшения
производятся с целью возмещения стоимости понесенная “it на них затрат,
а не роста качества (эксплуатационных свойств) пред- -Щ. приятия.
Нарушение же принципа разумности будет налицо, если 4л арендатор при
осуществлении улучшений не проявил ту степень забот- С ливости и
осмотрительности, какая от него требовалась по характеру д обязательства
и условиям оборота (п. 1 ст. 401 ГК). § Обязанности арендатора
конкретизированы следующим образом.
1. Арендатор обязан в течение всего срока действия договора поддерживать
предприятие в надлежащем техническом состоянии, в том А числе
осуществлять его текущий и капитальный ремонт (п. 1 ст. 661 5 ГК). ?
Что же касается расходов, связанных с эксплуатацией арендованного
предприятия, то арендатор несет и их, однако договором может .:
быть предусмотрено иное. В то же время обязанность арендатора -д
уплачивать платежи по страхованию арендованного имущества являет- а ся
императивной. Однако она может быть реализована только в отно- I шении
обязательного страхования. Обязанность производить ^j добровольное
страхование имущества в любом случае может быть & возложена на
арендатора только путем прямого указания на это в 4 договоре аревды
предприятия. 4
2. При прекращении договора аревды предприятия аревдованный и
имущественный комплекс должен быть возвращен арендодателю с у
соблюдением правил, предусмотренных ст. 656, 657 и 659 ГК для передачи
этого же комплекса арендодателем арендатору (ст. 664 ГК). Иными словами,
в данном случае установлен принцип — как предприятие было передано, так
оно должно быть и возвращено.
Подготовка предприятия к возврату арендодателю, включая составление и
представление на подписание передаточного акта, является обязанностью
арендатора и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено
договором аренды. Возложение этой обязанности на арендатора объясняется
тем, что именно он знает все особенности арендованного предприятия на
момент возврата и легко может их учесть.
Предприятие представляет собой сложный имущественный комплекс, его
трудно и передавать, и возвращать обратно. Многие компоненты предприятия
при его возврате, в том числе досрочном, могут оказаться безвозвратно
утраченными, либо стоимость предприятия существенно уменьшится. На этот
случай в ст. 663 ГК установлена
192
i “1циальная норма, согласно которой правила ГК о последствиях
HI-действительности сделок, об изменении и расторжении договора,
предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору
с одной стороны или с обеих сторон, применяются к договору аренды
предприятия, если такие последствия не нарушают существенно права и
охраняемые законом интересы кредиторов арендодателя и арендатора, других
лиц и не противоречат общественным интересам. Таким образом, налицо
ситуация, когда последствия недействительности или нарушения условий
договора не применяются исходя из общественных интересов.
Договор финансовой аренды (лизинга1). По договору финансовой аренды
(лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в
собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у
определенного им же продавца и предоставить арендатору это имущество за
плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей
(ст. 665 ГК).
В этом определении закреплены следующие признаки договора лизинга:
1) наличие у арендодателя цели финансирования, т. е. заключение договора
лизинга с целью вложения денежных средств в имущество, которое затем
будет сдано в аренду, а арендная плата, по сути, выступит превращенной
формой дохода на вложенный капитал. Очевидно, что арендованное имущество
не нужно лизингодателю и приобретается последним исключительно с целью
извлечения из него дохода. При »том интересы арендодателя как кредитора
обеспечиваются наличием у него в собственности имущества, на которое при
неисполнении арендатором обязательства не нужно даже обращать взыскание.
Достаточно потребовать возврата имущества;
2) приобретение арендодателем имущества, передаваемого в ли-1.инг, после
заключения договора аренды, причем по выбору арендатора и, как правило,
у указанного последним продавца. В этом случае урсндодатель не несет
ответственности за выбор предмета аревды и продавца. Правда, договором
лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого
имущества осуществляется арендодателем. Однако даже если это положение и
будет внесено в договор, останется такой признак лизинга, как
приобретение арендодателем имущества после заключения договора;
3) использование арендатором переданного в лизинг имущества для
предпринимательских целей. Это не означает, что арендатором по
Термин «лизинг» происходит от английского глагола to lease (брать в
•1фенду).
договору лизинга всегда должна быть коммерческая организация или
индивидуальный предприниматель. В той мере, в какой некоммерческим
организациям разрешено заниматься предпринимательской деятельностью, они
также могут быть арендаторами по договору лизинга;!
4) предоставление имущества по договору лизинга во впадение и|
пользование арендатора. Предоставления имущества просто в пользо-1 вание
арендатора недостаточно. |
Все это позволяет трактовать договор лизинга как двустороннюю] (а не
многостороннюю сделку), неразрывно связанную с договором! купли-продажи
арендованного имущества. Арендодатель по договору лизинга возлагает
исполнение части своих обязанностей на продавца ] по договору
купли-продажи (п. 1 ст. 313 ГК), причем имеет место1 особый случай
перепоручения исполнения, при котором перед кредитором (арендатором) в
силу прямого указания закона становится ответственным только исполнитель
(продавец). В свою очередь, договор купли-продажи предстает перед нами
как договор в пользу третьего лица — арендатора (ст. 430 ГК).
Однако такой подход к договору лизинга не является единственно
возможным. Широко распространена трактовка лизинга как многосторонней
сделки (трехстороннего договора), в которой участвуют продавец,
лизингодатель и лизингополучатель, причем каждый из них имеет свои права
и несет свои обязанности. Этот подход нашел отражение в Отгавской
конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г.1, к которой РФ пока
не присоединилась. Есть у него сторонники и в научной литературе2. При
всей простоте данной концепции у нее есть и слабые моменты. Отношения
между арендодателем и арендатором, с одной стороны, и арендодателем и
продавцом арендованного имущества, с другой, урегулированы так, как в
классических двусторонних (синаллагматических) договорах. Участники этих
договоров не имеют ни одного права или обязанности, которые бы
принадлежали одновременно каждому из них, что как раз и характеризует
многостороннюю сделку.
В роли лизингодателя может выступать лизинговая компания (созданная
прежде всего в форме акционерного общества), имеющая лицензию на сдачу
имущества в лизинг3.
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран.
Обязательственное право. Сборник нормативных актов. М., 1989. С. 187 —
192.
2 Гражданское право В 2-х т. / Под ред. Е. А. Суханова. М., 1993. Т. 2.
С. 142 и след.
См. п. 2 Указа Президента РФ «О развитии лизинга в инвестиционной
деятельности» от 17 сентября 1994 г. (СЗ РФ. 1994. № 22. Ст. 2463).
Правда, в п. 3 Временного положения о лизинге, утвержденного
постановлением Правительства
194
Лизингополучателем может быть юридическое лицо, осуществляющее
предпринимательскую деятельность, или индивидуальный предприниматель.
Предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи,
используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных
участков и других природных объектов (ст. 666 ГК). Следовательно, в
лизинг может быть передано не только движимое, но и недвижимое
имущество, что для подавляющего большинства таких договоров нетипично.
Содержание договора лизинга отличается от содержания обычного договора
аренды с точки зрения прежде всего обязанностей арендодателя.
Арендодатель обязан:
1) приобрести в свою собственность избранное арендатором имущество у
указанного им же продавца на основании договора купли-продажи.
Арендодатель, приобретая имущество для арендатора, должен уведомить
продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду
(лизинг) определенному лицу (ст. 667 ГК).
Договором может быть предусмотрено, что выбор имущества и его продавца
производится арендодателем;
2) обеспечить передачу арендованного имущества арендатору в состоянии,
соответствующем условиям договора и назначению имущества. Если иное не
предусмотрено лизинговым договором, имущество, являющееся предметом
этого договора, передается продавцом непосредственно арендатору в месте
нахождения последнего (п. 1 ст. 668 ГК). Продавец осуществляет такую
передачу в соответствии с заключенным им договором купли-продажи, что
превращает последний в договор в пользу третьего лица — арендатора,
который имеет право потребовать от продавца исполнения возложенных на
него обязанностей. Впрочем, лизинговый договор может предусматривать
правило о том, что вещь в лизинг будет передавать не продавец, а
арендодатель. Тогда договор купли-продажи будет обычным.
Что же касается обязанностей арендодателя производить капитальный
ремонт, предупреждать арендатора о правах третьих лиц на арен-
РФ от 29 июня 1995 г. № 633 (СЗ РФ. 1995. № 27. Ст. 2591; 1996. № 18.
Or. 2154;
№ 27. От. 3279), сказано, что в роли лизингодателя может выступать и
индивидуальный предприниматель. Однако это положение противоречит указу
Президента, в развитие которого оно принято. В Положении о
лицензировании лизинговой деятельности, утвержденном постановлением
Правительства РФ от 26 февраля 1996 г. № 167 (СЗ РФ. 1996. № 10. Ст.
936), речь идет о лицензировании только лизинговых компаний.
дованное имущество и возместить стоимость согласованных с ним
неотделимых улучшений, то они сохраняются в неизменном вице.
Лизинг в нашем ГК не связан с постепенным приобретением арендатором в
собственность арендованного имущества путем уплаты лизинговых платежей.
Однако такая возможность не исключена в силу ст. 624 ГК. Более того,
согласно п. 6 Временного положения о лизинге общая сумма лизинговых
платежей должна включать полную (или близкую к ней) стоимость
арендованного имущества на момент заключения договора. Такое положение
логично, если арендный платеж по договору лизинга одновременно является
и выкупным платежом. В этом случае и арендодатель и арендатор получают
довольно значительный выигрыш по налогам.
Если договор аренды заключается на срок, существенно меньший
нормативного срока службы соответствующего имущества, что предполагает
возможность неоднократной сдачи такого имущества в аренду («оперативный
лизинг»), к складывающимся отношениям нормы о лизинге (финансовой
аренде) не применяются.
Поскольку арендодатель, по общему правилу, сам имущество в лизинг не
предоставляет, не выбирает, кто будет продавцом и какое имущество должно
быть приобретено, его ответственность по договору лизинга является менее
строгой, чем в рамках обычного договора аренды. Если иное не
предусмотрено договором финансовой аренды, арендодатель не несет
ответственности перед арендатором за выполнение продавцом требований,
вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда
ответственность за выбор продавца лежит на арендодателе. Например,
арендодатель не отвечает за недостатки переданного в лизинг имущества.
Однако если выбор продавца был произведен арендодателем, арендатор
вправе по своему выбору предъявить требования, вытекающие из договора
купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и
арендодателю, которые несут солидарную ответственность (п. 2 ст. 670
ГК).
Все обычные обязанности арендатора сохраняются и по договору лизинга. В
дополнение к этим обязанностям на арендатора возлагается риск случайной
гибели или порчи арендованного имущества (ст. 669 ГК). Этот риск
переходит на арендатора в момент передачи ему арендованного имущества,
если иное не предусмотрено договором лизинга. Таким образом, в период
действия договора лизинга арендодатель, являясь собственником
арендованного имущества, риска его случайной гибели или порчи не несет,
что еще более повышает обеспеченность сделанных им вложений. Это очень
важное отличие лизинга от обычной аренды, при которой риск всегда несет
арендодатель. Впрочем, указанное правило о риске может быть изменено
договором
196
лизинга, и тогда арендатор может принять на себя риск и до передачи ему
имущества либо вовсе не нести риска, оставив его на арендодателе.
Поскольку договор лизинга тесно связан с договором купли-продажи, в
соответствии с которым арендованное имущество передается арендатору,
последнему ГК предоставляет определенные права в отношении продавца (ст.
670 ГК). Арендатор вправе предъявлять непосредственно продавцу
арендованного имущества требования, вытекающие из договора
купли-продажи, заключенного между продавцом и арендодателем, в
частности, в отношении качества и комплектности имущества, сроков его
передачи и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом.
При этом арендатор имеет права и несет обязанности, предусмотренные для
покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если
бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Однако
арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без
согласия арендодателя. В противном случае права арендодателя как
собственника имущества по договору лизинга стали бы менее прочными и
обеспеченными. В отношениях с продавцом арендатор и арендодатель
выступают как солидарные кредиторы (ст. 326 ГК).
Досрочное расторжение договора лизинга по инициативе арендодателя
возможно по тем же основаниям, которые действуют для обычных договоров
аренды. Если же речь идет о расторжении договора по инициативе
арендатора, то оно возможно лишь в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 620
и п. 2 ст. 668 ГК, причем только по обстоятельствам, которые зависят от
арендодателя, но никак не от продавца. В случае, когда имущество не
передано арендатору в срок, указанный в договоре, а если такой срок не
указан, в разумный срок, арендатор вправе при просрочке, допущенной по
обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель, потребовать
расторжения договора и возмещения убытков (п. 2 ст. 668 ГК).
Глава 34. ЖИЛИЩНОЕ ПРАВО
§ 1. Жилищная проблема в Российской Федерации
Пути решения жилищной проблемы в доперестроечный период. Удовлетворение
потребности в жилье на протяжении всей истории человс-3 чества остается
для большинства людей одной из самых острых и трудно! разрешимых
проблем. Не составляет исключения в этом отношении и| наше Отечество. В
дореволюционной России наряду с особняками и усадьбами, которые радовали
глаз и принадлежали знати, торгово-про^| мышленным тузам и
высокооплачиваемой интеллигенции, было нема-Ц ло не пригодных для жилья
лачуг, в которых ютилась городская и сельская беднота. На знаменах
Октябрьской революции было начертав но обещание решить жилищную
проблему. И надо сказать, что в этом направлении предпринимались
значительные усилия. Вскоре после революции началось массовое
переселение жителей рабочих окраин в центральные городские районы,
отличавшиеся более высоким уровнем благоустройства1. Заселялись дома и
квартиры, брошенные их владель! цами, бежавшими за границу или
пополнившими ряды Белой гвардии. Широко практиковалось также уплотнение
барских квартир, владельцы которых, по мнению представителей новой
власти, жили слишком просторно. Началась пора коммуналок. Тем не менее
смягчение жи-| лищного кризиса не происходило, чему в немалой степени
способст-Ц вовала миграция сельского населения в города. Добротные дома
д| деревнях и селах заколачивались и ветшали, а селяне искали приста-1
ниша в городах и рабочих поселках. С одной стороны, это было вызвано3
потребностями индустриализации страны, испытывавшей нужду в дс”^ шевой и
неприхотливой рабочей силе. С другой стороны, деревенские| жители готовы
были бежать куда глаза глядят, лишь бы избавиться ой непомерных поборов,
произвола борцов за мировую революцию типа| Макара Нагульнова,
раскулачивания и высылки с малолетними детьми| в необжитые районы с
конфискацией имущества. I
Много добротных домов было уничтожено в годы революции я гражданской
войны, когда полыхали барские усадьбы, служившие в| российских глубинках
центром притяжения культурных сил. |
Поначалу предполагали, что пользование жильем и коммунальны-,;
ми услугами для трудового народа будет бесплатным, но вскоре от этой
затеи, вскормленной утопическими надеждами уже в ближайшее время
совершить прыжок в коммунистическое царство, пришлось отказаться. Были
установлены нормированные ставки оплаты жилья и коммуналь-
Первый советский фильм, показанный 7 ноября 1918 г., назывался
«Уплотнение». Он рассказывал о переселении рабочей семьи из подвала в
барскую квартиру.
198
ных услуг, которые, однако, изначально не покрывали затрат на
содержание жилищно-коммунального хозяйства. С ростом инфляционных
процессов, возрастанием стоимости основных фондов в
жилищно-ком-мунальном хозяйстве, повышением качества жилья, сооружением
дорогостоящих систем канализации, водо- и энергоснабжения дефицит затрат
на содержание жилья все в большей степени приходилось покрывать за счет
бюджета. Справедливости ради следует отметить, что расходы по оплате
жилья и коммунальных услуг составляли в бюджете семьи сравнительно
небольшой процент и были вполне доступны людям с невысоким уровнем
доходов.
Одновременно предпринимались попытки внедрить в систему
жилищно-коммунального хозяйства начала общественного самоуправления, что
наглядно показано в «Собачьем сердце» М. Булгакова. Были образованы
жилищно-арендные кооперативные товарищества (так называемые жакты). Ни к
чему хорошему это не привело, и постановлением ЦИК и СНК СССР от 17
октября 1937 г. «О сохранении жилищного фонда и улучшении жилищного
хозяйства в городах»1 жакты были упразднены. Словом, и в этой области
было более чем достаточно социальных экспериментов, как правило,
неудавшихся.
Нельзя, однако, отрицать того, что руководство страны, особенно в
послевоенный период, предпринимало энергичные усилия, чтобы если не
разрешить жилищную проблему, то хотя бы смягчить ее остроту. При этом
основной упор делался на бесплатное предоставление жилья за счет
государства нуждающимся в улучшении жилищных условий без учета состава
семьи и ее материального достатка. Ставка на уравниловку привела к тому,
что, несмотря на бурный рост жилищного строительства, индустриальные
методы его ведения, очередь граждан на получение бесплатного жилья
двигалась медленно, а намечаемые сроки решения жилищной проблемы и
обеспечения каждой семьи отдельной благоустроенной квартирой
неоднократно переносились. Нужно, конечно, учитывать, что ощутимый урон
жилищному хозяйству нанесла Великая Отечественная война 1941—1945 гг. и
необходимость переключения львиной доли ресурсов на отпор врагу и
восстановление разрушенного народного хозяйства, в том числе его базовых
отраслей.
В конце пятидесятых годов постепенно пришли к осознанию того, что только
за счет государства жилищную проблему не решить, необходимо активно
подключить к строительству жилья не только в сельской местности, но и в
городах сбережения самих граждан, а также в широких масштабах
кредитовать жилищное строительство. Происходит
1 СЗ СССР. 1937. № 69. Ст. 314.
заметное оживление жилищно-строительной кооперации, которая в
предвоенные и первые послевоенные годы была сведена на нет. Несмотря на
целый рад положительных сдвигов, радикально решил» жилищную проблему к
началу перестройки не удалось. Не случайно в годы, предшествовавшие
перестройке, она неоднократно называлась на высших партийных и
государственных форумах самой острой проблемой повышения благосостояния
народа. К сожалению, за годы перестройки острота жилищной проблемы не
только не спала, а еще более возросла.
Перспективы решения жилищной проблемы в современных условиях. С
переходом к рыночной экономике основная ставка сделана на то, чтобы
потребности в жилье удовлетворялись не за счет общественных фондов
потребления, а за счет жилья, которое находилось бы в частной
собственности граждан. В этих целях развернуты приватизация жилищного
фонда, выдача гражданам, нуждающимся в улучшении жилищных условий,
безвозмездных субсидий на строительство или приобретение жилья, выпуск
жилищных сертификатов, удостоверяющих право граждан на приобретение
квартиры в собственность, и целый рад других мер, направленных на то,
чтобы сколотить широкий социальный слой частных собственников жилья,
создать рынок жилья, преодолеть отрицательные последствия уравниловки в
деле обеспечения граждан жильем. В то же время декларируется обеспечение
жильем из государственного и муниципального жилищных фондов граждан,
нуждающихся в особой социальной защите со стороны государства, —
малоимущих граждан, многодетных семей, инвалидов, ветеранов,
военнослужащих, уволенных в запас или в отставку, чернобыльцев,
афганцев, граждан, лишившихся жилья в результате стихийного бедствия,
воспитанников детских домов, лиц, имеющих перед Отечеством особые
заслуги, и целого ряда других категорий граждан, которые либо не в
состоянии сами приобрести себе жилье либо в силу тех или иных
обстоятельств при решении жилищной проблемы должны пользоваться льготами
и преимуществами1.
На пути выполнения этой программы возникли немалые трудности, о которых
сказано, хотя и приглушенно, в Основных направлениях нового этапа
реализации Государственной целевой программы «Жилище», одобренных Указом
Президента Российской Федерации от 29
О том, каким обманом оборачиваются для людей, причем наиболее социально
незащищенных, обещания федеральных и местных властей обеспечить их
жильем, см.: Артеменко Г. Чернобыльцы ждали квартир, теперь ждут
сертификатов // Российская газета. 1996. 22 октября. Симптоматично, что
эта публикация появилась в правительственной газете, которая склонна
скорее к лакировке, нежели к правдивому освещению положения дел.
200
марта 1996 г. № 431 . К созданию рынка жилья мы оказались столь же
неподготовленными, как и к созданию рынка труда и капиталов.
Государственная программа жилищного строительства свернута, объемы ввода
жилья в эксплуатацию резко сократились, стоимость жилья многократно
возросла, очередь на получение государственного и муниципального жилья
практически не движется. В этой области, пожалуй, как ни в какой другой,
наблюдается резкое имущественное и социальное расслоение общества,
которое превысило сколько-нибудь разумные пределы. Словом, и здесь мы
ощущаем пагубные последствия политики «шоковой терапии», когда
предпринимаются заранее обреченные на неудачу попытки одним махом решить
проблемы, которые накапливались в течение десятилетий.
Наблюдается крайне опасная тенденция разрушения сложившейся системы
поддержания в нормальном рабочем состоянии жилищно-коммунального
хозяйства, что чревато пагубными непредсказуемыми последствиями, в том
числе экологическими. Делается это в чисто фискальных целях — переложить
все расходы по содержанию жилищ-но-коммунального хозяйства на самих
граждан, освободив от них государственную и муниципальную казну, которая
и так трещит по »сем швам. Этим не в последнюю очередь объясняется
насаждение товариществ собственников жилья, что означает «второе
издание» уже упомянутого «Собачьего сердца» М. Булгакова.
Таким образом, на нынешнем этапе решения жилищной проблемы наметились
как положительные, так и отрицательные тенденции. Положительные
усматриваются в том, что расширены возможности граждан по распоряжению
полученным жильем. В частности, приватизировав государственное и
муниципальное жилье, гражданин может оставить его наследникам.
Отрицательные, которые пока превалируют, состоят в том, что перспектива
получения жилья для подавляющего большинства очередников становится все
более призрачной, а субсидии и кредиты явно не покрывают затраты на
приобретение жилья в собственность. Множится число преступлений,
совершаемых на почве квартирного бизнеса. Рынок жилья, о котором мечтали
творцы «шоковой терапии», приобрел явно криминальный оттенок.
Оплата жилья, электроэнергии, телефона, коммунальных услуг возросла в
тысячи раз. Симптоматично появление в газете «Санкт-Петербургские
ведомости» заметки под названием «Ползарплаты на квартплату»2. В виде
утешения иные незадачливые политики предлагают горожанам выбирать жилье
по средствам и напоминают им, что Пе-
1 СЗ РФ. 1996. № 14. Ст. 1431. Санкт-Петербургские ведомости. 1996. 16
мая.
201
тербург, который стал городом «юмора и смеха», — это город для богатых.
При этом забывают, что большинству людей, далеко отброшенных за черту
бедности, явно не до смеха.
В нынешних непростых условиях все ветви власти должны осознать, что без
широкой государственной поддержки обеспечение граждан жильем становится
для миллионов людей неразрешимой проблемой.
Не менее важно восстановить государственное управление системой
жилищно-коммунального хозяйства, учет граждан, нуждающихся в жилье,
понять, наконец, что без дотаций из государственного и местного бюджета,
обуздания монополистов, обеспечивающих население водой, энергоресурсами,
отвечающих за санитарно-эпидемиологи-ческое и экологическое благополучие
городов и населенных пунктов, оказание коммунальных услуг, система
жилищно-коммунального хо- ;
зяйства придет в окончательный упадок. К сожалению, осознание этих
реалий сегодняшнего дня происходит крайне медленно, что наглядно | можно
видеть на примере жилищного законодательства, которое до сих Л пор
остается некодифицированным и пребывает в крайне запущенном и
противоречивом состоянии.
§ 2. Жилищное законодательство
Понятие жилищного законодательства. Под жилищным законодательством
следует понимать совокупность или систему правовых норм, регулирующих
жилищные отношения, т. е. отношения, обеспечивающие удовлетворение
потребности граждан в жилье. Необходимость удовлетворения потребности в
жилье сопровождает человека на протяжении всей его жизни — от первого
крика до последнего вздоха. В то же время способы удовлетворения этой
потребности различны. Выбор этих способов во многом зависит от того,
идет ли речь об удовлетворении постоянной или временной потребности в
жилье. От этого зависит и целевое назначение жилого помещения. Жилые
помещения, принадлежащие гражданам на праве собственности,
предоставленные им внаем или как членам кооператива, рассчитаны
преимущественно на удовлетворение постоянной потребности в жилье.
Напротив, жилые помещения в общежитиях, маневренном фонде, служебные
жилые помещения, хотя они и предоставляются на началах найма, обычно
удовлетворяют лишь временную потребность граждан в жилье.
Действие жилищного законодательства распространяется на такие отношения
по удовлетворению потребности граждан в жилье, предметом которых
является жилое помещение, пригодное для постоянного в нем проживания,
хотя бы оно и было рассчитано на то, чтобы обеспечить граждан жильем
лишь на время, при наличии целого ряда условий. Жилищное
законодательство регулирует отношения по пре-
202
доставлению и использованию жилья в общежитиях (в том числе учащимся,
сезонным и временным работникам), маневренном фонде, служебных жилых
помещений. Оно регулирует отношения по использованию жилья
поднанимателями и временными жильцами. В то же время оно не
распространяется на отношения по использованию дачных жилых помещений (в
дачах, дачно-строигельных кооперативах, садоводческих товариществах),
хотя бы они и были пригодны для круглогодичного в них проживания.
Указанные помещения в состав жилищного фонда не входят.
Жилищное законодательство не регулирует отношения по использованию
приспособленных под жилье помещений в вагончиках, сборно-разборных
сооружениях и иных строениях, не рассчитанных на удовлетворение
постоянной потребности в жилье. Они также не входят в состав жилищного
фонда.
С другой стороны, под действие жилищного законодательства подпадают не
все отношения, обеспечивающие удовлетворение постоянной потребности
гражданина в жилье. Так, право собственности гражданина на жилище, будь
то квартира или дом, призвано обеспечить удовлетворение постоянной
потребности собственника в жилье. Поскольку, однако, удовлетворение
потребности самого собственника в жилье не выходит за пределы
правоотношения собственности, указанное отношение регулируется не
жилищным законодательством, а законодательством о собственности. Что же
касается отношений собственника с проживающими в принадлежащем ему жилом
помещении членами семьи и иными лицами (например, нанимателями), то они
могут квалифицироваться как жилищные отношения.
Жилищное законодательство относится к числу комплексных правовых
образований, включающих в свой состав нормы различной отраслевой
принадлежности. Это нормы государственного права, закрепляющие право
граждан на жилище, основные принципы его осуществления и охраны,
служащие отправными при классификации жилищных фондов; нормы
административного права, обеспечивающие управление жилищным фондом, учет
граждан, нуждающихся в жилье, распределение жилых помещений, контроль за
их надлежащим содержанием и эксплуатацией; нормы гражданского права,
регулирующие отношения по владению, пользованию и распоряжению жилыми
помещениями; нормы финансового права, обеспечивающие направление
денежных средств на капитальный ремонт жилого фонда, иные нужды
жилищно-коммунального хозяйства и т.д.
Жилищное законодательство не распространяется на отношения по
строительству и реконструкции жилых домов независимо от того, кто
выступает в них в качестве инвестора, заказчика и подрядчика.
Как видим, отношения, регулируемые жилищным законодательством, тесно
соприкасаются с отношениями, составляющими предмет
203
иных подразделений системы законодательства. А это подлежит учету при
разграничении жилищного и смежных отраслей законодательства, в первую
очередь гражданского. Переплетение жилищных и соприкасающихся с ними
отношений особенно часто наблюдается сейчас, когда в результате
приватизации и иных факторов происходит преобразование собственности в
жилищной сфере.
Структура жилищного законодательства. Общая широкомасштабная кодификация
жилищного законодательства была проведена в нашей стране до распада
Союза ССР, в первой половине восьмидесятых годов — 24 июня 1981 г.
Верховный Совет СССР принял Основы жилищного законодательства Союза ССР
и союзных республик1, а через два года (24 июня 1983 г.) Верховный Совет
РСФСР принял на базе Основ Жилищный кодекс РСФСР2. Примерно в то же
время жилищные кодексы на базе Основ были приняты и в других союзных
республиках. С тех пор в жизни страны произошли коренные изменения,
обусловленные главньм образом распадом Союза ССР и переводом экономики
на рельсы рыночного хозяйства, в результате чего Жилищный кодекс, не
говоря уже об Основах, которые практически не применяются, утратил в
Российской Федерации роль базового законодательного акта в области
жилищного законодательства. Многие нормы Жилищного кодекса, которые были
рассчитаны на принципиально иной социально-экономический, политический и
духовный строй общества, устарели и к тому же пришли в противоречие с
позднее принятыми законодательными актами.
Конституция РФ относит жилищное законодательство к совместному ведению
Российской Федерации и ее субъектов (подпункт «к» ст. 72). В настоящее
время идет подготовка проекта Жилищного кодекса РФ, с тем чтобы на его
основе кодификационные акты в области жилищного законодательства были
приняты на уровне субъектов федерации. Пока же роль базовых
законодательных актов в области жилищного законодательства, помимо
Конституции, выполняют часть первая и часть вторая ГК РФ (в том числе
гл. 18 и 35), Закон РФ «О приватизации жилищного фонда в Российской
Федерации»3, Закон РФ «Об основах федеральной жилищной политики»4. Закон
РФ «О това-
1 Ведомости СССР. 1981. № 26. Ст. 834.
2 Ведомости РФ. 1983. № 26. Ст. 883.
3 Ведомости РФ. 1991. № 28. Ст. 959; 1993. № 2. Ст. 67; СЗ РФ. 1994. №
16. Ст. 1864.
4 Ведомости РФ. 1993. № 3. Ст. 99; СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 147.
204
риществах собственников жилья»1. Нельзя полностью сбрасывать со счетов
и Жилищный кодекс, который подлежит применению в части, не
противоречащей Конституции РФ и законодательным актам, принять™ после 12
июня 1990 г., т. е. после провозглашения независимости России.
В области регулирования жилищных отношений видная роль отводится указам
Президента РФ и постановлениям Правительства РФ. В их числе Указ
Президента РФ «О новом этапе реализации Государственной целевой
программы «Жилище» от 29 марта 1996 г., постановление Правительства РФ
«О Государственной целевой программе «Жилище» от 20 июня 1993 г.2,
постановление Правительства РФ «Об упорядочении системы оплаты жилья и
коммунальных услуг» от 18 июня 1996 г. № 7073.
Наряду с законами, указами Президента и постановлениями Правительства к
источникам жилищного законодательства относятся акты государственных
комитетов, министерств и ведомств, в том числе и тех, которые ныне свое
существование прекратили. Так, продолжают действовать Инструкция о
порядке обмена жилыми помещениями, утвержденная Министерством
коммунального хозяйства РСФСР 9 января 1967 г.4. Инструкция о порядке
сохранения за гражданами, временно отсутствующими по условиям и
характеру работы, жилого помещения в месте постоянного жительства
(утверждена Министерством юстиции СССР, Госкомтрудом СССР и МВД СССР 20
января 1989 г.)5, а также немало других нормативных актов, принятых как
на общесоюзном, так и на республиканском уровне. Но, разумеется, все они
действуют лишь в части, не противоречащей позднее принятым законам и
иным нормативным актам.
Поскольку жилищное законодательство отнесено к совместному ведению
Российской Федерации и ее субъектов, многие нормативные акты,
регулирующие жилищные отношения, принимаются на региональном уровне —
представительными и исполнительными органами субъектов федерации. Так, в
Санкт-Петербурге продолжают действовать (с необходимыми изменениями и
дополнениями) Правила учета граждан, нуждающихся в улучшении жилищных
условий, и предоставления жилых помещений в Ленинграде, утвержденные
решением ис-
1 СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2963. 2 Собрание актов РФ. 1993. № 28. Ст.
2593,
Российская газета. 1996. 11 июля.
Законодательство о жилищно-коммунальном хозяйстве. Т. l. M., 1972. С.
693. 5 БНА СССР. 1989. № 4.
205
полкома Ленсовета и Президиума Леноблсовпрофа от 7 октября 1987 к| №
712/61. 4
Постановлением Правительства Санкт-Петербурга от 11 декабри 1996 г. № 20
одобрена Концепция реформ в жилищной сфере и^ утвержден перечень
основных нормативно-правовых актов (их свыщм двадцати), необходимых для
осуществления этих реформ, f
Закон, принятый Законодательным Собранием Санкт-Петербурга^ 12 февраля
1997 г., регулирует порядок и условия предоставления* жителям
Санкт-Петербурга освободившихся жилых помещений в ком-1 мунальных
квартирах государственного и муниципального жилищных] фондов. .1
.. В последнее время в числе правообразующих актов в области! жилищного
законодательства могут быть названы постановления Кон»! стигуционного
Суда Российской Федерации, в которых производится! проверка
конституционности целого ряда нормативных актов, в то»1| числе и норм
Жилищного кодекса. Таковы, в частности, постановления,! Конституционного
Суда от 25 апреля 1995 г. по делу о проверке! конституционности частей
первой и второй статьи 54 Жилищного! кодекса и от 23 июня 1995 г. по
делу о проверке конституционности части первой и п. 8 части второй
статьи 60 Жилищного кодекса ^ РСФСР2. Хотя эти постановления и вынесены
в связи с запросом и | жалобами по конкретным делам, признание тех или
иных норм не | соответствующими Конституции означает их отмену, что
вносит ради- | кальные изменения в правоприменительную практику, которая
вынуж- j деиа руководствоваться другими нормами. Указанное
обстоятельство | позволяет относить постановления Конституционного Суда
к источникам жилищного законодательства, имеющим правопогашающее
действие.
Наконец, к вспомогательным источникам жилищного законодательства
надлежит отнести руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда
Российской Федерации и Пленума Верховного Суда Союза ССР по жилищным
делам, а иногда и постановления, носящие более общий характер.
Таковы постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 31
октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции
Российской Федерации при осуществлении правосудия»3; от 26 декабря 1984
г. № 5 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при
применении Жилищ-
Бюллетень Ленгорисполкома. 1987. № 20. СЗ РФ. 1995. № 18. От. 1708; №
27. Ст. 2622. Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. № 1. С. 4.
206
цого кодекса РСФСР»1; от 24 августа 1993 r. № 8 «О некоторых вопросах
применения судами Закона РФ «О приватизации жилищного фонда в РФ»2;
постановления Пленума Верховного Суда Союза ССР от 3 апреля 1987 г. № 2
«О практике применения судами жилищного законодательства»3; от 11
октября 1991 г. № 11 «О практике применения судами законодательства при
рассмотрении дел по спорам между гражданами и жилищно-строитсльными
кооперативами»4.
Как видим, жилищное законодательство отличается многослойно-стью своих
источников. К сожалению, вследствие того что кодификация жилищного
законодательства застопорилась, его источники как на федеральном, так и
на региональных уровнях далеко не соответствуют друг другу, что приводит
к серьезным нарушениям законности в области жилищных отношений.
Действие жилищного законодательства. Общим принципом действия закона во
времени является немедленное действие нового закона. Это значит, что
новый закон применяется к тем правоотношениям, которые возникают с
момента его введения в действие. Если же правоотношение носит длящийся
характер, то новый закон применяется к тем правам и обязанностям,
которые возникают после введения его в действие. Эти положения относятся
и к жилищному законодательству. В частности, они отражены в Указе
Президиума Верховного Совета РСФСР от 20 декабря 1983 г. «О порядке
введения в действие Жилищного кодекса РСФСР»5. Изъятиями из общего
правила о действии закона во времени являются придание новому закону
обратной силы и так называемое «переживание» старого закона. Так, Закон
РФ «О внесении изменений и дополнений в Закон РФ «Об основах федеральной
жилищной политики» подписан Президентом 12 января и опубликован в
«Российской газете» 18 января 1996 г. Вступил же он в силу с 1 января
1996 г. (ст. 3 Закона). Тем самым Закону была придана обратная сила.
Дополнения и изменения внесены в ст. 15, 16 и 18 Закона РФ «Об основах
федеральной жилищной политики», причем обратная сила придана всем этим
дополнениям и изменениям. Но если изменения и дополнения ст. 15 и 18
устанавливают для граждан более льготный
Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской
Федерации) по гражданским делам. Изд. 2-е. М., 1995. С. 244.
2 Там же. С. 336.
3 Там же. С. 169.
4 Там же. С. 195.
5 Ведомости РФ. 1983. № 51. Ст. 1781.
207
правовой режим, то этого нельзя сказать о дополнении ст. 16, которое
ограничивает права граждан. Поэтому обратную силу можно было придать
лишь дополнениям и изменениям, внесенным в ст. 15 и 18 Закона.
Дополнению же ст. 16, поскольку оно ограничивает права граждан, обратную
силу придавать было нельзя. Конституционный Суд РФ с полным основанием
обратил внимание на то, что по смыслу Конституции РФ и Федерального
закона от 14 июня 1994 г. общим для всех отраслей права является
принцип, согласно которому закон, ухудшающий положение граждан, а
соответственно и объединений, созданных для реализации конституционных
прав и свобод граждан, обратной силы не имеет (см. постановление
Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г.)1.
«Переживание» старого закона означает, что он применяется к
правоотношениям, которые урегулированы или подлежат урегулированию в
новом законе. Например, с «переживанием» старого закона мы сталкиваемся
при применении к жилищным правоотношениям, которые должны быть
урегулированы в республиканском законе, общесоюзных законов и иных
нормативных актов, принятых Союзом ССР. При отказе от применения
общесоюзных нормативных актов, разумеется, в той части, в какой они не
противоречат республиканскому законодательству, образовался бы правовой
вакуум, который во всех отношениях нежелателен.
Говоря о действии закона в пространстве, следует напомнить, что, по
общему правилу, он распространяется на всю территорию Российской
Федерации. Нередки, однако, случаи, когда пространственные пределы
действия закона ограничены (например, он распространяется на районы
Крайнего Севера или на районы, подвергшиеся стихийному бедствию).
Наконец, действие закона может быть ограничено и по кругу лиц. Особенно
это относится к законам и иным нормативным актам, предусматривающим
различного рода льготы при предоставлении жилья, оплате жилых помещений
и коммунальных услуг.
К числу лиц, имеющих право на льготы, относятся участники Великой
Отечественной войны и приравненные к ним лица, черно-быльцы, участники
афганской войны, военнослужащие, уволенные в запас или в отставку,
беженцы и вынужденные переселенцы, многие другие категории лиц, которые
нуждаются в особой социальной защите со стороны органов государственной
власти и местного самоуправления.
СЗ РФ. 1996. № 45. Ст. 5202.
Эффективность действия жилищного законодательства в настоящее время
резко снижается не только потому, что как на федеральном, так и на
региональном уровне издается множество нормативных актов, не имеющих
надлежащего обеспечения, но и потому, что многие законы коллвдируют,
т.е. сталкиваются друг с другом. Например, Закон РФ «Об основах
федеральной жилищной политики» сталкивается с Законом РФ «О приватизации
жилищного фонда». Законом РФ «О товариществах собственников жилья» и
частью второй ГК РФ. Понятийный аппарат указанных законов не отличается
необходимой строгостью и выдержанностью. Так, под договором аренды жилья
в части второй ГК понимается нечто иное, чем в Законе РФ «Об основах
федеральной жилищной полигики». То же можно сказать о таком понятии, как
кондоминиум. Если в Законе РФ «О товариществах собственников жилья»
такие понятия, как товарищество и кондоминиум, различаются, то в Законе
РФ «Об основах федеральной жилищной полигики» этого различия четко не
проводится.
Следует обратить внимание на противоречие в самом Законе РФ «Об основах
федеральной жилищной политики», которое не снято и после принятия части
второй ГК. Речь вдет о следующем. Согласно упомянутому Закону жилые
помещения в коммунальных квартирах входят в состав жилищного фонда
социального использования. Между тем ст. 16 Закона допускает перевод
жилых помещений в коммунальных квартирах на иной правовой режим — они
могут либо использоваться на началах коммерческого найма либо выкупаться
в собственность граждан. В результате нередко возникает ситуация, когда
в одной квартире одна часть помещений входит в состав жилищного фонда
социального использования, а другая не входит.
Часть вторая ГК, которая вроде бы должна выступать в этих вопросах в
рати арбитра, многие из них по-прежнему оставляет открытыми. Сказывается
отсутствие нового Жилищного кодекса, который призван будет устранить
многочисленные противоречия, возникающие ныне в регулировании жилищных
отношений.
При разрешении коллизий между нормативными актами жилищного
законодательства следует исходить, во-первых, из того, что нормы ГК
подлежат приоритетному применению по сравнению с нормами гражданского
права, которые содержатся в других законах и тем более подзаконных
нормативных актах (см. абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК); во-вторых, из того, что
последующий закон отменяет действие закона предыдущего в той части, в
какой предыдущий закон противоречит последующему;
в-третьих, из того, что при столкновении закона с подзаконным
нормативным актом применению подлежит закон; и, наконец, в-четвертых, из
того, что при столкновении общесоюзного закона с законом Российской
Федерации следует применять республиканский закон.
209
Поскольку жилищное законодательство относится к совместному ведению
Российской Федерации и ее субъектов, коллизии между нормативными актами
в этой области, принятыми на федеральном и региональном уровне, должны
решаться в пользу федеральных актов.
Многие законы и иные нормативные акты с равным основанием Ц могут
считаться актами как жилищного, так и гражданского законодательства.
Сказанное относится и к Закону РФ «Об основах федеральной жилищной
политики», и к Закону РФ «О приватизации жилищного фонда», и к Закону РФ
«О товариществах собственников жилья», и ко многим другим законам и
подзаконным нормативным актам, рассчитанным как на собственно
гражданские, так и на жилищные отношения. Четкую разграничительную линию
между ними едва ли можно провести. Так, Закон РФ «О приватизации
жилищного фонда» влечет | преобразование отношений собственности в
жилищной сфере и с этой точки зрения должен быть отнесен к актам
гражданского законодательства. В то же время он порождает или может
породить жилищные отношения (между собственником и членами его семьи, не
пожелавшими стать участниками приватизации; между собственником и иными
лицами, проживающими в приватизированном помещении, и т.д.), а потому
относится и к актам жилищного законодательства.
Близость жилищного законодательства с гражданским нашла отражение и в
том, что наем жилого помещения специально урегулирован в части второй ГК
(см. гл. 35 ГК). Указанное обстоятельство подлежит учету, поскольку
Конституция РФ относит гражданское законодательство к ведению РФ, а
жилищное — к совместному ведению РФ и ее субъектов.
§ 3. Жилищные фонды
Понятие жилищного фонда. Жилищное законодательство употребляет это
понятие в течение многих десятилетий, однако его легальное определение
до последнего времени отсутствовало. Дело обычно ограничивалось
подразделением жилищного фонда на виды, причем наиболее развернутая
попытка в этом направлении была предпринята в кодификационных актах
жилищного законодательства восьмидесятых годов. Пожалуй, впервые
легальное определение указанного понятия попытались сформулировать в
Законе РФ «Об основах федеральной жилищной политики». Вот это
определение: жилищный фонд — совокупность всех жилых помещений
независимо от форм собственности, включая жилые дома, специализированные
дома (общежития, гостиницы-приюты, дома маневренного фонда, специальные
дома для одиноких престарелых, дома-интернаты для инвалидов, ветеранов и
другие), квартиры,
210
служебные жилые помещения, иные жилые помещения в других строениях,
пригодных для проживания.
Представляется, однако, что речь здесь идет не столько об определении
жилищного фонда, сколько о примерном перечне жилых помещений, входящих в
его состав. К тому же едва ли правильно включать в состав жилищного
фонда и жилые помещения, пригодные лишь для временного проживания. А
такой вывод из приведенного определения может быть сделан. Другое дело,
что жилые помещения могут предоставляться для удовлетворения не только
постоянной, но и временной потребности в жилье.
Кроме того, в определении жилищного фонда должна быть заложена
необходимость дальнейшего подразделения его на вицы, что в легальном
определении также отсутствует. Правильнее поэтому дать определение не
жилищного фонда, а жилищных фондов, которое могло бы быть приложимо к
каждому из них.
С учетом сказанного жилищные фонды могут быть определены как
совокупность жилых помещений, пригодных для постоянного проживания,
расположенных в жилых или иных строениях; помещений, которые в
зависимости от формы собственности, характера использования, других
факторов подчиняются особому правовому режиму и удовлетворяют
потребности граждан в жилье постоянно или временно.
Классификация жилищных фондов. Ни в одном законодательном акте, в
котором предпринимались попытки классифицировать жилищные фонды,
единство классификационного основания не выдержано. Классификация,
которая закреплена в ЖК РФ, ньюе устарела и ею руководствоваться нельзя.
Подразделение жилищного фонда на виды дано в Законе РФ «Об основах
федеральной жилищной политики». Однако и в нем жилищные фонды
классифицируются по различным основаниям. Вначале дана классификация по
формам собственности. К видам жилищного фонда отнесены частный,
государственный, муниципальный и общественный фонды. В свою очередь,
частный делится на фонд, находящийся в собственности граждан, и фонд,
находящийся в собственности юридических лиц. Государственный фонд
подразделяется на ведомственный, состоящий в собственности Российской
Федерации и находящийся в хозяйственном ведении или оперативном
управлении федеральных государственных предприятий и учреждений, и фонд,
находящийся в собственности субъектов федерации, а также ведомственный,
находя-ищйся в хозяйственном ведении или оперативном управлении
государственных предприятий и учреждений, которые относятся к
соответствующему виду собственности. Муниципальный жилищный
211
фовд подразделяется на фонд, находящийся в собственности муниципальных
образований, а также ведомственный, находящийся в хозяйственном ведении
или оперативном управлении муниципальных предприятий и учреждений. В
особый фонд выделен общественный жилищный фовд, состоящий в
собственности общественных объединений.
Нужно, однако, сказать, что уже на данном этапе вычленения видов
жилищного фонда единство классификационного основания не соблюдено,
поскольку если последовательно придерживаться классификации по формам
собственности, общественный фонд следовало бы отнести к частному
жилищному фонду, находящемуся в собственности юридических лиц.
Общественный жилищный фонд вьщелен не случайно. По своему правовому
режиму он во многом сходен с ведомственным жилищным фондом, находящимся
в государственной или муниципальной собственности.
Еще большие отступления от единства классификационного основания
допущены при вычленении жилищного фонда, находящегося в коллективной
собственности. Если в предшествующих видах жилищного фонда речь шла об
односубъектной собственности, принадлежащей гражданину, юридическому
лицу, государству, национально-государственному,
административно-территориальному или муниципальному образованию или,
наконец, общественному объединению, то в коллективной собственности
жилищный фовд принадлежит не одному, а, по крайней мере, двум субъектам,
а потому относится к общей собственности — долевой или совместной.
Важно при этом подчеркнуть, что при изменении отношений собственности в
жилищной сфере все жилищные права граждан, в том числе и право на
приватизацию жилья, сохраняются. Принудительное изъятие недвижимости в
жилищной сфере не допускается, если иное не предусмотрено законом. При
отсутствии согласия собственника изъятие недвижимости по основаниям,
предусмотренным законом, может иметь место только по решению суда.
В Основных направлениях нового этапа реализации Государственной целевой
программы «Жилище» жилищный фонд России подразделяется на частный,
причем в нем особо выделены индивидуальный фовд и фонд, принадлежащий
ЖСК и ЖК; государственный, который сведен к ведомственному;
муниципальный; общественный; коллективный, который отнесен к смешанной
форме собственности. Эта классификация вызывает по меньшей мере
недоумение. Непонятно, например, почему государственный фовд сведен к
ведомственному. С другой стороны, коллективный фовд может представлять
не смешан-
212
ную, а одну и ту же форму собственности. Так, он может находиться в
общей собственности двух или более граждан. Если следовать этой
классификации, то большая часть жилищного фовда, принадлежащего
Санкт-Петербургу как субъекту федерации, из нее вообще выпадает,
поскольку он не относится ни к ведомственному, ни к муниципальному.
Попытка классифицировать жилищные фонды по формам собственности не
является единственной. Вьщелен жилищный фовд социального использования.
При этом если в части второй ГК он выделен в пределах государственного и
муниципального жилищных фовдов (см. ст. 672 ГК), то согласно Закону РФ
«Об основах федеральной жилищной полигики» указанный фовд формируется не
только из государственного и муниципального, но также из общественного
жилищного фонда (см. ст. 12 Закона). Последнее, по-видимому, более
правильно. Кжилищному фонду социального использования относится
совокупность всех жилых помещений, включая жилые дома, квартиры и иные
жилые помещения, заселенных на условиях социального найма и
предоставляемых в пределах нормы жилой площади, жилые помещения в
коммунальных квартирах, специализированные дома и жилые помещения в них.
При этом подчеркивается, что за гражданами, проживающими по договору
найма в домах государственного, муниципального и общественного жилищных
фовдов, сохраняется право найма независимо от площади занимаемого жилого
помещения.
Государственный, муниципальный и общественный жилищные фонды не сводятся
к жилищному фонду социального использования. Жилые помещения в них
предоставляются также на началах коммерческого найма и аренды. Помещения
в коммунальных квартирах также могут быть сданы в коммерческий наем или
в аренду. С другой стороны, такие специализированные дома, как
общежития, гостиницы-приюты, дома маневренного фовда, рассчитаны
преимущественно на удовлетворение временной потребности в жилье и по
своему правовому режиму существенно отличаются от тех жилых помещений
социального использования, которые удовлетворяют постоянную потребность
граждан в жилье. Таким образом, на деле жилищный фовд социального
использования выступает как довольно разношерстный конгломерат,
включающий жилые помещения, между которыми мало общего. В то же время
жилые помещения, правовой режим которых во многом сходен, оказались в
разных классификационных рубриках. Таковы общежития и служебные жилые
помещения. Общежития отнесены к специализированным домам и
соответственно к жилищному фонду социального использования; служебные
жилые помещения в состав этого фонда не входят.
213
С учетом сказанного следует классифицировать жилые помещения1 не
столько по формам собственности, сколько в зависимости от осно.«| ваний
предоставления их в пользование граждан, поскольку именно! этим во
многом определяется правовой режим указанных помещений^!
Следует различать жилые помещения, предоставляемые по догово»;! ру
социального найма; жилые помещения, предоставляемые по дого-| вору
коммерческого найма или по договору аренды; жилые помещения:] в домах
жилищно-строительных и жилищных кооперативов; жилыеЦ помещения,
находящиеся в собственности граждан; служебные и спс-| циализированные
жилые помещения; жилые помещения, предостав-1 ляемые в пользование
граждан по иным основаниям. Г
Дадим несколько кратких пояснений к предложенной классифика-| ции.
Прежде всего, насколько оправданно в числе помещений, предо-у ставляемых
в пользование граждан, называть помещения, сдаваемые щ аренду? Ведь
согласно п. 2 ст. 671 ГК арендатором по договору аревдния с другими лицами — с членами его семьи (в том числе и бывшими),
нанимателями, временными жильцами. Этим и объясняется выделение жилых
помещений, находящихся в собственности граждан, поскольку возникающие по
поводу указанных помещений жилищные отношения отличаются значительной
спецификой.
Наконец, о каких иных основаниях предоставления жилых помещений в
пользование граждан, которые не укладываются в предшествующие
классификационные рубрики, идет речь? Подробнее об этом сказано в
дальнейшем. Здесь же ограничимся наглядным примером. Допустим, гражданин
заключил с юридическим лицом договор пожизненного содержания с
иждивением. По этому договору жилое помещение перешло в собственность
юридического лица, а последнее в числе прочих приняло на себя
обязательство обеспечить гражданину право пожизненного проживания в
указанном помещении или в его части. В данном случае право пользования
жилым помещением возникает у гражданина — получателя ренты по основанию,
которое не укладывается ни в одну из предшествующих рубрик.
§ 4. Понятие жилищного правоотношения
Жилищное правоотношение как межотраслевое понятие. Понятие жилищного
правоотношения является собирательным, охватывающим правоотношения
различной отраслевой и видовой принадлежности. Это — отношения по
управлению и эксплуатации жилищного фонда, обеспечению его сохранности,
учету нуждающихся в жилье граждан и предоставлению жилых помещений, а
также отношения по использованию пригодных для постоянного проживания
жилых помещений, полученных по самым различным основаниям (социальный
наем, коммерческий наем, членство в жилищно-строительном и жилищном
кооперативе, семейные отношения с гражданином, имеющим дом или квартиру
в собственности, предоставление жилья в силу рентных обязательств, по
завещательному отказу и т.д.). Понятием «жилищные отношения»
охватываются не только отношения по использованию жилых помещений
нанимателями, членами кооперативов, получателями ренты,
отказополучателями и другими гражданами, но также неразрывно связанные с
ними отношения по управлению и эксплуатации жилищного фонда, обеспечению
его сохранности, учету нуждающихся в жилье граждан и распределению жилой
площади. Таким образом, понятие «жилищные отношения» является
собирательным. На это следует обратить особое внимание, поскольку в
обыденном сознании жилищные отношения ассоциируются с отношениями по
использованию уже полученного или приобретенного жилья.
215
Жилищное законодательство регулирует, с одной стороны, органи-;
зационные отношения, которые складываются на началах власти ц|
подчинения (например, по управлению жилищным фондом, по учету1
нуждающихся в жилье граждан и распределению жилых помещений^,. а с
другой — отношения, которые складываются на началах равенства s их
участников и, в свою очередь, подразделяются на имущественные! и личные
неимущественные. Имущественные отношения, регулируй,, мые жилищным
законодательством, как правило, возмеэдные (напри-{ мер, по найму жилых
помещений); личные неимущественные отношения обычно неразрывно связаны с
имущественными. Таковы. отношения соседства в коммунальной квартире.
Таким образом, действие жилищного законодательства распространяется на
разнородные общественные отношения, к которым применяются i различные
методы правового регулирования, хота указанные отношения и подпадают под
собирательное понятие «жилищные отношения». Их регулирование происходит
путем применения различных по своей отраслевой принадлежности правовых
норм: государственного, административного, гражданского и иных отраслей
права, причем далеко не все из них кодифицированы. Именно поэтому
жилищное законодательство и относится к комплексным правовым
образованиям, состоящим из различных по своей юридической природе
нормативных актов и норм.
Жилищное правоотношение как вид гражданского правоотношения.
Характеристика жилищных правоотношений не завершается их
рас-кассированием по отраслям права. Необходимо учитывать, к какому виду
правоотношений, хотя бы в пределах гражданского права, они относятся.
Напомним, что, помимо деления гражданских правоотношений на
имущественные и личные неимущественные, они классифицируются по таким
видам, как абсолютные и относительные, вещные и обязательственные (см.
гл. 5 настоящего учебника). Поскольку правоотношения собственности не
включаются в число жилищных, ни одно из жилищных правоотношений нельзя
отнести к абсолютным, хотя многие из них и оказывают отраженное действие
на всех третьих лиц. Решающее влияние на юридическую природу указанных
отношений имеет правовая связь пользователя жилого помещения с его
собственником или уполномоченным им органом, которая носит не
абсолютный, а относительный характер. Это можно сказать и об отношениях
нанимателя с наймодателем, и об отношениях члена кооператива, не
выкупившего квартиру, с кооперативом, и об отношениях собственника
жилого помещения с членами его семьи и обо всех других отношениях, в
которых пользователю жилого помещения противостоит конкретное лицо —
собственник жилого помещения, уполномоченный им орган или иное лицо,
предоставившее данное помещение в пользование конкретному лицу или
группе лиц.
216
На вопрос же, тяготеет ли жилищное правоотношение к вещным или
обязательственным, однозначно ответить нельзя. Ответ на него зависит от
того, есть ли достаточные основания признать право пользователя жилого
помещения вещным или нет.
К вещным могут быть отнесены: право члена кооператива на кооперативную
квартиру до ее выкупа, а также права на квартиру членов его семьи (после
выкупа квартира становится его собственностью, а потому признание права
на нее вещным не вызывает сомнений);
права членов семьи на жилое помещение, принадлежащее гражданину на праве
собственности; право на жилое помещение получателя ренты;
право на жилое помещение в силу завещательного отказа.
Всем этим правам свойственны такие присущие вещному праву признаки, как
право следования и абсолютный характер защиты (пп. 3 и 4 ст. 216 ГК).
Абсолютные и относительные, вещные и обязательст-тенные правоотношения
нередко сосуществуют и переходят друг в друга. Сказанное в полной мере
распространяется на жилищные и тесно связанные с ними отношения. Так, до
приватизации квартиры наниматель и члены его семьи находились с
собственником квартиры или уполномоченным им органом в жилищном
правоотношении обязательственного типа. После приватизации квартиры
возникло правоотношение собственности, которое носит абсолютный и вещный
характер. Рхли участниками приватизации являются все члены семьи и,
кроме них, в квартире никто не проживает, то все они в этом
правоотношении выступают в качестве управомоченных лиц и действие
жилищного правоотношения прекращается. Если же не все члены семьи,
давшие согласие на приватизацию (его получение обязательно), являются се
участниками, то наряду с правоотношением собственности возникает
жилищное правоотношение собственника (сособственников) с членами его
семьи, которое принадлежит к относительным и в то же время вещным. Если
же в квартире проживают другие лица, то правоотношение с ними
собственника квартиры, будучи жилищным, является и относительным и
обязательственным.
Заметим также, что такие признаки, как право следования и абсолютный
характер защиты, могут быть свойственны и другим жилищным правам. А это
лишний раз подтверждает, что грань, разделяющая вещные и
обязательственные жилищные права, условна и подвижна.
§ 5. Возникновение жилищных правоотношений
Возникновение права на жилые помещения социального использования.
Жилищное законодательство широко очерчивает круг лиц, имеющих право на
получение жилых помещений социального использования. Указанные лица
подразделяются на тех, кто имеет
217
право на получение жилья в общем порядке; в первоочередном порядке;
во внеочередном порядке (см., например, ст. 13 Закона РФ «Об основах
федеральной жилищной политики»; ЖК, раздел III, гл. 1; постановление
Совета Министров РСФСР от 31 июля 1984 г. № 335 «О порядке учета
граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий, и предоставления
жилых помещений в РСФСР»1, Правила учета граждан, нуждающихся в
улучшении жилищных условий, и предоставления жилых помещений в
Ленинграде, которые утверждены решением исполкома Ленсовета и Президиума
Леноблсофпрофа от 7 сентября 1987 г. № 712/6).
Независимо от того, какой порядок обеспечения жильем на этих лиц
распространяется, право на жилое помещение возникает у них из сложного
юридического состава, элементами которого являются: решение
компетентного органа о предоставлении конкретного жилого помещения с
точным обозначением его адреса указанному в решении лицу; ордер на это
помещение, выданный данному лицу; договор социального найма жилого
помещения, заключенный соответствующей организацией с лицом, которому
выдан ордер. Если гражданин подлежит обеспечению жильем в общем или
первоочередном порядке, решению о предоставлении жилого помещения
предшествует, как правило, постановка его на учет нуждающихся в
получении жилья из жилищного фонда социального использования и имеющих
право такое жилье получить.
В законах и подзаконных нормативных актах, принятых на федеральном
уровне, постановка граждан на учет нуждающихся в жилье обычно не увязана
с длительностью проживания в данном населенном пункте, требуется лишь,
чтобы обеспеченность жилой площадью на одного члена семьи была ниже
устанавливаемого в соответствующих регионах Российской Федерации уровня.
В актах, принятых в регионах, для постановки на учет, помимо этого,
требуется, чтобы гражданин, нуждающийся в жилье, постоянно проживал в
данном населенном пункте не менее установленного срока. Так, в
Санкт-Петербурге гражданин для постановки на учет должен быть обеспечен
жилой площадью не более чем по 5,5 кв. м на каждого члена семьи и, кроме
того, постоянно проживать в Санкт-Петербурге не менее десяти лет.
По ранее действовавшему законодательству требования граждан о
предоставлении жилых помещений, по общему правилу, были
неподведомственны суду. Соответственно этому гражданин не мог обжаловать
в судебном порядке ни отказ в принятии его на учет нуждающихся в жилье,
ни снятие с учета, ни решение об отказе в предоставлении
СП РФ. 1984. № 14. Ст. 121.
ему жилья. Исключения составляли случаи, когда требование о
предоставлении жилой площади основывалось на гражданско-правовом
обязательстве, а также иные случаи, предусмотренные в законе. Так, если
решение о предоставлении гражданину жилья не подлежало утверждению
органом государственного управления (в то время — исполкомом), а лишь
сообщалось ему для выдачи ордера, то отказ выдать ордер можно было
обжаловать в судебном порядке. Суду были также подведомственны
требования воспитанников детских учреждений и реабилитированных граждан,
утративших право на прежнюю площадь, о предоставлении им другого жилья
во внеочередном порядке (см., например, п. 1 и абз. 4 п. 8 постановления
Пленума Верховного Суда СССР от 3 апреля 1987 г. № 2).
Ныне суду подведомственны не только указанные выше требования, но и все
остальные дела, вытекающие из жилищных правоотношений, если гражданин
считает, что действиями государственного органа, общественной
организации или должностного лица нарушены его права и свободы (см. гл.
241 ГПК). Если требование гражданина базируется на гражданско-правовых
основаниях, то оно рассматривается судом в порядке искового производства
(например, требование о предоставлении жилья после капитального ремонта
дома). Если же требование гражданина базируется на иных основаниях, то
оно рассматривается судом в порядке производства по делам из
административно-правовых отношений (например, требование о постановке
гражданина на учет или требование о выдаче ордера на жилое помещение,
предоставленное гражданину общественной организацией).
Выданный гражданину ордер служит основанием для вселения в жилое
помещение по договору социального найма (см. ч. 2 ст. 13 Закона РФ «Об
основах федеральной жилищной политики»). Получив ордер, гражданин может
требовать от жилищно-эксплуатационной или иной организации, в ведении
которой находится жилой фонд, заключения с ним договора жилищного найма,
а указанная организация обязана этот договор с ним заключить, если ордер
выдан по основаниям и в порядке, предусмотренным законом.
Договор социального найма жилого помещения — это соглашение, по которому
наймодатель обязуется предоставить во владение и пользование или только
в пользование нанимателю и членам его семьи пригодное для постоянного
проживания жилое помещение в жилищном фонде социального использования,
как правило в виде отдельной квартиры, в пределах нормы жилой площади
либо сохранить за нанимателем право проживания по договору найма в жилом
помещении независимо от его площади, а наниматель обязуется использовать
это помещение по назначению, своевременно производить оплату помещения и
коммунальных услуг.
219
Договор социального найма жилого помещения — консенсуальный, I
взаимный, возмездный. |
В ходе дальнейшего изложения будет дана характеристика прав и |
обязанностей сторон по этому договору, требований, предъявляемых к
жилому помещению как к предмету договора.
Здесь же ограничимся указанием на то, что под нормой жилой площади, в
пределах которой предоставляется помещение, понимается 1 норма,
установленная ст. 38 ЖК, которая составляет 12 кв. м на одного |
человека. Жилое помещение по договору социального найма жилья
предоставляется в пределах указанной нормы, но не обязательно во всех
случаях должно быть не менее нормы, оно может до нее и не «дотягивать».
Но при всех обстоятельствах норма предоставления жилой площади по
договору социального найма должна быть не менее i той, которая
предусмотрена в правилах (положениях), действующих в регионах. Так, в
правилах, действующих ныне в Санкт-Петербурге, минимальный размер
предоставляемой жилой площади установлен из расчета 9 кв. м на человека.
При определенных обстоятельствах размер ;i предоставляемой жилой площади
может превышать 12 кв. м. В частности, это имеет место при
предоставлении жилых помещений одиноким гражданам.
Ордер на занятие жилого помещения по договору найма должен удовлетворять
всем предусмотренным в законе требованиям. Он должен быть вьщан
уполномоченным на то органом, облечен в требуемую законом форму,
содержать все необходимые реквизиты, вьщан надлежащему лицу, на
помещение, пригодное для постоянного проживания, которым орган,
принимавший решение о предоставлении жилого помещения, мог
распорядиться. В частности, ордер может быть вьщан лишь на то помещение,
которое является свободным как фактически, так и юридически. Если,
скажем, в помещении в данный момент никто не проживает, но оно
забронировано за лицом, выехавшим на работу в районы Крайнего Севера, то
выдать ордер на это помещение другому лицу, разумеется, нельзя.
Требования, предъявляемые законом как к самому ордеру, так и к условиям
его выдачи, зачастую нарушаются, что может повлечь признание вьщанного
ордера недействительным. Основания, порядок и последствия признания
ордера на жилое помещение недействительным определены в ст. 48 и 100 ЖК.
В постановлении Пленума Верховного Суда РСФСР от 26 декабря 1984 г. № 5
и постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 3 апреля 1987 г. № 2
подробно разъяснено, как нужно применять эти нормы (см. пп. 3, 3\ 51,
52, 6, 17 и др. постановления от 26 декабря 1984 г. № 5 и пп. 4, 5 и
другие постановления от 3 апреля 1987 г. № 2). Воспроизводить эти
разъяснения здесь нет необходимости. Отметим лишь, что выданный ордер
при отсутствии
220
взаимного согласия сторон — органа, выдавшего ордер, и
гражданина-ордеродержателя может быть признан недействительным только в
судебном порядке. Признание недействительным ордера влечет
недействительность заключенного на его основе договора жилищного найма.
Возникновение права на жилые помещения, сдаваемые в коммерческий наем и
в аренду. В Законе РФ «Об основах федеральной жилищной политики» наряду
с социальным наймом (или просто наймом) как основанием возникновения
права на жилые помещения социального использования была предусмотрена
сдача жилых помещений в аренду. При этом путем систематического
толкования абз. 6 ст. 1 и абз. 1 ст. 17 Закона может быть сделан вывод,
что жилые помещения могли сдаваться в аренду как гражданам, так и
юридическим лицам. Такие понятия, как аренда и так называемый
коммерческий наем, в этом Законе по существу отождествлялись. В части
второй ГК эти понятия разведены. В ней различаются такие понятия, как
договор социального найма жилого помещения, договор коммерческого или
срочного найма и договор аренды. Чем же эти понятия отличаются друг от
друга и что есть между ними общего?
Как по договору социального найма, так и по договору коммерческого найма
нанимателем может быть только гражданин. Этот вывод однозначно следует
из содержания п. 1 ст. 671, п. 2 ст. 672 и п. 1 ст. 677 ГК- Напротив, по
договору аренды арендатором согласно п. 2 ст. 671 ГК вроде бы может быть
только юридическое лицо1. Далее, по договору социального найма жилые
помещения могут предоставляться как во владение и пользование
нанимателя, так и только в пользование (например, предоставление
гражданину места в общежитии для одиночек). По договору коммерческого
найма жилое помещение предоставляется нанимателю во владение и
пользование для проживания в нем (см. п. 1 ст. 671 ГК). По договору
аренды жилое помещение может быть предоставлено арендатору во владение и
(или) пользование. Очевидно, жилое помещение может быть предоставлено
арендатору либо во владение и пользование либо только в пользование.
Например, юридическое лицо арендует здание под общежитие для своих
работников. Часть помещений предназначена для проживания работников, а
часть — для удовлетворения иных социально-бытовых нужд (столовая,
спортивный зал, лечебные кабинеты, лекторий, прачечная, душевые, бытовки
и т.д.). И те, и другие помещения находятся как во владении, так и в
пользовании арендатора. Видимо, не случайно в абз. 6 ст. 1 Закона РФ «Об
основах федеральной жилищной полигики» говорится о сдаче в
Как уже отмечалось, арендатором по договору аренды может быть и
гражданин, по крайней мере, индивидуальный предприниматель. Арендовать
помещение также можно не только у юридического лица, но и у гражданина.
221
аревду недвижимости в жилищной сфере, включая жилые помещения^! В
приведенном примере это и имеет место. Если же организация, н6| балансе
которой находится здание, сдает в аренду под общежитие липдй часть
расположенных внутри здания жилых помещений (например,! несколько комнат
с таким-то количеством мест), а другие используема под общежитие сама,
то сдаваемые в аревду помещения поступают не{ во владение, а лишь в
пользование арендатора, а тот, в свою очередь,! предоставляет их для
проживания своим работникам, s
Наконец, в п. 2 ст. 671 ГК говорится о предоставлении юридическим^!
лицам жилого помещения во владение и (или) пользование на основе | не
только договора аренды, но и иного договора. Например, по договору |
подряда предусмотрена обязанность заказчика предоставить подрадчи-1 ку
жилые помещения для размещения рабочих подряцчика на время строительных
работ.
В числе других особенностей, отличающих коммерческий наем и, аренду от
социального найма жилья, надлежит отметить, что оба они:
носят срочный характер. Правда, в ГК эта особенность отражена лишь
применительно к коммерческому найму (см. ст. 683 ГК), но, по-вици-.
мому, вслед за Законом РФ «Об основах федеральной жилищной;
политики» ее нужно распространить и на договор аренды.
Но, пожалуй, наиболее существенные особенности, отличающие и;
коммерческий наем и аренду от социального найма жилья, состоят в | том,
что размер недвижимости в жилищной сфере, включая жилые | помещения,
сдаваемой в коммерческий наем (аренду), не ограничива- | ется и что за
это взимается плата, устанавливаемая в договоре аренды й! (договорная
плата). Ц
Итак, если основанием для заселения жилого помещения по дого- Ц вору
социального найма жилья служит ордер на жилое помещение, то Ц для
заселения жилого помещения, сдаваемого в коммерческий наем или в аренду,
— соответственно договор коммерческого найма или договор аренды.
Как коммерческий наем, так и аренда относятся к консенсуальным, взаимным
и возмездным договорам.
Возникновение права на жилые помещения в домах жилищно-стро-ителъных и
жилищных кооперативов. За последние годы в положении
жилищно-строительных и жилищных кооперативов, их членов и других лиц,
проживающих в кооперативных домах, произошли существенные изменения,
вызванные целым рядом обстоятельств. Во-первых, установлено, что член
кооператива, который выкупил свою квартиру, т.е. полностью выплатил
паевой взнос, становится ее собственником со всеми вытекающими из этого
последствиями. Во-вторых, предусмотрено, что если хотя бы один из членов
кооператива стал собственником квартиры, то кооператив переводится в
разряд товарищества собствен-
222
пиков жилья, т.е. происходит его преобразование в юридическое лицо иной
организационно-правовой формы. В-третьих, существенно изменился и круг
относящихся к кооперативам нормативных актов. В частности, признан
утратившим силу Примерный устав ЖСК, который был утвержден
постановлением Совета Министров РСФСР от 2 октября 1965 г. № 11431. С
учетом этих изменений должны применяться и рассчитанные на кооперативы
нормы жилищного законодательства, в том числе нормы гл. 5 раздела III
ЖК. Сказанное, однако, не означает, что кооперативы приказали долго жить
и жилищные отношения, составляющие предмет жилищного законодательства,
если и возникают на базе кооперативов, то не заслуживают
самостоятельного изучения. Начать с того, что с момента образования
кооператива до приобретения права собственности на квартиры всеми его
членами проходит довольно длительный срок, а на этом этапе жилищные
отношения в кооперативе сохраняются во всех мыслимых ракурсах. Но и
после того, как квартира или даже все квартиры выкуплены, для жилищных
отношений в кооперативе остается достаточный простор, хотя сужение сферы
их действия за счет расширения отношений собственности и происходит, а
сами жилищные отношения претерпевают изменения. Едва ли следует
рассчитывать и на быстрый перевод всех кооперативов в товарищества
собственников жилья. Как говорится, скоро сказка сказывается, да не
скоро дело делается.
Жилищно-строительные и жилищные кооперативы, будучи потребительскими
кооперативами, относятся к некоммерческим организациям. Они возникают в
нормативно-явочном порядке с момента их регистрации в качестве
юридических лиц. С этого же момента возникает и членство в кооперативе
для учредивших его лиц. Для возникновения у этих лиц права на
кооперативную квартиру, помимо членства, необходимо решение общего
собрания или собрания уполномоченных членов кооператива о закреплении
данной квартиры за пайщиком. Ордер на кооперативную квартиру, который
выдается пайщику органом государственной власти или органом местного
самоуправления, не относится к числу юридических фактов, порождающих у
пайщика право на квартиру. Гражданин может оспорить в судебном порядке
как исключение его из числа учредителей кооператива (например, на стадии
государственной регистрации кооператива как юридического лица), так и
отказ закрепить за ним квартиру, на которую он претендует, либо отказ
выдать на нее ордер.
До выкупа квартиры она находится в собственности кооператива как
юридического лица, а сам пайщик приобретает на нее жилищное
СП РФ. 1965. № 23. Ст. 144; 1989. № 13. Ст. 73. 223
право и становится участником жилищного правоотношения, которое
связывает его с кооперативом. Этим, однако, жилищные правоотношения в
кооперативе не исчерпываются. Наряду с самим пайщиком в квартире могут
проживать и члены его семьи, в том числе и те, которые имеют долю в
паенакоплении, а также другие лица. Например, член кооператива при
соблюдении требуемых законом условий может сдать квартиру или ее часть
внаем. Все указанные лица также находятся в жилищных правоотношениях как
с самим пайщиком, так и при определенных обстоятельствах с кооперативом.
Круг лиц, проживающих в кооперативных домах, претерпевает существенные
изменения. Они происходят в результате изменений в составе семьи
пайщика, обмена жилых помещений, наследования и многих других юридически
значимых обстоятельств. Со временем меняется и состав членов
кооператива. Следует при этом различать граждан, которые имеют
преимущественное право на вступление в данный кооператив в силу
гражданско-правовых оснований, и граждан, которые могут быть приняты в
кооператив на общих основаниях. К числу первых относятся лица, которые
претендуют на вступление в кооператив в результате открытия наследства
(к таковым до выкупа квартиры относятся лишь те, кто на момент открытия
наследства проживали совместно с наследодателем в кооперативной
квартире), • обмена жилых помещений, раздела квартиры между супругами,
получения освободившегося в кооперативе помещения (к таковым относятся
лишь те, кто уже проживают в кооперативном доме), лица, которым член
кооператива передал свой пай, и т.д. Указанные лица принимаются в
кооператив по решению общего собрания (собрания уполномоченных), причем
никакой санкции органов государственной власти или органов местного
самоуправления для возникновения у них членства со всеми вытекающими из
этого последствиями, в том числе и в отношении права на жилое помещение,
не требуется. Отказ в приеме в кооператив, равно как и отказ в выдаче
ордера, заинтересованные лица могут оспорить в судебном порядке.
Если же гражданин вступает в кооператив на общих основаниях, то для
этого, помимо решения общего собрания, требуется санкция органов местной
власти. Однако отказ санкционировать вступление гражданина в кооператив
также может быть обжалован в судебном порадке.
До сих пор речь шла о жилищных отношениях, которые складываются в
кооперативе до выкупа квартиры (квартир). Но и после того, как квартиры
выкуплены и перешли в собственность членов кооператива, жилищные
отношения в нем не исчезают бесследно. Правда, сам член кооператива,
независимо от того, остался ли он в кооперативе или вышел из него,
взамен жилищного права приобретает на квартиру право
224
собственности. Тем не менее он продолжает оставаться в жилищных
отношениях как с членами своей семьи, так и с другими лицами, которые на
том или ином основании проживают в его квартире, хотя эти отношения и
претерпевают изменения по сравнению с тем, как складывались до выкупа
квартиры.
Сказанное подтверждает ранее сделанный вывод о том, что жилищные
отношения в кооперативе как до, так и после выкупа квартиры существуют,
а основания их возникновения нуждаются в нормативном урегулировании и
самостоятельном изучении.
Возникновение права на жилые помещения, находящиеся в собственности
граждан. Если жилое помещение, будь то дом, или квартира, принадлежит
гражданину на праве собственности и никто, кроме самого собственника, в
этом помещении не проживает, то по поводу указанного помещения жилищных
правоотношений вообще не возникает. Реализация права на жилое помещение
как субъективного гражданского права в данном случае не выходит за
пределы правоотношения собственности. Но так бывает далеко не всегда.
Как правило, кроме собственника в этом жилом помещении проживают и
другие лица. К ним относятся и члены семьи собственника, и
отказополучатели, и получатели ренты, и наниматели, и временные жильцы,
и другие лица. Со всеми этими лицами собственник может находиться в
жилищных правоотношениях. В связи с приватизацией жилого фонда случаи,
когда правоотношения собственности переплетаются с жилищными и иными
правоотношениями, участились. Например, члены семьи нанимателя жилого
помещения дают согласие на его приватизацию, но сами участниками
приватизации быть не хотят. В результате приватизации наниматель
становится собственником жилого помещения и у него возникают жилищные
правоотношения с членами семьи, которые не являются участниками
приватизации. Если на момент приватизации жилое помещение было сдано в
поднаем, то после приватизации вместо отношений поднайма возникают
отношения найма, но к ним, если собственник не желает признавать за
бывшим поднанимателем самостоятельное право пользования жилым
помещением, нужно применять нормы о поднайме.
Таким образом, основанием возникновения жилищных правоотношений с
собственником жилого помещения могут служить семейные отношения с
собственником, сдача помещения внаем, исполнение завещательного отказа
или рентных обязательств или поселение в помещении временных жильцов.
При продаже жилых помещений, в которых проживаютлица, сохраняющие в
соответствии с законом право пользования помещением после его
приобретения покупателем, перечень этих лиц с указанием их прав на
пользование продаваемым
8 Гражданское право, ч. 2 2.2.J
помещением относится к существенным условиям договора купли-продажи
(см. п. 1 ст. 558 ГК).
Итак, жилищные правоотношения по поводу жилых помещений принадлежащих
гражданам на праве собственности, широко распространены и в связи с
приватизацией жилищного фонда имеют устойчивую тенденцию к росту.
Возникновение права на служебные н специализированные жилые помещения1.
Служебные жилые помещения и общежития всегда подчинялись в нашем
законодательстве более жесткому правовому режиму по сравнению с обычными
жилыми помещениями в домах государственного, муниципального и
общественного жилищных фондов. Целевым назначением служебных жилых
помещений и общежитии определяется особый порядок предоставления права
пользования указанными помещениями, установленные законом существенные
ограничения при реализации этого права, специальные основания его
прекращения. Целый рад общих норм жилищного законодательства не
распространяются на служебные жилые помещения, а иногда и неприменимы к
ним по самому существу дела.
Законодательство о служебных жилых помещениях и общежития» развивается
противоречиво. С одной стороны, наблюдается тенденция расселения
общежитии и использования помещений в них при соответствующем
переоборудовании в качестве обычных жилых помещений, сдаваемых внаем или
в аренду. Появилось немало семейных общежитии, предназначенных не для
поселения одиночек, а для проживания семей, в первую очередь молодежных.
А это позволяет многим молодым людям вовремя создать семью, не обрекая
себя на безбрачие и случайные связи, что чревато самыми негативными
последствиями. С другой стороны, нередко наблюдались и наблюдаются
попытки подвести под служебные жилые помещения и общежития обычные жилые
помещения в целях ужесточения их правового режима и снижения уровня
гарантий для проживающих в них лиц, причем иногда этому придается
обратная сила. А это уж совсем недопустимо. Поэтому крайне важно четко
ответить на вопрос, какие помещения относятся к служебным жилым
помещениям и общежитиям, и определить, кому и на каких условиях они
могут быть предоставлены.
Начнем со служебных жилых помещений. Согласно ст. 101 ЖК служебные жилые
помещения предназначаются для заселения гражданами, которые в связи с
характером их трудовых отношений должны проживать по месту работы или
вблизи от него. Жилое помещение включается в число служебных решением
исполкома местного Совета
За недостатком места возникновение права на специализированные жилые
помещения, кроме помещений в общежитяях, здесь не рассматривается.
226
(ныне — решением районной или городской администрации). Под служебные
жилые помещения выделяются, как правило, отдельные квартиры.
Жилые помещения в жилищных, жилищно-строительных кооперативах,
товариществах собственников жилья, в домах, принадлежащих t »лхозам,
могут включаться в число служебных лишь с согласия общего с »брания
(собрания уполномоченных) их членов.
Служебные жилые помещения предоставляются по решению адми-11истрации
предприятия, учреждения, организации, правления колхоза, с гана
управления иной кооперативной или общественной организации, в ведении
которых находятся эти помещения. На основании принятого решения
соответствующий орган районной или городской „ 1министрации выдает
гражданину ордер на служебное жилое поме-! -ние. В свою очередь, ордер
служит основанием для заключения с тажданином, на имя которого выдан
ордер, письменного договора ! шма жилого помещения. Он заключается на
все время работы нани-
• лтеля, в связи с которой это помещение ему предоставлено.
Таким образом, для признания жилого помещения служебным оно должно быть,
во-первых, еще до предоставления его работнику вклю-1ii но в число
служебных решением соответствующего органа; во-вто-I ,ix, предоставлено
лицу, которое по характеру возложенных на него сйязанностей может быть
поселено на служебной площади; в-третьих, 1: »едоставлено работнику по
специальному ордеру. При отсутствии хотя 1 i одного из этих условий на
помещение не может быть распространен правовой режим служебной жилой
площади.
Право на служебное жилое помещение возникает у работника на новании
юридического состава, элементами которого являются, во-рвых, решение
соответствующего органа о предоставлении данному !цу служебного жилого
помещения; во-вторых, выданный этому лицу
••рдер на указанное помещение; в-третьих, письменный договор жи-пщного
найма.
Что же касается общежитии, то они используются для проживания 1. период
работы или обучения рабочих, служащих, студентов, слушателей, учащихся и
других граждан. Под общежития предоставляются ;: 1сциально построенные
или переоборудованные для этих целей жилые 1ма. Общежития
укомплектовываются мебелью, другими предметами v /льтурно-бытового
назначения, необходимыми для проживания, за-
•• • л ий и отдыха граждан. Не допускается использование под общежития
илых помещений в жилых домах, предназначенных для постоянного 1•,
1оживания, пользование которыми осуществляется по договору жи-1чщного
найма.
Общежития подлежат регистрации в районной или городской администрации.
Принадлежность помещения к общежитию определяется
227
наличием санитарного паспорта. Примерное положение об общежигиях
утверждено постановлением Совета Министров РСФСР от 11 августа 1988 г. №
3281; Типовое положение о студенческом общежитии— постановлением
Государственного комитета РФ по высшему образованию от 31 мая 1995 г. №
42.
Жилая площадь в общежитии предоставляется по совместному решению
администрации предприятия, учреждения, организации и профсоюзного
комитета. На основании принятого решения администрация выдает ордер на
занятие жилой площади в общежитии. Согласно Примерному положению об
общежигиях жилая площадь в общежитии |"| должна предоставляться в
размере не менее 6 кв. м на одного человека. Д Семьям предоставляются
изолированные помещения. Договоры H»^t пользование жилой площадью в
общежигиях не заключаются. ^
Право на жилое помещение у проживающих в общежитии лив(|| возникает на
основании совместного решения администрации и проф*|| союзного комитета
о предоставлении жилой площади, оформляемого^ выдачей ордера, и вселения
в общежитие лица (в подлежащих случаях! вместе с семьей), которому вьщан
ордер, т.е. из односторонних юри-^ дических действий. |
Иные основания возникновения права на жилые помещения. Рассмотренные
выше основания возникновения права на жилые помещения не являются
исчерпывающими. Встречаются, хотя и не столь часто, и иные основания.
Помимо случая, когда у гражданина право на жилое помещение возникает в
качестве получателя ренты по договору, заключенному с юридическим лицом,
о чем уже говорилось, граждане могут получить помещение в бесплатное
пользование. К ним относятся, в частности, специалисты, проживающие и
работающие в сельской местности и рабочих поселках (см., например, ст.
59 ЖК; постановление ВЦИК и СНК РСФСР от 10 июня 1930 г. «О льготах
квалифицированным работникам в сельских местностях и рабочих
поселках»3). Не исключено также, что юридическое лицо обременено легатом
(завещательным отказом), по которому оно обязано предоставить гражданину
(отказополучателю) право пользования жилым помещением в унаследованном
доме (квартире).
К числу иных оснований возникновения права на жилые помеще1-ния можно
отнести случаи деприватизации жилья, которые получили ,„ на практике
достаточно широкое распространение. Гражданин, кого- | рый в свое время
воспользовался правом на приватизацию государст-
1 СП РСФСР. 1988. № 17. Or. 95.
Российская газета. 1995. 2 августа. 3 СУ РСФСР. 1930. № 39. Ст. 481.
репного или муниципального жилья, отказывается от права собственности
на него и остается проживать в том же жилом помещении как наниматель. В
данном случае имеет место прекращение правоотношения собственности и
возникновение взамен него жилищного правоотношения, в котором
соответствующий государственный или муниципальный орган выступает в
качестве наймодателя, а гражданин, отказавшийся от права собственности,
— в качестве нанимателя1. Одним из оснований возникновения права на
жилые помещения является их обмен, при котором гражданин утрачивает
право на прежнее жилое помещение и приобретает право на другое жилое
помещение, которое используется им на началах найма или на иных
основаниях, порожда-кчцих жилищные правоотношения (например, наниматель
обменял занимаемое им жилое помещение на кооперативную квартиру с не
полностью выплаченным паевым взносом). Словом, право на жилое помещение
может возникнуть у гражданина в силу самых различных оснований.
Соответственно этому возникает и жилищное правоотношение, элементом
которого указанное право является.
§ 6. Субъекты жилищных правоотношений
Стороны в жилищных правоотношениях. Наименование сторон в жилищных
правоотношениях, их правовое положение зависят от того, в силу каких
оснований указанные правоотношения возникают. Ясно,
Нельзя согласиться с С. М. Корнеевым и П. В. Крашенинниковым в том, что
при деприватизации жилого помещения имеет место расторжение договора о
передаче этого помещения в собственность граждан и возвращение им
правового положения нанимателей (см.: Корнеев С.М., Крашенинников П. В.
Приватизация жилищного фонда. М., 1996. С. 82 и след.). О расторжении
договора может идти речь, когда договор полностью иди частично еще не
исполнен. Если же договор к моменту последующей деприватизации полностью
исполнен, то расторгать нечего. Не всегда можно воспользоваться и таким
инструментом, как признание договора недействительным. Для этого
необходимо наличие предусмотренных законом оснований, к числу которых
ошибка в мотивах не относится. Если, скажем, одинокий |ражданин
приватизировал жилье, а теперь хочет его деприватизировать, поскольку
подвергается угрозам со стороны рэкетиров или киллеров, то эти
обстоятельства, как бы значимы сами по себе они ни были, не могут
служить основанием для признания договора недействительным. Выход в том,
чтобы предоставить гражданину право на заключение договора о
деприватизации жилья, в котором было бы предусмотрено, что гражданин
остается проживать в том же помещении в качестве 1"•шимателя. Можно,
таким образом, возвратить стороны в положение, в котором °"и находились
до приватизации жилья, хотя в основе реституции в данном случае и нет
признания договора недействительным.
например, что если жилищное правоотношение возникает на основе!
договора жилищного найма, то в качестве сторон в нем выступают1!
наймодатель и наниматель. В связи с появлением двух разновидностей 3
жилищного найма — социального и коммерческого — подход законе-| дателя к
определению сторон в жилищных правоотношениях претерпел | изменения.
Общим и для социального и для коммерческого найма! является то, что в
качестве нанимателя в обоих случаях выступает,! гражданин. Этот вывод
однозначно может быть сделан как путем! систематического толкования п. 1
ст. 671 и п. 1 ст. 677 ГК, так и на| основании ч. 1 ст. 51 ЖК. Вслед за
этим подход к определению личности нанимателя в коммерческом и
социальном найме характеризуется известными особенностями. В
коммерческом найме в роли нанимателя,! по общему правилу, выступает одно
лицо. В то же время граждане J проживающие совместно с нанимателем,
могут, известив наймодателя^ заключить с нанимателем договор о том, что
все они отвечают перед| наймодателем солидарно. В этом случае такие
граждане являютсяЦ сонанимателями, т. е. возникает обязательство с
множественностью лин| на стороне нанимателя. Поскольку договор жилищного
найма — договор взаимный, налицо как активная, так и пассивная
множественность. |
При социальном найме проживающие совместно с нанимателем! члены его
семьи являются сонанимателями независимо от того, заклю*| чен ли по
этому поводу договор между ними и нанимателем. ТакойД вывод может быть
сделан как на основании п. 2 ст. 672 ГК, так и путем| систематического
толкования п. 2 ст. 672 и ст. 677 ГК. ^
По-разному определяется в коммерческом и социальном найме i другая
сторона в жилищном правоотношении — наймодатель. Напом- | ним, что по
договору социального найма жилые помещения предоставляются гражданам в
домах государственного, муниципального и л общественного жилищного
фонда; в коммерческий наем могут сдавать- Ц ся жилые помещения в любых
жилищных фондах. Соответственно :
этому круг наймодателей при социальном найме очерчивается более , узко,
чем при коммерческом найме. ]
С учетом специфики оснований возникновения права на жилое ;
помещение следует подходить и к определению сторон в других жи- ;
лищных правоотношениях. Так, в кооперативных домах с не полностью 1
выплаченным паевым взносом это — соответствующий кооператив |
(жилищно-строительный и жилищный) и член кооператива, а также s член его
семьи, за которым признано право на часть паенакопления. • Наряду с этим
существуют жилищные правоотношения между членом кооператива, с одной
стороны, и членами его семьи, а также иными лицами, которые проживают в
кооперативной квартире, с другой. После выкупа квартиры жилищное
правоотношение между лицом, выкупившим квартиру, и кооперативом
прекращается и взамен него
230
возникает правоотношение собственности. Что же касается жилищных i
чавоотношений гражданина, выкупившего квартиру, с другими про-;:
ивающими в квартире лицами, то они сохраняются, но претерпевают г
»менения с учетом изменений правового режима квартиры.
Члены семьи пользователя жилого помещения. Краеугольным в > илищном
праве является положение о том, что члены семьи пользо-i-ателя жилого
помещения, постоянно проживающие совместно с ним, i независимо от того,
по каким основаниям жилое помещение получено, Nipaae пользоваться жилым
помещением наравне с ним, причем пре-1 иащение семейных отношений само
по себе не влечет прекращения >>рава пользования. Правда, применительно
к коммерческому найму, i отличие от социального найма, речь идет не о
членах семьи, а о : ,яжданах, проживающих совместно с нанимателем.
Поскольку, одна-;: ,1, эти граждане имеют равные с нанимателем права по
пользованию я илым помещением, не подлежит сомнению, что к указанным
гражданам в подавляющем большинстве случаев как раз и относятся члены
смьи нанимателя, хотя круг тех и других лиц может и не совпадать.
Круг членов семьи определен в ч. 2 ст. 53 ЖК, рассчитанной на жилищный
наем, причем на ту его разновидность, которая ныне именуется социальным
наймом. В силу прямого указания закона дей-твие этой статьи в
соответствующей части было распространено на 1uichob семьи собственника
дома, квартиры (см. ч. 2 ст. 127 ЖК), а в •юрядке аналогии закона — на
членов семьи члена жилищно-строи-гсльного или жилищного кооператива. Нет
препятствий к тому, чтобы s фавила ст. 53 ЖК о круге членов семьи
применялись и в других случаях пользования жилыми помещениями, в том
числе и по договору коммерческого найма.
Согласно ч. 2 ст. 53 ЖК к членам семьи нанимателя относятся ! упруг
нанимателя, их дети и родители. Другие родственники, нетрудоспособные
иждивенцы, а в исключительных случаях и иные лица могут быть признаны
членами семьи нанимателя, если они проживают совместно с нанимателем и
ведут с ним общее хозяйство. При определении лиц, относящихся к
супругам, их детям и родителям супругов, подлежит руководствоваться
нормами семейно-брачного законодательства. К супругам относятся,
во-первых, лица, брак которых зарегистрирован в органах загса;
во-вторых, лица, совершившие религиозный Ррак, приравниваемый к
гражданскому браку; в-третьих, лица, фактические брачные отношения
которых признаны судом. Основанием гозникновения взаимных прав и
обязанностей родителей и детей является происхождение детей,
удостоверенное в установленном зако-ч ж порядке (ст. 47 СК). Условия и
порядок установления происхождения детей определены гл. 10 СК.
Жилищные права детей, родившихся в браке, признанном недей-
231
ствительным, или в течение трехсот дней со дня признания брака
недействительным, приравниваются к правам детей, родившихся ц
действительном браке (п. 3 ст. 30 и п. 2 ст. 48 СК).
Жилищные права усыновленных и усыновителей приравниваются! к жилищным
правам детей и родителей. ^
Членами семьи в жилищных правоотношениях могут быть призна-1 ны и другие
лица, указанные в ч. 2 ст. 53 ЖК. Это ~ другие родствен-* ники,
нетрудоспособные иждивенцы, а в исключительных случаях и иные лица.
Разрешая вопрос о признании членом семьи нанимателя другихлиц! (кроме
супруга, детей, родителей), суд обязан выяснить характер их-Щ отношений
с нанимателем, членами семьи, в частности, установить,^ имели ли место
ведение общего хозяйства (общие расходы), оказание Д взаимной помощи,
другие обстоятельства, свидетельствующие о нали-Д чии семейных отношений
(ч. 2 п. 7 постановления Пленума Верховного! Суда СССР от 3 апреля 1987
г.). |
Другие (т.е. не относящиеся к детям и родителям) родственники;! могут
быть признаны членами семьи независимо от степени родства.1 К
нетрудоспособным относятся лица, не достигшие 18 лет (учащиеся! — 23
лет), женщины, достигшие 55 лет, мужчины — 60 лет, а также! инвалиды I,
II и III групп, в том числе инвалиды с детства. Состоящими (состоявшими)
на иждивении нанимателя следует считать нетрудоспособных лиц, которые
находятся (находились) на полном содержании нанимателя или получают
(получали) от него такую регулярную помощь, которая является (являлась)
для них одним из основных источников существования. Помимо родственников
и нетрудоспособных иждивенцев, членами семьи нанимателя в исключительных
случаях могут быть признаны и иные лица. Это, в частности, лица,
фактические брачные отношения которых не признаны судом; лица, брак
которых признан недействительным; лица, родившиеся вне брака, при
отсутствии оснований для признания отцовства.
Пожалуй, наиболее сложно определить правовое положение проживающих в
жилом помещении лиц, брак которых признан недействительным. Решая этот
вопрос, следует учитывать, по каким основаниям брак признан
недействительным; мотивы вступления в брак; на какой площади проживали
супруги на момент вступления в брак и на какой проживают в настоящее
время; родились ли в браке дети и все другие обстоятельства, которые
позволят установить, образовали ли указанные лица семью или нет. Так,
если один из супругов скрыл от другого, что уже находится в
зарегистрированном браке, и вступил в новый брак не в целях создания
семьи, а ради завладения жилой площадью супруга, находившегося в
неведении, то ни о каком
232
i иобретении двоеженцем права на площадь обманутого супруга и речи ;ть
не может.
Все лица, которые отнесены в ч. 2 ст. 53 ЖК к членам семьи, ! иобретают
право на площадь наравне с нанимателем при условии, по они проживают
совместно с ним. Другие родственники, нетрудо-[ • юсобные иждивенцы и
тем более иные лица для приобретения права i i площадь, помимо
совместного с нанимателем проживания, должны ; сти с ним общее
хозяйство.
Если члены семьи нанимателя перестали быть таковыми (семья яшостыо или
частично распалась), но продолжают проживать в нимаемом жилом помещении,
они имеют такие же права и обязан-ети, как наниматель и члены его семьи.
Поднаниматели, временные жильцы и иные лица, не имеющие само-оятсльного
права пользования жилым помещением. Помимо лиц, леющих право пользования
жилым помещением наравне с нанимателем, членом кооператива или
собственником, в качестве сторон в жилищных правоотношениях могут
выступать и такие лица, которым лмостоятельное право пользования жилым
помещением не принадлежит. Их права зависимы и производны от прав тех
лиц, которые ользуются жилым помещением самостоятельно, в первую
очередь, от ;рав нанимателя, собственника или члена кооператива. От воли
ука-..) нных лиц зависит само вселение на жилую площадь тех лиц, которые
•• к приобретают на нее самостоятельного права. Правовое положение
уднанимателей, временных жильцов и иных лиц, не обладающих
1мостоятельным правом пользования жилым помещением, определено в части
второй ГК (см. ст. 680 и 685 ГК) и в ЖК (см. ч. 3 ст. 54, ст. 6-81 ЖК),
нормы которого подлежат применению лишь в части, не противоречащей
позднее принятым законодательным актам. Совершенно очевидно, например,
что не может применяться ст. 79 ЖК, югорая предусматривала изъятие жилой
площади, систематически даваемой в поднаем для извлечения нетрудовых
доходов. Для опреде-1•ния статуса лиц, проживающих без самостоятельного
права на пло-адь, в необходимых случаях следует привлекать нормы
мейно-брачного законодательства (см., например, ст. 148, 149, 154 1 К.)
и других правовых актов. Обратим внимание на то, что ст. 680 ГК, 1
иредсляющая правовое положение временных жильцов, в полной мере i
1аспространяется как на коммерческий, так и на социальный наем, в ю
время как ст. 685 ГК, регламентирующая поднаем, полностью тносится к
коммерческому найму и лишь частично к социальному 1«шму.
Основное отличие поднайма от поселения на площади временных жильцов
состоит в том, что в поднаем жилое помещение сдается за “дату, тогда как
временные жильцы пользуются им безвозмездно.
233
Для вселения на площадь как поднанимателей, так и временных1 жильцов
требуется согласие всех лиц, которые вместе с нанимателива постоянно
проживают на данной площади. Правда, соблюдение этого условия прямо
предусмотрено лишь в отношении поселения временные жильцов, однако путем
систематического толкования закона может быть сделан вывод, что оно
должно соблюдаться и при сдаче жилой площади в поднаем (см. абз. 2 п. 2
ст. 677, ст. 680 и 685 ПС, ст. 76 и 81 ЖК). ;
По-разному подходит законодатель и к тому, требуется ли согласие
наймодателя при сдаче жилой площади в поднаем и поселении вре4 менных
жильцов. Для поднайма такое согласие обязательно, в то время |К как
поселение временного жильца производится с предварительньв|Ц
уведомлением наймодателя, причем последний может запретить про-Ц живание
временных жильцов, если в результате этого норма жилойД площади на
одного проживающего не будет достигать той нормыДЕ которая установлена
законодательством. В соответствии со ст. 38 ЖКЦ речь в данном случае
идет о норме жилой площади в размере 12 кв. уё на человека. Условия
сдачи жилой площади в поднаем формулируются! более жестко. Помимо того,
что для этого требуется получить согласие:] наймодателя, договор
поднайма может быть заключен лишь при обязательном соблюдении требований
законодательства о норме жилой площади на одного человека. Иными
словами, если в результате сдачи жилой площади в поднаем на каждого
проживающего в жилом помещении, предоставленном внаем, будет приходиться
менее 12 кв. м жилой площади, то независимо от того, какова
обеспеченность жилой | площадью в данный момент, сдача жилой площади в
поднаем не | допускается. При этом в расчет нужно брать всех проживающих
в| жилом помещении лиц, независимо от того, имеют ли они
самостоя-тельное право на площадь или нет. Учитываются не все жилые
помещения в квартире, а лишь те из них, которые предоставлены
нанимателю, желающему сдать эти помещения или часть из них в поднаем.
По-разному определяются срок, на который допускается поселение временных
жильцов, и срок договора поднайма. Срок проживания временных жильцов не
может превышать шести месяцев, а срок договора поднайма — срока договора
найма жилого помещения. Последнее положение относится лишь к
коммерческому найму, поскольку договор социального найма заключается без
указания срока. При досрочном прекращении договора коммерческого найма
прекращается и договор поднайма. В случае прекращения договора
социального найма (например, вследствие смерти нанимателя) договор
поднайма также прекращается, хотя бы к этому моменту срок, на который
последний был заключен, еще не истек.
234
Как при коммерческом, так и при социальном найме поднанима-7 пю не
принадлежит право требовать заключения договора на новый ( ок. Как на
социальный, так и на коммерческий наем распространя-г1ся правило о том,
что при заключении договора поднайма без у.азания срока наниматель
обязан предупредить поднанимателя о ! искращении договора поднайма за
три месяца. Что же касается i “сменных жильцов, то они обязаны
освободить помещение по исте-ч нии срока, на который поселены, а если
срок согласован не был, то г? позднее семи дней после предъявления к ним
соответствующего i любования.
Как на социальный, так и на коммерческий наем распространяются
т^едусмотренные ст. 77 ЖК условия, при которых сдача помещения в поднаем
не допускается. При этом отказ соседей в коммунальной v вартире дать
согласие на сдачу жилой площади в поднаем оспарива-;1лю ни в судебном,
ни в каком другом порядке не подлежит. Что же касается платы за сдачу
жилого помещения в поднаем, то она устанавливается теперь по соглашении
сторон. В то же время граждане,
• лающие жилое помещение в поднаем, должны указывать ее в декларациях о
доходах, представляемых в налоговую инспекцию, и утрачи-гают право на
компенсацию (субсидию) по оплате жилья и коммунальных услуг (см. абз. 5
ст. 15 Закона РФ «Об основах феде-р.шьной жилищной политики»).
Наниматель, который сдает жилое помещение в поднаем или разрешает
проживание в нем временных жильцов, «заслоняет» их перед пймодателем.
Именно поэтому в законе предусмотрено, что огветст-
• .снным по договору жилищного найма остается наниматель, который
отвечает перед наймодателем за действия как поднанимателей, так и
временных жильцов (см. ч. 2 ст. 680, п. 1 ст. 685 ГК). Эти положения
полностью относятся как к социальному, так и к коммерческому найму.
Поселить на жилую площадь лиц, не приобретающих на нее само-
таятельного права, может не только наниматель, но также арендатор, 1чен
кооператива, не выплативший паевой взнос, собственник и т.д. Поселение
указанных лиц может иметь место по самым различным основаниям. Это могут
быть случаи поселения опекунов на площадь 1юдопечных (ч. 3 ст. 54 ЖК);
передачи ребенка в приемную семью;
!1оселения домработницы и т.д. Во всех указанных случаях поселяемые
таца, независимо от того, на какую площадь и по каким основаниям 1.1ни
поселены, не приобретают на нее самостоятельного права и сохраняют право
на ту площадь, на которой ранее проживали, либо при 1вдичии
предусмотренных законом условий подлежат обеспечению
1ругой площадью (см. например, абз. 5 п. 1 ст. 148; абз. 4 п. 1 ст. 149;
чбз. 1 п. 4 ст. 154 СК). При этом они могут пользоваться предоставляемой
площадью как возмездно, так и безвозмездно. Самостоятельное
235
право на площадь они смогут приобрести лишь при наличии предус.»|Д|
мотренных законом оснований. Чаще всего это бывает, когда поселя-Д^ емое
лицо становится членом семьи того лица, к которому вселилось.11
1•1Г
§ 7. Содержание жилищных правоотношении
Общие положения. Юридическое содержание жилищного правоот-1 ношения
образуют права и обязанности его участников. Раскрыв со-1 держание
указанных прав и обязанностей, мы сможем раскрыть! содержание самого
жилищного правоотношения. Решению этой задачи! необходимо предпослать
несколько предварительных замечаний. Boil первых, речь пойдет о той
стадии развития жилищного правоотноше-^ ния, на которой жилое помещение
управомоченным лицом ухв|_ получено. На это следует обратить внимание,
поскольку в понягиеЦЦ жилищного правоотношения можно вкладывать и более
широкое со-|Ц держание. Во-вторых, в любом жилищном правоотношении, как
и в|Н| правоотношении вообще, праву корреспондирует обязанность. Поэто-Ц
му, раскрывая содержание прав, мы раскрываем тем самым содержание!
противостоящих им в жилищном правоотношении обязанностей, и;
наоборот. В-третьих, на данной стадии жилищного правоотношения1
независимо от оснований его возникновения, равно как и независимо! от
того, является ли право на удовлетворение потребности в жилье
обязательственным или вещным, решающее значение для удовлетворения этой
потребности имеют собственные действия управомоченного лица.
Приступим теперь к раскрытию содержания отдельных прав и обязанностей в
жилищном правоотношении. Содержание остальных прав и обязанностей либо
уже было рассмотрено (например, право на сдачу жилого помещения в
поднаем или на поселение в нем временных жильцов) либо подлежит
рассмотрению при освещении тех вопросов настоящей главы, к которым они
более всего тяготеют.
Право пользования жилыми помещениями. Поскольку жилые помещения
независимо от оснований, по которым они получены, обеспечивают
удовлетворение потребности граждан в жилье, именно право пользования в
содержании жилищного правоотношения доминирует. Если, скажем, гражданину
предоставлено место в общежитии, то у него нет ни права владения, ни
права распоряжения жилым помещением;
но право пользования у него, во всяком случае, есть. Право пользования
жилым помещением, как и любое другое право, должно осуществляться в
соответствии с его назначением. Однако к осуществлению права пользования
предъявляются особые требования, что вызвано факторами
социально-экономического, санитарно-эпидемиологического, экологического,
нравственного и иного порядка. Решающее значение
236
с;»сди них придается пока тому, что жилые помещения остаются
дефи-цеггными, а потому крайне важно использовать их рачительно,
по-хо-•цйски, не допуская того, чтобы они служили целям, противоположным
».вияет права пользования жилым помещением, то это может повлечь для него
неблагоприятные последствия. В частности, ему может были отказано в
продлении договора, если договор был заключен на срок, а при
определенных обстоятельствах он может быть лишен права пользования жилым
помещением (ст. 61 ЖК).
Обязанности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг. За годы
перестройки, точнее, за годы «шоковой терапии», подход законо- 1а дателя
к оплате жилья и коммунальных услуг претерпел коренные | изменения. Была
поставлена задача в рекордно короткий срок добиться | того, чтобы
платежи граждан полностью возмещали затраты на содер--жание и ремонт
жилья и коммунальные услуги. Вначале рассчитывают решить ее к 1998 г.,
но затем перенесли этот срок еще на пять лет.;
Можно с полной уверенностью сказать, что в условиях продолжающс-| гося
спада производства и дальнейшего обнищания широких слоев| граждан
поставленную задачу и к 2003 году решить не удастся. Тем не| менее уже
сейчас оплата жилья и коммунальных услуг возросла в сотни,1 а то и в
тысячи раз и приобретает все более устрашающие для бюджета;
семьи размеры. Особенно ощутимо это сказывается на семьях с невысоким
уровнем дохода, которые уже давно не сводят концы с концами и отброшены
за черту бедности. В вице утешения в счетах — извещениях на оплату жилья
и коммунальных услуг указывают не только ту сумму, которую гражданину
надлежит заплатить, но и среднюю нормативную стоимость, которая в
несколько раз превышает начисленную сумму.
Основным нормативным актом, заложившим нынешний подход к оплате жилья и
коммунальных услуг, стал Закон РФ «Об основах федеральной жилищной
политики». В развитие его был принят рад указов Президента и
постановлений Правительства, последним из которых является постановление
Правительства РФ от 18 июня 1996 г. № 707 «Об упорядочении системы
оплаты жилья и коммунальных услуг».
По линии федеральных министерств и ведомств (Комитета Российской
Федерации по коммунальному хозяйству, министерства экономики,
министерства строительства и т.д.) издаются методические и иные
инструктивные материалы об определении нормативов потребления
жилищно-коммунальных услуг, ставок и тарифов на услуги
жилищно-коммунального хозяйства и т.д.
Большое количество нормативных актов принимается и на региональном
уровне, в том числе и в Санкт-Петербурге.
Согласно постановлению Правительства РФ от 18 июня 1996 г. структура
платежей населения за жилье всех форм собственности складывается из трех
платежей. Первый платеж — за содержание и ремонт (включая капитальный
ремонт) мест общего пользования в
238
жилых зданиях; второй платеж — за коммунальные услуги; третий платеж
собственник жилого помещения осуществляет в виде налога на имущество
физических лиц (налог на недвижимость), а наниматель как (стату за наем
жилья (на компенсацию затрат для его строительства или ^конструкции).
Повышение размера оплаты жилья и коммунальных услуг должно
осуществляться с одновременным применением мер социальной защи-гы
граждан в виде предоставления им компенсаций (субсидий) на оплату жилья
и коммунальных услуг в пределах социальной нормы площади жилья и
нормативов потребления коммунальных услуг с учетом прожиточного
минимума, совокупного дохода семьи и действующих льгот.
Постановлением от 18 июня 1996 г. утверждено Положение о порядке
предоставления гражданам компенсаций (субсидий) на оплату «илья и
коммунальных услуг,
Право предоставления таких компенсаций (субсидий) принадлежит органам
государственной власти субъектов Российской Федерации и органам местного
самоуправления. При этом собственные расходы граждан, доход которых на
одного члена семьи не превышает прожиточный минимум, на оплату жилья и
коммунальных услуг в пределах социальной нормы площади жилья и
нормативов потребления коммунальных услуг не должны превышать 0,5
минимального размера оппаты труда.
В Санкт-Петербурге социальная норма площади жилья, применяемая для
расчета гражданам жилищных компенсаций, составляет:
для одиноких граждан, проживающих в отдельных квартирах,— 32 кв. м общей
площади; проживающих в коммунальных квартирах, общежитиях, ветхом жилом
фонде, — 24 кв. м. жилой площади;
для семей из двух и более человек, проживающих в отдельных квартирах,—
16 кв. м общей площади на человека; проживающих в коммунальных квартирах
общежитиях, ветхом жилом фонде, — 12 кв. м жилой площади на человека.
При расчете квартирной платы учитывается качество предоставляемого жилья
(категория жилищного фонда). Так, в Санкт-Петербурге жилищный фонд с
учетом его потребительских качеств подразделяется на семь категорий.
Наиболее высок коэффициент потребительских качеств в домах
дореволюционной постройки, прошедших комплексный капитальный ремонт
(5,0), наиболее низок — в домах постройки 1957—1970 гг. («хрущевских»)
(1,0). Для домов постройки 1931—1956 гг. («сталинских») он определен в
размере 3,21.
Думали ли Сталин и Хрущев, что через несколько десятилетий их имена в
сознании миллионов людей будут ассоциироваться, прежде всего, с типами
хилых Домов, в которых эти люди живут!
239
В связи с падением жизненного уровня народа и нарастающей безработицей
все более распространенными становятся случаи, когда граждане;! либо
несвоевременно производят оплату жилья и коммунальных услуг либо вовсе
уклоняются от оплаты, ссылаясь на то, что у них нет средства Можно ли
применить ктаким гражданам меры государственно-правового и общественного
воздействия и, если можно, то какие и на каком основании? Что касается
мер общественного воздействия, то их, конечно (разумеется, в рамках
закона), применить можно, но они, как правило, должного эффекта не дают,
а зачастую лишь озлобляют людей. Мери государственно-правового
воздействия в настоящее время ограничены к к тому же для применения и
этих мер нередко нет оснований. J
Пеню за просрочку оплаты жилья в настоящее время взыскивать нельзя,
поскольку постановление Правительства РФ от 22 сентября 1993 г-№ 935, в
котором эта пеня в размере 1% за каждый день просрочки от суммы
просроченного платежа была предусмотрена, отменено постановлением
Правительства РФ от 18 июня 1996 г. № 707, а в нем пеня за просрочку
платежей вообще не установлена. Но даже тогда, когда постановление от 22
сентября 1993 г. № 935 действовало, пеню нельзя было взыскивать, если
неплатеж вызван уважительными причинами (невыплата или задержка выплаты
заработной платы, пенсии, стипендии, болезнь плательщика, смерть
кого-либо из членов семьи и т.д.). Разумеется, указанные обстоятельства
должны быть подтверждены (справкой с места работы или обучения, справкой
из собеса, из больницы и т. д.). Взыскание пени является мерой
гражданско-правовой ответственности, которая может быть применена к
гражданину лишь при наличии его вины (см. п. 2 ст. 330, п. 1 и 2 ст. 401
ПС). Именно поэтому пеню за неплатеж при наличии, уважительных причин
неплатежа взыскивать нельзя. Нельзя взыскивать • и пеню за неоплату
коммунальных услуг, хотя постановление Правительства РФ от 26 сентября
1994 г. № 10991 формально не отменено. То, что | пеню нельзя взыскивать
при наличии уважительных причин неплатежа,;
сомнений не вызывает. Представляется, однако, что пеню сейчас нельзя
взыскивать за неоплату коммунальных услуг и тогда, когда уважительных
причин неоплаты нет.
Постановление от 26 сентября 1994 г. было принято в развитие
постановления от 22 сентября 1993 г. Поэтому с отменой последнего оно (в
части установления пени за просрочку платежа) также должно считаться
утратившим силу. Иначе невозможно объяснить, почему пеню за просрочку в
оплате жилья начислять нельзя, а в оплате коммунальных услуг можно. В то
же время к злостному неплательщику оплаты жилья и коммунальных услуг
могут быть применены предус-
СЗ РФ. 1994. № 26. Ст. 2795.
отренные законом меры, вплоть до расторжения договора жилищного найма
(см. п. 2 ст. 687 ГК). Но при всех обстоятельствах совершенно
недопустимы отключение жилых помещений неплательщиков от сис-;м
жизнеобеспечения, вторжение в их квартиры, понуждение их к ; !огашению
задолженности путем насилия и угроз. Подобные действия ..итяются
грубейшим нарушением конституционного права на непри-основенность жилища
и должны влечь для совершивших их лиц уровую ответственность, вплоть до
уголовной.
Порой эти действия приводят к трагическим последствиям. В ночь 19 на 20
декабря 1996 г. в Приозерске Ленинградской области произошел
оглушительный взрыв, в результате которого погибли двенадцать человек.
Взрыв в Приозерске повторил взрыв в Светогорске •енинградской области в
мае 1996 г. В Светогорске в результате взрыва югибло двадцать человек.
По одной из версий, оба взрыва произошли потому, что кто-то самовольно
подключился к системе газоснабжения, на которой стояли заглушки, так как
жильцам за неуплату отключили газ. Эта версия находит подтверждение в
материалах, которыми располагает прокуратура Ленинградской области1.
Что же касается случаев сдачи жилого помещения в коммерческий наем, то
размер оплаты жилья и коммунальных услуг устанавливается по соглашению
сторон. Если законом установлен предельный размер платы за сдаваемое
внаем помещение, то плата, установленная в договоре, не должна превышать
этот размер. Плата должна вноситься нанимателем в сроки, предусмотренные
договором. Если договором сроки не предусмотрены, то она должна
вноситься нанимателем ежемесячно в порядке, предусмотренном ЖК, т.е. не
позднее десятого тела месяца, следующего за прожитым (ст. 56 ЖК). Это
положение относится как к социальному, так и к коммерческому найму.
Обязанности но надлежащему содержанию и ремонту жилого помещения. На
лиц, получивших жилое помещение, независимо от оснований его получения,
возлагается обязанность по надлежащему содержанию этого помещения.
Содержание указанной обязанности раскрыто в ч. 1 ст. 678 ГК; ч. 1 ст.
142 ЖК; в Правилах пользования /килыми помещениями, содержания жилого
дома и придомовой территории; в Типовом договоре найма жилого помещения
в домах государственного, муниципального и общественного жилищного фонда
и то многих других правовых актах.
Следует при этом подчеркнуть, что содержание обязанности по надлежащему
содержанию жилого помещения не замыкается в границах этого помещения, а
распространяется также на дом и придомовую
Трефилов Ю. Беду остановить нельзя, упредить можно //
Санкт-Петербургские ведомости. 1996. 24 декабря.
241
территорию. Если, скажем, гражданин «вылизывает» свою квартиру и в то
же время выбрасывает мусор на лестничные площадки, портит кабины лифта и
зеленые насаждения вокруг дома, выгуливает в непо-ложенном месте собак и
т.д., то он нарушает возложенную на него обязанность по соблюдению
правил содержания жилого дома и придомовой территории и может быть
привлечен за это к установленной законом ответственности.
Еще более широко формулируются обязанности по обеспечению 13 сохранности
жилого фонда, которые возлагаются на его собственника Я или иного
владельца (см., например, п. 2 ст. 676 ГК; раздел IV ЖК; I Правила
пользования жилыми помещениями; Типовой договор найма Д жилого
помещения).
Обязанности по надлежащему содержанию жилищного фовда и обеспечению его
сохранности тесно переплетаются с переоборудованием жилого дома,
переустройством, реконструкцией и ремонтом у жилого помещения (п. 2 ст.
676, ч. 2 ст. 678, ст. 681 ГК; раздел IV ЖК; fs Правила пользования
жилыми помещениями; Типовой договор найма S жилого помещения), а
Переоборудование жилого дома, в котором находится сданное Ц внаем жилое
помещение, если такое переоборудование существенно Ц изменяет условия
пользования жилым помещением, без согласия на- % нимателя не
допускается. С другой стороны, и наниматель не вправе Щ производить
переустройство и реконструкцию жилого помещения без согласия
наймодателя. Оба эти положения в равной степени относятся как к
коммерческому, так и к социальному найму (см. п. 3 ст. 672; ч. 2 ст.
678; п. 3 ст. 681 ГК). Забегая вперед, отметим, что возникающие на этой
почве споры могут разрешаться судом. Нередко споры, связанные с
переоборудованием, переустройством и реконструкцией жилых помещений,
возникают между гражданами, проживающими в одном доме. Например,
гражданин, занимающийся бизнесом, скупает в доме целый этаж и желает
соорудить в одном из помещений плавательный бассейн или установить такое
сантехническое оборудование, на которое междуэтажные перекрытия дома не
рассчитаны. Против этого возражают жильцы нижерасположенных этажей, не
без оснований опасаясь быть затопленными водой или погребенными под
рухнувшими перекрытиями (а такие прецеденты, к сожалению, есть).
Совершенно, очеввдно, что подобные переоборудования, как правило, вообще
недопустимы (например, потому, что влекут изменение целевого назначения
жилого помещения), а если в принципе и допустимы, то лишь при строжайшем
соблюдении всех строительных, сантехнических, противопожарных и иных
правил при условии получения разрешения компетентных органов. Споры,
которые в этой связи возникают, также могут разрешаться судом при
условии представления заинтересованной
242
стороной необходимой документации (в частности, утвержденного проекта
перепланировки), с назначением в спорных случаях экспертизы,
привлечением к участию в деле представителей компетентных органов i s
отнесением всех расходов на сторону, требующую перепланировки и s,
конструкции находящихся в доме помещений.
На наймодателя возлагается обязанность осуществлять надлежащую
эксплуатацию жилого дома, обеспечивать проведение ремонта v йщего
имущества многоквартирного дома и находящихся в жилом s смещении
устройств для оказания коммунальных услуг. Что же
•>. дается обязанностей по ремонту сданного внаем жилого помещения, то
они распределяются между нанимателем и наймодателем : юдующим образом:
текущий ремонт является обязанностью нани-чтеля, а капитальный
ремонт—обязанностью наймодателя. Оба ; ги правила, которые
распространяются как на коммерческий, так на социальный наем, являются
диспозитивными, поскольку со-ровождаются оговоркой: если иное не
установлено договором най-;а жилого помещения. В Правилах пользования
жилыми
•смещениями и в Типовом договоре найма жилого помещения предусмотрено,
какие виды работ относятся к текущему ремонту, а какие к капитальному
ремонту. При этом различаются текущий ; емонт жилого дома и
внутриквартирный текущий ремонт жилых помещений. Все работы по текущему
и капитальному ремонту жи-
-ого дома выполняются за счет наймодателя. Внутриквартирный 1 1кущий
ремонт производится за счет наймодателя только в случаях, огда такой
ремонт связан с устранением неисправностей отдельных онструктивных
элементов жилого дома либо оборудования в нем,
•ибо — с производством капитального ремонта. Но если поврежде-;:ия
жилого помещения, санитарно-технического и иного оборудования произошли
по вине нанимателя либо других совместно доживающих с ним лиц, то они
устраняются нанимателем за свой чет или наймодателем, но опять-таки за
счет нанимателя.
По договору социального найма наниматель и члены его семьи ^сут перед
наймодателем солидарную ответственность за нарушение условий договора
найма, в том числе и за нарушение обязанностей по )” монту жилого
помещения, устранению повреждений помещения или ; “юрудования и т.д.
Если же помещение сдано в коммерческий наем, 1 1 за действия граждан,
постоянно проживающих в этом помещении совместно с нанимателем,
нарушающих условия договора найма, ответственность перед наймодателем
несет только наниматель. Указан-чые граждане несут перед наймодателем
солидарную ответственность чишь тогда, когда заключили соответствующий
договор с нанимателем, известив об этом наймодателя. В этом случае такие
граждане являются 1″нанимателями (см. пп. 3 и 4 ст. 677 ГК).
243
Если граждане проживают в жилом помещении, сданном внаем, не постоянно,
а временно (например, в качестве временных жильцов или поднанимателей),
то наниматель тем более отвечает за их действия перед наймодателем. Это
положение в равной степени относится как к коммерческому, так и к
социальному найму (см. п. 3 ст. 672, ч. 2 ст 680, п. 1 ст. 685 ГК).
Право на обмен жилого помещения. В прошлые годы жилые помещения чаще
всего обменивали наниматели, проживающие в домах государственного и
общественного жилищного фонда. В связи с расширением кооперативного
жилищного строительства к обмену вес активнее стали подключаться члены
жилищно-строительных и жилищных кооперативов, а также члены их семей.
Что же касается жилых домов и квартир, принадлежащих гражданам на праве
собственности, то они втягивались в обменные операции сравнительно
редко. Сам собственник обменять свое помещение на жилую площадь,
предоставленную нанимателю по ордеру, не мог, а для обмена указанного
помещения другими проживающими в нем лицами необходимо получить согласие
собственника, что достаточно проблематично. Положение коренным образом
изменилось в связи с массовой приватизацией жилья и признанием за
гражданами, полностью выкупившими кооперативную квартиру, права
собственности на нее. Ныне предметом обменных сделок могут быть жилые
помещения, полученные гражданами по самым различным основаниям, в первую
очередь по договору жилищного найма, и приобретенные в собственность.
Если же гражданин обменивает жилое помещение, принадлежащее ему на праве
собственности, на жилое помещение, которое также находится в
собственности другой, участвующей в обмене стороны, причем в результате
обмена жилых помещений они остаются в собственности обменявших их
сторон, то налицо договор мены, урегулированный гл. 31 ГК. Этот договор
относится к числу других обязательств по реализации имущества в
собственность (см. § 10 гл. 30 учебника). 1
В новейшем жилищном законодательстве обмену жилых помещений посвящена
всего одна статья (ст. 20) Закона РФ «Об основах федеральной жилищной
политики». Основные положения об обмене сосредоточены в ЖК (см. ст.
67—74, ч. 2 ст. 98, 119). Продолжает! действовать Инструкция о порядке
обмена жилых помещений (утверй. ждена Министерством коммунального
хозяйства РСФСР 9 января 1967 г.). Наконец, целый ряд разъяснении,
касающихся обмена жилых помещений, содержится в постановлении Пленума
Верховного Суда РСФСР от 26 декабря 1984 г. № 5, а также в
постановлениях Пленума Верховного Суда СССР от 3 апреля 1987 г. № 2 и от
11 октября 1991 г. № 11. Разумеется, эти правовые акты подлежат
применению лишь в
244
части, не противоречащей новейшему жилищному и гражданскому
законодательству.
Обмен жилыми помещениями, как правило, влечет прекращение одних
правоотношений и возникновение других. Так, если собственник обменивает
жилое помещение с нанимателем, то в результате обмена ( ороны,
участвующие в обмене, заступают в соответствующих правоотношениях на
место друг друга. Прежний собственник становится нанимателем в жилищном
правоотношении, а наниматель — собственником в правоотношении
собственности. В данном случае обмен »ыступает как способ прекращения
одних и возникновения других правоотношений. Но так бывает не всегда.
При так называемом родственном обмене (ст. 79 ЖК) для сторон, которые
переезжают в другое т илое помещение, одни жилищные правоотношения
действительно прекращаются и возникают новые. Для тех же членов семьи,
которые остаются проживать в прежнем жилом помещении, но принимают
другого члена семьи взамен выбывшего в порядке обмена, происходит не
прекращение, а изменение жилищного правоотношения. Именно поэтому общие
положения об обмене рассматриваются в главе 7 ЖК, посвященной содержанию
жилищных правоотношений. Их нельзя полностью подвести ни под случаи
изменения, ни под случаи прекращения жилищных правоотношений. С другой
стороны, если обмен, по общему правилу, совершается по воле участвующих
в нем лиц, будь то наниматели, собственники или иные лица, то возможен и
так называемый принудительный обмен, который производится вопреки воле
участников обмена. В этих случаях принудительный обмен выступает как
один из способов охраны жилищных правоотношений и рассматривается в ряду
других указанных способов.
Статья 20 Закона РФ «Об основах федеральной жилищной политики»
сформулирована так, что ее положения вроде бы полностью распространяются
как на случаи сдачи жилого помещения внаем, так и на случаи сдачи его в
аренду (по современной терминологии — в коммерческий наем).
Представляется, что это не совсем так. Поскольку размер платы при сдаче
помещения в коммерческий наем определяется соглашением сторон, а при
замене нанимателя (арендатора) происходит и уступка права требования и
перевод долга, для наймодателя при коммерческом найме далеко не
безразлично, кто будет выступать в договоре в качестве нанимателя.
Поэтому при обмене жилого помещения, сдаваемого в коммерческий наем,
необходимо получить согласие наймодателя на обмен.
Согласие наймодателя требуется и при обмене жилых помещений в домах
предприятий, учреждений, организаций (так называемых ведомственных
домах). В то же время отказ наймодателя дать согласие “а обмен как при
коммерческом найме, так и при найме ведомственной
245
жилой площади (при этом в последнем случае не имеет значения, является
ли наем коммерческим или социальным) может быть обжало« ван в судебном
порядке. При социальном найме, если речь не идет о ведомственной
площади, согласия наймодатсля на обмен не требуете^ Согласие наймодателя
необходимо для обмена сдаваемой внаем жилой площади, которая находится в
частной собственности граждан и юри. дических лиц. Но если отказ дать
такое согласие собственника-грахвдд нина ни в каком порядке (в том числе
и судебном) оспариваний н« подлежит, то отказ собственника —
юридического лица может быщЦ оспорен в судебном порядке. Ц
Для обмена членом кооператива квартиры, которая еще не выкупа лена,
требуется согласие кооператива. Отказ дать такое согласие Moxeil быть
оспорен в судебном порядке. ;|
Далее, для обмена жилых помещений нанимателями (безотносительное к тому,
о каком найме идет речь: социальном или коммерческом), а таивй! членами
кооперативов, еще не ставшими собственниками, требуется;
согласие совместно проживающих с ними членов их семьи. Если члены семьи
являются недееспособными, частично или ограниченно дсеспособ-^ ными, для
производства обмена необходимо получить разрешение органов опеки и
попечительства (см. п. 2 ст. 37 ГК).
В законе прямо не предусмотрено, что для обмена жилых помещений,
принадлежащих гражданам на праве собственности, требуется согласие
совместно проживающих с ними членов их семьи. По-видимому, такое
согласие не требуется, поскольку в гл. 6 ЖК нет нормы, аналогичной ст.
119 ЖК (см. также ст. 492 ЖК).
В то же время к указанным отношениям в порядке аналогии закона вполне
могут быть применены правила ст. 558 ГК, дабы обезопасить членов семьи
при обмене собственником принадлежащего ему жилого помещения. При этом
мы исходим из предпосылки, что в рассматриваемой ситуации на жилое
помещение нет общей собственности — ни долевой, ни совместной.
Если в приватизированном жилом помещении проживают несовершеннолетние,
имеющие право пользования указанным помещением, то для совершения сделок
с ним, независимо от того, являются ли несовершеннолетние
собственниками, участниками общей собственности или членами семьи
собственников, в том числе и бывшими, требуется предварительное
разрешение органов опеки и попечительства. Такое разрешение требуется и
тогда, когда несовершеннолетние В указанном помещении не проживают, но
на момент приватизации имели на него равные с собственником права. Эти
правила, призванные оградить жилищные права несовершеннолетних,
полностью распространяются и на случаи, когда собственники
(сособственники) желают произвести обмен приватизированного жилого
помещения.
246
С другой стороны, правила ст. 119 ЖК надлежит применять с учетом ущ о,
что член кооператива становится собственником выкупленной им кг уртиры.
Если за членом семьи такого собственника признано право n;i часть
паенакопления, то на такую квартиру может быть распространен режим общей
собственности: долевой или совместной со всеми вытекающими из этого
последствиями. Что же касается разрешения на о»мен кооперативной
квартиры исполкома местного Совета (ныне — соответствующей районной или
городской администрации), то оно уфатюю былое значение, поскольку отказ
дать такое разрешение согласно п. 2 ст. 11 ГК можно обжаловать в суд.
Отказ членов семьи дать согласие на обмен, если такое согласие т,,
обуется, также можно оспорить в судебном порядке (см., например,
с!.68ЖК).
В законе предусмотрены условия, при которых обмен жилого помещения не
допускается (ст. 73 ЖК), а также основания признания обмена
недействительным. Обмен, будучи сделкой, может быть придан
недействительным по основаниям, предусмотренным как жилищным, так и
гражданским законодательством. При этом стороны, (1»вершившие такой
обмен, подлежат переселению в ранее занимаемые помещения. Если обмен
признан недействительным вследствие непра-томерных действий одной из
сторон, виновная сторона должна возме-с гиггь другой стороне убытки.
Обмен принадлежит к числу сделок, подлежащих оформлению в установленном
законом порядке. Раньше, когда помещения обменивши главным образом
наниматели, проживающие в домах государственного или общественного
жилищного фонда, либо члены кгюператива, которые и после выкупа квартиры
не становились ее собственниками, обмен оформлялся путем выдачи
участникам обмена так называемых обменных ордеров. С момента выдачи
ордеров всту-IS шо в силу и соглашение об обмене (ст. 71 ЖК). Ныне обмен
все чаще n роисходит с участием собственников жилых помещений. В
указанных с.Еучаях обменный ордер выдается лишь тому лицу, которое в
резуль-i.vre обмена поселяется в жилое помещение, сдаваемое в социальный
наем. Остальные участники обмена должны переоформить на себя документы,
которые служат в данном случае основанием для приобретения права на
помещение, полученное в порядке обмена (в частности, переоформить на
себя свидетельство о праве собственности на недвижимость). Отказ в
выдаче ордера, когда обмен оформляется путем выдачи ордера (ордеров),
может быть обжалован в судебном порядке в шестимесячный срок.
Права н обязанности при предоставлении другого жилого помещения. И
доперестроечные времена в жилищных правоотношениях преобладал
Уравнительный принцип. Считалось, что для удовлетворения потреб-
247
ности семьи в жилье вполне достаточно одного жилого помещения. Поэтому
в тех случаях, когда гражданину и членам его семьи в порздкс улучшения
жилищных условий предоставлялось другое жилое помеще- | ние, это
обставлялось множеством формальностей. В их числе немаловажное значение
придавалось получению от граждан всякого рода обязательств по
освобождению прежней жилой площади, переезду на меньшую и т.д. Нельзя
сказать, чтобы эта практика была лишена какого-либо юридического и
нравственного основания, поскольку гражданам главным образом
предоставлялось жилье, возведенное или реконструированное за счет
централизованных капитальных вложений. В этих условиях государство
должно было взять распределение жилья под жесткий контроль, с тем чтобы
соблюсти принцип социальной справедливости и по возможности избежать
положения, при котором у одних было бы густо, а у других — пусто.
Ныне, как уже отмечалось, взят курс на то, чтобы в жилищной сфере
преобладала частная собственность на жилье. Если гражданин приобрел
жилое помещение в частную собственность (путем покупки, постройки или по
иным законным основаниям), то ни от него, ни от членов его семьи нельзя
требовать, чтобы они освободили жилое помещение, ранее предоставленное
внаем (в том числе и в социальный наем). Сказанное, однако, не означает,
что проблема снята с повестки дня. Если, гражданин, занимающий площадь
по договору социального найма, состоит на учете нуждающихся в улучшении
жилищных условий, то жилищные органы должны вести строгий учет лиц,
состоящих на учете, определить условия предоставления им жилой площади,
судьбу площади, которую очередник занимает в данный момент, с тем чтобы
иметь возможность предоставить ее в случае освобождения другой семье,
испытывающей столь же острую или еще более острую нужду в жилье. В этих
условиях получение от граждан соответствующих обязательств не лишено
смысла.
Обязательства имеют юридическую силу, если они облечены в надлежащую
форму и если в них четко определены обязанности сторон (в частности,
предусмотрено, кто из членов семьи переедет на новую площадь, а кто
останется на прежней площади или займет меньшую, которая будет ему
предоставлена). Чаще всего граждане к моменту получения новой площади
«забывают» о принятых обязательствах и всеми правдами и неправдами
стремятся как получить новую площадь, ;
так и закрепиться на старой. Иногда эти притязания не лишены | оснований
(скажем, семья к моменту получения новой площади раз- s рослась
вследствие вступления в брак и рождения детей). Но нередко они
неосновательны.
Судебная практика выработала следующий подход к разрешению таких дел.
Во-первых, необходимо ознакомиться с содержанием полу-
ч иных от граждан обязательств; во-вторых, установить круг лиц, из
j (счета которых предоставляется другая площадь; в-третьих, устано-лгь,
какие изменения произошли в составе семьи и чем они вызваны;
i ;йствительно ли лица, проживающие на данной площади, составляют мью
или оказались на площади лишь для того, чтобы заполучить »льшую площадь
и сохранить старую. В исключительных случаях допускается понуждение
граждан к
i ыполнению принятых обязательств и тогда, когда они не были обле-,сны в
надлежащую форму. Это возможно лишь тогда, когда новая ющадь
предоставлялась и на тех членов семьи, которые отказываются дне от
переезда, причем установлено, что эти члены семьи, будучи
, уведомленными об условиях предоставления новой площади, по существу
были с ними согласны, а сейчас мотивируют отказ тем, что с их не взяли
письменное обязательство (см. п. 17 постановления !лснума Верховного
Суда СССР от 3 апреля 1987 г. № 2).
Как быть, если члены семьи «артачатся» и на новую площадь не келают
переезжать, рассчитывая на то, что, в конечном счете, «выбьют» s то и
другое? Весьма действенным средством в этих случаях является
Предметом договора найма в домах государственного, муниципального и
общественного жилищных фондов может быть лишь изолированное жилое
помещение (квартира, жилой дом, часть квартиры или жилого дома). Это
положение распространяется как на коммерческий так и на социальный наем
(ст. 673 ГК; ст. 52 ЖК). В указанных домах не могут быть самостоятельным
предметом договора найма часть комнаты или комната, связанная с другой
комнатой общим входом (смежные комнаты), а также подсобные помещения. В
домах или квартирах, принадлежащих гражданам на праве собственности,
внаем могут сдаваться и неизолированные жилые помещения (например,
проходная или запроходная комната или часть комнаты). Если, скажем,
гражданин приватизировал квартиру-«распашонку», то хотя ни одна комната
в ней не является изолированной, собственник не лишен права сдать часть
этой квартиры внаем. Достаточно широко распространено и поселение в
приватизированные квартиры угловых жильцов (например, студентов), т.е.
сдача внаем части комнаты. Видимо, не случайно действие ст. 52 ЖК
распространялось лишь на жилые помещения в домах государственного и
общественного фовда, т. е. на помещения, которые, следуя нынешней
терминологии, сдаются в социальный наем. Статью же 673 ГК нельзя
безоговорочно распространять на все случаи коммерческого найма, что и
было только что показано. Но при всех обстоятельствах предметом договора
не может быть помещение, которое не является жилым (например, подсобное
помещение).
В жилищном законодательстве закреплен принцип посемейного заселения
квартир, который, однако, сопровождается оговоркой «как правило» (см. ч.
1 ст. 28 ЖК). Жилое помещение предоставляется гражданам в пределах нормы
жилой площади — 12 кв. м на одного человека, но не менее размера,
устанавливаемого в порядке, определяемом Правительством РФ. В настоящее
время этот порядок определен постановлением Совета Министров РСФСР от 9
сентября 1983 г. № 427\ коим исполнительные органы субъектов Российской
Федерации наделены правом, употребляя нынешнюю терминологию,
устанавливать минимальный размер предоставляемой гражданам жилой площади
на одного человека не менее средней обеспеченности жилой площадью в
соответствующем субъекте Российской Федерации. Так, в Санкт-Петербурге
жилая площадь лицам, состоящим на учете для получения государственного
или муниципального жилья, предоставляется из расчета от 9 до 12 кв. м на
одного человека. В то же время предоставляемая площадь по своим размерам
может и превышать этот
СП РФ. 1983. № ig. Or. 111.
(юрхний предел. В частности, это имеет место тогда, когда жилая г,
ющадь в виде отдельной квартиры предоставляется одиночкам, на-спимер,
женщинам-фронтовичкам, не создавшим семьи.
При предоставлении жилых помещений, разумеется, нужно учиты-!-11 ь, кому
она предоставляется. Ясно, например, что нельзя безногому инвалиду
предоставлять жилую площадь в верхних этажах дома без лифта. Учету
подлежат и многие другие обстоятельства, как-то: возраст, i гстояние
здоровья, наличие детей, близость места работы, лечебных ; - учебных
заведений и т. д. Учет интересов граждан при предоставлении жилых
помещений предусмотрен в ст. 41 ЖК, п. 43 Примерных правил ) чета
граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий (утверждены
постановлением Совета Министров РСФСР от 31 июля 1984 г. № 335),
правовых актах, принятых на региональном уровне, руководя-
•:|ЛХ разъяснениях Пленума Верховного Суда РСФСР и Пленума Верховного
Суда СССР.
Помещение должно предоставляться в доме капитального типа, в ,срте того
населенного пункта, в котором гражданин состоит на учете чуждающихся в
жилье. В то же время гражданин далеко не во всех iлучаях может
требовать, чтобы жилая площадь была предоставлена 1 му именно в том
районе, где он проживает.
При предоставлении жилых помещений не допускается заселение одной
комнаты лицами разного пола старше девяти лет, кроме супругов !1!. 1 ст.
41 ЖК). Административная и судебная практика истолковала 1то правило в
том смысле, что старше девяти лет должны быть, по крайней мере, двое
разнополых. Если, скажем, семья состоит из мужа, жены и двух разнополых
детей в возрасте 10 и 7 лет, то дети могут быть
•i осслены в одну комнату*. Но при всех обстоятельствах нельзя ради
однополости» разъединять супругов, т. е. поселять отца с сыном, а мать с
дочерью2.
Жилищные нормы. В нашем законодательстве на протяжении деся-илетий
существует множественность жилищных норм, с каждой из »оторых связаны
определенные правовые последствия. Это и норма
• (>сдней обеспеченности жильем в данном населенном пункте, и норма, »
пределах которой постоянно проживающие в данном населенном
Иное мнение на сей счет см.: Толстой Ю.К. Новое советское жилищное
мконодательство. Л., 1984. С. 15.
В свое время с обоснованием этого предложения выступал А- Е. Мушкин. Он
писал: «при предоставлении жилья можно исходить из возможности
проживания (Упругов в разных комнатах для того, чтобы обеспечить принцип
поселения разнополых лиц в разных комнатах». Это предложение иначе как
фарисейское и безнравственное охарактеризовать нельзя (см.: Мушкин А.Е.
Предоставление жилых смещений и пользование ими. Л., 1985. С. 55).
251
пункте граждане принимаются на учет нуждающихся в жилье, и норма. ^Ц из
которой исходят жилищные органы, предоставляя жилье граждана»ь И
состоящим на учете, и нормы, в пределах которых граждане имеют Щ право
на компенсации (субсидии) при оплате жилья и коммунальны» у| услуг. Ц
Статьей 38 ЖК норма жилой площади установлена в размере 12 кв. ^ м на
одного человека. Наряду с этим целый ряд норм закреплены на ?t
региональном уровне. Так, в Санкт-Петербурге на учет нуждающихся^ в
жилье при наличии всех прочих предусмотренных в правовых актах у условий
принимаются граждане, у которых обеспеченность жильем не » превышает 5,5
кв. м жилой площади на человека; лицам, состоящим М на учете, жилая
площадь, как уже отмечалось, предоставляется из а расчета от 9 до 12 кв.
м на человека. Наконец, в Санкт-Петербурге с I 1is, апреля 1994 г.
перешли на оплату жилья и коммунальных услуг вЩ отдельных квартирах
исходя из общей площади квартир. ВзимашюМ платы за жилье и коммунальные
услуги в коммунальных квартирах, В ^
общежитиях, аварийном и ветхом жилищном фонде сохранено только^ за жилую
площадь. Нормы площади жилья, в пределах которых граж- ,„ дане имеют
право на компенсации (субсидии) при оплате жилья иф$ коммунальных услуг,
установлены для отдельных квартир в размере 16У кв. м общей площади на
одного человека, а для коммуналок, общехи- ? тий, ветхого и аварийного
жилищного фонда — в размере 12 кв. м жилой площади на одного человека.
При множественности жилищных норм на региональном уровне возникает
вопрос: в чем же состоит практическое значение нормы в размере 12 кв. м
жилой площади на человека, закрепленной на федеральном уровне в ст. 38
ЖК? Эта норма подлежит учету в самых различных ситуациях: при вселении
на жилую площадь, предоставленную нанимателю в коммерческий наем,
постоянно проживающих с ним лиц (ч. 2 ст. 679 ГК); при вселении
временных жильцов и поднанимателей (ч. 1 ст. 680; п. 2 ст. 685 ГК); при
применении ст. 16 Закона РФ «Об основах федеральной жилищной политики»;
при выселении нанимателя с предоставлением другого благоустроенного
жилого помещения (ст. 96 ЖК) и в ряде других случаев. Но о них либо
говорилось ранее либо речь пойдет впереди.
Право на дополшггельную площадь. Наиболее общей нормой,
предусматривающей право отдельных категорий граждан на дополнительную
жилую площадь, является ст. 39 ЖК. Помимо этого, действует изрядное
количество законов и иных правовых актов, принятых в тридцатые и
последующие годы, предусматривающих порядок и условия предоставления
дополнительной жилой площади, а также перечень категорий граждан,
имеющих право на се получение. В их числе — постановление ВЦИК и СНК
РСФСР от 28 февраля 1930 г. «О праве
252
пычно не
учитывается, хотя бы по размеру занимаемой жилой площади цчжданин вроде
бы и осуществляет это право. Словом, надежными 1;1оантиями право на
дополнительную площадь ныне не обеспечено. С катанное, однако, не
означает, что это право никогда не срабатывает v. пользу лица, которое
его имеет.
Право на дополнительную площадь может иметь значение при о уществлении
прав, предоставленных нанимателям ст. 16 Закона РФ »Об основах
федеральной жилищной полигики»; при предоставлении нанимателю и членам
его семьи в постоянное пользование другого ii laroycTpoeHHoro жилого
помещения в связи с капитальным ремонтом (i, 5 ст. 82 ЖК); при выселении
нанимателя с предоставлением другого благоустроенного жилого помещения
(ст. 96 ЖК) и в ряде других случаев.
Излишки жилой площади и их правовой режим. Понятие излишков у силой
площади следует применять с учетом того, в каком жилищном фонде жилое
помещение находится. В первую очередь, оно имеет .i i ачение для жилых
помещений, используемых на началах социального г »йма, т.е.
расположенных в домах государственного, муниципального iii и
общественного жилищного фонда. Излишней жилой площадью питается разница
между фактическим размером жилой площади в r смещении, занимаемом
нанимателем, и размером жилой площади, полагающейся по норме 12 кв. м
(ст. 38 ЖК) самому нанимателю, ” 1снам его семьи и домработнице, а также
полагающейся им по закону л1 1псстнительной площади2.
Излишки жилой площади, в чем бы они ни выражались — в виде 1•
^утрикомнатных излишков или излишков в виде отдельных комнат, >1 я.ятию
у нанимателя не подлежат, по крайней мере, до тех пор, пока “>• истек
срок договора жилищного найма, если договор заключен на
1 СУ РСФСР. 1930. № 14. Ст. 181. 2 Хотя домработница приравнивается к
временным жильцам и проживает без
• 1мостоятельного права на площадь, она, в отличие от других временных
жильцов, »1итывается при определении излишков жилой площади, т.е.
соответственно 1 “”пылает размер указанных излишков. А это, при
определенных обстоятельствах, ^1жет иметь известное значение.
253
срок. Если же договор заключен без указания срока и нанимателе!
исправно выполняет свои обязанности, а наймодатель не имеет осно-1 ваний
требовать освобождения предоставленного нанимателю помеще»! ния
(например, потому, что помещение необходимо для проживания1 самого
наймодателя и членов его семьи), наличие излишков само nfti себе также
не может служить основанием ни для прекращения действий договора, ни для
его изменения (например, путем сдачи внаем меньшей площади). I
В Законе РФ «Об основах федеральной жилищной политики«! специально
подчеркивается, что за гражданами, проживающими в| домах
государственного, муниципального и общественного жилищногеЙ фонда,
сохраняется право найма независимо от площади занимаемого! жилого
помещения (см. ч. 2 ст. 14 Закона). Так что никакое принудив тельное
уплотнение или переселение на меньшую площадь исправному! нанимателю по
этому закону не грозит. И все же вопрос о наличийй излишков может
всплыть, если, скажем, речь идет об осуществлении! нанимателем прав,
предоставленных ему ст. 16 того же Закона, или о| выселении нанимателя
при наличии законных к тому оснований с предоставлением другого
благоустроенного жилого помещения (ст. 96/ ЖК), или при решении вопроса,
какое помещение должно быть пре-1 доставлено нанимателю в связи с
капитальным ремонтом — прежнее или другое (ст. 83 ЖК). В этих и
аналогичных случаях норма жилой площади в размере 12 кв. м, с одной
стороны, служит для нанимателя гарантией, ограждающей его интересы, а с
другой,, ставит заслон на пути чрезмерных притязаний нанимателя.
В то же время утратило силу правило об оплате излишков жилой площади в
тройном размере, поскольку в основу оплаты жилья и коммунальных услуг
положены иные критерии и коэффициенты (тип жилого дома и уровень
благоустройства в нем, совокупный доход членов семьи, наличие льгот и
т.д.).
§ 9. Изменение жилищных правоотношений
Общие положения. Изменение жилищных правоотношений может происходить по
самым различным основаниям и затрагивать все элементы правоотношения
(субъекты, содержание, предмет), причем как порознь, так и в
совокупности. В то же время к изменению правоотношения нельзя относить
случай, когда у правоотношения полностью меняется объект, здесь
происходит не изменение, а прекращение правоотношения. Именно поэтому
обмен жилыми помещениями в одних случаях влечет прекращение жилищного
правоотношения с возникновением другого (жилищного или иного)
правоотношения, а в
254
других — его изменение и прекращение, что происходит, например, при
родственном обмене. После этих вводных замечаний перейдем к рассмотрению
основных случаев изменения жилищных правоотношений1.
Изменение жилищного правоотношения при вселении в помещение 4 ЖК, во втором — ст. 679 ГК. Отличия от условий
вселения, предусмотренных в указанных нормах, сводятся к следующим.
Статья 54 ЖК очерчивает круг лиц, которых наниматель может в помещение
вселить, причем он совпадает с кругом лиц, которые по ст. 53 ЖК
относятся к членам семьи нанимателя. Статья 679 ГК круг этих лиц не
определяет, ограничиваясь указанием на то, что в жилое помещение могут
быть нселены другие граждане в качестве постоянно проживающих с
нанимателем. Для вселения других лиц в обоих случаях требуется согласие
постоянно проживающих с нанимателем граждан. Исключение в обоих s пучаях
сделано для вселения несовершеннолетних детей.
Для вселения по ст. 54 ЖК согласия наймодателя не требуется, а для
вселения по ст. 679 ГК требуется. Наконец, для вселения по ст. 679
необходимо соблюдение требований о норме жилой площади на одного
человека, кроме вселения несовершеннолетних детей. Иными словами, к
результате вселения на каждого постоянно проживающего гражданина, а
также поднанимателей (при определенных условиях — и временных жильцов)
должно приходиться не менее 12 кв. м жилой площади. i 1ри вселении лиц,
перечисленных в ст. 54 ЖК, в жилое помещение, предоставленное по
договору социального найма, соблюдение нормы жилой площади законом не
предусмотрено.
По ст. 54 ЖК требовалось, чтобы вселение произошло в установленном
порядке, под которым понималось соблюдение порядка про-
Вопросы изменения жилищных правоотношений специально исследованы в гчде
работ (см.: Лесин B.C. Изменение жилищных правоотношений. Автореф. канд.
дисс. Л., 1967; Гонгало Б.М. Основания изменения жилищных
правоотноше-“ий. Автореф. канд. дисс. Свердловск, 1984; Соколов С. П.
Изменение жилищных правоотношений. Автореф. канд. дисс. Минск, 1988).
255
писки (см. ч. 4 п. 7 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 3
апреля 1987 г. № 2). Этим, по-видимому, объясняется, почему по ст. 54 ЖК
согласие наймодателя на вселение в помещение других лиц не требовалось.
Считалось достаточным соблюдение порядка прописки. С другой стороны,
вселение в порядке ст. 679 ГК поставлено под достаточно жесткий контроль
благодаря тому, что для такого вселения требуется как согласие
наймодателя, так и соблюдение нормы жилой площади.
Существенные коррективы в истолкование ст. 54 ЖК внес Конституционный
Суд РФ, который признал, что содержащееся в части первой ст. 54 ЖК
положение об «установленном порядке» как процедуре вселения в жилое
помещение при условии соблюдения режима прописки не соответствует
действующей Конституции. В соответствии с п. 3 постановления
Конституционного Суда РФ от 25 апреля 1995 г. указанное положение ст. 54
ЖК утратило силу и применению не подлежит. Таким образом, ограничениями
при применении ст. 54 ЖК остаются определение круга лиц, которых
наниматель может вселить в занимаемое им жилое помещение в качестве
членов своей семьи, и необходимость согласия на то других членов семьи.
Наниматель жилого помещения, принадлежащего гражданину на праве
собственности, может вселить в это помещение других лиц только с
согласия собственника. Независимо от согласия собственника наниматель
может вселить в нанятое им помещение только несовершеннолетних детей, а
если указанное помещение является изолированным, — также супруга и
нетрудоспособных родителей.
Лицо, вселенное нанимателем в нанятое им помещение, приобретает равное с
нанимателем и проживающими совместно с ним членами его семьи право
пользования жилым помещением, во-первых, если оно признается членом
семьи и, во-вторых, если при вселении не было предусмотрено иное.
Изменение жилищного правоотношения при выбытии членов семьи. Изменение
состава семьи может иметь место в случае смерти члена семьи, переезда
его на другое постоянное место жительства и наступления иных
обстоятельств. Выбытие члена семьи не сопровождается здесь вселением в
жилое помещение другого члена семьи, как это происходит при так
называемом родственном обмене. Совершенно очевидно, что этот случай
изменения жилищного правоотношения необходимо отличать и от того, при
котором в жилое помещение вселяются новые члены семьи.
Выбытие члена семьи влечет изменения жилищного правоотношения лишь в
строго очерченных законом пределах. В частности, оно может повлечь
изменения в оплате жилья и коммунальных услуг. В то же время ни при
каких обстоятельствах оно не может само по себе
256
повлечь изменения в предмете жилищного правоотношения. Так,
най-модатель не может требовать от нанимателя переезда на меньшую
площадь по тем основаниям, что состав семьи уменьшился и занимаемая
нанимателем жилая площадь для него, как полагает наймодатель, слишком
велика.
Вопрос же о том, в субъектном составе какого именно жилищного
правоотношения произойдут изменения, зависит от того, выступают ли члены
семьи как сонаниматели, что имеет место при социальном найме, или
находятся в правоотношении лишь с нанимателем, который заслоняет их от
наймодателя, что может иметь место при сдаче жилого помещения в
коммерческий наем.
Изменение жилищного правоотношения при разделе жилого помещения. В
данном случае изменение жилищного правоотношения затрагивает как его
предмет, так и субъектный состав. К наиболее общим нормам,
регламентирующим условия и порядок раздела жилого помещения, относятся
ст. 86 и 120 ЖК, положения которых развиты и конкретизированы в
руководящих разьяснениях судебных органов (п. 12 постановления Пленума
Верховного Суда РСФСР от 26 декабря 1984 г. № 5; пп. 10 и 12
постановления Пленума Верховного Суда СССР от 3 апреля 1987 г. № 2; ч. 2
п. 7, ч. 1 п. 14, пп. 23—26 постановления Пленума Верховного Суда СССР
от 11 октября 1991 г. № 11).
Раздел жилой площади при социальном найме регламентирован в ст. 86 ЖК.
Хотя в ней и сказано, что требовать заключения отдельного договора найма
может лишь совершеннолетний член семьи нанимателя, при определенных
обстоятельствах такое право может быть признано и за несовершеннолетним
(например, при эмансипации или вступлении в брак до достижения 18 лет).
В случаях, предусмотренных законом, в интересах несовершеннолетнего
могут выступать его законные представители. Для заключения отдельного
договора найма требуется согласие остальных членов семьи, однако отказ
дать такое согласие может быть оспорен в судебном порядке. Жилое
помещение должно удовлетворять требованиям, предъявляемым к предмету
договора жилищного найма, в том числе быть изолированным. По своему
размеру помещение должно соответствовать доле выделяющегося в жилой
площади. Выдел производится также с учетом сложившегося порядка
пользования.
Сложнее обстоит дело при коммерческом найме. Представляется, что
заключение отдельного договора найма возможно здесь лишь при согласии
наймодателя. Требуется согласие и членов семьи, а также других лиц,
постоянно проживающих в жилом помещении. Возникающие при этом споры
могут рассматриваться в судебном порядке, однако при отказе наймодателя
дать согласие на заключение отдельного договора, а если члены семьи не
являются сонанимателями, то и при
Гражданское право, ч. 2 Z.3/
отказе со стороны нанимателя, отдельный договор заключению подлежит.
Отказ гражданина, которому сдаваемое внаем помеще] принадлежит на праве
собственности, дать согласие на заключи отдельного договора найма с
одним из совместно проживающих нанимателем других лиц, в том числе с
одним из членов его семьи, служит безусловным препятствием для
заключения такого договора щ оспариванию не подлежит.
Что же касается раздела жилой площади в кооперативных домах, то до
полной выплаты паевого взноса он происходит при наличии следующих
условий. Прежде всего, ограничен круг лиц, между коки рыми такой раздел
может быть произведен. Это — супруги и наслед.Д ники. В силу ст. 120 ЖК
раздел жилого помещения в кооперативном! доме между членом кооператива и
его супругом допускается, если,| во-первых, брак между супругами
расторгнут; во-вторых, пай является! их общим совместным имуществом;
в-третьих, каждому из супругов;;
может быть выделено в квартире изолированное жилое помещение?!
Представляется, однако, что расторжение брака ныне не следует счи-1|
тать обязательным условием раздела жилого помещения в кооператив-1 ной
квартире, поскольку в силу п. 1 ст. 38 СК раздел общего имущества |В
супругов может быть произведен как в период брака, так и после егоЦ
расторжения по требованию любого из супругов. Признание же заЦ супругом
лишь права на часть паенакопления может оказаться недр- .я статочным для
ограждения его интересов. |
Раздел жилого помещения в кооперативной квартире может бьпъ| произведен
и между наследниками, которые имеют преимущественное^ право на
вступление в данный кооператив в силу гражданско-правовых оснований.
Иными словами, если наследник в квартире не проживал, а другие
наследники проживали, причем возражают против того, чтобы раздел
квартиры был произведен с учетом не проживавшего в квартире наследника,
то последний имеет право лишь на получение денежной компенсации.
Обязательным условием раздела кооперативной квартиры между наследниками
также является выделение каждому из них в этой квартире изолированного
жилого помещения. Если квартира состоит из смежных комнат, раздел
квартиры возможен лишь в случае ее переоборудования, на которое должно
быть получено разрешение соответствующих государственных или
муниципальных органов. Споры о разделе жилых помещений, в том числе и
споры, связанные с переоборудованием квартир, независимо от того, между
какими субъ- Я ектами они возникают, разрешаются в судебном порядке.
Изменение жилищного правоотношения при объединении пользователей в одну
семью. Этот случай изменения жилищного правоотношения предусмотрен ст.
87 ЖК. Если граждане проживают в одной квартире и пользуются в ней
жилыми помещениями по отдельным
258
договорам найма, то в случае объединения в одну семью эти граждане in
ipaae требовать заключения с кем-либо из них одного договора найма , .,•
все занимаемые ими помещения. Отказ наймодатсля в заключении i iHoro
договора найма может быть оспорен в судебном порядке. Чаще ;, его отказ
наймодателя в заключении одного договора найма вызван т м, что на момент
предъявления соответствующего требования граж-! пне еще не проживают
совместно, но хотят заключить один договор } -чйма на жилые помещения,
которые рассчитывают получить. Напри-
•*.;р, граждане вступают в брак. Каждый из них имеет свою площадь, i >
они хотят обменять ее на общую площадь, заключив на нее один .i сговор
найма. Другой пример. На учете нуждающихся в улучшении
• 1.шищных условий состоят граждане, желающие объединиться в одну и:мыо
(скажем, пенсионеры, которые хотят заботиться друг о друге).
• !росят выделить им квартиру, оформив ее предоставление одним чдером.
Препятствий для этого в приведенных примерах в принципе т, хотя
изменений жилищных правоотношений здесь не происходит.
Препятствием для заключения на жилые помещения одного дого-ура найма
может служить то, что эти помещения подпадают под г тичный правовой
режим (например, на одно помещение заключен i оговор социального найма,
на другое — договор коммерческого най-“а). Под какой правовой режим
следует подвести эти помещения в лучае заключения на них одного договора
найма? Иногда заключение
•дного договора не допускается самим законом. Так, если одна комната
квартире является служебной, а другая подпадает под обычный .равовой
режим, то объединение договоров в один невозможно в силу
2 ст. 106 ЖК. Иногда закон прямого ответа на вопрос не дает и его
приходится решать с учетом обстоятельств каждого конкретного дела.
Изменение жилищного правоотношения при замене нанимателя или
•лена кооператива. Случаи изменения жилищного правоотношения по казанным
основаниям предусмотрены абз. 2 п. 2 ст. 672, ст. 686 ГК;
i 88 ЖК. Замена нанимателя или члена кооператива может произойти 1 самым
различным основаниям. Таковыми могут быть: смерть нани– 1теля или члена
кооператива; переезд нанимателя или члена коопе-, 1тива на другое
постоянное место жительства; отказ от осуществления 1•рав и исполнения
обязанностей нанимателя, добровольный выход из k чоператива или
исключение из него и т.д. В этих и других случаях 1 избежно возникает
вопрос: кто должен заступить место первоначального нанимателя (члена
кооператива)? В отношении социального найма признание нанимателем
другого члена семьи предусмотрено абз. 2 1 2 ст. 672 ГК и ст. 88 ЖК.
Правила этих норм перекликаются друг с ^угом. Совершеннолетний член
семьи нанимателя с согласия нанимателя и остальных совершеннолетних
членов семьи может требовать признания его нанимателем по ранее
заключенному договору найма
259
вместо первоначального нанимателя. Такое же право в случае смерти Д
первоначального нанимателя принадлежит любому совершеннолетне- Ц му
члену семьи умершего. Возникающие в связи с этим споры разре-| шаются
судом.
Несколько иной подход к замене нанимателя предусмотрен для случаев сдачи
жилых помещений в коммерческий наем (ст. 686 ГК). Здесь для замены
нанимателя кроме требования самого нанимателя и других совместно
проживающих с ним граждан необходимо согласие наймодателя. Если
первоначальный наниматель умер или выбыл из жилого помещения, договор
продолжает действовать на прежних условиях. Нанимателем становится один
из граждан, проживающих с прежним нанимателем. Но для этого требуется
общее согласие всех! граждан, постоянно проживающих в жилом помещении.
Если хе| согласие не достигнуто, все указанные граждане становятся
сонанима» |В телями. Споры, связанные с заменой нанимателя в договоре
коммер-Ц ческого найма, могут разрешаться судом. Ц
Замена члена кооператива также может происходить по различньюйД
основаниям и влечь далеко не одинаковые последствия. В случае смерти:!
члена кооператива, выхода его из кооператива, исключения из состава!
кооператива претендовать на то, чтобы заступить на место члена!
кооператива, может один из постоянно проживающих с ним членов| его
семьи, а иногда и несколько членов семьи (как это может быть при|
наследовании). В соответствии с принципом добровольного членства сам
член кооператива в любой момент может выйти из его состава, передав свой
пай одному из постоянно проживающих с ним членов семьи, который может
быть принят в кооператив. Если же член кооператива исключен из его
состава (например, вследствие систематического нарушения устава), то
решением общего собрания в члены кооператива может быть принят один из
членов его семьи, который • устав не нарушал. При этом если член
кооператива, выбывший из его Ц состава (по собственному заявлению или
вследствие исключения), полностью или частично получил обратно свой
паевой взнос, то гражданин, который принят в кооператив вместо него,
обязан восполнить недостающую сумму взноса и затем участвовать в
погашении имеющейся задолженности до полного погашения паевого взноса.
Все споры, связанные с заменой члена кооператива, восполнением
недостающей части паевого взноса, погашением задолженности по ссуде,
также могут рассматриваться судом. Если, например, кооператив отказывает
члену семьи, проживающему в кооперативной квартире, в приеме в
кооператив взамен выбывшего, то такой отказ может быть оспорен в
судебном порядке.
Изменение жилищного правоотношения при получении освободившегося в
квартире помещения. Одним из средств, используемых для
260
сокращения числа коммуналок (а их у нас предостаточно), является
предоставление нанимателю права при наличии предусмотренных в законе
условий закрепить за собой освободившееся в той же квартире жилое
помещение, которое занимал другой наниматель. Поначалу это щ)гяо
предусматривалось ст. 46 ЖК, однако в дальнейшем оно подверглось
существенным изменениям в ст. 16 Закона РФ «Об основах федеральной
жилищной политики», которой в этом вопросе прежде псего и надлежит
руководствоваться. Статья 16 применяется с учетом актов, принятых на
региональном уровне. Достаточно сказать, что только в Санкт-Петербурге,
по крайней мере в трех распоряжениях мэра затрагивались вопросы,
связанные с применением ст. 16 упомянутого Ззкона. Имеется на сей счет и
обширная судебная практика. Правда, сложилась она главньм образом на
почве применения ст. 46 ЖК, а потому далеко не всегда может служить
ориентиром при истолковании ныне действующих правил. К чему же сводятся
эти правила?
Начнем с простейшего из них, которое не получило прямого отражения в ст.
16 Закона, но четко закреплено в ст. 46 ЖК: если в квартире освободилось
помещение, которое не изолировано от помещения, занимаемого другим
нанимателем, то оно подлежит передаче в его пользование независимо от
размера указанных помещений, равно как и независимо от того, можно ли
освободившееся помещение превратить в изолированное путем
переоборудования или нет. Это положение вытекает уже из того, что
предметом договора жилищного найма в домах государственного,
муниципального и общественного жилищного фонда может быть лишь
изолированное жилое помещение. Вполне возможно, что именно вследствие
этого оно, как само собой разумеющееся, прямо и не отражено в ст. 16
Закона. Что же касается освобождающихся в коммунальных квартирах
изолированных жилых помещений, то они должны предоставляться проживающим
в этой квартире гражданам, нуждающимся в улучшении жилищных условий, 1.
при отсутствии таковых — гражданам, имеющим жилую площадь менее
установленной нормы на одного человека (при этом учитывается право на
дополнительную площадь). К нуждающимся относятся не только граждане,
состоящие на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий, но и те,
кто на учете не состоят, однако имеют жилую площадь менее минимальной
нормы, которая установлена для обеспечения жильем лиц, состоящих на
учете (например, менее 9 кв. м на 1дного человека). К гражданам, имеющим
жилую площадь менее установленной нормы на одного человека, относятся
те, у которых обеспеченность жильем не достигает 12 кв. м (например,
имеющие на “дного человека по 10 кв. м).
Если таковых граждан нет, то освободившееся жилое помещение передается
другим нанимателям той же квартиры по договору аренды,
261
т.е. в коммерческий наем, или купли-продажи. Это правило может быть,
однако, ограничено законами субъектов Российской Федерации. При согласии
всех проживающих в квартире нанимателей один из них может приобрести
иные жилые помещения и передать их для переселения другим нанимателям
коммунальной квартиры в частную собственность, после чего без
дополнительной оплаты занять освободившиеся в квартире помещения и
приватизировать их.
При отсутствии в квартире граждан, желающих заселить освободившееся
помещение, оно предоставляется другим гражданам в установленном порядке
по договору социального найма.
Статья 16 Закона вызывает гораздо больше вопросов, нежели ответов на
них. Попытаемся ответить на часть из них, опираясь на принятый
Законодательным Собранием Санкт-Петербурга 12 февраля 1997 г»| Закон «О
предоставлении освободившихся жилых помещений в ком-|И мунальных
квартирах в Санкт-Петербурге». Этот Закон, как сказано вЩ его преамбуле,
принят в соответствии с ч. 2 ст. 16 Закона РФ «ОбЩ основах федеральной
жилищной политики». “Я
Законом от 12 февраля 1997 г. предусмотрено, что освободившиесяД в
коммунальных квартирах жилые помещения предоставляются граяйД данам по
договору социального найма и по договору коммерческовоД найма жилого
помещения. По договору купли-продажи указанныеД помещения не
предоставляются. Действие Закона не распространяется! на освободившиеся
жилые помещения в служебных квартирах. |
Согласно ст. 3 Закона, которая носит отсылочный характер, освой |
бодавшееся в коммунальной квартире изолированное жилое помеще*|В ние
предоставляется проживающим в этой квартире гражданам поЩ договору
социального найма в порядке и на условиях, предусмотренных;
жилищным законодательством РФ. Путем систематического толкования ст. 3 и
4 Закона может быть сделан вывод, что по договору социального найма
жилая площадь предоставляется проживающим в коммунальной квартире
гражданам, состоящим на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий,
а также гражданам, занимающим менее 12 кв. м жилой площади на одного
человека, если в результате присоединения освободившегося помещения
норма жилой площади на одного человека не будет превышать 12 кв. м (при
этом учитывается^ право на дополнительную жилую площадь).
Статья 4 Закона определяет условия предоставления освободившегося жилого
помещения по договору коммерческого найма.
Указанное помещение предоставляется по договору коммерческого найма
проживающим в квартире гражданам, состоящим на учете нуждающихся в
улучшении жилищных условий, а также гражданам, занимающим менее 12 кв. м
жилой площади на одного человека, если в результате присоединения
освободившегося жилого помещения норма
262
уилой площади на одного человека будет превышать 12 кв. м (при этом
учитывается право на дополнительную площадь).
Если же проживающие в квартире граждане не состоят на учете чуждающихся
в улучшении жилищных условий и занимают не менее 1•2 кв. м жилой площади
на одного человека, то освободившиеся 1полированные жилые помещения в
коммунальных квартирах предо-гавляются им в коммерческий наем, если
квартира становится отдель-i юй, а жилая площадь нанимателей в
результате такого предоставления • 1с превысит двукратного размера нормы
жилой площади на каждого цюживающего (с учетом права на дополнительную
жилую площадь).
Граждане, проживающие в коммунальной квартире, в которой имеются
освободившиеся жилые помещения, вправе обратиться в администрацию района
с предложением об обмене жилой площадью шиболее удобным для нанимателей
и членов их семей способом. Администрация не вправе отказывать гражданам
в таком обмене, если !1ри этом не ущемляются права граждан и не
нарушается действующее яконодательство.
Администрация Санкт-Петербурга в течение одного месяца со дня
освобождения изолированного жилого помещения обязана при наличии к тому
оснований письменно предложить нанимателям освободившиеся жилые
помещения по договору социального найма или коммерческого найма.
Наниматели, получившие письменное предложение администрации, могут в
течение одного месяца дать на него письменный ответ. При получении
согласия нанимателя занять освободившееся жилое помещение администрация
Санкт-Петербурга обя-яна в месячный срок заключить с ним договор найма.
При отказе анять освободившееся помещение или непредставлении ответа в
установленный срок освободившееся помещение предоставляется другим
гражданам по договору социального найма.
Проиллюстрируем применение этого Закона на конкретных примерах.
Супруги занимают комнату 12 кв. м. В квартире освободилась другая
комната, тоже размером 12 кв. м. Супруги могут требовать закрепления я
ними этой комнаты по договору социального найма, поскольку в общей
сложности не выйдут за пределы 12 кв. м на человека (12х2).
Другая ситуация. Занимаемая гражданами площадь не обеспечивает их жильем
по норме 12 кв. м, но в результате закрепления освободившейся комнаты их
обеспеченность жильем вывдет за пределы 12 кв. м. Ге же супруги занимают
комнату 20 кв. м, освободилась комната 10 кв. м. В этом случае супруги
могут получить комнату 10 кв. м по договору коммерческого найма.
Третий пример. Квартира состоит из двух изолированных комнат размером 30
и 18 кв. м. Комнату размером 30 кв. м занимают супруги.
263
Комната 18 кв. м освободилась. Супруги вправе получить эту комнату, в
коммерческий наем, поскольку в результате закрепления ее за супру-| гами
квартира становится отдельной, а обеспеченность жильем не.1
превыситдвукратной нормы жилой площади на одного человека (24х2).^
Наконец, еще один пример. Супруги в трехкомнатной квартира занимают
комнату 12 кв. м. Освободилась комната 22 кв. м. Супруги могут требовать
закрепления за ними комнаты 22 кв. м в социальный! наем при условии
освобождения комнаты 12 кв. м, либо присоединения? освободившейся
комнаты 22 кв. м к занимаемой ими комнате 12 кв. м.^ Однако при втором
варианте одна из комнат по выбору супругов может] быть закреплена за
ними только по договору коммерческого найма.1 Видоизменим это пример.
Допустим, что один из супругов имеет правок на дополнительную площадь. В
указанном случае супруги могут требой вать закрепления за ними обеих
комнат по договору социального найма. (12х2+10). 1
В Законе от 12 февраля 1997 г. оставлен открытым вопрос, как бьпъ| если
комната или комнаты предоставлены в коммерческий наем, но в1 жилом
помещении, используемом на началах социального найма, на:
одного человека приходится менее 12 кв. м жилой площади. Подлежит ли
оплате по ставкам коммерческого найма все помещение, предостав ленное в
коммерческий наем, или только та его часть, которая вмест с помещением,
закрепленным в социальный наем, превышает норму| 12 кв. м на человека.
Исходя из практики, сложившейся в Санкт-Пе-^ тербурге в прошлые годы,
надлежит прийти к выводу, что по ставкам^ коммерческого найма должна
оплачиваться только та часть помещения, о, нования пользования жильем, как коммерческий наем и право соб-
t СННОСТИ1.
Изменение жилищного правоотношения при отказе пользователя от ч -ти
жилого помещения. Ранее отмечалось, что излишки жилой пло-I! >ди, в чем
бы они ни выражались, принудительному изъятию у нанимателя не подлежат.
В то же время сам наниматель, если занима-с1 ля площадь для него велика,
иногда стремится к тому, чтобы посе-;!••• s ься или остаться на меньшей
площади. В таких случаях он нередко n i [бегает к обмену большей площади
на меньшую, что не только с спечивает ему подбор нужной площади, но и
сулит ощутимые ^ гериальные выгоды, поскольку на каждом шагу встречаются
обьяв-л !ия об обмене меньшей площади на большую с доплатой. Наличие у
ишков обмену жилой площади не препятствует. Но если наниматель i. желает
прибегать к обмену, считая, что это хлопотно, опасаясь, что с; i
обманут, или по каким-то иным мотивам, то он может, заручившись с«
тасием членов своей семьи, требовать от владельца площади предо-t ишемия
ему другого жилого помещения меньшего размера (ст. 75 Х было предоставлено внаем избранному нанимателем лицу. Но это возможно
лишь тогда, когда жилое помещение состоит более чем из двух комнат,
каждая из которых может быть предметом самостоятельного договора найма.
Наконец, наниматель может требовать вселения в жилое помещение других
лиц, которые будут постоянно с ним проживать с правом на площадь, но без
заключения с ними самостоятельного договора найма. В двух последних
случаях происходит таме-Ц нение договора жилищного найма: в первом
вследствие изменений вЦ предмете договора, во втором — в субъектном
составе. Во всех указанных случаях для отказа от части площади либо для
поселения на жилую площадь других лиц необходимо согласие всех постоянно
проживающих с нанимателем членов его семьи, в том числе и тех, кто
временно отсутствует, но сохраняет право на площадь.
Правила ст. 75 ЖК рассчитаны на социальный наем. При коммерческом найме
требование нанимателя о предоставлении ему другой жилой площади меньшего
размера взамен занимаемой может быть удовлетворено лишь при согласии на
то наймодателя. I
Изменение жилищного правоотношения при переустройстве и перепланировке
жилого помещения. Предмет жилищного правоотношения претерпевает
изменения не только в силу естественного износа, кото-S рый неизбежно
происходит, но и в результате производства переуст-| ройства и
перепланировки. Вопросы, возникающие при переустройстве и
перепланировке, с той или иной степенью детализации урегулированы в ст.
84, ч. 2 ст. 120 ЖК, а также в разъяснениях судебных органов (см. пп.
11, 12 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от2б декабря 1984 г.
№ 5; п. 23 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 11 октября 1991
г. № 11). Переустройство и перепланировка жилых и подсобных помещений
могут иметь место по инициативе как 1 нанимателя, так и наймодателя. Но
от кого бы ни исходила эта инициатива и чем бы она ни была продиктована,
переустройство и перепланировка допускаются только в целях повышения
благоустройства квартиры (например, в целях оборудования в квартире
ванной или расширения за счет коридора площади светлой кухни). Нередко
переустройство и перепланировка вызваны необходимостью переоборудования
смежных комнат в изолированные в целях последующего | раздела жилой
площади. Для производства в квартире перепланировки и переустройства
необходимо иметь согласие всех проживающих в квартире нанимателей и
членов их семей, а также наймодателя. Поскольку в настоящее время в
квартире могут быть комнаты, которые находятся в собственности
использующих их лиц, а не только комнаты, которые предоставлены внаем,
следует подчеркнуть, что необходимо согласие всех лиц, имеющих в
квартире право на площадь. Кроме согласия на переустройство и
перепланировку
266
,.;х указанных выше лиц, необходимо разрешение соответствую-то органа
районной или городской администрации, что выра-"тся в утверждении с
технической стороны проекта рспланировки. Если кто-либо из лиц, согласие
которых требу-
я, возражает против перепланировки (скажем, не согласен с риантом
перепланировки, который подготовлен, или вообще фажает против нее), к
реализации в натуре проекта переплани-»ки нельзя приступить до тех пор,
пока возникший спор не лрешит суд. Если соответствующий орган
отказывается утвср-чь проект с технической стороны (например, потому,
что на ю не рассчитаны несущие конструкции дома), то такой отказ
интересованные лица также могут обжаловать. Для решения .шикшего вопроса
по существу обычно приходится назначать спертизу.
Но если речь идет о помещении, принадлежащем гражданину на 1аве
собственности, то отказ собственника дать разрешение на пере-
•анировку ни в каком порядке оспорить нельзя.
Изменение жилищного правоотношения при переводе жилого помс-"ния на
другой правовой режим. Случаи такого перевода за последние ил резко
участились, что связано прежде всего с приватизацией как мого жилищного
фонда, так и тех государственных и муниципальных сдприятий, в ведении
которых находится так называемый ведомст-нный фонд. Происходит, хотя и
со скрипом, передача ведомственного 11яда в ведение органов
государственной власти и органов местного чоуправления, что также влечет
изменения в правовом режиме жилых чещений. Наконец, существенные
изменения произошли в правовом кимс кооперативных жилых домов. По мере
выкупа пайщиками томаемых ими квартир они из собственности кооперативов
переходят 1астную собственность самих владельцев квартир. А это также
отра-сгся на их правовом режиме. Изменения правового режима жилых
мещений могут происходить и по иным основаниям. Но по каким основаниям
такое изменение ни происходило, непреложным дол-1и быть правило: оно не
должно ухудшать правовое положение 1живающих в указанном помещении лиц,
в частности, не лишает их ва на приватизацию занимаемого помещения,
которое они имели момент изменения в правовом режиме соответствующего
помеще-|, что прямо предусмотрено в ст. 9 Закона РФ «Об основах
феде-1ьной жилищной политики». Перевод жилого помещения на другой
правовой режим может влечь
•кращение жилищного правоотношения. Если, скажем, участниками пватизации
являются все члены семьи, причем никто, кроме них, в ипатизируемом
помещении не проживает, то приватизация влечет
•екращение жилищного правоотношения и возникновение вместо
267
него правоотношения собственности для всех проживающих в помещении лиц
со всеми вытекающими из этого последствиями. С другой стороны, перевод
жилого помещения на другой правовой режим может;
повлечь и обратную ситуацию — прекращение правоотношения собственности и
возникновение жилищного правоотношения. В частности, это имеет место при
так называемой деприватизации, когда все возвра- 1, щается на круги
своя: гражданин, в свое время приватизировавший! квартиру, вновь
становится нанимателем той же квартиры. .
Нередко, однако, перевод жилого помещения на другой правовой! режим
сопровождается также изменением жилищных правоотношений.;
Так, для приватизации жилого помещения требуется согласие всех членов!
семьи. В то же время не все они могут согласиться на то, чтобы стать|
участниками приватизации. В этом случае между членами семьи, которые|
стали собственниками жилого помещения, и членами семьи, который!
таковыми не стали, возникает жилищное правоотношение, во многом|
отличающееся от того, которое существовало до приватизации квартиры.| То
же можно сказать и о других жилищных правоотношениях, которые;
существуют или могут возникнуть в дальнейшем по поводу приватизиро-J
ванного жилого помещения (например, с теми, кто проживает в указанном!
помещении без самостоятельного права на площадь). . •
Тот же ход рассуждении можно продолжить и применительно к^ иным случаям
перевода жилых помещений на другой правовой! режим.
§ 10. Охрана жилищных правоотношений
Общие положения. Жилищные правоотношения принадлежат к числу
регулятивных. В то же время они, как и другие правоотношения, нуждаются
в охране, причем не только от противоправных посягательств, но и в
воспитательно-предупредительных целях. Если согласиться с классификацией
мер защиты или мер охраны гражданских прав на меры самозащиты, меры
оперативного воздействия и меры государственно-принудительного
воздействия1, то можно сказать, что для охраны жилищных правоотношений
применяются все эти меры. Так, меры самозащиты могут быть применены для
ограждения неприкосновенности жилища; меры оперативного воздействия
применяются тогда, когда наймодатель отказывает неисправному нанимателю
в продлении договора на новый срок или когда наниматель засчитывает
стоимость произведенного им капитального ремонта жилого помещения в счет
следуемой с него наемной платы; меры государственно-при-
Гражданское право.В 2-х т. / Отв. редактор Е.А. Суханов. М., 1993. Т. 1.
Гл. 12.
нудительного воздействия выражаются в признании ордера на жилое
помещение недействительным; в досрочном расторжении наймодате-яем
договора при наличии оснований, предусмотренных п. 2 ст. 687 ГК;
иыселении граждан без предоставления другого жилого помещения (ст. i8
ЖК) и т. д. Классификация всех этих мер и тем более исчерпывающая >fx
характеристика не входят в нашу задачу. С некоторыми из них мы
)знакомимся в последующих частях § 10, с другими — в § 11.
Возникает, однако, вопрос, почему в одной главе собраны такие, на первый
взгляд, далеко отстоящие друг от друга вопросы, как сохранение жилой
площади за временно отсутствующими; выселение на .»рсмя капитального
ремонта; принудительный обмен и административное выселение. О каких,
собственно говоря, мерах охраны в ука-янных случаях вдет речь?
Представляется, что во всех этих случаях речь идет о мерах,
обеспечивающих стабильность и устойчивость Инструкция о порадке сохранения за гражданами, временно отсутствующими
по условиям и характеру работы, жилого помещения в месте постоянного
жительства (утверждена Минюстом СССР, Госкомтрудом СССР и МВД СССР 20
января 1989 г.); п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 26
декабря 1984 г. № 5; пп. 8 и 9 постановления Пленума Верховного Суда
СССР от 3 апреля 1987 г. № 2; п. 19 постановления Пленума Верховного
Суда СССР от 11 октября 1991 г. №11.
Наконец, немаловажное значение для применения правовых норм о сохранении
жилой площади за временно отсутствующими имеет постановление
Конституционного Суда РФ от 23 июня 1995 г. по делу о проверке
конституционности части первой и пункта 8 части второй статьи 60
Жилищного кодекса РСФСР.
В ЖК по примеру законодательных актов прошлых лет было включено общее
правило о том, что при временном отсутствии нанимателя или членов его
семьи жилое помещение сохраняется за ними в течение шести месяцев (см.
ч. 1 ст. 60 ЖК). Наряду с этим как в ЖК, так и в других правовых актах
предусмотрены специальные основания сохранения жилой площади за временно
отсутствующими на более длительный срок.
Было также установлено, что если наниматель или члены его семьи по
уважительным причинам отсутствовали свыше срока, на который за ними
сохранялось право на площадь, этот срок по заявлению отсутствующего
может быть продлен наймодателем, а в случае спора — судом. Важной
гарантией защиты жилищных прав гражданина, отсутствовавшего сверх
установленных сроков, является то, что признание его утратившим право на
площадь производится судом.
Конституционный Суд РФ в постановлении от 23 июня 1995 г. признал не
соответствующими Конституции положения как части первой, так и п. 8
части второй ст. 60 ЖК, поскольку временное отсутствие гражданина
(нанимателя жилого помещения или членов его семьи), в том числе в связи
с осуждением к лишению свободы, само по себе не может служить основанием
лишения права пользования жилым помещением. При всей спорности этого
постановления оно вступило в силу немедленно и действует
непосредственно. К сожалению, им ставятся под сомнение и другие
специальные основания сохранения жилой площади за временно
отсутствующими, поскольку в связи с признанием не действующим
шестимесячного срока сохранения жилой площади за временно отсутствующими
остается открытым вопрос, какой более длительный срок имеется в виду в
абз. 1 ч. 2 ст. 60 ЖК, по сравнению с каким этот срок является более
длительным. Повисают в воздухе и другие правила о сохранении жилой
площади за временно отсутствующими, в том числе ч. 3, 4 и 5 ст. 60, ст.
61, ч. 3 и
270
4 ст. 62 ЖК Позиция, занятая в этом вопросе Конституционным Судом РФ,
по-видимому, объясняется тем, что он подошел к оценке жилого помещения
как обычного товара, без учета особой социальной значимости жилья в
условиях его острой дефицитности.
Решая вопрос о судьбе ч. 1 ст. 60 ЖК, нельзя игнорировать принцип
целевого использования жилых помещений, который закреплен как в
жилищном, так и в новейшем гражданском законодательстве (см. ч. 1 ст. 7
ЖК; п. 2 ст. 288 ГК). Согласно этому принципу жилые помещения
предназначены для проживания граждан. Если этот принцип действует в
отношении собственников жилых помещений, то он тем более должен
действовать в отношении нанимателей.
К тому же Конституционный Суд РФ не учел, что нередко и сами члены семьи
не заинтересованы в сохранении жилой площади за отсутствующим на
неопределенно длительный срок, что ставит их в более чем двусмысленное
положение: они не могут обменять помещение, вселить в него других лиц и
т. д. Нужно иметь в виду, что осуждение отсутствующего лица нередко
является результатом преступления, совершенного им против членов своей
же семьи. И что же, в «благодарность» они должны сохранять за ним право
на жилое помещение и с ужасом ждать возвращения насильника, пьяницы,
хулигана в родные пенаты?! Вот уж, поистине, одним концом по барину,
другим по мужику!
Что же касается остальных правил о сохранении жилой площади ia временно
отсутствующими, то они с необходимой полнотой изложены в нормативных
актах, о которых шла речь, хотя их применение н связи с упомянутым
постановлением Конституционного Суда РФ наталкивается на немалые
трудности. Отметим лишь, что не бронируется жилая площадь, принадлежащая
гражданину на праве собственности, а также жилая площадь члена
кооператива, поскольку право на 5ътощадь и того и другого носит
бессрочный характер. В то же время жилое помещение может быть
забронировано за членами их семей, но не может быть забронировано за
проживающими на указанной площади нанимателями.
Переселение на время капитального ремонта. При производстве капитального
ремонта, особенно комплексного или капитально-восстановительного, жилые
помещения должны быть освобождены от проживающих в них лиц. Это
необходимо как для их личной безопасности, так и для нормального ведения
строительных и иных работ.
5 1режде чем приступить к работам, нужно утвердить план капитального
См.: Корнеев С.М., Крашенинников П. В. Приватизация жилищного фонда. М.,
1996. С. 52.
271
ремонта и решить вопрос о судьбе проживающих в доме лиц. При
капитальном ремонте обычно происходит потеря части жилой площади
вследствие переоборудования коммунальных квартир в отдельные, расширения
мест общего пользования, устройства ванных и т.д. Далеко не все
граждане, которые проживали в доме до ремонта, смогут в него вернуться
уже потому, что занимаемые ими помещения не сохранятся. К тому же
капитальный ремонт нередко затягивается из-за сбоев в финансировании,
отсутствия материалов и оборудования и по многим другим причинам.
Граждане зачастую выражают желание сразу получить жилую площадь для
постоянного проживания, а не переезжать на маневренный фонд,
предназначенный для поселения на время ремонта. Во избежание конфликтных
ситуаций необходимо ознакомить граждан с планом капитального ремонта,
определить, кто из них переезжает на маневренный фонд, а кто сразу
получает благоустроенное жилье в постоянное пользование, наконец, решить
вопрос, кому именно и какие жилые помещения будут предоставлены в доме
после капитального ремонта. Вопросы, связанные с капитальным ремонтом
дома, главным образом в части обеспечения жильем проживающих в доме лиц,
урегулированы в ст. 82 и 83 ЖК. Разъяснения, касающиеся применения этих
норм, даны в п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 26
декабря 1984 г. № 5 и п. 26 постановления Пленума Верховного Суда СССР
от 3 апреля 1987 г. № 2. Отметим, прежде всего, что эти нормы
сориентированы на социальный наем в домах государственного,
муниципального и общественного жилищного фонда. Если наниматель
переселяется на маневренный фонд и по окончании ремонта вернется в жилое
помещение, которое он занимал до ремонта, то договор жилищного найма на
ремонтируемое помещение с ним не расторгается, но он оплачивает лишь то
помещение, которое предоставлено ему на время ремонта. Жилое помещение,
предоставляемое на время капитального ремонта, должно отвечать
санитарным и техническим требованиям. При отказе нанимателя от
переселения в это помещение наймодатель может требовать его переселения
в судебном порядке. Взамен предоставления жилого помещения на время
ремонта нанимателю и членам его семьи с их согласия может быть
предоставлено другое благоустроенное жилое помещение в постоянное
пользование.
Изложенные правила рассчитаны на тот случай, когда занимаемое
нанимателем жилое помещение сохраняется и после капитального ремонта.
Если же занимаемое нанимателем жилое помещение в резуль-1 тате
капитального ремонта не может быть сохранено либо произойдут
существенные изменения в его размере (в сторону увеличения или
уменьшения), то применению подлежат правила ст. 83 ЖК. Если помещение не
может быть сохранено либо существенно увеличится в
272
своем размере и у нанимателя образуются излишки, то ему еще до начала
ремонта должно быть предоставлено в постоянное пользование другое
благоустроенное жилое помещение. Наличие излишков определяется с учетом
жилой площади, причитающейся нанимателю и членам его семьи по норме 12
кв. м на человека, а также полагающейся им по закону дополнительной
площади.
Приведем пример. Семья нанимателя, включая его самого, состоит из пяти
человек. Наниматель как доктор наук имеет право на дополнительную
площадь. До ремонта жилая площадь в квартире составляла 60 кв. м. После
ремонта за счет присоединения к квартире части лестничной площадки и
части помещений соседней квартиры жилая площадь должна возрасти до 78
кв. м. Увеличение не является существенным, поскольку излишков у
нанимателя нет. 60 кв. м жилой площади нанимателю и членам его семьи
полагаются по норме и, кроме того, как доктор наук он имеет право на
дополнительную жилую площадь в размере не менее 20 кв. м.
Если же в результате капитального ремонта помещение существенно
уменьшится, то по требованию нанимателя ему и членам его семьи до начала
ремонта должно быть предоставлено другое благоустроенное жилое
помещение. В то же время наниматель и члены его семьи могут согласиться
и на предоставление им уменьшенного помещения, если оно пригодно для
постоянного проживания и вследствие этого не возникает искусственной
нуждаемости в жилье. Допустим, что до ремонта наниматель и члены его
семьи были обеспечены жилой площадью по норме 12 кв. м на человека. В
результате ремонта обеспеченность жильем снизится до 10 кв. м на
человека. Уменьшение является существенным, но если наниматель и члены
его семьи согласны на сохранение за ними помещения с уменьшенной жилой
площадью, нет оснований чинить им в этом препятствия.
Правила ст. 82 и 83 ЖК были смоделированы тогда, когда еще не было
приватизации жилья, а коммерческий наем не вьщелялся из обычного
жилищного найма. Как быть, если на капитальный ремонт ставится жилой
дом, в котором есть приватизированные квартиры, а также квартиры,
сдаваемые в коммерческий наем? По-видимому, владельцы таких квартир,
будь то собственники или наниматели, не могут быть поставлены в худшее
положение по сравнению с гражданами, которые используют квартиры на
началах социального найма. Опору для такого хода рассуждении можно найти
в п. 2 ст. 681 ГК, который относится как к социальному, так и к
коммерческому найму, а также в п. 20 постановления Пленума Верховного
Суда СССР от 11 октября 1991 г. № 11. В частности, собственник
приватизированной квартиры, а также выкупленной квартиры в доме
кооператива может требовать обеспечения его на время капитального
ремонта другим жильем. Если
273
же квартира не сохранится, то он может требовать предоставления ему в
собственность другой равноценной квартиры.
В тех случаях, когда наниматель снимает жилое помещение в доме,
принадлежащем гражданину на праве собственности, на собственника не
может быть возложена обязанность обеспечить нанимателя на время ремонта
другим жильем. В то же время при разрешении возникающих в этой связи
споров суд должен установить, действительно ли дом требует такого
ремонта, при котором выселение нанимателя необходимо, располагает ли
собственник реальными возможностями приступить к ремонту и не затеял ли
он ремонт лишь для отвода глаз, чтобы избавиться от нанимателя. В
решении суда о выселении суду с учетом характера ремонта следует указать
срок, на который наниматель и члены его семьи подлежат выселению.
Принудительный обмен. По общему правилу, обмен жилыми помещениями
совершается по воле участвующих в обмене сторон. С ним мы уже
ознакомились (см. § 7). Возможны, однако, и такие случаи, когда
приходится прибегать к принудительному обмену. Во-первых, это имеет
место тогда, когда граждане, занимающие жилое помещение по одному
договору найма, или граждане, сообща пользующиеся кооперативной
квартирой, не могут достичь между собой соглашения об обмене. Во-вторых,
принудительный обмен применяется иногда в виде санкции за правонарушение
в отношении лица, создающего условия, невозможные для совместного с ним
проживания. Оба вида принудительного обмена могут и пересекаться друг с
другом. О принудительном обмене речь вдет в ст. 68, ч. 2 ст. 98, ч. 2
ст. 119 ЖК. Конкретизация и развитие этих правил даны в п. 9
постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 26 декабря 1984 г. № 5,
п. 11 и 12 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 3 апреля 1987
г. № 2, п. 6 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 11 октября
1991 г. № 11.
Для обмена жилыми помещениями наниматель и член кооператива, не ставший
собственником квартиры, должен получить письменное согласие совместно
проживающих с ним членов семьи. Если такое согласие не достигнуто, то
указанное в законе заинтересованное лицо может требовать в судебном
порядке принудительного обмена жилыми помещениями. В тех случаях, когда
обменивается жилое помещение, предоставленное внаем, требовать
принудительного обмена может любой член семьи нанимателя. Если же
обменивается кооперативная квартира, то требовать принудительного обмена
может либо сам член кооператива, либо тот член его семьи (хотя бы и
бывший), за которым признана доля в паенакоплении.
Другой случай принудительного обмена предусмотрен ч. 2 ст. 98 ЖК- Если
гражданин может быть выселен за невозможностью совместного проживания,
то к нему с учетом конкретных обстоятельств дела
274
(с учетом возраста, состояния здоровья, материального положения и т.д.)
и просто из чувства человеческого сострадания может быть применена менее
жесткая санкция в виде принудительного обмена жилой площади. Суд может
обязать такого гражданина произвести обмен занимаемого помещения на
другое помещение, указанное заинтересованной в обмене стороной. При этом
потребительские качества помещения, получаемого в порядке обмена, могут
быть ниже тех, которым соответствует занимаемое помещение. Но при всех
обстоятельствах помещение должно быть пригодным для постоянного
проживания и отвечать установленным санитарным и техническим
требованиям.
Принудительный обмен в обоих его вариантах является одним из средств
охраны жилищных правоотношений, обеспечивает нормальное и
беспрепятственное осуществление жилищных прав.
Административное выселение. Послевоенные годы характеризуются неуклонным
сокращением предусмотренных в законе оснований административного
выселения граждан из занимаемых ими помещений, которое ранее применялось
достаточно широко. К настоящему моменту сохранены лишь два основания для
выселения граждан в административном порядке: выселение лиц, самоуправно
занявших жилое помещение; выселение граждан, проживающих в домах,
грозящих обвалом (см. ч. 2 ст. 90; п. 2 ст. 91, ст. 99 ЖК).
При этом выселение из аварийных домов в административном порядке
допускается лишь в случаях, не подпадающих под действие абз. 2 п. 3 ст.
687 ГК, т.е., по существу, в случаях, когда жилые помещения в домах
государственного, муниципального или общественного жилищного фонда
используются на началах социального найма. Если же жилое помещение сдано
в коммерческий наем, то расторжение договора жилищного найма и как его
последствие — выселение нанимателя производятся в судебном порядке.
Ориентиром для правильного применения указанных выше норм могут служить
постановление Президиума Верховного Совета СССР от 20 мая 1985 г. «О
порядке применения части второй статьи 36 Основ жилищного
законодательства Союза ССР и союзных республик»1 и постановление
Конституционного Суда РФ от 5 февраля 1993 r2.
Выселение граждан в административном порядке может иметь место только с
санкции прокурора. Допускается выселение в административном порядке из
аварийных домов государственного, муниципального и общественного
жилищного фонда. При этом выселяемым предоставляется другое
благоустроенное жилое помещение. Выселение
* Ведомости СССР. 1985. № 21. Ст. 370. 2 Ведомости РФ. 1993. № 12. Ст.
445.
275
граждан, самоуправно занявших жилое помещение, производится без
предоставления другого жилого помещения. Занятие помещения признается
самоуправным, когда оно произведено без разрешения собственника,
уполномоченного им органа или должностного лица. Одним из доказательств
самоуправного занятия жилого помещения может служить отсутствие у
занявшего помещение лица ордера. Занятие жилого помещения признается
самоуправным, хотя бы помещение было занято не для проживания, а для
других целей (например, под мастерскую или под склад).
Санкция на административное выселение, равно как и отказ в даче санкции,
могут быть обжалованы в инстанционном порядке — вышестоящему прокурору.
Помимо этого, санкция прокурора на административное выселение не
исключает последующего обращения заинтересованного лица в суд.
Конституционный Суд РФ признал не соответствующим Конституции
обыкновение правоприменительной практики выселения граждан из
самоуправно занятых жилых помещений в административном порядке только с
санкции прокурора, без возможности последующего обращения в суд. Ныне
возможность последующего обращения в суд в тех случаях, когда выселение
в административном порядке санкционировано прокурором, прямо вытекает из
содержания п. 2 ст. 11 ПС
При выселении из аварийных домов с предоставлением другого
благоустроенного жилого помещения имеет место прекращение одного и
возникновение другого жилищного правоотношения. При выселении из
самоуправно занятых жилых помещений ни того, ни другого нет, поскольку
самоуправное занятие жилого помещения никаких прав на него не порождает,
а выселение происходит без предоставления другого жилого помещения. Не
вызывает, однако, сомнений, что в обоих случаях имеет место охрана прав
граждан и организаций: в первом случае гражданина, который проживает в
аварийном доме; во втором — лица, которому принадлежит самоуправно
занятое жилое помещение.
§ 11. Прекращение жилищных правоотношений. Выселение
Основания прекращения жилищных правоотношений. Хотя жилищные
правоотношения и носят длящийся характер, рано или поздно наступают
обстоятельства, с которыми закон связывает их прекращение. Указанные
обстоятельства именуются юридическими фактами и в соответствии с
общепринятой классификацией подразделяются на события и действия.
Если в данной местности произошло землетрясение, в результате чего
рухнул жилой дом, то хотя бы его обитатели и уцелели, действие
276
жилищного правоотношения прекратилось, поскольку помещений, в которых
люди жили, больше нет. Прекращение жилищного правоотношения имеет место
и тогда, когда человек, который этим помещением пользовался, умирает. В
приведенных примерах прекращение жилищного правоотношения связано с
наступлением юридического события, т. е. обстоятельства, не зависящего
от воли людей (стихийного явления или смерти). Иногда, как это ни
прискорбно, имеет место и то и другое. Так было, в частности, при
землетрясениях в Спитаке или Нефгегорске. Прекращение жилищного
правоотношения может быть обусловлено истечением срока, если
правоотношение носит срочный характер (например, при краткосрочном
найме), непригодностью помещения для проживания, выкупом кооперативной
квартиры и другими обстоятельствами. В указанных случаях речь идет либо
о событиях, либо о таких обстоятельствах, с которыми сам закон связывает
прекращение жилищного правоотношения. Так, выкуп кооперативной квартиры
влечет прекращение жилищного правоотношения и возникновение
правоотношения собственности ipso jure, т. е. в силу закона, независимо
оттого, как относится к этому сам член кооператива. Гораздо чаще
прекращение жилищного правоотношения обусловлено действиями либо его
участников, либо третьих лиц, либо, наконец, актами соответствующих
органов государственной власти или органов местного самоуправления, в
том числе органов суда и прокуратуры, причем нередко имеет место их
сочетание.
Действия участников жилищного правоотношения либо третьих лиц, которые
влекут его прекращение, могут быть как правомерными, так и
неправомерными. Жилищное правоотношение может быть прекращено по
взаимному соглашению его участников. В случаях, предусмотренных законом,
жилищное правоотношение может быть прекращено по требованию одного из
его участников (см., например, п. 1 ст. 687 ГК, ч. 1 ст. 89 ЖК).
Прекращение жилищного правоотношения может иметь место и в результате
действий третьих лиц. Так, гражданин был неосновательно привлечен к
уголовной ответственности, впоследствии реабилитирован. Во время его
отсутствия в принадлежащий ему дом по распоряжению органов
исполнительной власти поселили других лиц. По возвращении собственник
требует освобождения дома от посторонних лиц.
Действия, которые влекут прекращение жилищного правоотношения, могут
быть как правомерными, так и неправомерными. Например, собственник
поджигает свой дом с целью получить страховое возмещение, а заодно и
избавиться от неугодного нанимателя. Или преступник убивает проживающих
в квартире граждан, чтобы завладеть их имуществом.
Чаще всего действий участников жилищного правоотношения и
277
третьих лиц еще недостаточно для его прекращения. Помимо этого
необходимы акты соответствующих органов государственной власти или
органов местного самоуправления. Так, для прекращения жилищного
правоотношения вследствие того, что гражданин систематически нарушает
права и интересы соседей, создавая условия, невозможные для совместного
проживания, необходимо решение суда о расторжении договора жилищного
найма, вынесенное по иску заинтересованного лица. Властные акты
соответствующих органов как основания прекращения жилищных
правоотношений могут сочетаться не только с действиями их участников или
других лиц, но также и с иными юридическими фактами. Так, аварийное
состояние дома, подтвержденное актом межведомственной комиссии, служит
основанием для обращения в прокуратуру за дачей санкции на
административное выселение проживающих в доме лиц.
Нередки случаи, когда для прекращения жилищного правоотношения
необходимо наличие не одного, а нескольких властных актов. Например, по
решению органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации дом,
в котором граждане проживают, подлежит сносу или переоборудованию в
нежилой. Граждане отказываются освободить дом и переселиться в
предоставляемые им другие благоустроенные жилые помещения. Для
освобождения дома от проживающих в нем лиц необходимо предъявить иск,
конкретно указав, какие жилые помещения предоставляются выселяемым.
Прекращение жилищного правоотношения может как сопровождаться, так и не
сопровождаться выселением граждан. Ясно, например, что если прекращение
жилищного правоотношения произошло вследствие смерти гражданина, то
выселять некого. Выселение не происходит и тогда, когда жилое помещение
приватизировано. Как уже указывалось, в данном случае вместо жилищного
правоотношения возникает правоотношение собственности, хотя жилищные
правоотношения с иным субъектным составом и иные по содержанию могут
сохраниться. В частности, это имеет место тогда, когда не все члены
семьи, давшие согласие на приватизацию жилого помещения, сами становятся
ее участниками, или тогда, когда в жилом помещении проживают и другие
лица. Однако во всех указанных случаях приватизация сама по себе не
влечет выселения из жилого помещения проживающих в нем лиц. Если,
скажем, на момент приватизации в жилом помещении проживает
поднаниматель, то он сохраняет право пользования жилым помещением на
прежних условиях на срок, который предусмотрен договором поднайма, хотя
и перестает быть поднанимателем.
Но, конечно, наибольшую сложность представляют те случаи, когда
прекращение жилищных правоотношений связано с выселением про-
278
живающих в жилом помещении лиц. На них в дальнейшем мы и
сосредоточимся.
Выселение. Общие положения. Выселение, по каким бы основаниям и в каком
бы порядке оно ни производилось, во всех случаях относится к
принудительным мерам государственно-правового воздействия. Выселение из
занимаемого жилого помещения в доме государственного, муниципального или
общественного жилищного фонда допускается лишь по основаниям,
установленным законом (см. ч. 1 ст. 90 ЖК). Выселение производится либо
по решению суда (судебное выселение) либо с санкции прокурора
(административное выселение). В то же время выселение далеко не всегда
можно квалифицировать как санкцию и тем более как меру правовой
ответственности. Если дом, в котором проживает гражданин, подлежит
сносу, но гражданин не освобождает его, считая, что предоставляемое ему
другое помещение не является благоустроенным, возникший спор подлежит
разрешению в судебном порядке. В случае удовлетворения иска о выселении
гражданина нельзя говорить о применении к нему ни санкции, ни тем более
меры ответственности. Нельзя говорить о применении к гражданину санкции
и при выселении его в административном порядке из аварийного дома, хотя
выселение и производится с санкции, т. е. с разрешения прокурора. Меры
ответственности не применяются к гражданину и тогда, когда он подлежит
выселению в административном порядке из самоуправно занятого жилого
помещения. В данном случае прав на помещение гражданина не лишают,
поскольку в результате самоуправного занятия помещения он никаких прав
на него не приобрел. А вот если гражданин выселяется по решению суда за
порчу или разрушение жилого помещения или за невозможностью совместного
проживания, то к нему применяются меры гражданско-правовой
ответственности.
Если состоялось решение суда о выселении гражданина или дана санкция
прокурора на административное выселение, то при освобождении помещения
речь должна идти именно о выселении гражданина, хотя бы он и подчинился
решению суда или санкции прокурора и для освобождения помещения не
пришлось прибегать к содействию судебного исполнителя и органов милиции.
Поскольку случаи административного выселения по соображениям, изложенным
в § 10 настоящей главы, уже рассмотрены, в дальнейшем мы остановимся на
судебном выселении граждан из занимаемых ими помещений. Следуя системе,
принятой в жилищном законодательстве, судебное выселение подразделяется
на выселение с предоставлением гражданам другого благоустроенного жилого
помещения; выселение с предоставлением гражданам другого жилого
помещения; выселение без предоставления гражданам другого жилого
помещения.
Но есть и такие случаи, которые не могут быть безоговорочно отнесены
279
ни к одному из указанных видов судебного выселения. Так, п. 3 ст. 687
ГК предусматривает, что договор жилищного найма может быть расторгнут в
судебном порадке по требованию любой из сторон в договоре, если
помещение перестает быть пригодным для постоянного проживания. Подлежит
ли в указанных случаях выселяемый из помещения наниматель обеспечению
другим жильем? Однозначно на этот вопрос ответить нельзя. Если речь вдет
о нанимателе, занимающем жилое помещение в доме государственного,
муниципального или общественного жилищного фонда, то подлежит, причем
благоустроенным жильем. В данном случае не имеет значения, было ли
предоставлено ставшее непригодным для постоянного проживания жилое
помещение в коммерческий или социальный наем. А вот если непригодным
стало помещение, сданное внаем в доме, принадлежащем гражданину на праве
собственности, то на собственника, по общему правилу, нельзя возложить
обязанность обеспечить выселяемого нанимателя другим жильем.
Судебное выселение с предоставлением гражданам другого благоустроенного
жилого помещения. Основания выселения, требования, коим должно
удовлетворять предоставляемое выселяемым другое благоустроенное жилое
помещение, порядок и условия расчетов, связанных со сносом домов, иные
способы обеспечения прав и интересов граждан при сносе домов или
изменении их целевого назначения определены в ст. 91—94, 96,117,137—139
ЖК, Инструкции о порядке и условиях расчетов, связанных со сносом,
переносом и восстановлением жилых домов, строений и устройств,
находящихся в личной собственности граждан (утверждена Госстроем СССР,
Минфином СССР, Госбанком СССР, Стройбанком СССР 29 декабря 1984 г. №
72-д)1; пп. 13, 14, 16 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 26
декабря 1984 г. № 5; п. 15 постановления Пленума Верховного Суда СССР от
3 апреля 1987 г. № 2;
постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 16 августа 1984 г. № 17 «О
применении законодательства при разрешении судами споров, связанных со
сносом принадлежащих гражданам домов в связи с изъятием земельных
участков для государственных и общественных нужд»2.
Граждане выселяются в судебном порядке из домов государственного,
муниципального и общественного жилищного фонда с предоставлением другого
благоустроенного жилого помещения, если дом, в котором находится жилое
помещение, подлежит сносу или переоборудованию в нежилой.
Если дом подлежит сносу в связи с отводом земельного участка для
БНА СССР. 1985. № 12.
Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской
Федерации) по гражданским делам. Изд. 2-е. М., 1995. С. 121.
280
государственных или общественных нужд либо дом подлежит
переоборудованию в нежилой, другое благоустроенное жилое помещение
предоставляется выселяемым гражданам предприятием, учреждением,
организацией, которым отводится земельный участок либо предназначается
подлежащий переоборудованию дом (жилое помещение). В иных случаях сноса
дома, т.е. когда снос не связан с отводом земельного участка для
государственных или общественных нужд, другое благоустроенное жилое
помещение предоставляется гражданам предприятием, учреждением,
организацией, которым принадлежит дом, либо исполнительным органом
субъекта Российской Федерации либо органом местного самоуправления. Если
же сносу в связи с изъятием земельного участка для государственных или
общественных нужд подлежит жилой дом, находящийся в собственности
гражданина, то как самому собственнику, так и членам его семьи, а также
другим постоянно проживающим в доме гражданам предоставляются по
установленным нормам квартиры в домах государственного, муниципального
или общественного жилищного фонда. Кроме того, собственникам домов по их
выбору либо выплачивается стоимость сносимых домов, либо предоставляется
право по своему усмотрению использовать материалы от разборки домов.
Гражданам выплачивается также стоимость плодово-ягодных насаждений и
посевов. По желанию граждан принадлежащие им дома, которые подлежат
сносу, могут быть перенесены и восстановлены на новом месте. Возможно
также сооружение для граждан новых жилых домов. В этих случаях стоимость
сносимых домов возмещению не подлежит.
Выселение с предоставлением другого благоустроенного жилого помещения
предусмотрено не только при сносе и переоборудовании жилых домов, но и
при выселении из жилых помещений в военных городках военнослужащих,
уволенных в запас или в отставку, а также других лиц, утративших связь с
Вооруженными Силами (например, прекративших трудовые отношения с
воинской частью вольнонаемных).
Предоставляемое помещение должно находиться в черте города (населенного
пункта), в доме капитального типа, быть благоустроенным применительно к
условиям данного населенного пункта и отвечать всем санитарным и
техническим требованиям. Так, в условиях Москвы и Санкт-Петербурга
благоустроенным может считаться помещение, которое газифицировано, имеет
водо- и теплоснабжение, канализацию и ванную.
При выселении с предоставлением другого благоустроенного жилого
помещения необходимо иметь в виду, что отсутствие коммунальных удобств и
неблагоустроенность того жилого помещения, из которого производится
выселение, не является основанием для предо-
281
ставления жилого помещения, не соответствующего требованиям ст. 96 ЖК.
По размеру помещение должно состоять из числа комнат не менее того, из
которого производится выселение. Если гражданин занимал отдельную
квартиру, то ему также должна быть предоставлена отдельная квартира. При
наличии в помещении, из которого производится выселение, излишков жилой
площади другое помещение предоставляется из расчета 12 кв. м на одного
человека. Право на дополнительную площадь учитывается, если в прежнем
помещении гражданин, имеющий это право, мог его фактически осуществлять.
Если же в прежнем помещении граждане, проживающие с правом на площадь,
не были обеспечены жилой площадью по норме, из расчета которой жилье
предоставляется лицам, состоящим на учете, то они во всяком случае
должны получить жилье не менее, чем по этой норме. Приведем примеры.
Семья из трех человек, ни один из которых не имеет право на
дополнительную площадь, занимала двухкомнатную квартиру с жилой площадью
45 кв. м. Такой семье должна быть предоставлена двухкомнатная квартира
не менее 36 кв. м жилой площади. Если же один из членов семьи имеет
право на дополнительную площадь, то им должна быть предоставлена
квартира во всяком случае не менее той, которую они занимали.
Семья из пяти человек занимала трехкомнатную квартиру с жилой площадью
40 кв. м. В данном населенном пункте лица, состоящие на учете,
обеспечиваются жилой площадью из расчета 9 кв. м на человека. В нашем
примере семья должна получить квартиру не менее чем из трех комнат и не
менее 45 кв. м жилой площади (5х9).
Статьей 117 ЖК предусмотрено, что если сносу в связи с изъятием
земельного участка для государственных или общественных нужд подлежит
дом, находящийся в собственности кооператива, то кооперативу взамен
сносимого дома передается в собственность равноценный жилой дом. Ныне
это правило следует применять с учетом того, что кооперативные квартиры,
выкупленные пайщиками, становятся их собственностью. В этих случаях
квартиры в жилом доме, переданном кооперативу взамен сносимого,
переходят в собственность пайщиков, которые выкупили квартиры. Квартиры
с еще не выплаченным паевым взносом остаются в собственности кооператива
и поступают в собственность пайщиков по мере их выкупа. Если сносу или
переоборудованию подлежит жилой дом, в котором все или часть квартир
приватизированы, то гражданам в другом доме предоставляются в
собственность равноценные квартиры, причем правило о том, что при
наличии излишков жилая площадь предоставляется в пределах норм, здесь
неприменимо. Все споры, возникающие при выселении с предо-
282
ставлением другого благоустроенного жилого помещения, подлежат
разрешению в судебном порядке.
Судебное выселение с предоставлением гражданам другого жилого помещения.
Число случаев выселения граждан с предоставлением другого жилого
помещения в настоящее время резко сократилось. Объясняется это тем, что
Законом РСФСР от 6 июля 1991 г. отменено выселение рабочих и служащих,
получивших ведомственную жилую площадь в связи с трудовыми отношениями,
из занимаемых ими жилых помещений независимо от того, по каким
основаниям трудовые отношения прекращены. Соответственно этому из ЖК
исключен п. 1 ч. 1 ст. 95. Между тем ранее основная масса дел о
выселении граждан с предоставлением другого жилого помещения как раз
приходилась на дела, которые суды рассматривали в порядке п. 1 ч. 1 ст.
95 ЖК. Сказанное, однако, не означает, что дела о судебном выселении с
предоставлением другого жилого помещения сошли на нет. В их числе можно
назвать дела о выселении граждан, получивших жилые помещения в домах
колхозов, если они исключены из членов колхоза или вышли из колхоза по
собственному желанию (п. 2 ч. 1 ст. 95 ЖК); дела о выселении граждан в
случае признания ордера на жилое помещение недействительным (ст. 100
ЖК); дела о выселении из служебных жилых помещений граждан,
перечисленных в ст. 108 ЖК; дела о выселении граждан из общежитии при
наличии оснований, предусмотренных в ч. 2 ст. 110 ЖК. Разумеется, ныне
эти нормы следует применять с учетом последующего развития
законодательства, в том числе нормативных актов о реорганизации колхозов
и совхозов. Следует учитывать также существенные изменения в правовом
режиме общежитии, которые сопровождаются переводом общежитии со
специального на общий правовой режим, предусмотренный для жилых
помещений государственного, муниципального и общественного жилищного
фонда.
Отметим, прежде всего, что в п. 2 ч. 1 ст. 95 ЖК речь идет, во-первых, о
лицах, получивших жилую площадь как колхозники, и, во-вторых, о жилой
площади, которая не отнесена к служебной. Что же касается лиц,
получивших жилую площадь в домах колхозов как рабочие и служащие, если
эта площадь не отнесена к служебной, то они вследствие исключения из ЖК
п. 1 ч. 1 ст. 95, независимо от оснований прекращения трудовых
отношений, выселению в порядке ст. 97 ЖК не подлежат. Сомнительно
поэтому, чтобы ст. 97 могла быть применена к колхозникам, занимающим
жилую площадь, которая не относится к служебной, если они вышли из
колхоза для организации фермерского хозяйства или по каким-то иным
основаниям.
Гораздо большие основания для применения ст. 97 могут быть в случае
признания ордера на жилое помещение недействительным. В силу ч. 1 ст.
100 ЖК если ордер признан недействительным вследствие
283
неправомерных действий получивших его лиц, они подлежат выселению без
предоставления другого жилого помещения. Но если граждане, указанные в
ордере, ранее пользовались жилым помещением в доме государственного,
муниципального или общественного жилищного фонда, им предоставляется
либо прежнее, либо другое жилое помещение. В случае признания ордера
недействительным по иным основаниям (например, ордер ошибочно был выдан
на забронированное помещение) граждане не подлежат выселению без
предоставления другого жилого помещения, хотя бы ранее они и не
пользовались жилым помещением в доме государственного, муниципального
или общественного жилищного фонда. В этом случае им предоставляется либо
другое жилое помещение, либо помещение, которое они ранее занимали.
Как уже отмечалось, выселению из служебных жилых помещений без
предоставления другого годного жилого помещения не подлежат лица,
перечисленные в ст. 108 ЖК, независимо от оснований прекращения ими
трудовых отношений, равно как и независимо от причин их исключения из
колхоза или выхода из колхоза по собственному желанию. Граждане,
занимающие жилую площадь в общежитии, не подлежат выселению без
предоставления другого жилого помещения, во-первых, если они прекратили
трудовые отношения не по собственному желанию без уважительных причин,
не за нарушение трудовой дисциплины и не за совершение преступления, а
по иным основаниям (например, по сокращению штатов) и, во-вторых, если
они хотя и прекратили трудовые отношения по одному из указанных трех
оснований, но относятся к лицам, перечисленным в ст. 108 ЖК, т. е.
пользуются льготами. Так, нельзя выселить из общежития без
предоставления другого жилого помещения инвалида войны, хотя бы он и был
уволен за нарушение трудовой дисциплины. В то же время прекратившие
трудовые отношения сезонные и временные работники, лица, работавшие по
срочному трудовому договору, а также лица, обучавшиеся в учебном
заведении и выбывшие из него, подлежат выселению из общежития без
предоставления другого жилого помещения независимо от оснований
прекращения трудовых отношений или выбытия из учебного заведения, хотя
бы они и относились к лицам, перечисленным в ст. 108 ЖК.
Каким же требованиям должно удовлетворять предоставляемое выселяемым
другое жилое помещение? Оно должно быть пригодным к жилью, отвечать
установленным санитарным и техническим требованиям, находиться в черте
данного населенного пункта, а в сельской местности при выселении из
домов колхозов и совхозов — в территориальных пределах, очерченных в ч.
1 ст. 97 ЖК. Помещение,
284
предоставляемое выселяемому, должно быть указано в решении суда о
выселении.
Поскольку речь идет о выселении с предоставлением другого жилого
помещения (указание на то, что оно должно быть благоустроенным, опущено
— ср. ст. 96 и 97 ЖК), помещение по уровню благоустройства может быть
ниже того, который достигнут в данном населенном пункте, а также ниже
уровня благоустройства, имеющегося в помещении, из которого производится
выселение. Так, лицо, занимающее отдельную квартиру, может быть в
порядке ст. 97 ЖК выселено в коммуналку. По размеру предоставляемое
помещение не обязательно должно предоставляться из расчета 12 кв. м на
человека или даже из расчета той нормы, по которой обеспечиваются жильем
граждане, состоящие на учете (в Санкт-Петербурге — 9 кв. м), хотя бы в
помещении, из которого производится выселение, и были излишки. В то же
время помещение должно предоставляться с таким расчетом, чтобы
выселяемый не становился тотчас же нуждающимся в жилье и подлежащим
принятию на учет. Жилая площадь должна предоставляться по нормам,
которые были бы несколько выше учетной нормы и ниже нормы предоставления
жилой площади гражданам, состоящим на учете. Так, в Санкт-Петербурге
учетная норма составляет 5,5 кв. м жилой площади и менее, а минимальная
норма предоставления жилой площади — 9 кв. м. Поэтому при выселении с
предоставлением другого жилого помещения следует исходить из нормы 6—7
кв. м жилой площади на одного человека. Наконец, правила ст. 97 ЖК
следует применять и в случаях выселения из общежитии с предоставлением
другого жилого помещения. Иными словами, даже если лицо, подлежащее
выселению из общежития, занимает койко-место, ему следует предоставлять
жилое помещение в виде отдельной изолированной комнаты. Этот вывод
соответствует ч. 2 ст. 110, в которой сделана
отсылка к ст. 97 ЖК.
Закрепленные в законе общие правила об основаниях и порядке выселения с
предоставлением другого жилого помещения конкретизированы в
постановлении Пленума Верховного Суда РСФСР от 26 декабря 1984 г. № 5
(пп. 2, 3, 15, 17-19, 21-222) и в постановлении Пленума Верховного Суда
СССР от 3 апреля 1987 г. № 2 (пп. 19-25), которые, однако, нужно
применять с учетом последующих изменений законодательства.
Судебное выселение без предоставления другого жилого помещения. Будучи
принудительной мерой государственно-правового воздействия, судебное
выселение без предоставления другого жилого помещения может выступать в
виде санкции за совершенное правонарушение. Но так бывает не всегда. При
выселении из служебного помещения работника, прекратившего трудовые
отношения, или лица, закончившего
285
обучение, из общежития учебного заведения или при выселении нанимателя
из помещения, принадлежащего гражданину на праве собственности, по тем
основаниям, что помещение необходимо для проживания самого собственника
и членов его семьи, выселение не является санкцией за правонарушение.
Речь идет о применении меры государственной или общественной
необходимости или иной меры, перед которой интересы проживающего в
данном помещении лица отступают на задний план.
Вначале остановимся на случаях судебного выселения без предоставления
другого жилого помещения, которые могут быть отнесены к мерам
гражданско-правовой ответственности. Они предусмотрены п. 2 и 4 ст. 687
ГК, ч. 1 ст. 98, ст. 123, 124, 136 ЖК.
Прежде всего обратим внимание на то, что в ГК нет прямого указания на
возможность применения правил ст. 687 о расторжении договора жилищного
найма к социальному найму (см. п. 3 ст. 672 ГК). Поэтому указанные
правила можно применять к социальному найму лишь с оглядкой на
соответствующие нормы жилищного законодательства.
Основания и порядок расторжения договора жилищного найма по требованию
наймодателя определены ст. 687 ГК с учетом того, идет ли речь об обычном
договоре коммерческого найма, который заключается на срок не свыше пяти
лет, а если срок в договоре не определен, то он считается заключенным на
пять лет, либо о договоре, заключенном на срок до одного года
(краткосрочном найме). При обычном найме договор может быть расторгнут в
судебном порядке по требованию наймодателя в случаях нсвнесения
нанимателем платы за жилое помещение за шесть месяцев подряд, если
договором не установлен более длительный срок, а при краткосрочном найме
— более двух раз по истечении установленного договором срока платежа.
Как при обычном, так и при краткосрочном найме договор может быть
расторгнут в судебном порядке по требованию наймодателя в случаях
разрушения или порчи жилого помещения нанимателем или другими
гражданами, за действия которых он отвечает.
Если наниматель и другие граждане, за действия которых он отвечает,
используют жилое помещение не по назначению либо систематически нарушают
права и интересы соседей, наймодатель может предупредить нанимателя о
необходимости устранить нарушения. Если же нарушения продолжаются и
после предупреждения, наймодатель вправе в судебном порядке расторгнуть
договор жилищного найма.
При обычном найме к нанимателю могут быть применены меры,
предусмотренные абз. 4 п. 2 ст. 687 ГК. Нанимателю может быть
предоставлен судом срок не более года для устранения допущенных
нарушений. Если в течение определенного судом срока наниматель не
286
устранит допущенных нарушений или не примет необходимых мер для их
устранения, суд по повторному обращению наймодателя принимает решение о
расторжении договора. При этом по просьбе нанимателя суд может отсрочить
исполнение решения на срок не более года. Все эти меры не могут быть,
однако, применены, если речь вдет о расторжении краткосрочного договора
найма (см. п. 2 ст. 683 ГК).
Последствия расторжения договора жилищного найма определены в ст. 688
ГК: наниматель и другие граждане, проживающие в жилом помещении к
моменту расторжения договора, подлежат выселению из жилого помещения на
основании решения суда о расторжении договора. В указанных случаях они
подлежат выселению без предоставления другого жилого помещения, что
должно быть зафиксировано в резолютивной части судебного решения. С
введением в действие части второй ГК утратило силу правило части
четвертой ст. 18 Закона РФ «Об основах федеральной жилищной политики»,
согласно которому арендатор жилого помещения в государственном или
муниципальном жилищном фонде при неоплате жилья и коммунальных услуг за
шесть месяцев подряд подлежал выселению с предоставлением другого жилого
помещения.
В пп. 2 и 4 ст. 687 ГК право требовать расторжения договора жилищного
найма предоставлено только наймодателю. Очевидно, что соседи, не будучи
стороной в договоре, требовать расторжения договора не могут. Но соседи
не лишены права требовать выселения нанимателя по тем основаниям, что
наниматель разрушает или портит жилое помещение или использует его не по
назначению или иным путем систематически нарушает их права и интересы
(например, создает условия, невозможные для совместного проживания). К
участию в рассмотрении таких дел суды должны привлекать наймодателя, а в
соответствующих случаях и жилищные органы.
Приведем конкретный пример. В одной из квартир налажено производство
дорогостоящего синтетического наркотика — фенциклидина. При его
производстве используются ядовитые вещества, в том числе цианиды. В
процессе изготовления возникают едкие испарения, которые, попадая в
вентиляционную шахту, травят соседей. Люди начали болеть:
давление, сердцебиение, тошнота, кровотечения, боли в желудке. Кислотные
испарения покрывают ржавчиной металлические предметы. Тем не менее
обращения жильцов в милицию, санэпидстанцию, районную администрацию ни к
чему не привели. Более того, жильцы квартиры, в которой налажено
производство наркотиков, фактически не проживающие в ней, сами
обратились в суд с заявлением, требуя взыскать 20 млн. руб. морального
ущерба с семьи, которая более других пострадала от отравлений. В
обоснование иска ссылаются на то, что своими жалобами отравленные жертвы
якобы нанесли ущерб репутации жильцов, за кото-
287
рыми числится квартира. Между тем в приведенном деле именно соседи по
дому, подвергшиеся отравлению, могут требовать выселения нанимателей,
которые, сами не пользуясь квартирой, сдали ее в поднаем, что привело к
использованию квартиры в антисоциальных целях и пагубно отразилось на
здоровье других жильцов дома. Они могут также требовать возмещения
вреда, причиненного повреждением здоровья (например, возмещения расходов
на платную медицинскую помощь, приобретение лекарств,
санаторно-курортное лечение), и независимо от этого, компенсации
морального вреда.
В числе оснований для расторжения договора социального найма в домах
государственного, муниципального и общественного жилищного фонда и
выселения нанимателя в судебном порядке без предоставления другого
жилого помещения в ст. 98 ЖК предусмотрены разрушение или порча жилого
помещения; использование жилого помещения не по назначению;
невозможность совместного проживания в одной квартире или в одном доме.
При этом речь идет о выселении виновных по требованию не только
наймодателя, но и других заинтересованных лиц. Очевидно, в указанных
случаях могут применяться меры, предусмотренные абз. 4 п. 2 ст. 687 ГК
(превентивные и отсрочка исполнения решений о расторжении договора и
выселении), поскольку в самой ст. 98 ЖК выселение допускается, если меры
предупреждения и общественного воздействия оказались безрезультатными. В
ст. 98 ЖК допускается также выселение без предоставления другого жилого
помещения лиц, лишенных родительских прав, если их совместное проживание
с детьми невозможно1. Следует обратить внимание на то, что в ст. 98 ЖК в
числе оснований для выселения нанимателя без предоставления другого
жилого помещения в отличие от п. 2 ст. 687 ГК не предусмотрен неплатеж
квартирной платы. Очевидно, в этих случаях к социальному найму можно
применять правило ч. 6 ст. 15 Закона РФ «Об основах федеральной жилищной
политики», согласно которому, если оплата жилья и коммунальных услуг без
уважительных причин не производится в течение шести
Правда, Законом СССР «О внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты СССР по вопросам, касающимся женщин, семьи и
детства» от 22 мая 1990 г. (Ведомости СССР. 1990. № 23. Ст. 422) было
предусмотрено, что граждане, лишенные родительских прав, если они
проживают совместно с детьми, в отношении которых лишены родительских
прав, подлежат выселению в судебном порядке с предоставлением другого
жилого помещения. Соответственно этому из части первой ст. 38 Основ
жилищного законодательства Союза ССР и союзных республик было исключено
последнее предложение (соответствует последнему предложению ч. 1 ст. 98
ЖК). Однако указанная новелла ЖК с полным основанием вопринята не была,
а потому в этом вопросе надлежит руководствоваться правилом ч. 1 ст. 98
ЖК.
288
месяцев подряд, граждане подлежат выселению в судебном порядке с
предоставлением другого жилого помещения.
Что же касается правил ст. 123, 124 и 134 ЖК, то два первых из них
относятся к выселению из домов жилищно-строительных и жилищных
кооперативов, а последнее — из домов (квартир), находящихся в
собственности граждан.
Сам член кооператива может быть выселен из кооперативного дома лишь при
условии исключения его из кооператива по основаниям, предусмотренным пп.
1 и 2 ч. 1 и ч. 2 ст. 123 ЖК. Член кооператива, исключенный из
кооператива, подлежит выселению в судебном порядке со всеми проживающими
с ним лицами без предоставления другого жилого помещения. Другие лица
могут быть выселены по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 98 ЖК и
уставом кооператива.
В то же время члены семьи лица, исключенного из кооператива (в том числе
и бывшие члены семьи), могут сохранить право на кооперативную площадь
при условии вступления одного из них в кооператив. Решение об исключении
из кооператива, равно как и отказ в приеме в кооператив одного из членов
семьи взамен исключенного, могут быть обжалованы в судебном порядке.
Разумеется, все эти правила рассчитаны на ситуацию, когда выкуп
кооперативной квартиры не произошел и член кооператива еще не стал ее
собственником.
Из дома (квартиры), находящегося в собственности гражданина, наниматель
может быть выселен в судебном порядке без предоставления другого жилого
помещения по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 98 ЖК, а также при
невнесении нанимателем платы за жилое помещение. Поскольку речь вдет о
коммерческом найме, на отношения собственника и нанимателя
распространяются правила ст. 687 ГК о расторжении договора найма с
учетом, однако, того, что некоторые из них не подлежат применению к
найму на срок не свыше года, т.е. к краткосрочному найму.
Остановимся теперь на случаях судебного выселения без предоставления
другого жилого помещения, которые не могут быть отнесены к мерам
гражданско-правовой ответственности. Они предусмотрены ст. 48, ч. 1 ст.
107, 110, 135 и 136 ЖК.
В случае признания ордера на жилое помещение недействительным выселение
в зависимости от оснований недействительности ордера и иных
обстоятельств, указанных в ст. 100 ЖК, производится либо без
предоставления либо с предоставлением другого жилого помещения. Если
выселение производится без предоставления другого жилого помещения,
выселение нельзя отнести к мерам гражданско-правовой ответственности,
поскольку выселяемый прав на занимаемое помещение не лишается, так как
вследствие недействительности ордера они и
не могли у него возникнуть. Между тем лишение права является
необходимым атрибутом юридической ответственности1.
Выселение без предоставления другого жилого помещения из служебных жилых
помещений при наличии предусмотренных в законе оснований допускается в
ч. 1 ст. 107 ЖК.
В то же время следует предостеречь от распространения правового режима
служебных жилых помещений на все жилые помещения в домах совхозов
безотносительно к тому, отвечает ли помещение признакам служебного
хилого помещения, зафиксированным в ст. 101 ЖК, кому и когда оно
предоставлено. Именно такой подход вопреки требованиям закона был
продемонстрирован в постановлении ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 24
мая 1982 г. № 437 «О мерах по дальнейшему улучшению жилищных,
коммунально-бытовых и социально-культурных условий жизни сельского
населения»2. Согласно п. 24 этого постановления жилые помещения в домах
совхозов включаются в число служебных, в том числе и в домах, заселенных
до его принятия. Тем самым правовое положение работников, вселившихся в
дома совхозов до принятия постановления от 24 мая 1982 г., было резко
ухудшено. Ныне п. 24 указанного постановления следует считать утратившим
силу, поскольку он противоречит как ст. 101 ЖК, так и ч. 1 ст. 35 Основ
жилищного законодательства (ст. 85 ЖК), которая не допускает изменения
договора жилищного найма без согласия нанимателя, кроме случаев,
предусмотренных Основами жилищного законодательства Союза ССР и союзных
республик и другими законодательными актами Союза ССР и союзных
республик.
Постановление от 24 мая 1982 г. относится к числу подзаконных
нормативных актов, а потому оно не могло предусмотреть изменение
Применительно к гражданско-правовой ответственности в свое время это •;
убедительно показал О. С. Иоффе (см.: Иоффе О. С. Ответственность по
советскому | гражданскому праву. Л., 1955). В тех случаях, котаа
выселение производится вслед- ] ствие признания ордера на жилое
помещение недействительным, такое выселение 1. может и не сопровождаться
прекращением жилищного правоотношения. Если | ордер выдан за взятку, то
его следует отнести к ничтожным юридическим актам, не | порождающим
юридических последствий, на достижение которых была рассчитана его
выдача. Жилищное правоотношение здесь вообще не возникает, а потому
выселение лица, получившего ордер (независимо от того, производится ли
выселение с предоставлением или без предоставления другого помещения),
прекращения жилищного правоотношения не влечет. Если же ордер может быть
отнесен К оспоримым юридическим актам, то при выселении получившего
ордер лица имеет место и прекращение жилищного правоотношения.
Рассматривая последствия недействительности ордера в § 11 настоящей
главы, мы в методических целях вынуждены отступить от единства
классификационного основания.
2 СП СССР. 1982. № 17. Ст. 93.
290
договора жилищного найма без согласия нанимателя в худшую для
нанимателя сторону.
Выселение из общежитии, хотя и в судебном порядке, но без предоставления
выселяемым другого жилого помещения предусмотрено ст. 110 ЖК Выселению
без предоставления другого жилого помещения подлежат сезонные и
временные работники, лица, работавшие по срочному трудовому договору
(контракту), а также лица, обучавшиеся в учебных заведениях и выбывшие
из них.
Лица, принятые на постоянную работу, могут быть выселены из общежития
без предоставления другого жилого помещения в случае увольнения по
собственному желанию без уважительных причин, за нарушение трудовой
дисциплины или за совершение преступления, если к тому же они не
относятся к лицам, перечисленным в ст. 108 ЖК.
Наконец, наниматель может быть выселен из дома (квартиры), находящегося
в собственности гражданина, не только в случаях, предусмотренных в ч. 1
ст. 98 ЖК, а также при невнесении платы за жилое помещение (эти случаи
уже были рассмотрены), но и при наличии оснований, закрепленных в ст.
135 ЖК, и при отсутствии нанимателя сверх сроков, в течение которых за
временно отсутствующим сохраняется право на жилое помещение (ч. 2 ст.
136 ЖК).
Собственник может отказать нанимателю в возобновлении договора на новый
срок, если договор заключен на срок не свыше одного года, причем в
договоре предусмотрено обязательство нанимателя освободить помещение по
истечении этого срока. Кроме того, нанимателю может быть отказано в
возобновлении договора, если суд установит, что помещение, занимаемое
нанимателем, необходимо для личного пользования собственника дома
(квартиры) и членов его семьи. В указанных случаях наниматель подлежит
выселению в судебном порядке без предоставления другого жилого
помещения. На отношения собственника и нанимателя распространяются
правила ст. 687 ГК о расторжении договора найма с учетом, однако, того,
что некоторые из них к краткосрочному найму не применяются.
Глава 35. БЕЗВОЗМЕЗДНОЕ ПОЛЬЗОВАНИЕ ИМУЩЕСТВОМ
§ 1. Понятие и элементы договора безвозмездного пользования имуществом
Понятие договора безвозмездного пользования имуществом. По договору
безвозмездного пользования имуществом (договору ссуды) одна сторона
(ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное
временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя
обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с
учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (п. 1
ст. 689 ГК).
Договор ссуды является безвозмездным. Именно это свойство позволяет
провести четкую границу между ним и договором аренды. Безвозмездность
ссуды находит свое отражение в распределении между сторонами
обязанностей, а также в ограниченной ответственности ссудодателя. По
сравнению с арендодателем ссудодатель несет менее строгие по объему и
содержанию обязанности. Ограничение же ответственности ссудодателя
состоит в том, что он, как правило, возмещает понесенный
ссудополучателем реальный ущерб, но не упущенную выгоду, либо отвечает
не за всякую вину, а только за умысел или грубую неосторожность. Связано
это с тем, что ссудодатель обычно никаких выгод из договора ссуды не
получает. Напротив, поскольку ссудополучатель не предоставляет
встречного удовлетворения взамен полученной им выгоды и потому
односторонне обогащается, он не вправе претендовать на такой же объем
обязанностей или ответственности ссудодателя, который возложен на
арендодателя договором аренды.
Договор ссуды может быть как консенсуальным, так и реальным — в
зависимости от того, в каком порядке он заключается. Если стороны
договорились о том, что вещь будет передана в ссуду после заключения
договора, последний будет консенсуальным. Если же момент заключения
договора приурочен к передаче вещи в ссуду, налицо реальный договор. В
том случае когда ни то, ни другое достоверно установить нельзя, договор
ссуды должен быть признан консенсуальным. ?
Договор ссуды является взаимным. Полная синаллагма присутствует в
консснсуальном договоре ссуды. Обе стороны в данном случае несут
равнозначные обязанности — передать вещь в ссуду (для ссудодателя) и
возвратить ее (для ссудополучателя). Но даже если договор будет
реальным, он сохранит черты взаимности, поскольку на ссудодателе и в
этом случае лежит обязанность отвечать за недостатки вещи, переданной в
ссуду (ст. 693 и 697 ГК). Правда, в отличие от обязанности
ссудополучателя возвратить вещь, эта обязанность ссудодателя вторич-
292
на и реализуется далеко не в каждом договоре ссуды (неполная
синаллагма).
Цель договора ссуды — обеспечить предоставление имущества во временное
безвозмездное пользование. Ссудополучатель, как правило, нуждается в
имуществе, передаваемом ему в пользование. Пользуясь имуществом, он
удовлетворяет свои потребности. Ссудодатель же делает ему одолжение
(предоставление), не получая взамен никакого удовлетворения.
Как правило, стороны договора ссуды до его заключения связывают особые
личные отношения, в развитие которых осуществляется предоставление
имущества в безвозмездное пользование, либо же ссудодатель преследует
какие-либо социально значимые цели — гуманитарные, просветительские или
благотворительные. Например, государство предоставляет имущество в
безвозмездное пользование религиозным организациям, библиотека — книги
своим читателям, приюты (ночлежки) — помещения для временного проживания
нуждающимся. Ссудодатель не преследует цель извлечения прибыли,
довольствуясь удовлетворением иных интересов.
Ссудополучатель по договору ссуды приобретает право пользования вещью.
Это право имеет обязательственную природу. В то же время
ссудополучатель, как и всякий титульный владелец, пользуется
вещно-правовой защитой в соответствии со ст. 305 ГК.
Ссудодатель обязан обеспечить ссудополучателю спокойное пользование
вещью в течение всего периода действия договора, т. е. со своей стороны
предпринять все зависящие от него меры к тому, чтобы на пользование
никто не посягал. В случае же если такое посягательство все-таки
случилось, ссудодатель должен предпринять все зависящие от него меры к
тому, чтобы его пресечь, включая предъявление соответствующего иска в
суд.
Собственником вещи, переданной в безвозмездное пользование, остается
ссудодатель. Однако при определенных обстоятельствах (в отступление от
общего правила, установленного ст. 211 ГК) он освобождается от несения
риска случайной гибели или случайного повреждения вещи. Этот риск
возлагается на ссудополучателя, если вещь погибла или была испорчена в
связи с тем, что ссудополучатель использовал ее не в соответствии с
договором безвозмездного пользования или назначением вещи либо передал
ее третьему лицу без согласия ссудодателя. Ссудополучатель несет также
риск случайной гибели или случайного повреждения вещи, если с учетом
фактических обстоятельств мог предотвратить ее гибель или порчу,
пожертвовав своей вещью, но предпочел сохранить именно свою вещь (ст.
696 ГК). В остальных случаях риск несет ссудодатель как собственник
вещи.
Праву пользования ссудополучателя присуще свойство следования
293
за вещью. Переход права собственности на вещь, переданную в ссуду, к
другому лицу или передача этой вещи в аренду не является основанием для
изменения или расторжения договора ссуды (п. 1 ст. 700 ГК), т.е. договор
ссуды сохраняет силу при смене ссудодателя, продолжая обременять
последнего. Свойство следования за вещью хотя и приближает право
ссудополучателя к вещным, но не лишает его обязательственной природы.
В то же время законодательством предусмотрены случаи безвозмездного
внедоговорного пользования чужой вещью, которое осуществляется на
основании вещного права. Таковы, например, право на свободное пребывание
в лесах и связанное с ним лесопользование (публичный лесной сервитут),
предусмотренное ст. 21 Лесного кодекса РФ, или право использовать
участки общего пользования (площадки, парки, скверы и т.п.) в городах
(ст. 76 Земельного кодекса РФ). К подобным правам нормы о договорах
ссуды применению не подлежат.
Договор ссуды является самостоятельной разновидностью обязательств по
передаче имущества в пользование. Наиболее близок он к договору аренды.
Рад правил о договорах аренды применяется и к ссуде (ст. 607, п. 1 и
абз. 1 п. 2 ст. 610, пп. 1 и 3 ст. 615, п. 2 ст. 621, пп. 1 и 3 ст. 623
ГК). В остальной части действуют нормы, специально посвященные договору
ссуды (глава 36 ГК), или общие нормы обязательственного права (главы
21—29 ГК). Наиболее распространенные разновидности договоров
безвозмездного пользования имуществом регламентируются специальным
законодательством1.
Элементы договора безвозмездного пользования имуществом. Стороны
договора — ссудодатель и ссудополучатель. В их роли, как правило, могут
выступать любые субъекты гражданского права. Ссудодатель — это
собственник передаваемого в пользование имущества или лицо,
уполномоченное законом или собственником имущества предоставлять
имущество в ссуду (п. 1 ст. 690 ГК). Передача имущества в безвозмездное
пользование — право всякого собственника. Другие владельцы имущества
должны иметь специальное полномочие на передачу имущества в
безвозмездное пользование2. Это полномочие должно быть основано на
законе или на волеизъявлении собственника (п. 1 ст. 690 ГК).
Ссудополучатель — это лицо, получающее имущество в безвозмездное
пользование.
Для договоров ссуды ГК устанавливает единственное ограничение
См., например, ст. 5—10 Закона РФ «О библиотечном деле» от 29 декабря
1994 Г.//СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 2.; ст. 36 Лесного кодекса РФ.
По поводу передачи вещей в ссуду лицами, не являющимися их
собственниками, см. ту часть главы 33 учебника, которая посвящена
арендодателям.
294
по субъектному составу. Согласно п. 2 ст. 690 ГК коммерческая
организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование
лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее
органов управления или контроля. Такой запрет установлен, по-видимому, в
целях борьбы с уклонением от уплаты налогов. Договоры ссуды, заключенные
в нарушение указанного правила, являются ничтожными на основании ст. 168
ГК.
Что касается предмета договора, то, поскольку в этой части ссуда
подчинена правилам ГК о договорах аренды, все, сказанное поданному
поводу в главе 33 учебника, может быть распространено и на договор
ссуды.
Форма договора ссуды определяется по общим правилам о форме сделок,
которые предусмотрены главой 9 ГК. Специальные требования, установленные
для договоров аренды в ст. 609 ГК, к ссуде не применяются. Поэтому
договор ссуды, заключенный на любой срок (в том числе и на срок более
года), не требует письменной формы, за исключением случаев, когда одной
из его сторон является юридическое лицо или когда стоимость предмета
ссуды в десять раз превышает минимальный размер оплаты труда (п 1. ст.
161 ГК).
Вопрос о том, подлежит ли договор ссуды недвижимого имущества
государственной регистрации, однозначно не решен, поскольку норма,
аналогичная той, которая предусмотрена п. 2 ст. 609 ГК, в главе 36 ГК
отсутствует. В перечне же прав на недвижимость, подлежащих регистрации
(ст. 131 ГК), права ссудополучателя не названы. Между тем права на
недвижимость, не попавшие в такой перечень, подлежат регистрации лишь в
случаях, предусмотренных ГК и иными законами. Однако право пользования
ссудополучателя, несомненно, ограничивает право собственности на
недвижимое имущество, поскольку договор ссуды можно расторгнуть лишь в
случаях и в порядке, предусмотренных законом или договором. Поэтому
право пользования ссудополучателя подлежит государственной регистрации в
качестве ограничения права на недвижимость. Это означает, что
регистрации в силу ст. 164 ГК подлежит и договор ссуды.
Содержание договора ссуды будет рассмотрено отдельно (§ 2 настоящей
главы).
Существенными условиями договора ссуды являются его предмет и
безвозмездность. При отсутствии в договоре данных, позволяющих
определить имущество, которое подлежит передаче в ссуду, условие о
предмете считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор
— незаключенным (п. 3 ст. 607 ГК).
Более спорен вопрос, относится ли к существенным условиям Договора ссуды
его безвозмездность. Ведь возмездный договор ссуды ~ это юридический
нонсенс. Представляется все же, что признание
295
безвозмездности существенным условием ссуды не лишено оснований и
влечет определенные практические последствия. Из этого условия вытекает,
что стороны должны договориться о передаче вещи именно в безвозмездное
пользование. Если этого не сделано, пользование можно признать
основанным на договоре аренды. Тогда арендная плата определяется на
основании п. 3 ст. 424 ГК.
Что же касается срока, то договор ссуды может быть заключен как на
определенный (п. 1 ст. 610 ГК), так и на неопределенный срок (п. 2 ст.
610 ГК). Определенный срок должен быть установлен в договоре способами,
предусмотренными ст. 190 ГК. Если срок в договоре не указан, договор
ссуды считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае отказ
от договора ссуды осуществляется по правилам п. 1 ст. 699 ГК, в котором
установлен единый месячный срок извещения о таком отказе как для
движимого, так и для недвижимого имущества.
§ 2. Содержание договора безвозмездного пользования имуществом
Обязанности ссудодателя. Состав обязанностей ссудодателя зависит от
того, является ли договор ссуды реальным или консенсуальным.
В любом договоре ссуды — как реальном, так и консенсуальном —
ссудодатель обязан:
1) отвечать за недостатки вещи, переданной в безвозмездное пользование
(ст. 693 ГК). Под недостатками следует понимать любые ухудшающие
качество вещи отклонения от того ее состояния, которое определяется
условиями договора ссуды или назначением вещи.
Ссудодатель отвечает за такие недостатки вещи, которые он умышленно или
по грубой неосторожности не оговорил при заключении договора
безвозмездного пользования (п. 1 ст. 693 ГК). Следовательно, если он не
оговорил недостатки вещи в силу простой неосторожности или вовсе без
вины, его ответственность за недостатки вообще не наступает.
В любом случае ссудодатель не отвечает за те недостатки, которые:
а) оговорены им при заключении договора ссуды;
б) заранее известны ссудополучателю (который, к примеру, ранее ту же
самую вещь арендовал);
в) должны были быть обнаружены ссудополучателем во время осмотра вещи
или проверки ее исправности при заключении договора или при передаче
вещи (п. 3 ст. 693 ГК).
При этом существенность (или незначительность) недостатков значения не
имеет. Ссудодатель несет ответственность за самые мелкие недостатки,
которые он умышленно или по грубой неосторожности не
296
оговорил и которые не включены в перечень, предусмотренный п. 3 ст. 693
ГК.
Естественно, можно вести речь об ответственности ссудодателя только за
те недостатки, которые имелись до передачи вещи в безвозмездное
пользование. Недостатки, которые возникли после передачи вещи, лежат на
риске ссудополучателя (ст. 696 ГК).
Таким образом, ответственность ссудодателя за недостатки передаваемой в
безвозмездное пользование вещи не просто строится на начале вины, но и в
этих рамках является ограниченной. При простой неосторожности
ссудодатель освобождается от ответственности.
При обнаружении в вещи недостатков, за которые ссудодатель несет
ответственность, ссудополучатель вправе по своему выбору потребовать от
ссудодателя:
а) безвозмездного устранения недостатков вещи или возмещения своих
расходов на устранение недостатков;
б) досрочного расторжения договора и возмещения понесенного
ссудополучателем реального ущерба.
Ссудодатель, извещенный о требованиях ссудополучателя или о его
намерении устранить недостатки вещи за счет ссудодателя, может без
промедления произвести замену неисправной вещи другой аналогичной вещью,
находящейся в надлежащем состоянии (п. 2 ст. 693 ГК).
Ссудодателю (в отличие от арендодателя) в данном случае не предоставлена
возможность выбора между заменой неисправной вещи на аналогичную ей и
безвозмездным устранением недостатков. Таким образом, если
ссудополучатель требует возмещения своих расходов на безвозмездное
устранение недостатков, ссудодатель не вправе самостоятельно устранять
их, а может лишь произвести замену переданной в ссуду вещи аналогичной.
Однако если ссудополучатель требует безвозмездного устранения
недостатков вещи, ссудодатель должен эти требования удовлетворить.
Если же ссудополучатель требует расторжения договора и возмещения
причиненного ему реального ущерба, то такое требование для ссудодателя
обязательно. При этом он не может требовать предоставления ему
возможности заменить неисправную вещь на аналогичную ей исправную вещь.
Поскольку замена переданной в ссуду вещи или устранение ее недостатков
влечет за собой, хотя бы на короткое время, выбытие вещи из пользования
ссудополучателя, последний также может потребовать возмещения
возникающего у него в связи с этим реального ущерба.
В развитие обязанности ссудодателя отвечать перед ссудополучателем за
недостатки вещи, переданной в безвозмездное пользование, установлена
также его ответственность за вред, причиненный третьему лицу в
результате использования вещи (ст. 697 ГК). Эта ответственность
297
наступает, если ссудодатель не докажет, что вред причинен вследствие
умысла или трубой неосторожности ссудополучателя или лица, у которого
эта вещь оказалась с согласия ссудодателя.
Таким образом, ответственность ссудодателя в данном случае является
повышенной: он возмещает третьим лицам не только случайный вред, но и
вред, причиненный в результате простой неосторожности ссудополучателя.
Подобное правило выглядит логичным даже в условиях, когда ссудодатель
несет ограниченную ответственность перед ссудополучателем за недостатки
вещи. Ведь то, что ссудодатель не извлекает выгоды при передаче вещи в
безвозмездное пользование, вовсе не освобождает его от возмещения вреда
третьим лицам. Напротив, поскольку ссудополучатель извлекает из договора
ссуды выгоду, ответственность ссудодателя перед ним строится как
ограниченная;
2) предупредить ссудополучателя о всех правах третьих лиц на
передаваемую в безвозмездное пользование вещь (сервитуте, праве залога и
т.п.; ч. 2 ст. 694 ГК).
Передача вещи в безвозмездное пользование не служит основанием для
прекращения или изменения прав третьих лиц на эту вещь (ч. 1 ст. 694
ГК). Такие права сохраняются и после заключения договора ссуды,
обременяя собой вещь. Все сказанное о таких правах третьих лиц
применительно к договору аренды сохраняет силу и для договора
безвозмездного пользования, за одним исключением.
Если ссудодатель не исполнил обязанности уведомить ссудополучателя о
правах третьих лиц на переданное в безвозмездное пользование имущество,
ссудополучатель имеет право требовать расторжения договора и возмещения
понесенного им реального ущерба, но не упущенной выгоды.
В консенсуальном договоре ссудодатель в дополнение к обязанностям,
рассмотренным выше, обязан предоставить ссудополучателю вещь в
состоянии, соответствующем условиям договора безвозмездного пользования
и ее назначению (п. 1 ст. 691 ГК).
Состояние имущества, подлежащего передаче в безвозмездное пользование,
должно быть определено договором ссуды. Если этого не сделано, состояние
имущества определяется его назначением, которое, в свою очередь, также
может быть установлено договором или вытекать из целей, ради которых
обычно используется данное имущество. Но в любом случае имущество должно
быть передано без недостатков, в той или иной мере препятствующих его
использованию по назначению.
Состояние вещи должно соответствовать условиям договора и назначению
вещи и тогда, когда договор ссуды является реальным. Поскольку, однако,
реальный договор считается заключенным в момент передачи вещи, в данном
случае о вьвделении особой обязанности ссудодателя передать вещь в
надлежащем состоянии речи не вдет. Но
298
если вещь будет передана в ненадлежащем состоянии, то это может повлечь
для ссудодателя целый рад неблагоприятных последствий (например,
необходимость возместить ссудополучателю причиненный ему реальный
ущерб).
Вещь предоставляется в безвозмездное пользование вместе со всеми ее
принадлежностями и относящимися к ней документами (инструкцией по
использованию, техническим паспортом и т.п.), если иное не предусмотрено
договором. Если такие принадлежности и документы переданы не были,
однако без них вещь не может быть использована по назначению либо ее
использование в значительной степени утрачивает ценность для
ссудополучателя, последний вправе потребовать предоставления ему таких
принадлежностей и документов либо расторжения договора и возмещения
понесенного им реального ущерба (п. 2 ст. 691 ГК).
Ответственность ссудодателя, в отличие от арендодателя, в данном случае
является ограниченной по размеру: ссудополучатель не вправе потребовать
от него возмещения упущенной в результате непредоставления
принадлежностей или документов выгоды.
Если обязанность передачи принадлежностей или документов ссудодателем не
выполнена, однако использование вещи по назначению возможно и без них,
расторгнуть договор ссуды нельзя. Однако ссудополучатель в данном случае
может потребовать от ссудодателя передачи ему принадлежностей
(документов) и (или) возмещения реального ущерба.
Если ссудодатель не передает вещь ссудополучателю, последний вправе
потребовать расторжения договора безвозмездного пользования и возмещения
понесенного им реального ущерба (ст. 692 ГК). При этом ссудополучатель,
в отличие от арендодателя, не вправе истребовать вещь у ссудодателя на
основании ст. 398 ГК, Это правило, ослабляющее позиции ссудополучателя,
также связано с безвозмездностью договора ссуды. Таким образом,
ссудодателю дается возможность передумать и не передавать вещь
ссудополучателю, возместив последнему реальный ущерб, но не упущенную
выгоду.
Все обязанности ссудодателя императивны.
Обязанности ссудополучателя. От реального или консснсуальиого характера
договора ссуды обязанности ссудополучателя не зависят.
Ссудополучатель обязан:
1) пользоваться переданной в безвозмездное пользование вещью в
соответствии с условиями договора, а если такие условия в договоре не
определены, то в соответствии с назначением вещи (п. 1 ст. 615 ГК).
Ссудополучатель должен использовать вещь сам, не передавая ее другим
лицам. Назначение вещи должно быть определено договором ссуды. В
299
противном случае вещь должна использоваться по своему обычному
назначению, вытекающему из ее существа.
Если ссудополучатель пользуется вещью не в соответствии с условиями
договора ссуды или назначением вещи, ссудодатель имеет право потребовать
досрочного расторжения договора и возмещения убытков (п. 3 ст. 615 ГК).
Ответственность за нарушение условий пользования или назначения вещи
наступает в форме возмещения любых убытков, а не только реального
ущерба. Причем в данном случае не имеет значения наличие или отсутствие
вины ссудополучателя, поскольку последний в определенных пределах несет
риск случайной гибели или случайного повреждения вещи, переданной в
безвозмездное пользование (ст. 696 ГК);
2) поддерживать вещь, полученную в безвозмездное пользование, в
исправном состоянии, включая осуществление текущего и капитального
ремонта, и нести все расходы на ее содержание, если иное не
предусмотрено договором ссуды (ст. 695 ГК). При определении капитального
и текущего ремонта, поддержания вещи в исправном состоянии и несения
расходов по содержанию вещи следует обращаться к тем положениям, которые
содержатся по этому поводу в главе 33 учебника.
В то же время их надлежит применять с учетом безвозмездного характера
ссуды. Например, затраты на капитальный ремонт могут быть таковы, что
они с лихвой перекроют все те полезные эффекты, которые ссудополучатель
сможет извлечь из полученного в ссуду имущества, и по существу ничего не
оставят от природы ссуды как безвозмездного договора;
3) без согласия ссудодателя не передавать вещь, полученную в
безвозмездное пользование, третьим лицам по любым основаниям. Хотя норма
п. 2 ст. 615 ГК на ссуду прямо не распространена, возможность
ссудополучателя передать вещь третьему лицу может быть выведена путем
толкования из ст. 696—698 ГК. Таким образом, ссудополучатель при наличии
согласия ссудодателя все-таки может сдавать полученную в безвозмездное
пользование вещь в аренду или в безвозмездное пользование (субссуду),
передавать свои права и обязанности по договору ссуды другому лицу, а
также отдавать свои права в залог и вносить их в качестве взноса в
уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса
в производственный кооператив. Все, что было сказано применительно к
данному праву арендатора в главе 33 учебника, может быть распространено
и на договор ссуды;
4) при прекращении договора безвозмездного пользования вернуть
ссудодателю ту же вещь в том состоянии, в котором он его получил, с
учетом нормального износа, или в состоянии, обусловленном договором (п.
1 ст. 689 ГК).
300
Вещь должна быть возвращена в таком же порядке, в каком она была
передана в безвозмездное пользование (ст. 691 ГК). Назначение
возвращаемой вещи должно соответствовать условиям договора ссуды и
назначению вещи. Вместе с вещью ссудодателю должны быть переданы все ее
принадлежности и относящиеся к ней документы.
Если ссудополучатель не возвратил переданную в безвозмездное пользование
вещь или возвратил ее несвоевременно, ссудодатель вправе потребовать
возврата вещи и возмещения причиненных убытков.
Первая и четвертая обязанности ссудополучателя императивны, остальные —
диспозитивны.
В рамках принадлежащего ему права пользования вещью ссудополучатель
вправе производить отделимые от нее улучшения. Указанные улучшения
являются собственностью ссудополучателя, если иное не предусмотрено
договором ссуды, и при прекращении последнего могут быть от вещи
отделены.
Что касается возможности ссудополучателя производить неотделимые
улучшения, то такое право, которое принадлежит арендатору по договору
аренды, на договор ссуды не распространено. Поэтому ссудополучателю
запрещено производить неотделимые улучшения вещи, если иное не
предусмотрено договором ссуды. Естественно, он имеет право на возмещение
стоимости таких улучшений только в случае, если это прямо предусмотрено
договором ссуды.
§ 3. Действие договора безвозмездного пользования имуществом
Изменение субъектного состава договора. Договор безвозмездного
пользования действует в пределах его срока вплоть до его изменения или
прекращения. Изменение и прекращение договора ссуды (в том числе его
досрочное расторжение) производится по основаниям, предусмотренным
главами 26 и 29 ГК, с учетом правил ст. 698—701 ГК, частично изменяющих
общий порядок, установленный для любых видов обязательств (договоров).
Смена ссудодателя не влечет за собой прекращения договора ссуды. В
случае смерти гражданина-ссудодателя либо реорганизации или ликвидации
юридического лица — ссудодателя права и обязанности ссудодателя по
договору безвозмездного пользования переходят к наследнику
(правопреемнику) или к другому лицу, к которому перешло право
собственности на вещь или иное право, на основании которого вещь была
передана в безвозмездное пользование (п. 2 ст. 700 ГК). Логика
законодателя в данном случае проста: раз ссудодатель согласился сделать
одолжение ссудополучателю, последний вправе на него
301
рассчитывать в течение всего срока действия такого соглашения, в том
числе и при перемене личности ссудодателя.
В случае реорганизации юридического лица — ссудополучателя его права и
обязанности по договору переходят к юридическому лицу, являющемуся его
правопреемником, если иное не предусмотрено договором ссуды.
Договор безвозмездного пользования прекращается в случае смерти
гражданина-ссудополучателя, если иное не предусмотрено договором (ст.
701 ГК). Это правило объясняется тем, что договор ссуды так или иначе
связан с личностью ссудополучателя и представляет собой некоторое
одолжение (дружескую услугу), ему оказываемое. Поэтому такой договор в
большинстве случаев был бы прекращен даже в силу общего правила,
установленного ст. 418 ГК, как связанный с личностью должника.
Одностороннее прекращение договора. По требованию ссудодателя договор
безвозмездного пользования может быть досрочно расторгнут судом в
случаях, когда ссудополучатель:
1) использует вещь не в соответствии с договором или назначением вещи.
При этом не требуется, чтобы подобные нарушения со стороны
ссудополучателя были существенными в смысле п. 2 ст. 450 ГК;
2) не выполняет обязанностей по поддержанию вещи в исправном состоянии
(в том числе по проведению текущего или капитального ремонта) или ее
содержанию;
3) существенно ухудшает состояние вещи. Под существенным следует
понимать такое изменение качества вещи, которое влечет за собой
существенное нарушение условий договора в смысле п. 2 ст. 450 ГК;
4) без согласия ссудодателя передал вещь третьему лицу (п. 1 ст. 698
ГК).
Ссудополучатель вправе потребовать досрочного расторжения договора
безвозмездного пользования:
1) при обнаружении недостатков, делающих нормальное использование вещи
невозможным или обременительным, о наличии которых он не знал и не мог
знать в момент заключения договора. Речь идет, по-видимому, о
существенных недостатках вещи, т. е. о таких, которые в значительной
степени лишают ссудополучателя того, на что он вправе был рассчитывать
при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК);
2) если вещь в силу обстоятельств, за которые ссудополучатель не
отвечает, окажется в состоянии, непригодном для использования;
3) если при заключении договора ссудодатель не предупредил его о правах
третьих лиц на передаваемую вещь;
4) при неисполнении ссудодателем обязанности передать вещь либо ее
принадлежности и относящиеся к ней документы (п. 2 ст. 698 ГК). В
дополнение к основаниям, предусмотренным ст. 698 ГК, каждая
302
из сторон вправе во всякое время отказаться от договора безвозмездного
пользования, заключенного без указания срока, известив об этом другую
сторону за один месяц, если договором не предусмотрен иной срок
извещения (п. 1 ст. 699 ГК). Если иное не предусмотрено договором,
ссудополучатель вправе во всякое время отказаться от договора,
заключенного с указанием срока, в порядке, предусмотренном для отказа от
договора, заключенного без указания срока (т. е. с извещением за один
месяц). Ссудодатель же связан договором безвозмездного пользования,
заключенным на определенный срок, и потому может досрочно расторгнуть
его только в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 698 ГК.
Договором безвозмездного пользования в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК
могут быть установлены и другие основания его досрочного расторжения по
требованию как ссудодателя, так и ссудополучателя. Одновременно стороны
могут прямо исключить любое из оснований его досрочного расторжения,
поскольку последнее является их правом, а не обязанностью.
Если ссудополучатель продолжает пользоваться вещью после истечения срока
договора при отсутствии возражений со стороны ссудодателя, договор
безвозмездного пользования считается возобновленным на тех же условиях
на неопределенный срок (ст. 610 ГК). Срок уведомления ссудополучателя о
наличии у ссудодателя подобных возражений должен быть установлен
договором ссуды. В противном случае он определяется в соответствии со
ст. 314 ГК.
303
Глава 36. ПОДРЯД
§ 1. Общие положения о договоре подряда
Понятие и виды договора подряда. Гражданский кодекс определяет подряд
как такой договор, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется
выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и
сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат
работы и оплатить его (ст. 702 ГК).
В отличие от рассмотренных ранее обязательств по передаче имущества,
обязательства подрядного типа регулируют экономические отношения по
оказанию услуг. Иными словами, подряд относится к таким обязательствам,
в которых должник обязуется не что-либо дать, а что-либо сделать, т. е.
выполнить определенную работу. Выполнение работы подрядчиком направлено
на достижение определенного результата, например, изготовление вещи,
осуществление ее ремонта, улучшение или изменение ее потребительских
свойств или получение какого-то иного результата, имеющего конкретное
вещественное и обособленное от исполнителя выражение. Последнее
объясняется тем, что результат работы подрядчик обязан передать
заказчику.
Отмеченный признак сближает подряд и куплю-продажу. В договоре подряда,
как и при купле-продаже, должник передает вещь в собственность
кредитора, однако договор подряда, хотя и может предусматривать передачу
вещи как результата выполненной работы в собственность заказчика,
направлен на изготовление вещи, определяемой в момент заключения
договора родовыми признаками. Напротив, предмет договора купли-продажи
уже на этот момент может быть индивидуально-определенным. Кроме того,
подрядчик обязан передать не любую вещь, а именно ту, которая явилась
результатом его работы. Таким образом, подряд охватывает отношения не
только товарного обращения, но и производства материальных благ.
Близость подряда и поставки предопределена тем, что в момент заключения
договора вещи, которая должна быть передана кредитору, как правило, еще
нет в наличии, ее только предстоит изготовить. Различие же между этими
обязательствами состоит в направленности обязательства поставки на
удовлетворение потребностей общества в массовых, типизированных видах
товаров, в то время как подрядные отношения направлены на удовлетворение
индивидуальных запросов и требований заказчика. Кроме того, по договору
подряда вещь может изготавливаться из материала как подрядчика, так и
заказчика, а по договору поставки — только из материала поставщика
(изготовителя). Наконец, поставка обязывает должника лишь к передаче
вещи к
304
обусловленному сроку, а подряд в первую очередь обязывает должника ее
изготовить — выполнить работу, а уж затем ее передать.
Наиболее часто возникает необходимость разграничения подряда и трудового
договора. Их близость предопределена тем, что оба договора охватывают
правовым регулированием процесс труда. При этом сложившиеся в
хозяйственной практике формы организации труда настолько сближают эти
две формы правового регулирования отношений в сфере найма труда, что
грань между ними становится недостаточно четкой. Особенно это заметно в
связи с выполнением гражданами работ по так называемым трудовым
соглашениям. Какой договор лежит в основе трудового соглашения —
трудовой или подрядный — можно выяснить, лишь поняв суть различия между
этими договорами. И заказчика в договоре подряда, и работодателя в
трудовом договоре вынуждает к заключению договора потребность в
деятельности какого-либо специалиста, однако способ, форма
удовлетворения этой потребности различны. Так, по договору подряда
удовлетворение интереса заказчика обеспечивается результатом работы
подрядчика, по трудовому же договору интерес предпринимателя заключается
в выполнении работником определенной трудовой функции, характеризуемой
специальностью, квалификацией и должностью. Иными словами, основной
акцент в регулировании трудовых отношений делается на регламентацию
процесса труда, в то время как в подряде он смещен на регламентацию
достижения и передачи результата труда заказчику1. Производным является
признак подчинения работника правилам внутреннего трудового распорядка
либо иного упорядочения его деятельности со стороны работодателя.
Подрядчик же как самостоятельно хозяйствующий субъект не зависит от
заказчика при определении способа выполнения заказа и достижения
результата. Кроме того, для подряда характерно то, что подрядчик
выполняет работу из собственных материалов, своими силами и средствами,
т. е. своим иждивением, рискует не получить вознаграждение за
выполненную работу при случайной гибели или повреждении ее результата,
т. е. за свой риск, а по трудовому договору работнику вознаграждение
должно быть выплачено даже если выполненная им работа не привела ни к
какому положительному результату, ибо оплате, хотя бы и в минимальном
размере, подлежит сам процесс выполнения работы. Наконец, все созданные
работником по трудовому договору вещи принадлежат его работодателю. Вещи
же, созданные по договору подряда, до момента их передачи заказчику
принадлежат на праве собственности подрядчику.
См.: Курс трудового права.// Под ред. А. С. Пашкова, С. П. Маврина. Е.
Б. Хох-лова. СПб., 1996. Т. 1 С. 107.
305
Таким образом, конститутивные признаки обязательства, устанавливаемого
договором подряда, таковы:
1. Подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью
удовлетворения тех или иных индивидуальных запросов и требований
заказчика.
2. Подрядчик обязуется выполнить определенную работу, результатом
которой является создание новой вещи либо восстановление, улучшение,
изменение уже существующей вещи.
3. Вещь, созданная по договору подряда, принадлежит на праве
собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы
заказчиком.
4. Подрадчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения
обусловленного договором результата.
5. Подрядчик обязуется выполнять работу за свой риск, т. е. он выполняет
работу своим иждивением и может получить вознаграждение только в том
случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговоренного
договором результата.
6. Подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение
которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей
работы заказчику, кроме случаев, установленных законом или договором.
Последний признак предопределен характером регулируемых гражданским
правом имущественных отношений как товарно-денежных. Если работа
выполняется безвозмездно, то правовое регулирование взаимоотношений
сторон ограничивается лишь определением юридической судьбы изготовленной
вещи. Решение вопроса, кому принадлежит результат безвозмездной работы,
зависит от того, из чьего материала данная вещь изготовлена.
Обязательственно-правовых отношений подряда между изготовителем вещи и
владельцем материала в рассматриваемой ситуации не возникает. В то же
время поскольку в данном случае имеет место освобождение от
имущественной обязанности (от обязанности уплатить вознаграждение за
выполненную работу), указанные отношения подпадают под действие норм о
дарении (см. например, ст. 572 и 580 ГК).
Отмеченные признаки предопределяют характеристику договора подряда как
консенсуального, возмездного u взаимного.
В отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть
исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для
достижения требуемого результата следует затратить известное время на
выполнение работы. Выполнять же работы впрок, «накапливать их», а потом
реализовывать по договору подряда невозможно, поскольку в этом случае
реализуется уже имеющийся в наличии индивидуально-определенный
результат, а не работа подрядчика. Кон-
сенсуальный характер договора сохраняется и в случае, если подрядчик
приступает к исполнению работы немедленно после заключения договора либо
выполняет работу в присутствии заказчика. Выполнению работы, исполнению
обязанности подрядчика всегда предшествует заключение договора, которым
и определяется, что именно нужно сделать.
Дифференциация подрядных отношений на отдельные виды и подвиды зависит
от характера выполняемой подрядчиком работы и ее результата. Так, в
зависимости от результата работы подрядчика можно дифференцировать
подрядные отношения на обязательства, направленные на изготовление новых
вещей, и обязательства, направленные на восстановление, изменение либо
улучшение потребительских свойств уже имеющихся в наличии вещей (ст. 703
ГК). В связи с этим целесообразно договоры, направленные на создание
вещей, именовать собственно договорами подряда, а договоры, направленные
на изменение потребительских свойств вещей,—договорами на выполнение
работ.
Наиболее существенными для правового регулирования являются такие
разновидности договора подряда, которые получили в законодательстве
относительно самостоятельное выражение. В п. 2 ст. 702 ГК названы такие
отдельные виды договора подряда, как бытовой подряд, строительный
подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные
работы для государственных нужд. Выделение указанных разновидностей
договора подряда связано с особенностями применения к ним общих
положений о подряде. Они применяются лишь в случае, если правилами ГК об
отдельных разновидностях договора подряда не предусмотрены иные правила,
чем те, которые содержатся в общих положениях о подряде. Кроме того,
специальному правовому режиму подчиняются договоры, заключенные
гражданами для целей потребления, и договоры подряда на выполнение работ
для государственных нужд. К указанным разновидностям подряда, кроме
общих норм о договорах подряда, предусмотренных ГК, применяются
соответственно законодательство о защите прав потребителей и о поставках
товаров и выполнении работ для государственных нужд.
Элементы договора подряда. Стороны в договоре подряда — заказчик и
подрядчик. Заказчиком является сторона, которая поручает другой стороне
выполнение определенной работы, а подрядчиком — сторона, которая
обязуется выполнить работу. И заказчиком и подрядчиком могут выступать
как граждане, так и юридические лица.
Выступая заказчиками по договору подряда, и граждане, и юридические
лица, как правило, заказывают выполнение лишь таких работ, которые
необходимы для удовлетворения их собственных запросов и потребностей.
Однако сложившаяся хозяйственная практика показы-
вает, что в раде случаев выполнение функций заказчика довольно
обременительно. Целесообразна поэтому деятельность так называемых
профессиональных заказчиков, которые по договору с гражданами и
организациями принимают на себя выполнение функций заказчика по
возведению зданий, сооружений либо выполнению иных работ для третьих
лиц. Осуществление функций заказчика для третьего лица является
разновидностью предпринимательской деятельности, которая должна
осуществляться в соответствии с установленными законодательством
требованиями, в частности, получением необходимых разрешений (лицензий).
Граждане вправе принимать на себя выполнение работ, лишь будучи
полностью дееспособными, в том числе и в результате эмансипации (ст. 27
ГК). В отличие от трудовых отношений, гражданское законодательство не
предусматривает возможность осуществления подрядных работ лицом,
обладающим частичной дееспособностью. Кроме того, если деятельность
гражданина носит не разовый, а постоянный характер, то он должен иметь
патент (лицензию) на право осуществления индивидуальной трудовой
деятельности.
Осуществление функций подрядчика юридическим лицом зависит от того,
какой правоспособностью данное юридическое лицо наделяется — общей или
специальной. Если юридическое лицо наделено общей правоспособностью, то
в принципе оно может заниматься любой хозяйственной деятельностью, а тем
самым и выступать в качестве подрядчика. При этом, однако, следует
помнить, что для занятия многими видами указанной деятельности
(например, в области проектных и изыскательских работ) необходимо
получение лицензии. Если же юридическое лицо наделено лишь специальной
правоспособностью, то оно может выполнять функции подрядчика в
соответствии с теми видами деятельности, которые предусмотрены в его
уставе или относящемся к нему положении, что особенно важно учитывать,
когда мы имеем дело с некоммерческими организациями.
Подрядчик при выполнении работ вправе привлекать других лиц, перепоручая
им выполнение части работ. Юридические лица широко привлекают к
выполнению работ специализированные подрядные организации, особенно в
таких сферах деятельности, которые требуют специального лицензирования,
например, выполнение проектных работ, прокладка средств связи,
инженерных сооружений и т. п. В этом случае подрядчик становится
генеральным подрядчиком, а привлеченное им лицо — субподрядчиком (ст.
706 ГК). При построении договорных связей по принципу генерального
подряда право подрядчика привлекать к выполнению работ субподрядчиков не
требует специального закрепления в законе или договоре. Для привлечения
генеральным подрядчиком субподрядчиков не требуется и согласие
заказчика, по-
308
скольку риск выполнения всех работ несет генеральный подрядчик. Участие
субподрядчика не допускается только в случае, когда из закона или
договора вытекает обязанность подрядчика лично исполнить предусмотренную
договором работу. В подобных случаях привлечение третьих лиц к
выполнению работы недопустимо. Если в нарушение этого правила подрядчик,
обязанный лично выполнить работу, привлечет к ее выполнению третье лицо,
он будет нести перед заказчиком ответственность за убытки, вызванные
участием субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 706 ГК).
При генеральном подряде ответственность перед заказчиком за выполнение
всей работы, в том числе и выполняемой субподрядчиками, несет
генеральный подрядчик. Прямых правовых связей между заказчиком и
субподрядчиком не устанавливается, поскольку во взаимоотношениях с
субподрядчиками функции заказчика осуществляет генеральный подрядчик.
Однако в договорах, заключенных генеральным подрядчиком как с
заказчиком, так и с субподрядчиками, может быть предусмотрена
возможность предъявления заказчиком каких-либо требований
непосредственно к субподрядчику и субподрядчиком к заказчику (п. 3 ст.
706 ГК). Необходимость подобного рода прямых связей может возникать при
выполнении сложных работ, строительства крупных объектов, в возведении
которых принимает участие несколько различных строительных и монтажных
организаций. Например, субподрядчику может понадобиться
нормативно-техническая или проектная документация по строящемуся
объекту, которой не обладает генеральный подрядчик. В этом случае
субподрадчик может вступить в прямые контакты с заказчиком.
Иное положение возникает в случае, если заказчик желает заключить прямой
договор еще с одним подрядчиком. Например, заключен договор подряда на
строительство и отделку жилого дома, однако выполнение работ по
подключению и установке инженерных сооружений (газо- и водопровода,
электрических сетей) заказчик желает поручить специализированной
организации, заключив с ней прямой договор. Заказчик вправе заключить
такой договор только с согласия генерального подрядчика. В этом случае
подрядчик, заключивший прямой договор с заказчиком, несет
ответственность непосредственно перед заказчиком, с генерального же
подрядчика снимается ответственность и риск в той части работ, которую
заказчик поручил выполнять другому подрядчику (п. 4 ст. 706 ГК).
Наряду с построением отношений между заказчиком и подрядчиком по
принципу генерального подряда возможно участие в исполнении работ
нескольких лиц, т. е. множественность лиц на стороне подрядчика (ст. 707
ГК).
Поскольку правило о множественности лиц на стороне подрядчика
309
предполагает иное распределение обязанностей и ответственности, чем при
генеральном подряде, то одновременное применение этих правил либо их
сочетание невозможно. Во избежание конкуренции норм следует исходить из
того, что общим правилом является принцип генерального подряда. Так,
если заказчиком заключен договор с подрядчиком на выполнение всей
работы, то привлечение иных подрядчиков заказчик может осуществить
только с соблюдением прав генерального подрядчика (п. 4 ст. 706 ГК).
Следовательно, множественность лиц на стороне подрядчика может
возникнуть либо при одновременном заключении договора с отдельными
подрядчиками на выполнение самостоятельных работ, объединенных
неделимостью результата (например, один подрядчик выполняет проект
механической части, а другой — электронной части одного изделия) либо в
самом договоре подряда уже заложена множественность на стороне
подрядчика, т. е. в договоре подряда предусмотрено, что договор заключен
с несколькими подрядчиками.
Предметом договора подряда является результат выполненной работы. В
зависимости от задания заказчика и вида работ результат может выражаться
в создании новой вещи либо в восстановлении, улучшении или ином
изменении уже существующих вещей (ст. 703 ГК). Например, натирка
паркета, стирка белья, ремонт магнитофона направлены на восстановление и
поддержание потребительских свойств уже существующих вещей. Наряду с
рассмотренными формами выражения результата работы подрядчика существуют
такие виды работ, в которых деятельность подрядчика направлена
непосредственно на человека, например, услуги парикмахера, массажиста.
Отношениям подряда соответствует такой результат работы, который,
во-первых, может существовать отдельно от исполнителя работы, а
во-вторых, может быть гарантирован исполнителем: сделанная прическа,
маникюр и т. п. При отсутствии какого-либо из названных признаков
правовая форма договора подряда для регулирования указанных отношений
неприемлема.
Форма договора подряда должна соответствовать общим правилам о форме
сделок (ст. 158—161 ГК). Наиболее распространена простая письменная
форма, что объясняется в числе прочего также и необходимостью придать
подрядным отношениям большую стабильность, учитывая их, как правило,
длящийся характер.
Важность определения срока в договоре подряда не вызывает сомнений,
поскольку заказчик заинтересован в выполнении своего заказа не вообще, а
к определенному сроку. В договоре подряда принято различать момент
начала и окончания выполнения работы, а также промежуточные сроки,
например, срок примерки в договоре подряда на индивидуальный пошив
верхней одежды. В соответствии с ч. 1 ст. 708
310
ГК в договоре подряда должны быть указаны начальный и конечный сроки
выполнения работы.
Продолжительность срока определяется соглашением между заказчиком и
подрядчиком. Каких-либо специальных требований закона о максимальном или
минимальном сроке выполнения работ не существует. Встречающиеся иногда в
подзаконных нормативных актах предельные сроки выполнения заказов,
например, при бытовом обслуживании, не влекут юридических последствий ни
для заказчика ни для подрядчика, если они не воспроизведены в договоре с
конкретным заказчиком. Как правило, на определение срока окончания
работы существенное влияние оказывает позиция подрядчика, поскольку ему
необходимо спланировать работу таким образом, чтобы качественно
выполнить работу в соответствии с заданием заказчика. Кроме того,
существуют и вполне объективные обстоятельства, например, требования
технологии выполнения работы, влияющие на определение срока окончания
работы. В то же время, при определении в договоре сроков выполнения
работ стороны не связаны какими-либо нормативными предписаниями и вправе
устанавливать сроки, основываясь лишь на учете своих взаимных интересов.
С момента заключения договора зафиксированные в нем сроки становятся
обязательными для обеих сторон, их изменение может быть произведено
только в случаях и в порядке, предусмотренных договором (п. 2 ст. 708
ГК). Если стороны не установили в договоре срок принятия работы, то
заказчик обязан принять работу немедленно после сообщения подрядчика о
ее готовности. В подрядных обязательствах применяются общие правила о
досрочном исполнении обязательств (ст. 315 ГК).
Невыполнение работы к обусловленному договором сроку, равно как и
непринятие заказчиком выполненной работы в срок, является нарушением
обязательства, именуемым просрочкой. Наряду с общими правилами,
предусмотренными ст. 406 ГК, на случай просрочки заказчика в законе
установлены специальные правила. Так, при просрочке заказчиком принятия
выполненной работы подрядчик сохраняет право на получение вознаграждения
даже в случае гибели результата выполненной работы — риск подрядчика
переходит на заказчика (п. 7 ст. 720 ГК). Специальное правило
установлено на случай неявки заказчика за получением вещи, т. е.
уклонения заказчика от принятия выполненной работы. Подрядчик вправе по
истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен
был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного
предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму
внести на имя заказчика в депозит, удержав при этом все причитающиеся
подрядчику платежи (п. 6 ст. 720 ГК).
311
В большинстве случаев основное значение для заказчика имеет срок
окончания работы. Так, при нарушении конечного срока выполнения работы
наступают общие последствия просрочки исполнения, предусмотренные п. 2
ст. 405 ГК Существенное значение для заказчика могут иметь не только
конечный срок, но и сроки начала выполнения работы, а также
промежуточные сроки, особенно, если работа выполняется по месту
жительства заказчика или нахождения его имущества. Несоблюдение
подрядчиком начального или промежуточного срока также квалифицируется
как просрочка, которая предоставляет заказчику право отказаться от
договора и потребовать возмещения убытков, если окончание работы к
обусловленному сроку становится явно невозможным (п. 2 ст. 715 ГК).
Ценой в договоре подряда является денежная сумма, которую заказчик
обязуется уплатить подрядчику за выполнение работы. Цена определяется
соглашением сторон путем указания в договоре конкретной суммы либо
способа ее определения. Если ни то, ни другое договором подряда не
предусмотрено, цена определяется в соответствии с правилом п. 3 ст. 424
ГК. В качестве цены в договоре подряда может выступать не только
денежная сумма, но и иное встречное предоставление в натуральной либо
иной форме (п. 1 ст. 423 ГК).
В тех случаях, когда подрядчиком выступает государственная или иная
организация, для которой прейскурантами или тарифами установлены
определенные расценки на выполняемые ею работы, то при заключении
договора подрядчик обязан руководствоваться этими расценками. Заказчик
может либо согласиться с расценками, действующими у подрядчика, либо
отказаться от заключения договора с данным подрядчиком. Подобная
ситуация имеет место и тогда, когда соответствующим органом
кооперативной или общественной организации утверждены прейскуранты или
тарифы либо принято решение руководствоваться расценками, установленными
компетентными органами для государственных организаций.
Цена в договоре подряда складывается из вознаграждения, уплачиваемого
подрядчику за выполненную работу, и компенсации издержек подряцчика. К
издержкам подрядчика относятся стоимость материала и оборудования, а
также стоимость услуг, предоставляемых подрядчику третьими лицами. Цена
в договоре подряда И цена вещи, изготовленной по договору подряда, не
всегда совпадают, поскольку в цену вещи, помимо издержек подрядчика и
его вознаграждения (цены договора подряда), включаются издержки
заказчика: стоимость материалов, работ и услуг, выполненных другими
лицами.
Если для достижения результата подрядчик обязан выполнить комплекс
работ, значительных по объему и сложности, цена определяется путем
составления сметы. Поскольку цена является результатом
312
соглашения сторон, то не будет иметь значения смета, составленная
только одной стороной. Пункт 3 ст. 709 ГК специально подчеркивает, что
смета, составленная подрядчиком, будет иметь юридическую силу и станет
частью договора лишь с момента подтверждения ее заказчиком.
На выполнение работ может быть составлена твердая или приблизительная
смета. Если имеются все исходные данные, определены все необходимые виды
работ, то составляется твердая смета, отступления от которой ни в
сторону увеличения, ни в сторону уменьшения не допускаются. По общему
правилу, смета, предусмотренная договором подряда, является твердой.
Смета считается приблизительной только при наличии специального указания
об этом в договоре (п. 4 ст. 709 ГК).
Приблизительная смета составляется в тех случаях, когда заранее
невозможно определить перечень всех требуемых работ. По мере выполнения
работы приблизительная смета уточняется и расчеты производятся по
фактически произведенным подрядчиком затратам, но только если нет
значительного превышения приблизительной сметы. Возможность увеличения
цены допускается лишь в случае, если возникла необходимость в проведении
дополнительных работ, не предусмотренных приблизительной сметой.
Увеличение цены по другим основаниям не допускается. Так, возрастание
издержек подрядчика вследствие изменения цен на материалы, изменения
конъюнктуры рынка, правил налогообложения не могут рассматриваться в
качестве обстоятельств, вызывающих необходимость превышения цены,
определенной приблизительно.
Законом не установлен какой-либо количественный показатель,
свидетельствующий о значительном превышении приблизительной сметы. В
каждом конкретном случае это определяется на основе ряда факторов,
включающих стоимость работ, размер расходов и т. п. Юридическое значение
превышения приблизительной сметы состоит в том, что при значительном
превышении заказчик вправе отказаться от договора, выплатив при этом
подрядчику цену за выполненную часть работы. Осуществлению этого права
заказчика предшествует обязанность подрядчика своевременно предупредить
заказчика о необходимости значительно превысить приблизительную смету.
Невыполнение указанной обязанности лишает подрядчика права на возмещение
сверхсметных расходов (п. 5 ст. 709 ГК).
Изложенные правила применяются в случаях превышения приблизительной
сметы вследствие обстоятельств, не зависящих от сторон. Если же
превышение вызвано виновными действиями заказчика или подрядчика, то
удорожание работ относится на счет виновной стороны.
Твердая смета, по общему правилу, не подлежит изменению даже тогда,
когда в момент заключения договора исключалась возможность
313
предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых
для этого расходов. Подрядчик обязан выполнить работу, не требуя
увеличения цены, твердо определенной договором. Однако при существенном
возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставляемых
подрадчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые при
заключении договора невозможно было предусмотреть, жесткость правила о
твердой цене подрывала бы принцип свободы договора: подрядчик не вступил
бы в договорные отношения, если бы мог предполагать подобные изменения
стоимости материалов, работ, услуг. Пункт 6 ст. 709 ГК предоставляет
подрядчику право в описанной выше ситуации потребовать увеличения
установленной цены. Если заказчик откажется от увеличения цены, то в
соответствии с принципом свободы договора подрядчик вправе требовать
расторжения договора (ст. 451 ГК).
Проявляя должную заботу и осмотрительность, мастерство и профессионализм
при проведении работ, подрядчик может добиться снижения издержек по
сравнению с тем, как они определены в смете. Поскольку снижение издержек
не влияет на качество выполненных работ и достигнуто вследствие умения и
профессионализма подрядчика, то справедливо, что подрядчик сохранит за
собой сэкономленные средства. Экономия подрядчики представляет собой
снижение фактических расходов подрядчика по сравнению со сметой.
Обязанность заказчика оплатить выполненную работу при этом не подлежит
пересмотру. Следовательно, подрядчик вправе требовать уплаты цены в
объеме, предусмотренном сметой. Вместе с тем закон допускает возможность
пересмотра цены в сторону ее уменьшения, если договором предусмотрено
распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами (п. 2 ст.
710 ГК).
Права и обязанности сторон в договоре подряда носят взаимный характер,
т. е. правам одной стороны соответствуют обязанности другой. Поэтому
рассмотрение прав и обязанностей сторон может быть сведено к анализу
обязанностей каждой из них.
Подрядчик обязан за свой риск выполнить определенную работу по заданию
заказчика из его или своих материалов. В определении договора подряда
содержится ряд требований, конкретизирующих основную обязанность
подрядчика по выполнению работы.
Работа должна быть выполнена по заданию заказчика, т. е. в соответствии
с теми требованиями, которые заказчик определил в договоре, техническом
задании, прилагаемом к договору, или квитанции в договоре бытового
подряда.
Подрядчик обязан выполнить работу доброкачественно, т. с. без
недостатков, делающих использование изготовленной вещи по назначению
непригодным, а также в точном соответствии с заданием заказ-
314
чика. Так, отступление подрядчиком от обусловленного договором фасона
платья или пальто, внешнего вида, оформления или размера мебели или
дома, хотя и не препятствует использованию результата работы по
назначению, является нарушением задания заказчика, а следовательно, и
договора. Однако задание заказчика в вопросах, касающихся годности и
прочности работы, не следует абсолютизировать. Презюмируется, что
подрядчик, в отличие от заказчика, является специалистом в порученном
ему деле. Поэтому на подрядчика возлагается особая обязанность
своевременно предупредить заказчика о том, что соблюдение указаний
последнего грозит годности или прочности выполняемой работы (п. 1 ст.
716 ГК). Если заказчик не изменит указаний о способе выполнения работы в
соразмерный срок, подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать
возмещения убытков, причиненных прекращением договора (п. 3 ст. 716 ГК).
Наряду с требованиями, содержащимися в договоре, работа, выполняемая
подрядчиком, должна соответствовать требованиям ГОСТов, ТУ или иной
нормативно-технической документации, а при отсутствии таковой — обычно
предъявляемым требованиям (ст. 721 ГК).
Работа должна выполняться из материала подрядчика и его средствами, если
иное не установлено законом или договором (п. 1 ст. 704 ГК). Учитывая
диспозитивность данной нормы, закон предусматривает различные правила в
зависимости от того, из чьего материала работа выполняется.
При выполнении подрядчиком работы из своего материала он несет перед
заказчиком такую же ответственность за доброкачественность используемого
материала, как и продавец при продаже товаров ненадлежащего качества (п.
5 ст. 723 ГК).
Если же работа выполняется из материала заказчика, то на подрядчика
возлагается обязанность экономного, бережного расходования материала
заказчика, он несет ответственность за неправильное использование
материала, а по выполнении всей работы обязан представить отчет в
израсходовании материала и возвратить заказчику остаток материала (п. 1
ст. 713 ГК). Как специалист, подрядчик обязан своевременно предупредить
заказчика о непригодности или недоброкачественности предоставленного им
материала (п. 1 ст. 716 ГК). Законом установлено, что подрядчик обязан
проверить доброкачественность предоставляемого заказчиком материала при
его приемке. Если подрядчик не заявил при надлежащей приемке о
недоброкачественности материала, то право на получение вознаграждения в
случае непригодности результата работ к использованию вследствие
недостатков материала он не утратит, лишь доказав, что недостатки
материала не могли быть им обнаружены при надлежащей приемке материала
(пп. 2, 3 ст. 713 ГК).
315
Данное правило по своему значению и последствиям совпадает с уже
рассмотренным требованием закона об оценке подрядчиком указаний
заказчика с точки зрения годности и прочности выполняемой работы. Кроме
названных обстоятельств, закон обязывает подрядчика информировать
заказчика о любых иных, не зависящих от подрядчика обстоятельствах,
грозящих годности или прочности выполняемой им работы (п. 1 ст. 716 ГК).
Все эти правила направлены на защиту интересов заказчика в получении
доброкачественного результата работы. В литературе они получили название
«информационная обязанность подрядчика»1.
Подрядчик обязан принять все меры к обеспечению сохранности вверенного
ему заказчиком имущества и несет ответственность за всякое упущение,
повлекшее за собой его утрату или повреждение (ст. 714 ГК). Подрядчик
несет ответственность за сохранность не только переданного ему
заказчиком материала, но и другого имущества заказчика, переданного для
ремонта, улучшения либо выполнения иной работы. Подрядчик не отвечает за
случайную гибель имущества заказчика, поскольку отвечает только за свои
упущения. Нельзя также считать, что подрядчик обязан принимать
какие-либо особые меры предосторожности для охраны имущества заказчика.
По общему правилу, он обязан заботиться об имуществе заказчика, как и о
своем собственном, соблюдая обычные меры предосторожности. Однако
договором может быть предусмотрена и специальная обязанность подрядчика
соблюдать какие-либо дополнительные требования заказчика, касающиеся
охраны его имущества, например, при работе с драгоценными металлами или
с приборами, являющимися объектами повышенной опасности для окружающих.
Принимая от заказчика материал, подрядчик обязан выполнить определенные
требования. Они различаются в зависимости оттого, кто является
заказчиком: гражданин или организация. Так, при выполнении работы по
договору бытового подряда из материала заказчика подрядчик обязан
указать в квитанции, выдаваемой заказчику, точное наименование, описание
материала и его оценку по соглашению сторон (ст. 734 ГК). В том же
порядке осуществляется оценка сдаваемых заказчиком изделий для
выполнения ремонтных и других работ.
Риск случайной гибели или порчи материалов, оборудования, переданной для
переработки (обработки) вещи или иного используемого для выполнения
договора имущества, несет предоставившая их сторона (п. 1 ст. 705 ГК).
При гибели или порче материала вследствие случая или непреодолимой силы,
либо иных обстоятельств, за которые ни
1 См.: Советское гражданское право. В 2-х т. / Под ред. О. А.
Красавчикова. М., 1985. Т. 2. С. 178.
316
заказчик, ни подрядчик не отвечают, возникающие в результате гибели или
порчи материала убытки относятся на счет собственника материала или
иного используемого имущества.
Основные обязанности заказчика состоят в уплате вознаграждения
подрядчику и принятии выполненной работы. Обе обязанности тесно связаны,
поскольку, по общему правилу, заказчик обязан оплатить выполненную
работу по сдаче всей работы подрадчиком. Законом или договором может
быть предусмотрен и иной порядок выплаты вознаграждения. Интересам
заказчика наиболее соответствует оплата работы по ее выполнении в целом.
Однако это правило, предусмотренное п. 1 ст. 711 ГК, является
диспозитивным. Заказчик может оплатить работу полностью при заключении
договора либо выплатить аванс, произведя окончательный расчет по сдаче
всей работы в целом. Подрядчик же вправе требовать выплаты
вознаграждения при заключении договора или аванса только в случаях и
размере, предусмотренных законом или договором подряда (п. 2 ст. 711
ГК).
Интересы подрядчика в получении предусмотренной договором цены
защищаются путем предоставления ему права на удержание как результата
работы, так и имущества, принадлежащего заказчику и переданного
подрядчику для выполнения работ, вплоть до уплаты заказчиком
соответствующих сумм (ст. 712 ГК).
При принятии выполненной работы заказчик обязан осмотреть ее и при
обнаружении явных отступлений от условий договора, ухудшивших работу,
или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. О
недостатках, которые не могли быть обнаружены при обычном способе
принятия работы, заказчик обязан заявить подрядчику немедленно по их
обнаружении. При невыполнении этого правила заказчик теряет право в
дальнейшем ссылаться на недостатки работы, которые могли быть
установлены при обычном способе ее приемки (пп. 2, 3 ст. 720 ГК).
Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от
договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть обнаружены
при обычном способе приемки (скрытые недостатки), обязан известить
подрядчика об этом в разумный срок по их обнаружении (п. 4 ст. 720 ГК).
Действующим законодательством на подрядчика возлагается дополнительная
обязанность по передаче заказчику информации, касающейся эксплуатации
или иного использования предмета договора подряда (ст. 726 ГК). Еще одна
норма о передаче информации направлена на охрану коммерческой тайны,
ставшей известной сторонам при выполнении договора подряда (ст. 727 ГК).
Сторонам договора подряда не требуется теперь специально предусматривать
в договоре условия о защите коммерческой тайны, поскольку это является
императивным требованием закона. Стороны должны лишь предусмотреть
порядок и
317
условия пользования полученной информацией, если сочтут это
необходимым.
В легальном определении договора подряда указано на то, что подрядчик
выполняет работу за свой риск. Это означает, что при случайной гибели
предмета подряда либо невозможности окончания работы, возникшей не по
вине сторон, подрядчик не вправе требовать вознаграждения за выполненную
им работу. Риск подрадчика распространяется именно на получение
вознаграждения, поскольку риск случайной гибели или порчи материала
несет сторона, предоставившая материал. Подрядчик, однако, вправе
требовать выплаты вознаграждения, если гибель предмета подряда или
невозможность окончания работы произошли по обстоятельствам, зависящим
от заказчика: вследствие предоставления недоброкачественного материала,
выполнения указаний заказчика о способе выполнения работы (при условии
исполнения подрядчиком «информационной обязанности»), либо произошли
после наступления просрочки в принятии выполненной работы заказчиком.
Заказчик обязан принять работу в сроки и в порядке, которые
предусмотрены договором, при этом санкцией за неисполнение этой
обязанности является переход риска случайной гибели результата работы на
заказчика с момента, когда передача результата работы должна была
состояться (ст. 720 ГК).
При выполнении работы заказчик вправе, не вмешиваясь в хозяйственную
самостоятельность подрядчика, контролировать выполнение работ, давать
указания о способе их выполнения, конкретизировать требования к
результату выполняемой работы, не изменяя существа задания (ст. 715 ГК).
Это право предоставлено заказчику с целью своевременного выявления
отступлений подрядчика от условий договора, сроков выполнения работы и
устранения этих нарушений. Так, если в ходе выполнения работы заказчику
станет очевидно, что работа не будет выполнена надлежащим образом,
заказчик вправе вмешаться, установив подрядчику разумный срок для
устранения недостатков. Если же подрядчик не исправит недостатки к
установленному сроку, заказчик вправе отказаться от договора либо
поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а сверх того
потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 715 ГК). Право контроля,
предоставленное законом заказчику, свидетельствует о его активной роли
при выполнении работы. Кроме того, закон возлагает на заказчика
обязанность оказывать содействие подрядчику в выполнении работы на
условиях, предусмотренных договором (ст. 718 ГК), а подрядчик вправе
приостановить исполнение договора при невыполнении заказчиком своих
обязанностей (ст. 719 ГК). Названные обязанности заказчика
свидетельствуют о повышении роли и ответственности заказчика в договоре
подряда, что характерно для развитых рыночных отношений.
318
Ответственность за нарушение договора подряда. Нарушение договора
подряда, с учетом его взаимного характера, может произойти по вине как
заказчика, так и подрядчика. Невыполнение заказчиком возложенных на него
по договору обязанностей влечет, как правило, лишь обязанность выплатить
подрядчику вознаграждение в полном объеме. Нарушение договора
подрядчиком может состоять либо в невыполнении порученной ему работы
либо в ненадлежащем ее выполнении.
Последствия невыполнения обязанности выполнить определенную работу
предусмотрены общими нормами об ответственности за нарушение
обязательств (ст. 397 ГК). В этом случае заказчик вправе выполнить
работу за счет подрядчика либо потребовать возмещения понесенных
убытков. Законом или договором может быть предусмотрено, что заказчик
вправе требовать лишь возмещения убытков, но не выполнения работы за
счет подрядчика. Заказчик вправе выполнить работу за счет подрядчика не
только своими силами и средствами, но и поручить се выполнение другому
подрядчику, отнеся все расходы на неисправного подрядчика.
Если подрядчик ненадлежащим образом выполнил работу, допустив
отступления от условий договора, ухудшившие работу, либо иные недостатки
в работе, заказчику предоставлено право выбрать один из следующих
вариантов поведения:
потребовать безвозмездного исправления недостатков в работе в разумный
срок;
потребовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены;
потребовать возмещения понесенных заказчиком необходимых расходов по
исправлению своими средствами недостатков работы, при условии, что такое
право заказчика предусмотрено договором.
Эти правила применяются в тех случаях, когда имеющиеся в работе
недостатки могут быть исправлены либо носят незначительный характер.
Если же отступления от условий договора и допущенные недостатки имеют
существенный характер, заказчик вправе расторгнуть договор и потребовать
возмещения убытков (п. 3 ст. 723 ГК).
Подрядчик вправе вместо устранения недостатков безвозмездно выполнить
работу заново, возместив заказчику убытки за просрочку исполнения.
Заказчик в этом случае обязан возвратить ранее полученный результат
работы подрядчику (п. 2 ст. 723 ГК).
Условиями договора может быть предусмотрено освобождение подрядчика от
ответственности за определенные недостатки. Например, если подобная
работа выполняется впервые либо заказчик потребовал выполнить работу по
новой технологии, подрядчик вправе предложить заказчику снять с него
риск возможных недостатков результата работы.
319
Речь вдет именно о риске, поскольку такая оговорка в договоре не
освободит подрядчика от ответственности, если недостатки возникли
вследствие виновных действий или бездействия подряцчика (п. 4 ст. 723
ГК).
Особой формой ответственности за нарушение договора подрядчиком является
право заказчика потребовать досрочного расторжения договора и взыскания
убытков с подряцчика в случаях, когда подрядчик своевременно не
приступает к выполнению работы либо выполняет ее настолько медленно, что
окончание ее к обусловленному сроку становится явно невозможным. Если
при выполнении работы заказчик убедится, что работа не будет выполнена
надлежащим образом, заказчик назначает подрядчику соразмерный срок для
устранения обнаруженных недостатков. При невыполнении подрядчиком этого
требования заказчик вправе расторгнуть договор и либо потребовать
возмещения убытков, либо поручить исправление работы третьему лицу за
счет подрядчика (ст. 715 ГК).
Кроме того, заказчик вправе в любое время до сдачи ему результата работы
отказаться от договора, выплатив подрядчику часть цены пропорционально
выполненной работе и возместив ему убытки, вызванные расторжением
договора, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и
ценой, выплаченной за выполненную ее часть (ст. 717 ГК). Законом
реализация этого правила не поставлена в зависимость от уважительности
причин, вызвавших расторжение договора, как это было в ранее
действовавшем законодательстве. Только условиями договора могут быть
предусмотрены случаи, когда заказчик не вправе отказаться от исполнения
договора подряда.
Законом установлен сокращенный срок исковой давности по искам заказчика
по поводу обнаруженных недостатков либо отступлений от договора,
ухудшивших работу. Если недостатки или отступления относятся к явным, то
иск может быть заявлен в течение одного года со дня принятия работы,
поскольку заказчик обязан немедленно заявить подрядчику о наличии явных
недостатков при принятии результата работы (пп. 1—3 ст. 720 ГК); по
скрытым недостаткам — в течение одного года со дня обнаружения
недостатков, которые должны быть обнаружены в пределах двух лет со дня
передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом,
договором или обычаями делового оборота (п. 2 ст. 724 ГК). Так, по
договору подряда был изготовлен мебельный гарнитур, его передача
состоялась в мае 1995 года и никаких явных недостатков при приемке
обнаружено не было. В ноябре 1996 года выявился скрытый недостаток —
отслоение декоративного покрытия. Требование об устранении недостатка
должно быть заявлено в пределах одного года со дня обнаружения
недостатков. В приведенном примере годичный срок исковой давности
истекает в ноябре 1997 года.
320
На иски по поводу недостатков в зданиях и сооружениях распространяется
общий срок исковой давности в три года (ст. 196 ГК).
Если законом, иными правовыми актами или договором предусмотрен
гарантийный срок (ст. 722 ГК), то течение срока исковой давности по
недостаткам, обнаруженным в выполненной работе в пределах гарантийного
срока, начинается со дня заявления о недостатках, а не со дня, когда
недостаток был обнаружен, при условии, что заявление сделано в пределах
гарантийного срока (п. 3 ст. 725 ГК).
§ 2. Бытовой подряд
Общие положения. Договор бытового подряда (бытового заказа) давно
известен гражданскому законодательству. Еще в ГК 1964 года ему были
посвящены отдельные нормы в главе о подряде. Однако его понятие прежде
всего опиралось на особенности правового регулирования плановой
экономики, в связи с чем бытовой заказ рассматривался как один из
договоров по обслуживанию граждан1. Его главными чертами являлись
особенности субъектного состава — в качестве заказчика выступал
гражданин, а подряцчика — специализированная организация сферы
обслуживания; планово-регулируемый характер договора; применение
публичной оферты и закрепление отдельных видов договоров бытового заказа
в типовых договорах. С переходом к рыночной экономике, упразднением
непосредственного государственного управления сферой обслуживания,
казалось бы, должны были коренным образом измениться и нормы о бытовом
подряде. Однако большая часть норм воспроизводит уже известные ранее
правила правового регулирования договора бытового заказа. Это
обстоятельство объясняется причинами, которые не устраняются при
переходе от плановой к рыночной экономике, а лишь меняют мотивацию и
формы воздействия на эти отношения: во-первых, необходимостью
выравнивания правового положения гражданина, заказывающего выполнение
различных работ для собственных нужд, по сравнению с
подрядчиками-предпринимателями; во-вторых, объективным процессом
развития в России законодательства о защите прав потребителей,
в-третьих, обособлением норм о правовом регулировании отношений в сфере
обслуживания, необходимостью их детальной регламентации и типизации с
учетом массового характера их применения.
Развитие законодательства о бытовом подряде в период 80 — 90-х годов в
основном осуществлялось по линии совершенствования не
См.: Баринов Н. А. Права граждан по договору бытового заказа и их
защита. Саратов, 1973; Кабалкин А. Ю. Гражданско-правовой договор в
сфере обслуживания. M., 1980/
собственно гражданского законодательства, а законодательства о защите
прав потребителей. После принятия Закона о защите прав потребителей1 ,
третий раздел которого был посвящен защите прав потребителей при
выполнении работ и оказании услуг, были разработаны и приняты Правила
бытового обслуживания населения в РФ, утвержденные постановлением Совета
Министров РФ от 8 июня 1993 г. № 5362, и рад Правил выполнения отдельных
видов работ (услуг). Правила предоставления коммунальных услуг и Правила
предоставления услуг по вывозу твердых и жидких бытовых отходов
утверждены постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1994 года №
10993; Правила предоставления услуг по техническому обслуживанию и
ремонту автомотот-ранспортных средств утверждены постановлением
Правительства РФ от 6 июля в 1994 г. № 801 . При этом кодифицированное
гражданское законодательство в части регулирования отношений по договору
бытового подряда не изменялось. К моменту принятия части второй ГК в
законодательстве сложился достаточно регламентированный институт защиты
прав потребителей при выполнении работ и оказании услуг, во многом
воспроизводивший нормы и положения гражданского законодательства. После
принятия части второй ГК, в которой нормы о бытовом подряде выделены в
отдельный параграф главы о подряде, принятые ранее нормы
законодательства о защите прав потребителей сохранили свою силу. Пункт 3
ст. 730 ГК предусматривает, что законы о защите прав потребителей
применяются к отношениям, не урегулированным Гражданским кодексом.
Однако применение правил об иерархии правовых актов в данном случае
может быть затруднено, ибо ст. 9 Закона РФ о введении в действие части
второй ГК устанавливает, что гражданин, заказывающий работы или услуги
для личных бытовых нужд, пользуется правами стороны в обязательстве по
договору бытового подряда в соответствии с ГК, а также правами,
предоставленными потребителю Законом РФ «О защите прав потребителей» и
изданными в соответствии с ним иными правовыми актами. Следовательно,
нормы о защите прав потребителей должны дополнять положения ГК, однако
большая часть норм законодательства о защите прав потребителей является
прямым воспроизведением норм о защите прав стороны в обязательстве по
договору бытового подряда, и в связи с этим вероятно возникновение
коллизии между нормами ГК и законодательства о защите прав потребителей.
Ведомости РФ. 1992. № 15. Or. 766; СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 140.
2 Собрание актов РФ. 1993. № 25. Ст. 2363.
3 СЗ РФ. 1994. № 26. Ст. 2795.
4 СЗ РФ. 1994. № 12. Ст. 1395.
Особенности договора бытового подряда- Договор бытового подряда — это
такой вид договора подряда, в котором одна сторона (подрядчик),
осуществляющая предпринимательскую деятельность в сфере оказания бытовых
услуг, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика)
определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие
личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить
эту работу (п. 1 ст. 730 ГК).
Легальное определение бытового подряда выделяет прежде всего особенности
субъектного состава данного договора: заказчик — гражданин, заказывающий
выполнение работ для удовлетворения собственных бытовых или иных личных
потребностей; подрядчик—лицо, осуществляющее предпринимательскую
деятельность. Выполнение работ по договору подряда всегда имеет
предпринимательский характер, однако не всегда осуществляется
предпринимателем в юридическом смысле — субъектом предпринимательской
деятельности. В договоре же бытового подряда подрядчик должен являться
субъектом предпринимательской деятельности, т. е. либо
гражданином-предпринимателем, либо коммерческой организацией, либо
некоммерческой организацией, если ей предоставлено право осуществлять
предпринимательскую деятельность. Кроме того, в легальном определении
подчеркивается, что подрядчик — лицо, осуществляющее соответствующую
предпринимательскую деятельность. В контексте нормы ГК можно сделать
вывод, что речь вдет о предпринимателях, деятельность которых направлена
на выполнение работ по заказам граждан, т. е. осуществляющих
деятельность по обслуживанию населения. Так, договор, заключенный
гражданином с АО «Кировский завод» на изготовление металлоконструкций
для строительства дачи, не может рассматриваться как бытовой подряд,
поскольку данное предприятие не занимается оказанием услуг населению.
Следовательно, подрядчик в договоре бытового подряда — лицо, имеющее
статус предпринимателя (или приравненное к нему), основным направлением
деятельности которого является выполнение работ по заказам граждан.
Подтверждением последнего обстоятельства является признание бытового
подряда публичным договором (п. 2 ст. 730 ГК).
Учитывая публичность договора и требования законодательства о защите
прав потребителей, на подрядчика возлагается обязанность по
предоставлению заказчикам до заключения договора информации о себе,
правилах выполнения работ, правах заказчиков и т. п. В соответствии со
ст. 732 ГК обязательно предоставление информации о предлагаемой работе,
ее видах и особенностях, о цене и форме оплаты, а также об иных
сведениях, относящихся к договору, в частности, таких, как указание на
конкретное лицо, которое будет выполнять работу. Если предоставленная
информация окажется неполной либо недосто-
верной, что приведет к заключению договора на выполнение работы, не
отвечающей требованиям заказчика, последний вправе расторгнуть договор и
потребовать возмещения убытков.
Закон не содержит специальных правил о форме договора бытового подряда,
что предполагает возможность его заключения и в устной и письменной
форме в соответствии с общими нормами гражданского законодательства,
однако, и в Правилах бытового обслуживания населения, и в раде других
документов говорится о том, что заказ гражданина должен быть оформлен
квитанцией (договором). При этом допускается еще более упрощенный
вариант оформления договорных отношений — выдача жетона или кассового
чека. В п. 7 Правил бытового обслуживания установлены требования к
порядку оформления договора бытового подряда: заказ на оказание услуги
(выполнение работы) оформляется договором (квитанцией) или иным
документом установленной формы, в котором заполняются все указанные в
нем реквизиты: юридический адрес исполнителя, фамилия и инициалы
заказчика, его телефон утл адрес; дата приема заказа, сроки начала и
окончания исполнения заказа, сумма аванса (полная сумма), подписи
принявшего и сдавшего заказ; вид услуги (работы), полное наименование
материалов (вещи) исполнителя и потребителя, их стоимость и количество,
необходимое для оказания услуги (выполнения работы), заводской номер
сдаваемого в ремонт изделия; другие реквизиты.
Прием заказов на изготовление изделий производится по журналам мод или
образцам, а также по эскизам потребителя. По его желанию,
подтвержденному подписью, могут быть сделаны согласованные с
исполнителем отступления от образцов и технологии изготовления изделия,
если они не угрожают безопасности, жизни и здоровью потребителя,
окружающей среде, а также не причинят вреда имуществу потребителя.
Предметом договора бытового подряда является результат работы,
предназначенной удовлетворять бытовые или другие личные потребности
граждан. Закон связывает потребительский характер не с результатом, а с
самой работой, которую выполняет подрядчик. Так, не будет бытовым
подрядом договор, заключенный гражданином с промышленным предприятием на
изготовление хозяйственных сумок. Хотя результат работы и имеет
потребительский характер, однако сама работа и возникающие при этом
отношения не могут рассматриваться как отношения бытового подряда ввиду
отсутствия потребительского характера самой работы.
В практике предприятий сферы обслуживания нередки случаи навязывания
гражданам дополнительных работ или услуг. Например, гражданин хотел бы
заказать пошив пиджака, а ему предлагается пошив только костюма в целом
и т. п. В качестве гарантии защиты интересов
324
заказчиков в п. 1 ст. 731 ГК установлено, что заказчик не вправе
навязывать заказчику включение в договор бытового подряда дополнительной
работы или услуги, а подрядчик вправе отказаться от оплаты работы или
услуги, не предусмотренной договором. Так, если заказчик заключил
договор на покрытие кафелем пола в ванной комнате, а подрядчик в ходе
выполнения работ по собственной инициативе заменил трубы, то заказчик
вправе отказаться от оплаты не заказанной работы. Указанная гарантия
вытекает из общего правила о том, что работа выполняется только по
заданию заказчика.
Работа может выполняться из материала как подрядчика, так и заказчика.
Наряду с общими требованиями, предусмотренными нормами о подряде, в
бытовом подряде особо устанавливаются правила оценки и расчетов за
материалы. Так, при выполнении работ из материала заказчика обязательно
указание в квитанции или ином документе, выдаваемом подрядчиком
заказчику, точного наименования, описания и цены материала. Цена
материала заказчика должна быть определена соглашением сторон, однако в
практике часты случаи, когда приемщик настаивает на заниженной цене
материала и заказчик вынужден с этим согласиться. В этом случае закон
предоставляет право заказчику оспорить произведенную оценку материала в
суде (ст. 734 ГК). Разумеется, обращение в суд последует только в случае
нарушения договора подрядчиком, когда встанет вопрос о компенсации
стоимости материала или его замене аналогичным. Кроме того, ст. 35
Закона РФ «О защите прав потребителей» предусматривает обязанность
подрядчика в случае полной или частичной утраты (повреждения) материала
(вещи), принятого от заказчика, в трехдневный срок заменить его
однородным материалом (вещью) аналогичного качества и по желанию
заказчика изготовить изделие из однородного материала (вещи) в разумный
срок, а при отсутствии однородного материала (вещи) аналогичного
качества — возместить потребителю двукратную цену утраченного
(поврежденного) материала (вещи), а также расходы, понесенные
заказчиком.
Если работа выполняется из материала подрядчика, то для защиты интересов
заказчика от последствий возможных изменений цен закон требует, чтобы
материал был оплачен заказчиком при заключении договора полностью или в
части, указанной в договоре (с предоставлением отсрочки, окончательным
расчетом после выполнения работы или в кредит). В этом случае
последующее изменение цен на материал не влечет перерасчета (ст. 733
ГК).
В договоре бытового подряда предусмотрено государственное регулирование
цен на выполняемые работы. Как и в общем случае, цена определяется
соглашением сторон, она не может быть выше устанав-
325
ливаемой или регулируемой соответствующими государственными органами
(ст. 735 ГК).
Расчеты за выполненную работу производятся, как правило, после
окончательной сдачи работы подрядчиком. Выплата аванса либо оплата
работы полностью при заключении договора может быть произведена только с
согласия заказчика. Подрядчик не вправе самостоятельно требовать
внесения каких-либо сумм в счет оплаты работ. Однако п. 20 Правил
бытового обслуживания предусмотрено, что при заключении договора
полностью оплачиваются потребителем: все вицы услуг, работ, выполняемых
в присутствии потребителя, а также методом самообслуживания;
кинофотолабораторий и фотографий, предприятий по обслуживанию
торжественных мероприятий и ритуальных услуг; по покупке, доставке или
пересылке подарков, сувениров и других изделий; по апробированию и
клеймению ювелирных изделий и некоторые другие. Кроме того, за услуги по
изготовлению и ремонту мебели, ремонту и строительству жилых и нежилых
помещений, изготовлению, крупному ремонту и обновлению обуви, швейных и
трикотажных изделий потребитель вносит аванс в размере не менее 50%
стоимости выполняемой работы. Указанная норма была установлена на
основании ст. 37 Закона РФ «О защите прав потребителей», в соответствии
с которой потребитель обязан был оплатить выполненную исполнителем в
полном объеме работу (оказанную услугу) по окончании ее, если иное не
установлено законом или иными правовыми актами Российской Федерации или
договором между потребителем и исполнителем. В настоящее время эта
норма, как и п. 20 Правил бытового обслуживания, противоречат ст. 735 ГК
и не подлежат применению.
За нарушение сроков в договоре бытового подряда может применяться
неустойка, установленная п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав
потребителей» в размере 3% цены выполнения работьГ (оказания услуги), а
если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении
работ (оказании услуг) не определена — общей цены заказа за каждый день
(час, если срок определен в часах) просрочки. Договором о выполнении
работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть
установлен более высокий размер неустойки (пени). Кроме того. Закон РФ
«О защите прав потребителей» предусматривает возможность введения
нормативных сроков выполнения работ, устанавливаемых в правилах
выполнения отдельных видов работ (ст. 27), а также сроков удовлетворения
отдельных требований потребителя. Так, требования потребителя об
уменьшении цены за выполненную работу (оказанную услугу), о возмещении
расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги)
своими силами или третьими лицами, а
326
также о возмещении убытков, причиненных расторжением договора о
выполнении работы (оказании услуги), должны быть удовлетворены в
десятидневный срок; требования потребителя о безвозмездном изготовлении
другой вещи из однородного материала такого же качества или о повторном
выполнении работы (оказании услуги) подлежат удовлетворению в срок,
установленный для срочного выполнения работы (оказания услуги), а если
этот срок не установлен,— в срок, предусмотренный договором о выполнении
работы (оказании услуги), который был нарушен (ст. 31 Закона РФ «О
защите прав потребителей»).
Заказчику предоставлено право в любое время до сдачи ему работы
отказаться от договора бытового подряда, выплатив подрядчику часть
установленной цены пропорционально части выполненной работы, а также
возместив ему расходы (если они не входят в соответствующую часть цены),
произведенные в целях исполнения договора до получения извещения о
расторжении договора. В отличие от общего правила ст. 717 ГК, заказчик в
договоре бытового подряда не обязан возмещать подрядчику убытки,
причиненные расторжением договора о выполнении работы, в пределах
разницы между частью цены, выплаченной за выполненную до получения
извещения о расторжении договора работу, и ценой всей выполняемой работы
(п. 2 ст. 731 ГК). Отмеченное ограничение ответственности заказчика за
односторонний отказ от договора является императивным, любые условия
договора, лишающие заказчика права отказаться от договора на условиях,
предусмотренных ст. 731 ГК, ничтожны.
Правило о передаче заказчику информации при сдаче работы в бытовом
подряде прежде всего направлено на обеспечение безопасности граждан. В
связи с этим подрядчик при сдаче работы обязан сообщить заказчику о
требованиях, которые необходимо соблюдать для эффективного и безопасного
использования результата работы, а также о возможных последствиях их
несоблюдения (ст. 736 ГК). Правила безопасности подчеркивают специфику
бытового подряда и при обнаружении недостатков в выполненной работе.
Так, устранение недостатков производится в соответствии с общими
правилами ст. 723, 725 ГК, однако недостатки, которые могут представлять
опасность для жизни и здоровья как заказчика, так и других лиц, подлежат
устранению независимо от сроков их обнаружения. Требование об их
устранении может быть предъявлено в течение 10 лет (ст. 737 ГК).
Статья 738 ГК предусматривает права подрядчика в случае неявки или иного
уклонения заказчика от приемки выполненной работы. Подрядчик вправе,
письменно предупредив заказчика, по истечении двух месяцев с момента
предупреждения продать результат работы за
327
разумную цену, а вырученную сумму, за вычетом причитающихся ему
платежей, внести в депозит. В отличие от сходного правила п. 6 ст. 720
ГК, подрядчик не связан месячным сроком ожидания и необходимостью
двукратного предупреждения, ему достаточно в любой момент после
наступления срока приемки работы письменно уведомить заказчика, и через
два месяца он вправе реализовать результат работы. Права подрядчика в
случае неявки заказчика за получением результата работы изложены
исчерпывающе. Вследствие этого положения Правил бытового обслуживания,
устанавливающие нормативную неустойку в случае получения заказа по
истечении 10 дней после назначенного срока его исполнения в размере 1%
стоимости работы, а по видам работ, по которым стоимость работ отдельно
от стоимости материалов не определена,— 1% полной стоимости заказа за
каждый день ее хранения, но не более 50% стоимости работы, с момента
принятия части второй ГК утратили силу и применению не подлежат.
§ 3. Договор строительного подряда
Общие положения. Договоры строительного подряда заключаются на
строительство, реконструкцию или капитальный ремонт предприятий, зданий
(в том числе жилых домов), сооружений или иных объектов, а также на
выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со
строящимся объектом работ. Согласно ранее действовавшему
законодательству возникающие при этом гражданско-правовые отношения в
основном охватывались договорами подряда на капитальное строительство,
которые занимали заметное место в системе хозяйственных договоров.
Порядок заключения указанных договоров, права и обязанности сторон, а
также их ответственность за нарушение принятых обязательств детально
регламентировались императивными нормами обширного законодательства о
капитальном строительстве. При этом первостепенное внимание уделялось
плановым предпосылкам данных договоров, с которыми они были неразрывно
связаны и которые определяли их основное содержание.
Изменения, происшедшие в социально-экономическом строе страны, внесли
существенные коррективы во взаимоотношения между заказчиками строящихся
(реконструируемых) объектов и подрядчиками, выполняющими соответствующие
работы. Объемы строительных работ, осуществляемых за счет бюджетных
средств, особенно в сфере жилищного строительства, многократно
сократились, а в некоторых регионах сошли практически на нет.
Инвестиционные вложения в области капитального строительства носят в
основном негосударствен-
328
ный характер. Из-под опеки государства в результате приватизации вышло
большинство предприятий строительной индустрии. Таким образом, уже к
середине 90-х годов в рассматриваемой сфере явно преобладали
частнособственнические отношения, которые потребовали адекватного
правового регулирования. Указанная потребность была реализована в ходе
очередной кодификации российского гражданского законодательства. С
принятием части второй ГК в РФ создана, в сущности, новая правовая база
отношений в области капитального строительства.
Основное ядро действующего законодательства о капитальном строительстве
составляют правила, закрепленные главой 37 ГК. Принципиально новым
моментом является то, что в рассматриваемой сфере отныне действует
подавляющее большинство общих норм о договорах подряда. В то же время
многие правила, которые раньше применялись в основном лишь в области
капитального строительства, например о системе генерального подряда,
приобрели значение общих норм, а другие вопросы, например о риске
случайной гибели предмета подряда, которые применительно к обычному
подряду и подряду на капитальное строительство прежде решались
по-разному, сейчас регулируются одинаково.
Наряду с общими правилами о договорах подряда отношения в области
капитального строительства регулируются нормами § 3 главы 37 ГК,
специально рассчитанными на строительный подряд. Характеризуя правила,
содержащиеся в данном параграфе, отметим два момента. Во-первых, с
принятием части второй ГК гражданско-правовое регулирование отношений в
такой важной отрасли хозяйственной деятельности, как капитальное
строительство, впервые обеспечено на законодательном уровне. Хотя ГК
1964 г. и содержал специальную главу о подряде на капитальное
строительство, се нормы носили самый общий характер и не играли
существенной роли на практике. Основным источником правового
регулирования традиционно были Правила о договорах подряда на
капитальное строительство, утверждавшиеся на правительственном уровне.
Действующий ГК существование подобного акта, равно как и принятие
специального закона о строительном подряде, не предусматривает и исходит
из того, что закрепленные им правила являются достаточной правовой базой
для регулирования отношений в рассматриваемой области1.
Во-вторых, содержащиеся в ГК нормы о строительном подряде отражают лишь
специфику данной разновидности договора подряда.
1 В соответствии со ст. 768 ГК должен быть принят лишь специальный закон
о подряде для государственных нужд.
329
Те вопросы, которые решаются одинаково для любых договоров подрядного
характера, в § 3 главы 37 ГК в основном не затрагиваются. Поэтому полное
представление о том, как обеспечивается ГК правовое регулирование
подрядных отношений в области капитального строительства, может
сложиться только при одновременном учете как специальных правил о
строительном подряде, так и общих положений о договорах подряда, которые
закреплены § 1 главы 37 ГК.
Помимо ГК к источникам правового регулирования отношений в области
капитального строительства относятся и другие законодательные акты РФ.
Важнейшее место среди них занимают два закона — Закон РСФСР «Об
инвестиционной деятельности в РСФСР» от 26 июня 1991 г.1 и Закон РСФСР
«Об иностранных инвестициях в РСФСР» от 4 июля 1991 г.2 Указанные акты
регламентируют хотя и не совпадающие, но тесно связанные с подрядными
отношения между субъектами инвестиционной деятельности, т. е.
деятельности по вложению инвестиций в создание и воспроизводство
основных фондов.
В Законах РФ «Об основах градостроительства в Российской Федерации» от
14 июля 1992 г.3 и «Об архитектурной деятельности в Российской
Федерации» от 17 ноября 1995 г.4 решаются вопросы, связанные с
организационными предпосылками ведения работ по капитальному
строительству, в частности подготовкой, проведением экспертизы и
утверждением проектов строительства, с осуществлением архитектурного и
градостроительного надзора и т.д.
Положения названных, а также других законов5 развиты в подзаконных
актах, утверждаемых Правительством РФ, Министерством строительства РФ
(ныне — Госкомитет РФ по жилищной и строитель^ ной политике) и другими
ведомствами. По сравнению с прошлым! периодом число таких актов
значительно сократилось. Следует также отметить, что среди ныне
действующих подзаконных актов многие рассчитаны лишь на случаи, когда
строительные работы ведутся за счет бюджетных средств. Наиболее важными
из них являются: постановление Правительства РФ от 20 июня 1993 г. № 585
«О государственной экспертизе градостроительной и проектно-сметной
документации и
1 Ведомости РФ. 1991. № 29. От. 1005.
2 Ведомости РФ. 1991. № 29. Ст. 1008.
3 Ведомости РФ. 1992. № 32. Ст. 1877.
4 СЗ РФ. 1995. № 47. Ст. 4473.
5 См., например: Закон РСФСР «Об охране окружающей природной среды» от
19 декабря 1991 г. // Ведомости РФ. 1992. № 10. Ст. 457; Закон РСФСР «О
санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» от 19 апреля 1991
г.//Ве-домости РФ. 1991. № 20. Ст. 641 и др.
330
утверждении проектов строительства» ; постановление Правительства РФ от
21 марта 1994 г. № 220 «Об утверждении Временного положения о
финансировании и кредитовании капитального строительства на территории
Российской Федерации»2; постановление Министерства строительства РФ от
16 февраля 1995 г. № 18-18 «Об утверждении Порядка проведения
государственной экспертизы проектов строительства объектов с
привлечением иностранного капитала в Российской Федерации»3; Положение о
подрядных торгах в Российской Федерации, утвержденное распоряжением
Госкомимущества РФ и Государственного комитета РФ по вопросам
архитектуры и строительства от 13 апреля 1993 г. № ббО-р/18-74 и др.
Наряду с подзаконными актами, утвержденными на федеральном уровне, в
рассматриваемой области действует немало актов, принятых субъектами РФ.
Так, в Санкт-Петербурге в развитие Положения о подрядных торгах в
Российской Федерации распоряжением губернатора от 16 декабря 1996 г. №
551-р утверждено Положение о подрядных торгах в Санкт-Петербурге5.
Завершая общую характеристику действующего законодательства о
капитальном строительстве, следует отметить такую его особенность, как
вхождение в него большого массива нормативно-технических норм, т. е.
правил, регламентирующих технические процессы проектирования и ведения
строительно-монтажных работ, содержащих требования к используемым в
строительстве материалам, конструкциям и изделиям и т. п. Указанные
правила содержатся в так называемых Строительных нормах и правилах
(СНиПах), стандартах и технических условиях, различных инструкциях и
положениях, принимаемых уполномоченными государственными органами.
Многие из действующих правил данного вида были утверждены еще союзными
ведомствами. Продолжается процесс их постепенного обновления,
обусловленный как научно-техническим прогрессом, так и повышением
требований к качеству и безопасности объектов строительства.
Специфика правового регулирования отношений в рассматриваемой области,
нашедшая отражение в указанных выше актах, определяется основными
особенностями капитального строительства как деятельности, направленной
на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов
производственного и непроизводственного
1 Собрание актов РФ. 1993. № 26. Ст. 2427.
2 Собрание актов РФ. 1994. № 13. Ст. 996.
3 БНА. 1995. № 7. С. 12.
4 БНА. 1993. № 8. C. 33. Санкт-Петербургское эхо. 1997. № 1.
331
назначения. Работы, выполняемые на основании договоров строительного
подряда, ведут к созданию или обновлению объектов недвижимости. Вполне
естественно, что начало таких работ должно быть увязано с решением
целого ряда вопросов, в частности выделением соответствующего земельного
участка, утверждением проектно-сметной документации, получением
согласовании органов, отвечающих за градостроительную политику, пожарную
и экологическую безопасность и т. п.
Далее, договор строительного подряда рассчитан, как правило, на
достаточно длительный период времени, в течение которого будут вестись
строительные работы, а также осуществляться эксплуатация объекта в
период гарантийного срока. За этот период может произойти существенное
изменение цен на строительные работы и материалы, может возникнуть
потребность внесения изменений в проектную документацию и т.д., что
также учитывается законодательством.
Договор строительного подряда предполагает также более активное
взаимодействие участвующих в нем сторон, в частности, совместное
преодоление препятствий к надлежащему исполнению договора; широкое
использование системы генерального подряда; соблюдение обязательных
нормативов и правил, касающихся качества работ и их безопасности, и т.д.
В дальнейшем внимание будет сосредоточено лишь на особенностях правового
регулирования отношений в сфере строительного подряда с учетом того, что
специфика выполнения строительных работ для государственных нужд
раскрыта в отдельном параграфе настоящей главы.
Понятие и элементы договора строительного подряда. По договору
строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок
построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные
строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые
условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить
обусловленную цену (п. 1 ст. 740 ГК). Сравнивая данное определение с
легальным определением договора обычного подряда (п. 1 ст. 702 ГК),
нетрудно заметить, что наряду с предметом договора существенными
условиями договора строительного подряда являются еще цена и срок
договора, без согласования которых договор не может считаться
заключенным. Кроме того, особо выделяется такая обязанность заказчика,
как «создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ».
Договор строительного подряда носит консенсуальный, возмездный и
взаимный характер. Основной сферой его применения является
предпринимательская деятельность.
Субъектами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик.
В роли заказчиков могут выступать в принципе любые
332
физические и юридические лица. Однако в рассматриваемой области
выполнение функций заказчика, в частности осуществление эффективного
контроля за деятельностью подрядчика, требует специальных знаний и
навыков, а иногда — и наличия особого разрешения на данный вид
деятельности. Поэтому на практике функции заказчика нередко передаются
специализированным организациям, которые действуют в качестве
представителей тех лиц, для которых предназначен строящийся объект.
Таким образом, в строительном подряде заказчик и инвестор очень часто не
совпадают в одном лице.
Инвесторами являются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных
или привлеченныхсредств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое
использование (п. 3 ст. 2 Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в
РСФСР»). Инвесторами могут быть органы, уполномоченные управлять
государственным и муниципальным имуществом, физические и юридические
лица, в том числе иностранные, международные организации и т.д.
Инвесторы могут сами выступать в роли заказчиков, если они располагают
для этого необходимыми возможностями, или могут возложить эти функции на
других лиц. В этом случае между инвестором и заказчиком заключается
особый инвестиционный договор, который по своей юридической природе чаще
всего является либо договором поручения, либо договором комиссии.
Опираясь на данный договор, лицо, действующее по поручению инвестора,
заключает с исполнителем работ договор строительного подряда, выступая в
нем в качестве заказчика. Таким образом, заказчик в договоре
строительного подряда — это лицо, которое от имени инвестора или от
своего собственного имени заключает договор с подрядчиком и обладает
всеми правами и обязанностями, вытекающими из этого договора.
В качестве подрядчиков выступают различные строительные и
строительно-монтажные организации, независимо от форм собственности, а
также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на строительную
деятельность. В строительстве широко применяется система генерального
подряда, при которой функции генеральных подрядчиков принимают на себя
организации общестроительного профиля, а для выполнения специальных
работ привлекаются субподрядчики в лице специализированных фирм и
организаций.
Предметом договора строительного подряда, как и договора обычного
подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную
овеществленную форму. Им может быть объект нового строительства, в том
числе построенный «под ключ»; реконструкция и техническое перевооружение
действующего предприятия; капитальный ремонт здания или сооружения;
монтаж технологического, энергетического и другого специального
оборудования; выполнение пускона-
333
ладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.
Договор может охватывать как весь комплекс работ по объекту, так и лишь
часть из них. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик может
принимать на себя обязанность не только сдать построенный им объект в
эксплуатацию, но и обеспечить его эксплуатацию в течение указанного в
договоре срока.
По общему правилу, нормы о договорах строительного подряда не
распространяются на отношения по непосредственному удовлетворению
потребностей граждан-потребителей. Если по договору строительного
подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других
потребностей гражданина (заказчика), к такому договору соответственно
применяются правила о бытовом подряде (п. 3 ст. 740 ГК). Не исключается,
однако, субсидиарное применение к указанным отношениям положений о
строительном подряде.
Цена в договоре строительного подряда имеет значение существенного
условия, которое подлежит обязательному согласованию. Ввиду большого
объема строительных работ цена договора обычно определяется путем
составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на
выполнение работ, приобретение оборудования, закупку строительных
материалов и конструкций и т. п. Вместе с технической документацией,
определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним
требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся
неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Как правило,
проектно-сметная документация не может пересматриваться в ходе
строительства, за исключением случаев, указанных в ст. 743—744 ГК,
которые подробно рассмотрены ниже.
Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в сроки и в
порядке, установленные законодательством или договором строительного
подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или в договоре
оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК, т. е. после
окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена
надлежащим образом и в согласованный сроклибо, с согласия заказчика,
досрочно. Однако чаще всего договоры строительного подряда включают
условия об авансировании работ либо оплате их отдельных этапов.
Срок, как и цена договора, относится к существенным условиям договора
строительного подряда. Поскольку отношения сторон носят длящийся
характер, точное определение как конечного срока выполнения работы
(именно он является существенным условием договора), так и сроков
завершения ее отдельных этапов, имеет для сторон первостепенное
значение. Срочный характер имеют и многие обязанности, принимаемые на
себя заказчиком. Начало течения и продолжи-
334
тельность многих сроков зависят друг от друга. С целью согласования
сроков выполнения сторонами взаимных обязательств к договору
строительного подряда обычно прилагаются различные календарные планы и
графики, которые становятся составными частями договора.
Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная,
причем договор составляется в виде единого документа, подписываемого
сторонами. В прежние годы в рассматриваемой области на практике были
широко распространены предельно краткие, состоящие буквально из
нескольких пунктов договоры, к которым, однако, прилагались особые
условия с пространным описанием взаимных прав и обязанностей сторон.
Сейчас все чаще заключаются более основательные, многостраничные
договоры, детально регламентирующие взаимоотношения заказчика и
подрядчика. В ряде случаев при их составлении используются примерные
формы договоров строительного подряда, рекомендованные для отдельных
видов строительных работ, а также ведения строительства в различных
отраслях.
Предпосылки и порядок заключения договора строительного подряда. Договор
строительного подряда в настоящее время утратил плановый характер и
заключается, как правило, по свободному усмотрению сторон. Это, однако,
не означает, что отпали все административно-правовые предпосылки
договорных отношений в рассматриваемой области. И сейчас, чтобы реально
приступить к строительству того или иного объекта, необходимо получить
разрешения и согласования целого ряда уполномоченных государственных
органов. Инвестор (заказчик) обычно принимает решение о начале
строительства на основе подготовленного по его заданию
технико-экономического обоснования строительства объекта1. Однако само
технико-экономическое обоснование (ТЭО) и составленная на его основе
проектная документация подлежат, во-первых, обязательной государственной
экспертизе и, во-вторых, утверждению в установленном законом порядке.
Экспертиза градостроительной и проектно-сметной документации независимо
от источников финансирования, форм собственности и принадлежности
строящихся объектов проводится уполномоченными государственными органами
в соответствии с их компетенцией. Так, наиболее крупные инвестиционные
проекты с привлечением иностранного капитала, имеющие важное
государственное значение и вносимые на рассмотрение Правительства РФ,
подлежат государственной экспертизе в Экспертном совете при
Правительстве РФ; экспертиза проектов строительства объектов,
осуществляемых за счет государственных капитальных вложений,
финансируемых полностью или частично из
Об этом см. подробнее § 4 настоящей тоавы. 335
республиканского бюджета и внебюджетных фондов РФ, экспериментальных и
базовых проектов, разработанных за счет бюджетных средств и т. д.,
осуществляется Главным управлением государственной вневедомственной
экспертизы при Госкомитете РФ по жилищной и строительной политике;
организации государственной вневедомственной экспертизы субъектов РФ
проводят экспертизу проектов строительства любых объектов независимо от
источников финансирования и вица собственности в части вопросов,
относящихся к компетенции республиканских и местных органов управления,
контроля за соблюдением нормативных требований по надежности и
эксплуатационной безопасности объектов и т.д.
Градостроительная документация и проекты строительства, прошедшие
экспертизу, подлежат утверждению в установленном порядке.
Градостроительная документация утверждается государственными органами
представительной и исполнительной власти в соответствии с их
компетенцией, определенной законодательством РФ. Проекты строительства,
осуществляемого за счет государственных капитальных вложений,
финансируемых из республиканского бюджета РФ, утверждаются
соответствующими органами государственного управления или в
устанавливаемом ими порядке. Наконец, проекты строительства,
осуществляемого за счет собственных финансовых ресурсов, заемных и
привлеченных средств инвесторов (включая иностранных), утверждаются
непосредственно заказчиками (инвесторами).
Договоры строительного подряда могут заключаться как в обычном порядке,
т. е. путем вступления будущих контрагентов в прямой контакт,
согласования ими всех необходимых условий будущего договора и его
подписания, так и посредством проведения специальных подрядных торгов,
на что и ориентирует действующее законодательство. Порядок организации и
проведения торгов определяется Положением о подрядных торгах в РФ от 13
апреля 1993 г., а также развивающими его актами, принимаемыми субъектами
РФ. При этом указанные акты носят обязательный характер лишь для
случаев, которые в них прямо названы. В частности, в соответствии с
Положением о подрядных торгах в РФ проведение торгов является
обязательным лишь при размещении заказов на вновь начинаемое
строительство для федеральных государственных нужд (п. 1.3 Положения). В
остальных случаях заказчики могут принимать решения о проведении
подрядных торгов в порядке, установленном данным Положением.
Под подрядными торгами понимается форма размещения заказов на
строительство, предусматривающая выбор подрядчика для выполнения работ
на основе конкурса. Конкурс проводится в виде тендера, представляющего
собой соревнование представленных претендентами оферт (письменных
предложений о заключении договора) с точки
336
зрения их соответствия критериям, содержащимся в тендерной
документации.
В самой тендерной документации, которой за плату или бесплатно
обеспечиваются лица, решившие принять участие в торгах, содержатся:
1) общие сведения об объекте и предмете торгов, т. е. информация об
объекте, который должен быть построен с указанием его местонахождения,
срока выполнения работ, наименования заказчика и т. д;
2) проектная документация, включающая чертежи, схемы, графики,
спецификации и т.д.;
3) требования по составу документов оферты, которые обычно включают
заявку на участие в подрядных торгах, временное поручительство в форме
гарантии банка, копию платежного документа, подтверждающего внесение
задатка, и т.д.;
4) инструкция оферентам, отражающая информацию и требования по условиям
разработки, порядку оформления и представления оферты;
5) условия и порядок проведения торгов, где указываются вид и форма
проведения торгов, порядок выбора победителя и т.д.;
6) проект договора строительного подряда;
7) форма заявки на участие в торгах.
Дополнительное представление о подрядных торгах дает знакомство с их
основными видами. Подрядные торги подразделяются:
в зависимости от проведения организатором торгов предварительного отбора
претендентов — на торги с предварительной квалификацией и торги без
предварительной квалификации;
в зависимости от того, в который раз назначаются торги по данному
предмету торгов,— на торги первичные и вторичные;
в зависимости от участия иностранного оферента — на торги с участием
иностранного оферента и торги без участия иностранного оферента;
в зависимости от участия оферентов в процедуре торгов и оглашении их
результатов — на торги гласные и негласные;
в зависимости от того, допускаются ли к участию в торгах неограниченное
число претендентов либо только претенденты, удовлетворяющие специально
оговоренным условиям,— на торги открытые и закрытые.
В подрядных торгах могут участвовать любые российские и иностранные
организации независимо от формы собственности, имеющие необходимое
разрешение на занятие строительной деятельностью (если только торги не
являются закрытыми). Победителем торгов, который определяется
специальным тендерным комитетом, становится тот оферент, предложение
которого наиболее полно отвечает всем требованиям, содержащимся в
тендерной документации. Решение тендерного комитета оформляется
протоколом, в котором содержатся наименова-
337
ние победителя торгов, состав тевдерного комитета, результаты
голосования, сводная таблица оферт и сроки подписания договора с
победителем торгов. Протокол о результатах торгов тендерный комитет
представляет на утверждение заказчику (инвестору). После утверждения их
результатов заказчиком (инвестором) торги считаются завершенными. С
победителем торгов заказчик заключает договор строительного подряда на
условиях, содержащихся в тендерной документации и в оферте победителя;
Особенности содержания договора строительного подряда. В связи с тем,
что по договору строительного подряда подрядчик должен выполнить, как
правило, большой объем строительных работ, параметры которых заданы
технической документацией, закон придает большое значение тому, как
должны строиться взаимоотношения сторон в связи с подготовкой,
уточнением и изменением технической документации. Вопрос о подготовке
технической документации возникает тогда, когда при заключении договора
строительного подряда имелось лишь технико-экономическое обоснование
строительства, на основе которого должна быть разработана проектная
документация, либо когда технический проект строительства требует
уточнения в рабочей документации (так называемое двустадийное
проектирование). В этих случаях при заключении договора должны быть
четко определены состав и содержание технической документации, а также
должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна
предоставить соответствующую документацию (п. 2 ст. 743 ПС).
Независимо от того, кто — заказчик или подрядчик — готовит техническую
документацию, а также смету, оба эти документа подлежат обязательному
согласованию сторонами и после этого остаются, как правило, неизменными
до завершения строительства. Подрядчик должен осуществлять строительство
и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией,
определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним
требования, и со сметой, определяющей цену работ. Предполагается, что
технической документацией охватывается весь комплекс работ по
строительству, а в согласованной сторонами смете учтены затраты на все
необходимые работы.
Нередки, однако, случаи, когда в ходе строительства выявляются не
учтенные в технической документации работы и в связи с этим возникает
необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной
стоимости строительства. Следует подчеркнуть, что закон не ставит
последствия данного обстоятельства в зависимость от того, кем готовилась
техническая документация.
Выявив необходимость проведения дополнительных работ, не учтенных в
технической документации, подрядчик должен немедленно информировать об
этом заказчика и ждать его указаний. Ввиду того,
338
что такому сообщению придается важное юридическое значение, в договоре
строительного подряда обычно оговаривается, что оно передастся в
письменной форме уполномоченному должностному лицу заказчика.
Заказчик должен прямо выразить свое согласие на производство подрядчиком
этих работ и соответствующее увеличение сметной стоимости строительства.
Если заказчик в течение десяти дней или в иной установленный законом или
договором срок не ответит на сообщение подрядчика, последний обязан
приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных
простоем, на счет заказчика. Подрядчик, не выполнивший данную
обязанность, равно как и подрядчик, вообще не сообщивший заказчику о
выявлении неучтенных работ, но выполнивший их, лишается права требовать
от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения
вызванных этим убытков. Если, однако, он сумеет доказать необходимость
немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем,
что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению
объекта строительства, заказчик не может отказаться от оплаты
выполненных работ. В свою очередь, заказчику предоставляется возможность
освободиться от возмещения убытков, вызванных простоем подрядчика в
связи с приостановлением работ, если он докажет отсутствие необходимости
в проведении дополнительных работ (п. 3 ст. 743 ГК).
Если заказчик согласен на проведение и оплату дополнительных работ,
подрядчик не вправе отказаться от их выполнения. Пункт 5 ст. 743 ГК
устанавливает лишь два исключения из данного правила. Во-первых,
подрядчик может сослаться на то, что соответствующие работы не входят в
сферу его профессиональной деятельности, например, когда речь идет о
специальных работах, которые выполнялись другой организацией по прямому
договору с заказчиком. Во-вторых, подрядчик может быть освобожден от их
выполнения, если докажет, что он не может выполнить соответствующие
работы по не зависящим от него причинам, например, из-за отсутствия у
него специальной техники или оборудования.
Считая согласованную сторонами проектно-сметную документацию в принципе
неизменяемой до окончания строительства, законодатель, однако,
учитывает, что в период действия договора у сторон может возникнуть
объективная потребность в ее пересмотре. Необходимость в этом может быть
обусловлена разными причинами, в частности, усовершенствованием
отдельных проектных решений, изменением конкретных потребностей
заказчика, требованиями уполномоченных государственных органов,
непредвиденным ростом цен на строительные материалы и конструкции и т.д.
Заказчик в этом отношении находится в более привилегированном
339
положении, так как ему предоставляется возможность вносить изменения в
техническую документацию без каких-либо ссылок на не зависящие от него
обстоятельства. Он может сделать это и по своему усмотрению, но при
условии, что вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не
превышают 10% указанной в смете общей стоимости строительства и не
меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.
Если указанное условие заказчиком соблюдено, подрадчик не вправе
отказаться от проведения дополнительных работ, вызванных изменением
технической документации. Разумеется, все дополнительные работы должны
быть оплачены заказчиком в порядке, установленном договором.
В том случае, когда предлагаемые заказчиком изменения технической
документации вызывают необходимость выполнения больших по объему
дополнительных работ либо меняют сам характер предусмотренных договором
работ, данный вопрос подлежит обязательному согласованию с подрядчиком.
Если подрадчик готов взяться за выполнение новых работ, стороны
согласуют дополнительную смету и вносят в договор строительного подряда
другие необходимые изменения.
Что касается подрядчика, то он вправе требовать лишь изменения сметы, но
не технической документации. В техническую документацию подрядчик без
согласования с заказчиком не может вносит никаких, даже незначительных,
изменений. Лишь в том случае, когда в технической документации им
обнаружен явный дефект, подрядчик вправе его устранить и потребовать от
заказчика возмещения связанных с этим разумных расходов (п. 4 ст. 744
ГК). По смыслу закона, такое право появляется у подрядчика лишь тогда,
когда, во-первых, техническая" документация готовилась не самим
подрядчиком, а заказчиком, и, во-вторых, он своевременно известил
заказчика о наличии ошибки в технической документации.
Право требовать пересмотра сметы у подрядчика возникает в случае, если
по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не
менее чем на 10% (п. 3 ст. 744 ГК). Как известно, подрядчик выполняет
работу за свой риск, понятием которого в широком смысле охватывается и
риск подрядчика не уложиться в согласованную с заказчиком смету. Поэтому
если выход подрядчика за пределы сметы не обусловлен какими-либо
экстремальными обстоятельствами, он не вправе требовать от заказчика
никаких доплат. Например, подрядчик не может сослаться на обычный рост
стоимости строительных материалов, обусловленный инфляцией, так как
данное обстоятельство можно было предвидеть при заключении договора
строительного подряда и учесть в цене договора. Более того, даже если
подорожание строительства произошло вследствие экстремальных
обстоятельств, например,
340
та же стоимость импортных строительных материалов резко возросла из-за
введения правительством новых таможенных пошлин, но общая стоимость
работ возросла менее чем на 10%, связанные с этим дополнительные расходы
возлагаются на самого подрядчика. Подчеркнем, что указанный
количественный порог (10% общей стоимости работ) присутствует лишь в
строительном подряде, поскольку в общих правилах о подряде (п. 6 ст. 709
ГК) каких-либо количественных ограничений на этот счет не содержится.
Систематическое толкование закона позволяет также сделать вывод о том,
что в условиях, когда подрядчик вправе настаивать на увеличении сметы,
заказчик лишен возможности отклонить его предложение. Поэтому если не
зависящее от подрядчика повышение сметной стоимости договора приведет к
его прекращению, неблагоприятные последствия данного обстоятельства
будут возложены на заказчика.
Следующий аспект содержания договора строительного подряда, который
заслуживает быть выделенным особо,— это права и обязанности сторон,
связанные с осуществлением заказчиком контроля и надзора за выполнением
работ. Хотя подобный вопрос затрагивается и в общих положениях о подряде
(ст. 715 ГК), для строительного подряда он имеет особое значение ввиду
сложности выполняемых работ, возможности осуществления эффективного
надзора лишь при наличии специальных познаний в области строительства,
необходимости постоянного контроля за ходом работ, особенно носящих
скрытый характер, и т.д.
Право заказчика осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством
выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством
предоставляемых подрядчиком материалов, а также правильностью
использования подрядчиком материалов заказчика нередко выступает
одновременно и как его обязанность. Так, если объект строится на основе
оригинального архитектурного проекта, заказчик обязан заключить с
архитектором договор на осуществление авторского надзора за
строительством объекта (ст. 12, 20 Закона РФ «Об архитектурной
деятельности в Российской Федерации»). Технический надзор за
строительством осуществляется во всех случаях, когда строительство
ведется за счет бюджетных средств и т. д. В подобной ситуации заказчик
должен проявлять особую внимательность, так как подрядчик, ненадлежащим
образом выполнивший работы, может впоследствии сослаться на то, что
появление недостатков и их неустранение обусловлены тем, что заказчик не
осуществлял должного контроля и надзора за выполнением работ (п. 4 ст.
748 ГК).
Осуществляя надзор за выполнением работ, заказчик не должен вмешиваться
в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика, например, давать
подрядчику указания о том, как следует организовать
341
работу на объекте, какие методы и приемы ведения работ нужно применять
и т. п. Но если подрадчик ведет работы с нарушением СНиПов и ГОСТов,
других обязательных правил, в том числе содержащихся в договоре
строительного подряда, использует некондиционные строительные материалы
и конструкции и т.д., указания заказчика об устранении выявленных
нарушений носят для подрядчика обязательный характер (п. 3 ст. 748 ГК).
Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за
выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда,
которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, обязан
немедленно заявить об этом подрядчику. Обычно выявленные в ходе
строительства недостатки фиксируются заказчиком в специальном журнале
производства работ. Во избежание споров в договоре строительного подряда
целесообразно указывать сроки, в течение которых подрядчик обязан
устранять отмеченные заказчиком недостатки. Если таких сроков в договоре
не установлено, подрядчик должен выполнить эту обязанность в разумный
срок. Время, затраченное подрядчиком на устранение выявленных заказчиком
недостатков, не ведет к увеличению общего срока строительства объекта.
Заказчик, выявивший недостатки, но не сообщивший о них подрядчику и не
потребовавший их устранения, теряет право в дальнейшем ссылаться на
обнаруженные им недостатки (п. 2 ст. 748 ГК). Иными словами, закон
исходит из того, что заказчик не должен заниматься простым сбором
сведений о допущенных подрядчиком недостатках с тем, чтобы заявить о них
лишь тогда, когда строительство объекта будет завершено. Напротив, при
осуществлении надзора за строительством заказчик должен вести себя
активно и своей деятельностью способствовать созданию качественного
продукта. Устранить своевременно выявленные недостатки значительно проще
и дешевле, чем делать это тогда, когда объект фактически уже построен.
Рассматриваемое правило не должно, однако, трактоваться в том смысле,
что заказчик лишен возможности выявлять недостатки выполненных работ в
ходе их приемки. Речь в данном случае идет лишь о тех недостатках, о
которых заказчик определенно знал еще в ходе выполнения работ, но никак
на них не реагировал.
Если заказчик располагает соответствующими кадрами и имеет в
установленных законом случаях право на осуществление технического
надзора за строительством, он может выполнять связанные с этим функции
самостоятельно. Однако ему предоставляется возможность заключить
специальный договор об оказании услуг по осуществлению контроля и
надзора за строительством с соответствующим инженером (инженерной
организацией). В этом случае в договоре строительного подряда
определяются функции такого инженера (инженерной орга-
342
низации), связанные с последствиями его действий для подрядчика (ст.
749 ГК). В сущности, инженер (инженерная организация) выступает в
качестве доверенного лица заказчика и принимает от имени последнего все
решения во взаимоотношениях с подрядчиком в части, касающейся ведения
строительных работ. Появление особой фигуры инженера (инженерной
организации) — новое положение в российских правилах о строительном
подряде. Однако пока эта схема отношений, которая давно применяется в
строительной практике западных стран, в ГК лишь обозначена. В
соответствии с обычной западной практикой такой инженер выступает не
только как представитель заказчика, но и как своего рода независимый
арбитр, принимающий окончательные решения по спорам технического
характера, возникающим между заказчиком и подрядчиком.
В качестве третьей важной особенности содержания договора строительного
подряда целесообразно выделить такой момент, как сотрудничество сторон,
поскольку для обычного подряда он в целом не характерен. Конечно,
принцип сотрудничества в той или иной степени проявляется в любом
гражданско-правовом договоре, ибо заключая договор, стороны уже начинают
сотрудничать. Духом сотрудничества проникнуты и многие конкретные
правила закона, рассматривающие права и обязанности сторон. Например,
ст. 747 ГК особо упоминает о возможности возложения на заказчика ряда
дополнительных обязанностей, способствующих выполнению подрядчиком его
собственных обязательств (передача подрядчику в пользование необходимых
для осуществления работ зданий и сооружений, обеспечение транспортировки
грузов в его адрес, временная подводка сетей энергоснабжения, водо-,
паропровода и т. п.).
Однако наряду с этим сотрудничество сторон понимается законом и в особом
смысле, а именно как совместная деятельность сторон, направленная на
достижение общей цели. Необходимость в объединении усилий заказчика и
подрядчика возникает тогда, когда в ходе строительства и выполнения
связанных с ним работ обнаруживаются неожиданные препятствия, преодолеть
которые можно только общими усилиями. В этом случае каждая из сторон
обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких
препятствий (п. 2 ст. 750 ГК). Например, если из-за сильных морозов,
выхода из строя источников энергоснабжения, массового заболевания
работников подрядчика и т. п. последний вышел из графика ведения работ и
для преодоления отставания требуется привлечь дополнительную рабочую
силу, подключить резервные энергетические мощности и т. п., и если
заказчик может оказать подрядчику в этом необходимое содействие
(например, предоставить помещение для размещения дополнительной рабочей
силы, подключить допол-
343
нительные энергетические мощности и т. п.), он обязан это сделать. В
противном случае он, равно как и подрядчик, не оказавший заказчику
содействие в аналогичной ситуации, утратит право на возмещение убытков,
причиненных тем, что соответствующее препятствие не было своевременно
преодолено и это повлекло неисполнение или ненадлежащие исполнение
стороной своих обязанностей.
Поскольку в устранении препятствий к исполнению договора заинтересованы
обе стороны, закон устанавливает, что расходы, понесенные заказчиком и
подрядчиком на их преодоление, каждая из сторон несет самостоятельно (п.
2 ст. 750 ГК). Впрочем, данное правило является диспозитивным, так как в
договоре строительного подряда может быть предусмотрено и иное.
Разумеется, это правило не применяется также в тех случаях, когда
соответствующее препятствие возникло из-за виновных действий какой-либо
из сторон.
Рядом важных особенностей обладает, далее, сдача-приемка законченного
строительством объекта. Приемка выполненных работ осуществляется в
порядке, установленном законом и договором строительного подряда. В тех
случаях, когда заказчиком по договору выступала государственная
организация либо строительство велось полностью или частично за счет
бюджетных ассигнований, сдача-приемка работ производится в два этапа:
вначале объект принимается рабочей комиссией, сформированной заказчиком
и подрядчиком с участием проектировщика и представителей уполномоченных
государственных органов, а затем — государственной приемочной комиссией,
состав и уровень которой определяется в зависимости от сметной стоимости
строительства и назначения объекта. Если же строительство велось за счет
частных источников финансирования, приемка может производиться в один
этап с обязательным участием представителей уполномоченных
государственных органов и органов местного самоуправления.
Обязанность по организации и проведению приемки результата работ
возлагается на заказчика, если иное не предусмотрено договором. Заказчик
должен обеспечить участие в приемочной комиссии представителей
соответствующих органов и заинтересованных организаций, выделить
обслуживающий персонал, обеспечить объект необходимой энергией, сырьем,
топливом и т. п. Все это заказчик делает за свой собственный счет, если
иное не предусмотрено в договоре. Приемка законченного строительного
объекта должна быть организована заказчиком в предельно короткий срок
после получения от подрядчика сообщения о готовности результатов
строительных работ к сдаче. Просрочка заказчика с приемкой объекта,
во-первых, переносит на него риск случайной гибели результата работ (п.
2 ст. 705 ГК) и,
344
во-вторых, дает подрядчику право требовать возмещения понесенных
убытков.
Договор строительного подряда может предусматривать как сдачу-приемку
объекта в целом, так и сдачу-приемку его по частям (этапам, очередям).
Если объект сдастся заказчику по частям, стороны должны оговорить, кто
из них будет осуществлять пользование переданной частью объекта,
обеспечивать ее охрану, нести эксплуатационные расходы и т.д. На
заказчика, предварительно принявшего результат отдельного этапа работ,
по общему правилу, переходит риск последствий гибели или повреждения
результата работ, которые произошли не по вине подрядчика (п. 3 ст. 753
ГК).
Нередко приемке результатов работ должны предшествовать предварительные
испытания эксплуатационных качеств построенного объекта (проверка работы
механизмов, узлов, агрегатов и т.д.). В этом случае приемка объекта
осуществляется только при положительном результате предварительных
испытаний.
Сдача-приемка объекта строительства оформляется специальным актом,
который подписывается обеими сторонами, а также представителями
уполномоченных государственных органов. Отказ стороны от подписания акта
сдачи-приемки не исключает оформления сдачи объекта. Об этом в акте
делается особая пометка и акт подписывается другой стороной. Такой
односторонний акт сдачи или приемки результата работы имеет юридическую
силу до тех пор и постольку, пока и поскольку по иску другой стороны он
не признан судом недействительным. Решение суда зависит от того,
признает ли суд мотивы отказа от подписания акта обоснованными или нет.
Чаще всего на практике от подписания акта приемки объекта отказывается
заказчик. Его отказ от приемки объекта обоснован лишь тогда, когда им
обнаружены такие недостатки, которые исключают возможность использования
результата работ для указанной в договоре строительного подряда цели и
не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (п. 6 ст. 753 ГК).
Наличие в построенном объекте иных недостатков не препятствует его
приемке. Все выявленные в ходе приемки недостатки и недоделки
фиксируются в акте, подрядчику предоставляется разумный срок для их
устранения, взыскиваются санкции, если они предусмотрены договором, но
сам результат работ должен быть принят заказчиком. В противном случае
подрядчик может составить односторонний акт сдачи работ, из которого
придется исходить в дальнейшем, если только заказчик не добьется
признания его недействительным в судебном порядке.
Если по не зависящим от сторон причинам объект не доведен до стадии
готовности и работы по договору строительного подряда приостановлены,
объект строительства должен быть законсервирован под-
345
рядчиком за счет заказчика. Кроме того, заказчик обязан оплатить
подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы. По
смыслу ст. 752 ГК в случае, когда работы на объекте приостановлены по не
зависящим от заказчика причинам, например по решению компетентного
государственного органа, его обязанности ограничиваются компенсацией
подрядчику только прямых издержек последнего на консервацию объекта и
прекращение работ. Упущенная подрядчиком выгода возмещается лишь тогда,
когда объект законсервирован из-за действий заказчика. Но при этом
заказчик может требовать зачета тех выгод, которые подрядчик получил или
мог получить вследствие прекращения работ.
Завершая анализ особенностей содержания договора строительного подряда,
укажем также на то, что на сторону, несущую риск случайной гибели или
случайного повреждения объекта строительства, материалов, оборудования и
другого имущества, используемого при строительстве, а также
ответственность за причинение при осуществлении строительства вреда
другим лицам, обычно возлагается обязанность застраховать
соответствующие риски и представить другой стороне доказательства
заключения ею договора страхования (ст. 742 ГК). При этом, однако,
специально подчеркивается, что страхование не освобождает
соответствующую сторону от обязанности принимать необходимые меры для
предотвращения наступления страхового случая.
Ответственность по договору строительного подряда. В случае неисполнения
или ненадлежащего исполнения обязанностей по договору строительного
подряда заказчик и подрядчик несут ответственность в порядке и на
условиях, установленных законом и договором. В рассматриваемой сфере
действуют все общие положения о гражданско-правовой ответственности и
правила об ответственности за нарушение обычного подрядного
обязательства. Однако специфика строительного подряда налагает известный
отпечаток на применение общих мер и обусловливает действие некоторых
специальных правки об ответственности.
Поскольку участниками договора строительного подряда обычно являются
предприниматели, ответственность наступает независимо от их вины в
нарушении обязательств, если иное не предусмотрено договором. В § 3
главы 37 ГК ничего не говорится о формах ответственности сторон по
договору строительного подряда. Поэтому здесь могут применяться любые
виды санкций, предусмотренные действующим законодательством. При этом
некоторые из них, в частности неустойка, действуют лишь тогда, когда они
специально установлены законом или договором, а другие, в частности
взыскание убытков, применяются во всех случаях нарушения сторонами
принятых обязательств.
Наряду с гражданско-правовыми санкциями применяются и меры
346
административно-правовой ответственности. Правовой базой для этого
служит Закон РФ «Об административной ответственности предприятий,
учреждений, организаций и объединений за правонарушения в области
строительства» от 17 декабря 1992 г.1 и постановление Совета Министров —
Правительства РФ от 27 июля 1993 г. № 729 «Об утверждении Положения о
порядке наложения штрафов за правонарушения в области строительства»2. В
соответствии с указанными актами предприятия независимо от ведомственной
принадлежности и форм собственности, являющиеся заказчиками или
подрядчиками в области строительства, подвергаются штрафам за такие
нарушения, как строительство объекта без получения в установленном
порядке разрешения, за нарушение обязательных требований нормативных
актов в области строительства, влекущее снижение прочности, устойчивости
и надежности зданий, строений и сооружений, за уклонение от исполнения
или несвоевременное исполнение предписаний, выданных органами
Государственного архитектурно-строительного надзора РФ, и т.д. Штрафы
налагаются в административном порядке уполномоченными органами
Государственного архитектурно-строительного надзора РФ в порядке,
предусмотренном главой 21 Кодекса РСФСР об административных
правонарушениях, и направляются в соответствующие бюджеты. Уплата штрафа
не освобождает виновных лиц от обязанности по устранению допущенных ими
нарушений, возмещению ущерба и несению иной гражданско-правовой
ответственности.
Обращаясь к характеристике ответственности сторон за конкретные
нарушения их обязанностей по договору строительного подряда, рассмотрим
лишь те виды нарушений, которые особо упомянуты в законе.
Ответственность же за такие нарушения, как просрочка подрядчика с
окончанием строительства объекта, задержка заказчика с передачей
подрядчику строительной площадки, выполнением обязанностей по
обеспечению строительства необходимыми материалами и т. п., о которых в
законе ничего не говорится, специально не освещается, поскольку она
наступает на общих основаниях и реализуется в обычном порядке.
Прежде всего ГК выделяет такой вид нарушения договорных обязательств со
стороны подрядчика, как нарушение или отступление от требований,
предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон
Строительных нормах и правилах (п. 1 ст. 754 ГК). Как уже неоднократно
указывалось, подрядчик должен вести строительные работы в строгом
соответствии с технической документацией,
1 Ведомости РФ. 1993. № 2. Ст. 58. 2 Собрание актов РФ. 1993. № 32. Ст.
3014.
347
а также СНиПами, ГОСТами и другими обязательными правилами. Поэтому
любое отступление подрядчика от требований, предусмотренных названными
документами, даже если оно, по мнению подрядчика, вполне разумно и не
влечет ухудшения качества работ, поскольку оно не согласовано с
заказчиком, представляет собой нарушение договора. В связи с тем, что
конкретных санкций за это нарушение ст. 754 ГК не устанавливает,
заказчик может воспользоваться любой из предоставленных ему п. 1 ст. 723
ГК возможностей, а именно потребовать устранения допущенных отступлений
в разумный срок, соразмерного уменьшения установленной за работу цены
или возмещения своих расходов на устранение этих отступлений, если такое
право предусмотрено в договоре строительного подряда1. Разумеется,
договором могут быть предусмотрены и иные неблагоприятные для подрядчика
последствия как данного, так и любого другого допущенного им нарушения
своих обязательств.
Вместе с тем в п. 2 сТ. 754 ГК подчеркивается, что подрядчик не несет
ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие
отступления от технической документации, если докажет, что они не
повлияли на качество выполненных работ. Спор между сторонами о характере
допущенных отступлений разрешается судом с учетом, в случае
необходимости, заключения соответствующих специалистов. Но о любых, даже
мелких отступлениях от технической документации подрядчик должен
предупредить заказчика, так как в противном случае он будет отвечать за
всякое повреждение объекта строительства, обусловленное отсутствием у
заказчика полных данных об объекте.
С рассматриваемым нарушением тесно связан такой негативный результат
деятельности подрядчика, как недостижение указанных в технической
документации показателей объекта строительства, в том числе
запроектированной производственной мощности предприятия. Произойти это
может, в сущности, лишь по двум причинам: либо потому, что в технической
документации изначально заложены ошибочные данные относительно
производственной мощности предприятия или иных показателей объекта
строительства, либо потому, что при строительстве объекта имели место
отступления от технической документации. В первом случае подрядчик несет
ответственность только тогда, когда подготовка всей технической
документации по строительству объекта возлагалась на него самого. Если
же за подготовку технической документации отвечал заказчик, все
неблагоприятные последствия возлагаются на него. Во втором случае
подрядчик осво-
1 Надлежит учитывать, что не все из указанных последствий относятся к
мерам гражданско-правовой ответственности в ее точном смысле.
348
бождается от ответственности лишь тогда, когда докажет, что допущенные
им отступления от технической документации санкционировал заказчик, что
и привело к недостижению соответствующих показателей.
Применительно к реконструкции зданий и сооружений (обновление,
перестройка, реставрация и т. п.) в законе специально упоминается об
ответственности подрядчика за снижение или потерю прочности,
устойчивости, надежности зданий, сооружений или их отдельных частей
(абз. 2 п. 1 ст. 754 ГК). По всей видимости, смысл выделения в законе
данной нормы заключается в том, чтобы подчеркнуть, что если подрядчик
взялся за реконструкцию здания или сооружений, он должен в любом случае,
в частности независимо от того, кто готовит техническую документацию, не
допустить того, чтобы зданию или сооружению был причинен указанный выше
вред. Ссылки подрядчика на невозможность предотвращения вреда во
внимание приниматься не должны, так как он обязан был учесть все это до
начала работ.
При обнаружении в построенном подрядчиком объекте недостатков, снижающих
его качество или мешающих использовать результат работ по его прямому
назначению, наступает ответственность за ненадлежащее качество работ.
Этот вид ответственности подрядчика в строительном подряде в основных
чертах совпадает с аналогичным видом ответственности в обычном подряде
(ст. 723—725 ГК). Имеющиеся особенности касаются сравнительно частных
моментов и сводятся к следующему.
Во-первых, как и при обычном подряде, подрядчик несет ответственность за
недостатки объекта, обнаруженные в пределах гарантийного срока. При этом
дополнительно подчеркивается, что заказчик должен заявить о недостатках
в разумный срок по их обнаружении (п. 4 ст. 755 ГК), что гарантийный
срок прерывается на то время, когда объект не мог эксплуатироваться
вследствие недостатков, за которые отвечает подрядчик (п. 3 ст. 755 ГК),
и что по соглашению сторон установленный законом гарантийный срок может
быть увеличен (п. 1 ст. 755 ГК).
Во-вторых, если на результат работ гарантийный срок не установлен,
требования, связанные с недостатками строительного объекта, могут быть
предъявлены при обнаружении недостатков в разумный срок, но в пределах
пяти лет со дня передачи объекта заказчику (ст. 756 ГК).
В-третьих, подрядчик может быть освобожден от ответственности, если
докажет, что недостатки объекта произошли вследствие нормального износа
объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности
инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или
привлеченными им третьими лицами, а также ненадлежащего ремонта объекта,
произведенного силами заказчика или привлеченными им третьими лицами (п.
2 ст. 755 ГК).
349
Подрядчик несет специальную ответственность за нарушение требований
закона и иных правовых актов об охране окружающей природной среды и о
безопасности строительных работ (ст. 751 ГК). Если в результате своей
деятельности подрядчик причинил вред окружающей среде либо посторонним
лицам, именно на него, а не на заказчика возлагается обязанность этот
вред возместить. Подряцчик в свое оправдание не вправе ссылаться даже на
то, что он следовал указаниям заказчика либо использовал в ходе работ
материалы и оборудование, предоставленные заказчиком. Если указания
заказчика, а также использование предоставленных им материалов и
оборудования могут привести к нарушению обязательных для сторон
требований по охране окружающей среды и безопасности работ, подрядчик
обязан не выполнять подобные указания и отказаться от использования
таких материалов и оборудования. Рассматриваемый вид ответственности
носит внедоговорный характер и регламентируется правилами главы 59 ГК.
Аналогичной по характеру является и ответственность заказчика за вред,
причиненный окружающей среде или третьим лицам в результате эксплуатации
построенного объекта, обладающего вредоносными свойствами вследствие
присущих ему недостатков. Возместив потерпевшим причиненный вред,
заказчик вправе предъявить к подрядчику регрессный иск о компенсации
своих убытков, поскольку они обусловлены действиями подрядчика.
В договор строительного подряда может быть включено условие о том, что
подряцчик по требованию заказчика и за его счет обязуется устранять
такие недостатки, за которые он ответственности не несет (ст. 757 ГК).
Например, подряцчик не отвечает за дефекты работ, обусловленные скрытыми
недостатками предоставленных заказчиком материалов (пп. 2— 3 ст. 713
ГК). Но договором строительного подряда может быть предусмотрено, что
подряцчик по просьбе заказчика и при условии оплаты последним
дополнительных работ принимает на себя обязанность устранять и эти
недостатки. Если подобное условие включено в договор, подряцчик может
отказаться от выполнения обязанности по устранению таких недостатков
только тогда, когда докажет, что их устранение не связано
непосредственно с предметом договора либо не может быть осуществлено
подряцчиком по не зависящим от него причинам.
§ 4. Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ
Понятие и элементы договора. По договору подряда на выполнение проектных
и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется
по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или)
выполнить изыскательские работы, а заказчик
350
обязуется принять и оплатить их результаты (п. 1 ст. 758 ГК). Указанный
договор, как и договор строительного подряда, непосредственно связан со
сферой капитального строительства. Проведение изыскательских работ и
разработка технической документации предваряют начало строительства
любого объекта и являются его обязательными предпосылками. Договор
строительного подряда может заключаться как при наличии утвержденной в
установленном порядке технической документации, так и при ее отсутствии.
В последнем случае в соответствии с достигнутой договоренностью заказчик
или подряцчик принимает на себя обязанность представить к установленному
договором строительного подряда сроку необходимую техническую
документацию. В связи с тем, что разработка технической документации
требует особых знаний, навыков и немалых усилий, а также наличия особой
лицензии, выполнение этой работы обычно поручается специалисту в лице
проектной организации. Отношения сторон оформляются договором подряда на
выполнение проектных, а при необходимости — и изыскательских работ.
Правовое регулирование договорных отношений данного вида осуществляется
как общими положениями о подряде, так и специальными нормами,
сосредоточенными в § 4 главы 37 ГК. Последние отражают особенности
содержания договора подряда на выполнение проектных и изыскательских
работ и отчасти ответственности сторон за нарушение принятых
обязательств. Во всем остальном надлежит исходить из общих положений о
подряце, а в ряде случаев — из правил о договорах строительного подряда
с учетом различий, существующих между этими разновидностями подрядных
обязательств. Принятие специального закона о выполнении проектных и
изыскательских работ ГК не предусматривается1.
Наряду с ГК на отношения, связанные с выполнением проектных и
изыскательских работ, распространяются нормы Закона РСФСР «Об
инвестиционной деятельности в РСФСР» от 16 июня 1991 г., Закона РСФСР
«Об иностранных инвестициях в РСФСР» от 4 июля 1991 г., Закона РФ «Об
основах градостроительства в Российской Федерации» от 14 июля 1992 г..
Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» от 17
ноября 1995 г. и некоторых других правовых актов. Кроме того, как и в
области строительного подряда, здесь действует большое количество
нормативно-технических правил,
Составители проекта части второй ГК исходили из необходимости принятия
такого закона, но в последний момент соответствующая статья из проекта
Кодекса была исключена. Этим отчасти объясняется то, что в § 4 главы 37
ГК решаются лишь самые общие вопросы о договорах подряда на выполнение
проектных и изыскательских работ.
351
который не следует смешивать с архитектурным проектом, едва ли может
быть приравнен к произведениям науки, литературы и искусства или иным
творческим достижениям. Подготовка технической документации и получение
изыскательских данных, хотя и требуют некоторых творческих усилий, но в
принципе могут быть осуществлены любым специалистом соответствующей
квалификации путем использования обычных способов и приемов
проектирования и ведения изыскательских работ. В силу этого с гораздо
большим основанием рассматриваемый вид деятельности может быть отнесен к
работам подрядного характера.
Сторонами договора являются заказчик и подрядчик (проектировщик,
изыскатель). В качестве заказчиков могут выступать любые лица, которые
нуждаются в результатах проектных и (или) изыскательских работ. Нередко
заказы на выполнение подобных работ делаются лицами, которые сами
являются подрядчиками по договорам строительного подряда.
Напротив, к подрядчикам предъявляются определенные требования. Принимать
на себя обязанности проектировщика (изыскателя) могут лишь субъекты,
которые, во-первых, являются предпринимателями и, во-вторых, имеют
специальную лицензию на выполнение таких работ. Как и в строительном
подряде, широко практикуется система генерального подряда, при которой
генеральный проектировщик привлекает к выполнению отдельных видов
проектных и изыскательских работ специализированные проектные
организации.
Цена договора подряда на выполнение проектных и (или) изыскательских
работ чаще всего приобретает форму сметы, содержащую постатейный
перечень затрат подрядчика на выполнение работ. Цена не считается
существенным условием договора и в случае недостаточного определения ее
в договоре может быть установлена в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК.
Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ по смыслу
закона всегда носит срочный характер. При заключении договора стороны
должны предусмотреть срок, в течение которого подрядчик должен выполнить
соответствующие работы и передать их результат заказчику. Общий срок
договора может быть разбит на ряд промежуточных сроков, к которым должны
быть выполнены отдельные этапы работ. Срок, однако, не относится к
существенным условиям договора, так как при отсутствии в договоре четких
временных границ подрядчик должен выполнить порученную ему работу в
разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК).
Хотя каких-либо требований к форме договора подряда на выполнение
проектных и изыскательских работ в законе не содержится, обычно он
заключается в письменном виде. На практике до сих пор
широко используется форма Примерного договора на создание (передачу)
научно-технической продукции, являющегося приложением к Положению о
договорах на создание (передачу) научно-технической документации,
утвержденному Государственным комитетом СССР пс науке и технике 19
ноября 1987 г.1
Договор подряда на выполнение проектных и (или) изыскательский работ,
как и договор строительного подряда, может заключаться и i обычном
порядке (ст. 432—444 ГК), и посредством проведения подрядных торгов.
Содержание договора. К обязанностям подрядчика относится прежде всего
выполнение работ в точном соответствии с заданием и иными исходными
данными на проектирование и договором (абз. 2 п. 1 ст. 76С ГК). Любые
отступления от этого задания, иных исходных данных или условий договора
подрядчик должен в обязательном порядке согласовывать с заказчиком. При
выполнении работ должны соблюдаться все требования Строительных норм и
правил, ГОСТов и других обязательных нормативов.
Следующей обязанностью подрядчика является согласование технической
документации с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком — с
компетентными государственными органами и органами местного
самоуправления (абз. 2 п. 1 ст. 760 ГК). Подрядчик должен представить
заказчику для согласования комплект технической документации, дать
необходимые пояснения, обосновать целесообразность предлагаемых
проектных решений, выбора конкретных строительньп материалов и т. п.
Заказчик проверяет соответствие технической документации
нормативно-техническом требованиям и своему заданию и если между ними
нет расхождений, согласует техническую документацию. В договоре
целесообразно закрепить срок, в течение которого заказчик должен
рассмотреть представленную ему на согласование техническую документацию.
Помимо согласования технической документации с заказчиком, подрядчик
должен в установленных законом случаях получить соответствующее
согласование компетентных государственных органов и органов местного
самоуправления. Поскольку в таком согласовании участвует и заказчик,
стороны должны договориться о том, как они будут действовать. Если для
согласования документации требуется внести в нее изменения и
исправления, продиктованные справедливыми требованиями компетентных
органов, подрядчик должен это сделать либо за свой счет (если
соответствующие недочеты обусловлены его действиями), либо за счет
заказчика (если имелись ошибки в его задании или в предоставленных им
исходных данных).
1 БНА. 1988. № 5. С. 11-16.
Согласованные в установленном порадке техническая документация либо
результаты изыскательских работ должны быть переданы подрядчиком
заказчику (абз. 3 п. 1 ст. 760 ГК). Техническая документация передастся
в готовом ввде, пригодном для се дальнейшего использования, в
оговоренном числе экземпляров, в полном комплекте и с соответствующими
пометками о ее согласовании. Передача осуществляется по акту
сдачи-приемки, в котором отмечаются все эти данные.
Подрядчик обязуется не передавать копии технической документации никаким
третьим лицам без получения от заказчика соответствующего разрешения
(абз. 5 п. 1 ст. 760 ГК). Указанный запрет обусловлен тем, что данная
техническая документация разработана по заданию конкретного заказчика и
сполна им оплачена. Хотя никаких особых исключительных прав на
реализацию воплощенных в технической документации решений у заказчика не
возникает, он вправе рассматривать содержащиеся в технической
документации сведения как свою служебную и коммерческую тайну (ст. 139
ГК).
Переданная заказчику техническая документация представляет для него
ценность при условии, что он может ее свободно использовать в тех целях,
для которых она им заказывалась. Поэтому подрядчик должен обеспечить
юридическую чистоту технической документации, т. е. гарантировать
отсутствие у третьих лиц возможности воспрепятствовать выполнению работ
или ограничивать их выполнение на основе подготовленной подрядчиком
технической документации (п. 2 ст. 760 ГК). В данном случае под третьими
лицами понимаются и компетентные государственные органы (например, те из
них, с которыми техническая документация не была в установленном порядке
согласована), и хозяйствующие субъекты (например, организация,
обладающая исключительными правами на использование архитектурного
проекта, на основе которого разработана техническая документация для
строительства) , и конкретные физические лица (например, авторы
архитектурной части проекта). В случае предъявления к заказчику
соответствующих претензий со стороны третьих лиц подрядчик должен
выступить на стороне заказчика и защитить его интересы. Если же
требования третьих лиц окажутся обоснованными, подрядчик должен
возместить заказчику возникшие у него убытки.
Наконец, подрядчик должен обеспечить надлежащее качество технической
документации и выполненных изыскательских работ (ст. 761 ГК). Требования
к качеству устанавливаются заданием заказчика, а также
нормативно-технической документацией. Если результат работ подрядчика не
обладает надлежащим качеством, в частности имеет недостатки,
обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также
в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической
документации и данных изыскательских работ, подрадчик несет за это
ответственность. В соответствии с п. 2 ст. 761 ГК он обязан по
требованию заказчика безвозмездно переделать техническую документацию и
соответственно произвести дополнительные изыскательские работы, а также
возместить заказчику причиненные убытки1. С учетом того, что результат
работ подрядчика в целом не носит творческого характера и при
добросовестном отношении к делу должен был гарантированно достигнут
подрадчиком, последний отвечает за убытки, по общему правилу, в полном
объеме. Однако законом или договором может быть установлено иное, в
частности, ограничение размера ответственности стоимостью выполненных
работ, взыскание не убытков, а исключительной неустойки и т.д.
К основным обязанностям заказчика относится прежде всего обязанность
передать подрядчику задание на проектирование, а также исходные данные,
необходимые для составления технической документации (п. 1 ст. 759 ГК).
В задании заказчика определяется предмет предстоящих работ, в том числе
основные требования к его качеству. Поскольку для составления задания
требуются специальные знания, заказчик может поручить его подготовку
другим лицам, включая и самого подрядчика. В последнем случае задание
становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.
Заказчик обязан оплатить работу подрядчика в порядке, установленном
договором (абз. 2 ст. 762 ГК), а также возместить подрядчику
дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для
выполнения проектных и (или) изыскательских работ вследствие
обстоятельств, не зависящих от подрядчика (абз. 6 ст. 762 ГК). Если
порядок оплаты договором не определен, заказчик должен уплатить
подрядчику оговоренную договором цену полностью после завершения всех
работ, а в случае, когда договор предусматривает отдельные этапы работ,—
после завершения отдельных этапов.
Как и подрядчик, заказчик не может передавать техническую документацию
третьим лицам, а равно разглашать содержащиеся в ней данные без согласия
подрядчика (абз. 3 ст. 762 ГК). По общему правилу, он должен
использовать полученную от подрядчика техническую документацию только в
целях, предусмотренных договором. Обычно права заказчика в части
использования технической документации ограничиваются возможностью ее
применения при строительстве конкретного объекта. Однако договором могут
быть предусмотрены и более
В строгом смысле, мерой гражданско-правовой ответственности является
лишь последняя из названных санкций, а именно взыскание убытков.
356
широкие права заказчика, в частности возможность тиражирования
технической документации, что обычно увязывается с размером оплаты.
Заказчик обязан оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных и
изыскательских работ в объеме и на условиях, предусмотренных договором
(абз. 4 ст. 762 ГК). Содействие заказчика может выражаться в
предоставлении подрядчику действующей нормативно-технической
документации (что, например, актуально, когда в качестве подрядчика
выступает иностранная проектная организация), выделении своих
специалистов, которых подрядчик включает в группу проектирования,
передаче подрядчику дополнительных исходных данных, необходимых для
составления технической документации, и т. п. Одной из форм содействия
является и участие заказчика совместно с подрядчиком в согласовании
готовой технической документации с соответствующими государственными
органами и органами местного самоуправления.
Наконец, заказчик обязан привлечь подрядчика к участию в деле по иску,
предъявленному к заказчику третьим лицом в связи с недостатками
составленной технической документации или выполненных изыскательских
работ (абз. 7 ст. 762 ГК). Подобная ситуация возникает обычно тогда,
когда в качестве заказчика по договору подряда на выполнение проектных и
(или) изыскательских работ выступает лицо, которое одновременно является
подрядчиком по договору строительного подряда. Такое лицо отвечает перед
заказчиком строительных работ за любые недостатки построенного объекта,
включая и те, которые обусловлены недостатками проектной документации
или данных изыскательских работ. Возместив соответствующие убытки своему
заказчику, подрядчик по договору строительного подряда вправе предъявить
регрессный иск к проектировщику или изыскателю. Поэтому подрядчик по
договору на выполнение проектных и (или) изыскательских работ прямо
заинтересован в том, чтобы принять участие в споре между его заказчиком
и третьим лицом и доказать, что техническая документация и данные
изыскательских работ не имеют приписываемых им недостатков.
Непривлечение заказчиком подрядчика к участию в деле освобождает
подрядчика от ответственности перед заказчиком, если подрядчик докажет,
что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить взыскание с
заказчика убытков или применение к нему иных санкций, связанных с
недостатками технической документации или данных изыскательских работ.
Напротив, подрядчик, привлеченный к участию в деле, но не принявший в
нем участие, лишается права доказывать неправильность ведения дела
заказчиком. Два последних правила в ГК прямо не зафиксированы, но могут
применяться по аналогии со ст. 462 ГК, закрепляющей сходное правило
применительно к купле-продаже.
357
§ 5. Подрядные работы для государственных нужд
Общие положения. В условиях рыночной экономики строительные, проектные,
изыскательские и иные связанные со строительством работы выполняются на
основе договоров, которые заключаются по свободному усмотрению сторон.
Между тем в результатах таких работ нуждается и государство,
реализующее, в частности, свои целевые программы по строительству жилья
для малообеспеченных слоев населения и некоторых других категорий
граждан, созданию объектов жизнеобеспечения, социального обслуживания и
т. д. В этой связи наряду с правилами, регламентирующими выполнение
строительных и иных работ при обычных условиях гражданского оборота,
имеется специальное законодательство о подрядных работах для
государственных нужд.
Указанной разновидности подрядных работ посвящен § 5 главы 37 ГК. Он,
однако, содержит всего лишь шесть статей достаточно общего характера, не
отражающих в полной мере специфику договорных отношений в
рассматриваемой сфере. Отчасти это компенсируется тем, что согласно ст.
765 ГК основания и порядок заключения государственного контракта на
выполнение подрядных работ для государственных нужд определяются в
соответствии с правилами о поставках продукции для государственных нужд
(ст. 527—528 ГК). Главная же причина скудости закрепленных ГК норм о
подрядных работах для государственных нужд — это запланированное
принятие специального закона о подрядах для государственных нужд (ст.
768 ГК).
В условиях отсутствия такого закона к рассматриваемым отношениям могут
применяться соответствующие правила Закона РФ «О поставках продукции для
федеральных нужд» от 13 декабря 1994 r.1, что прямо допускается
преамбулой данного Закона. Однако с учетом того, что далеко не все нормы
названного Закона приложимы к подрядным отношениям, впредь до принятия
закона о подрядах для государственных нужд роль основного источника
правового регулирования выполняют утвержденные Правительством РФ 14
августа 1993 г. «Основные положения порядка заключения и исполнения
государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов
для федеральных государственных нужд в Российской Федерации»2 (далее —
«Основные положения»). Помимо него действует ряд других подзаконных
актов, перечень которых уже приводился в § 3 настоящей главы учебника.
Важно подчеркнуть, что в рассматриваемой сфере в настоящее время
действуют совершенно иные принципы построения взаимоотношений
подрядчиков и заказчиков по сравнению с теми, которые
СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540. Собрание актов РФ. 1993. № 34. Ст. 3189.
358
применялись в советский период. Отправная идея, пронизывающая все
законодательство о подрядных работах для государственных нужд, состоит в
том, что выполнение подрядных работ осуществляется на добровольной
основе. Принуждение подрядчиков к вступлению в договорные отношения,
связанные с выполнением таких работ, допускается лишь в исключительных
случаях, предусмотренных законом (например, когда дело касается
предприятий-монополистов), и при условии, что им будут возмещены все
возможные в связи с этим затраты.
Взамен принуждения законодательство устанавливает систему мер по
стимулированию участия подрядчиков в такого рода работах. К их числу
относятся, в частности, кредитование подрядчиков на льготных условиях,
выделение им целевых дотаций и субсидий, предоставление льгот по налогам
и т.д. Кроме того, в законодательстве закреплены специальные гарантии,
обеспечивающие возмещение подрядчикам их потерь, связанных с
прекращением финансирования соответствующих работ, изменением условий
государственных контрактов и т. п.
Государственный заказ на подрядные работы дается лишь тогда, когда на
его выполнение соответствующим бюджетом вьщелены необходимые финансовые
ресурсы. Обычно ресурсы вьщеляются под целевые программы,
предусматривающие среди прочих мероприятий выполнение строительных,
проектных и иных работ. В качестве гаранта осуществления финансирования
выступает Правительство РФ или соответствующий орган управления субъекта
РФ.
Эти и другие обстоятельства делают участие в подрядных работах для
государственных нужд достаточно привлекательным. Сама необходимость
административного давления на будущих участников договорных отношений
автоматически отпадает. Напротив, государство получает возможность
отбора среди многих претендентов наиболее достойных путем организации и
проведения подрядных торгов. Правовой формой, опосрсдующей выполнение
подрядных работ, предназначенных для удовлетворения потребностей
Российской Федерации или субъекта РФ и финансируемых за счет средств
соответствующих бюджетов и внебюджетных источников, является
государственный контракт на выполнение подрядных работ для
государственных нужд.
Понятие и основные особенности государственного контракта на выполнение
подрядных работ для государственных нужд. По государственному контракту
на выполнение подрядных работ для государственных нужд (далее —
государственный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные,
проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов
производственного и непроизводственного характера работы и передать их
государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять
выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п. 2 ст. 763
ГК).
359
Сторонами государственного контракта являются государственный заказчик
и подрядчик. Заказчиком может выступать государственный орган,
обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация,
наделенная правом распоряжаться такими ресурсами. При передаче функций
государственного заказчика хозяйствующим субъектам в договорах с ними
предусматриваются обязательства по выполнению переданных им функций,
эффективному использованию вьщеленных средств, а также ответственность
сторон за нарушение обязательств. Государственные заказчики
обеспечиваются финансовыми ресурсами в объеме, установленном
соответствующими бюджетами.
Подрядчиком по государственному контракту может быть любое юридическое
или физическое лицо, обладающее статусом предпринимателя и имеющее
необходимую лицензию на выполнение соответствующего вида работ. К
выполнению государственных контрактов наравне с российскими
предпринимателями привлекаются иностранные организации. Выбор
конкретного подрядчика производится на конкурсной основе путем подрядных
торгов.
Предметом государственного контракта являются результаты строительных,
проектных, изыскательских и иных связанных со строительством и ремонтом
работ. При заключении контракта в нем конкретно определяются объем и
виды предстоящих работ, при необходимости с их разбивкой по годам и иным
периодам.
Цена выступает в качестве существенного условия государственного
контракта, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 766 ГК в нем должны быть
конкретно оговорены стоимость предстоящей работы, а также размер и
порядок финансирования и оплаты работ. Стоимость работ по контракту
определяется на основе проведенного конкурса (подрядных торгов) в
пределах исходных условий.
В ходе работ их стоимость по договоренности сторон может быть уточнена в
связи с действием объективных обстоятельств. Выделение дополнительных
финансовых средств на увеличение стоимости работ производится
государственным заказчиком по согласованию с органом, выделившим эти
средства.
Государственный заказчик обычно вьщеляет подрядчику в установленном
порядке аванс, обеспечивает своевременное и непрерывное финансирование
работ. Размер, сроки перечисления аванса, порядок его погашения, а также
условия промежуточных расчетов за выполненные работы в пределах 95% их
стоимости устанавливаются при заключении контракта (п. 5 «Основных
положений»). Окончательный расчет производится в 6-месячный срок после
принятия объекта в эксплуатацию в целом или его очереди (отдельных
зданий и сооружений), если иной срок расчетов не предусмотрен в
контракте.
Важное значение в государственном контракте придается его сроку.
360
В контракте в обязательном порядке должны быть определены сроки начала
и окончания работ, а по желанию сторон — и другие сроки (сроки приемки
отдельных очередей, пусковых комплексов, зданий, сооружений; сроки
передачи материалов и оборудования и т. п.). При уменьшении
соответствующими государственными органами в установленном порядке
средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования
подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а при
необходимости — и другие условия выполнения работ. Подрядчик вправе
требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных
изменением сроков выполнения работ (п. 1 ст. 767 ГК).
К числу существенных условий государственного контракта относится также
условие о способах, обеспечивающих исполнение сторонами их обязательств
(п. 1 ст. 766 ГК). Обязательства государственного заказчика по оплате
подрядных работ гарантируются Правительством РФ или органом управления
субъекта РФ в зависимости от того, за счет каких средств финансируются
соответствующие работы. Исполнение подрядчиком принятых обязательств
могут обеспечивать банковская гарантия, поручительство, неустойка;
возможно и сочетание этих средств.
Государственный контракт заключается в письменной форме в виде
отдельного документа, подписываемого сторонами. Контракт заключается
после обязательного предварительного проведения подрядных торгов,
сущность которых раскрыта в § 3 настоящей главы.
Определенными особенностями обладает ответственность сторон за нарушение
принятых по государственному контракту обязательств. Во-первых, при
несоблюдении установленных контрактом сроков выполнения работ или их
отдельных этапов бюджетное финансирование и льготное государственное
кредитование их выполнения приостанавливается органом, выделившим
соответствующие средства. Решение о дальнейшей судьбе строительства
принимается в установленном порядке по предложению государственного
заказчика, согласованному с заинтересованными органами государственного
управления.
Во-вторых, «Основными положениями» установлено, что в случае нарушения
сроков строительства подрядчик уплачивает штраф в размере одной тысячной
части договорной стоимости за каждый день просрочки до фактического
завершения строительства (п. 9 «Основных положений»). Однако указанная
ответственность наступает лишь при виновном нарушении подрядчиком
принятых обязательств.
Государственным контрактом могут быть предусмотрены и другие меры
имущественной ответственности, в том числе взыскание убытков в полном
размере сверх неустойки.
Глава 37. ВЫПОЛНЕНИЕ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИХ, ОПЫТНО-КОНСТРУКТОРСКИХ И
ТЕХНОЛОГИЧЕСКИХ РАБОТ
§ 1. Понятие и элементы договоров на выполнение
научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ
Понятие договоров на выполнение научно-исследовательских,
опытно-конструкторских и технологических работ. С переходом к рыночным
отношениям существенно повышаются роль и значение гражданско-правовых
средств в сфере создания и использования научно-технической продукции,
которая приобретает свойства товара и все шире вовлекается в гражданский
оборот. Одним из важных средств регулирования возникающих при этом
общественных отношений является гражданско-правовой договор, которым с
учетом установленных законом правил и гарантий регламентируются взаимные
права и обязанности разработчиков и заказчиков научно-технической
продукции. Многообразие видов создаваемой научно-технической продукции,
источников финансирования научных исследований, различия в правовом
режиме законченных разработок и воздействие целого ряда иных факторов
обусловливают, в свою очередь, разнообразие гражданско-правовых
договорных форм, применяемых в рассматриваемой сфере. Одну из таких форм
образуют два тесно взаимосвязанных, но не совпадающих друг с другом
полностью договора — договор на выполнение научно-исследовательских
работ и договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических
работ (палее — договоры на выполнение НИР и ОКР).
По договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести
обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по
договору на выполнение ОКР — разработать образец нового изделия,
конструкторскую документацию на него или новую технологию, заказчик же
обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ПС). Как видим,
указанные договоры весьма близки, что и позволило регламентировать их
нормами единой главы Гражданского кодекса. Имеющиеся различия в их
правовом регулировании, в частности при решении вопросов о допустимости
привлечения к исполнению договоров третьих лиц (ст. 770 ГК) и о
последствиях невозможности достижения оговоренных договорами результатов
(ст. 775 — 776 ГК), обусловлены несовпадением их предметов. Если в
договоре на выполнение НИР им является результат научного исследования,
который должен быть достигнут в ходе творческого выполнения технического
задания заказчика, то договор на выполнение ОКР направлен на решение
более конкретных
362
задач, а именно на разработку образца нового изделия, конструкторской
документации, новой технологии и т. п. Оба договора являются
консен-суальными, взаимными и возмездными договорами, заключаемыми
сторонами, как правило, на основе их свободного волеизъявления.
По своей юридической природе договоры на выполнение НИР и ОКР близки к
договорам подрядного типа, так как также направлены на выполнение
определенных работ. Однако характер выполняемых работ и достигаемые по
этим договорам результаты настолько разнятся друг с другом, что их вряд
ли можно отнести к единому договорному типу. Так, если предметом
договора подряда является результат обычной производственной
деятельности подрядчика, все основные характеристики которого могут быть
достаточно конкретно определены сторонами при заключении договора, то на
исполнителей по договорам на выполнение НИР и ОКР возлагается, в
сущности, решение творческих задач, которые нельзя точно предопределить
заранее. Конечно, стороны формулируют в договорах основные требования к
научным разработкам, образцам и создаваемым технологиям, но исполнители
не могут гарантировать достижение ожидаемых результатов. Более того, в
ходе выполнения работ исполнителями могут быть получены отрицательные
результаты, что само по себе не является нарушением договоров, а
рассматривается сторонами как один из возможных вариантов их исполнения.
В связи с этим и рядом других обстоятельств содержание прав и
обязанностей сторон по договорам на выполнение НИР и ОКР, их
ответственность друг перед другом и т. д. весьма существенно отличаются
от того, что обычно встречается в договорах подрядного типа. Наконец,
нельзя сбрасывать со счетов и то, что выполнение НИР и ОКР нередко
приводит к созданию новых объектов интеллектуальной собственности —
авторских произведений, изобретений, промышленных образцов, секретов
производства и т. п., условия использования которых требуют специального
соглашения сторон. Это также накладывает существенный отпечаток на
рассматриваемые договоры, которые с учетом всех отмеченных выше
обстоятельств следует отнести к самостоятельному договорному типу.
Договоры на выполнение НИР и ОКР необходимо отличать от лицензионных
договоров, с помощью которых также опосредуются отношения, связанные с
использованием научно-технических новшеств. Однако между этими
договорами имеется достаточно важное различие. Если договоры на
выполнение НИР и ОКР имеют своим предметом научно-технический результат,
который еще только должен быть достигнут исполнителем в ходе НИР и ОКР,
то предметом лицензионного договора является конкретное техническое или
иное новшество (изобретение, промышленный образец, коммерческая тайна и
т. п.), кото-
363
рым лицензиар уже располагает и которое предоставляется для
использования лицензиату на определенных условиях.
Рассматриваемые договоры, в особенности договор на выполнение НИР,
весьма близки также к авторским договорам, связанным с созданием научных
произведений. Разграничение между ними проводится по двум главным
основаниям. Прежде всего, не совпадают цели указанных договоров.
Авторский договор направлен на приобретение пользователем прав на
использование будущего научного произведения путем его воспроизведения,
распространения, перевода и т. п. Заключая договоры на выполнение НИР и
ОКР, заказчики преследуют иные цели, а именно желают решить силами
исполнителей те научные проблемы, которые возникли в их практической
деятельности. Как правило, не совпадает и субъектный состав сравниваемых
договоров. Если в авторских договорах непременными участниками являются
непосредственные создатели научных произведений, то договоры на
выполнение НИР и ОКР обычно заключаются научными организациями и
учреждениями, т. е. юридическими лицами, которые организуют выполнение
НИР и ОКР.
Правовая регламентация отношений, связанных с договорами на выполнение
НИР и ОКР, которая в течение длительного времени осуществлялась лишь
подзаконными нормативными актами, с принятием нового ГК обеспечена,
наконец, на законодательном уровне. Содержащиеся в главе 38 ГК правила в
настоящее время являются основным источником правового регулирования
рассматриваемых отношений и сами по себе не предполагают дальнейшего
развития в специальном законодательстве. Но поскольку в процессе
выполнения НИР и ОКР нередко создаются новые объекты интеллектуальной
собственности, в этой области широко применяются законы и иные правовые
акты об исключительных правах. К срокам выполнения и цене работ, а также
к последствиям неявки заказчика за получением результатов работ в целях
нормативной экономии и с учетом того, что на эти вопросы не влияет
специфика рассматриваемых договоров, применяются соответствующие правила
о договорах подряда. Аналогичным образом решен вопрос и в отношении
распространения на государственные контракты на выполнение НИР и ОКР
правил ст. 763—768 ГК, посвященных подрядным работам для государственных
нужд.
Элементы договоров на выполнение НИР и ОКР. В качестве сторон в
договорах на выполнение НИР и ОКР выступают исполнители и заказчики.
Исполнителями работ могут быть как российские, так и иностранные
юридические и физические лица. Обычно исполнителями являются
научно-исследовательские, конструкторские и технологические организации,
научные центры, учебные заведения, академические научные учреждения, а
также предприятия и организации, имеющие в своем составе научные,
конструкторские и иные аналогичные под-
364
разделения. Заказчиками работ могут быть любые организации и граждане,
органы государственной власти и управления, которые нуждаются в
проведении соответствующих научных исследований и разработок.
Предметом обоих договоров является тот результат, который должен быть
получен исполнителем в ходе творческого решения поставленной заказчиком
научной, технической, технологической или иной подобной задачи1. Он
может выражаться в законченных научно-исследовательских, конструкторских
и технологических работах, образце нового изделия и конструкторской
документации на него, создании новой технологии или в ином
производственном новшестве. При этом проведение научных исследований
предполагает, как правило, выяснение принципиальной возможности решения
той или иной задачи и может завершаться выработкой соответствующих
гипотез, теорий, заключений, рекомендаций и т. п. В ходе ОКР решаются
более утилитарные практические задачи, связанные с созданием образцов
новой техники, технологии, материалов и иных производственных новшеств.
Нередко проведение НИР и ОКР рассматривается сторонами в качестве
последовательных стадий решения стоящей перед ними научно-технической
проблемы. Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл
проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и
отдельные его этапы (элементы).
Специфика предмета рассматриваемых договоров выражается не только в
творческом характере результата, который должен быть достигнут
исполнителем, но и в невозможности точно определить его конкретные
параметры заранее. При заключении договора стороны, как правило,
определяют лишь общие научно-технические, экономические, экологические и
иные требования, которым должен отвечать ожидаемый результат. В этих
целях заказчик разрабатывает и согласовывает с исполнителем техническое
задание, а исполнитель готовит программу предстоящих работ.
Цена устанавливается по соглашению сторон и включает в себя компенсацию
издержек исполнителя и причитающееся ему вознаграждение. Чаще всего цена
работы определяется путем составления сметы. Как правило, смета
готовится исполнителем и с момента подтвержде-
Иногда в литературе указывается, что предметом рассматриваемых договоров
является «не результат работ, а работы как таковые» (см.: Гражданский
кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии,
алфавитно-предметный указатель/Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского,
С.А. Хохлова. М-, 1996. С. 387). С этим трудно согласиться, так как,
во-первых, заказчиков интересует все же результат работ, пусть даже
отрицательный, а не работы как таковые, и, во-вторых, во многих нормах
закона (см. ст. 772—775, 778 ГК) говорится именно о результате работ.
365
нии ее заказчиком становится составной частью договора. Как и в
договоре подрада, цена выполнения НИР и ОКР может быть приблизительной
или твердой. Аналогичными являются и последствия необходимости
существенного превышения определенной приблизительно цены работы:
исполнитель должен своевременно предупредить об этом заказчика, а
последний можетлибо согласиться с новой ценой договора, либо отказаться
от договора, оплатив исполнителю выполненную часть работы. В случае,
когда в состав выполняемых исполнителем НИР или ОКР входят их различные
виды, в договоре могут устанавливаться цены отдельно для каждого вида
научно-технической продукции. Договор может предусматривать также
надбавки (сквдки) к договорной цене с учетом выполнения условий договора
и достигнутых характеристик полученной научно-технической продукции.
Порядок расчетов избирается самими сторонами и может предусматривать
единовременную оплату работ в установленный срок со дня подписания акта
сдачи-приемки, оплату отдельных этапов работ, выплату аванса и т. д.
Срок действия договоров на выполнение НИР и ОКР устанавливается
сторонами с учетом сложности решаемых задач, ориентировочного объема
предстоящих работ, обеспеченности исполнителя материально-техническими и
иными ресурсами и т. п. Наряду с указанием начального и конечного сроков
выполнения работ обычно дополнительно согласовываются сроки завершения
отдельных этапов работ, которые фиксируются в календарном плане или ином
аналогичном документе. Как правило, исполнителю предоставляется право на
досрочное выполнение работ, результаты которых должны быть приняты
заказчиком.
Особых требований к форме договоров на выполнение НИР и ОКР закон не
содержит. Обычно договор заключается в простой письменной форме путем
составления сторонами единого документа, имеющего ряд приложений в виде
технического задания заказчика, согласованной сторонами сметы,
календарного плана и т. п. Договоры на выполнение НИР и ОКР заключаются,
как правило, по свободному волеизъявлению сторон в общем порядке,
который определен главой 28 ГК. В тех случаях, когда НИР и ОКР
выполняются для государственных нужд на основе государственного
контракта, последний заключается по правилам, предусмотренным ст. 528
ГК.
§ 2. Содержание договоров на выполнение научно-исследовательских,
опытно-конструкторских и технологических работ
Общие положения. Содержание договоров на выполнение НИР и ОКР образуют
взаимные права и обязанности исполнителя и заказчика. Общий подход
законодателя к их определению, выраженный в главе
366
38 ГК, сводится к тому, что в законе закрепляются их основные виды, а
сторонам предоставляется возможность включить в договоры любые иные не
противоречащие действующему законодательству условия.
Большинство правил, содержащихся в указанной главе ГК, являются
диспозигивными и потому могут быть изменены соглашением сторон. Однако в
ряде случаев свобода сторон в определении условий рассматриваемых
договоров ограничена законом, а некоторые правила носят императивный
характер. Так, например, хотя п. 3 ст. 769 ГК и допускает возможность
переложения на исполнителя риска случайной невозможности исполнения
договора, эта возможность существенно ограничена правилами,
регламентирующими последствия недостижения ожидаемого результата (ст.
775—776 ГК). Императивным образом сформулированы в законе правила,
касающиеся ответственности исполнителя за нарушение договора (ст. 777
ГК).
Права и обязанности исполнителя. Основной обязанностью исполнителя в
договорах на выполнение НИР и ОКР является проведение работ в
соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и
передача заказчику их результатов в предусмотренный договорами срок.
Учитывая творческий характер выполняемой работы и значимость для
заказчика научного потенциала исполнителя, закон акцентирует особое
внимание на вопросе о возможности привлечения к исполнению договоров
третьих лиц (ст. 770 ГК). В принципе, данный вопрос может быть решен
сторонами любым образом. Если, однако, конкретным договором он
специально не оговорен, действует следующее правило: в договоре на
выполнение НИР исполнитель обязан провести научные исследования лично;
напротив, в договоре на выполнение ОКР исполнитель вправе привлекать к
его исполнению третьих лиц, к отношениям с которыми применяются правила
о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК). Такой различный
подход объясняется, во-первых, неодинаковой степенью творчества,
присущей работам, выполняемым в рамках рассматриваемых договоров, и,
во-вторых, большей практической потребностью перепоручения отдельных
видов (этапов) ОКР соисполнителям.
Решая поставленную перед ним научно-техническую задачу, исполнитель
должен проявить творческий потенциал, научную квалификацию и иные
качества, необходимые для успешного выполнения договора. Иными словами,
обязанностью исполнителя является обеспечение доброкачественности
принятых им к исполнению работ. При этом, однако, исполнитель не
гарантирует обязательное достижение ожидаемого результата. Договор будет
считаться выполненным и тогда, когда теоретически или экспериментально
доказана невозможность решения поставленной задачи, т. е. получен
отрицательный результат. В этом случае исполнитель обязан
незамедлительно информировать
367
заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты
или о нецелесообразности продолжения работы. По смыслу закона
исполнитель должен приостановить работы до получения от заказчика
необходимых указаний. В этой связи в договоре целесообразно определять
конкретный срок, в течение которого стороны должны решить вопрос о своих
дальнейших действиях.
Если результат работ в целом достигнут, но имеет недостатки, которые
могут повлечь отступления от технико-экономических параметров,
предусмотренных в техническом здании или в договоре, исполнитель обязан
своими силами и за свой счет их устранить. Однако данная обязанность
возлагается на исполнителя только тогда, когда недостатки в работе
допущены по его вине, которая в соответствии со ст. 401 ГК
презюмирустся. Поэтому если он докажет, что недостатки в работе
обусловлены действиями заказчика, в частности составлением
некачественного технического задания или передачей неполной информации,
необходимой для выполнения работы, вопрос об их устранении решается на
иных началах, которые должны быть согласованы сторонами.
С учетом того, что передаваемые заказчику результаты работ нередко
являются объектами интеллектуальной собственности, исполнитель обязан
обеспечить, чтобы при этом не нарушались исключительные права других
лиц. Под другими лицами в данном случае понимаются как непосредственные
разработчики научных и технических новшеств, отношения с которыми должны
быть урегулированы самим исполнителем путем заключения соответствующих
контрактов о найме, так и третьи лица, которые могут обладать
исключительными правами на те объекты интеллектуальной собственности,
которые в той или иной форме включены в результаты работ исполнителя.
Иными словами, заказчику должна быть гарантирована патентная чистота
передаваемых ему результатов работ. В этой связи исполнитель обязан не
только воздерживаться от включения в состав передаваемых результатов
объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих другим лицам, но
и принять специальные меры к тому, чтобы исключить подобную ситуацию. К
числу таких мер относится, в частности, проведение экспертизы на
патентную чистоту созданной научно-технической продукции.
В тех случаях, когда, по мнению исполнителя, в ходе выполнения НИР и ОКР
необходимо (например, для обеспечения патентной чистоты объекта техники)
или целесообразно (например, для ускорения работ) использовать
охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие
третьим лицам, исполнитель должен согласовать этот вопрос с заказчиком.
Это связано с тем, что использование чужих объектов интеллектуальной
собственности допускается лишь при
368
условии приобретения прав на их использование, а значит, как правило,
ведет к удорожанию договорной цены работ. Но даже если этого и не
происходит, например, в силу того, что отпадает надобность в отдельных
этапах (видах) работ, заказчик имеет право знать о том, какие творческие
результаты достигнуты самим исполнителем, а какие приобретены у третьих
лиц.
Права и обязанности заказчика. Прежде всего заказчик обязан предоставить
исполнителю необходимую для выполнения работы информацию. Речь в данном
случае вдет в первую очередь о той исходной информации, которой заказчик
должен снабдить исполнителя перед началом работ. Но и тогда, когда
работы уже начались, по смыслу закона заказчик должен сообщать
исполнителю любую информацию, которая стала ему известной и которая
может повлиять на результат работ. Объем, характер, срок и форма
предоставления информации зависят от множества факторов и могут быть
конкретизированы в договоре, но общее требование закона сводится к тому,
что эта информация должна быть достаточной для выполнения работы.
С рассмотренной обязанностью заказчика тесно связана его обязанность
вьщать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу
(технико-экономические параметры) или тематику работ. В техническом
задании, которое составляется заказчиком обычно еще до подписания
договора, уточняется в процессе переговоров с исполнителем и после
согласования сторонами становится неотъемлемой частью договора,
определяются технико-экономические и иные требования, которым должны
соответствовать результаты работ. Подготовка технического задания может
быть возложена и на исполнителя. В этом случае обязанностью заказчика
является рассмотрение этого документа и его согласование.
По завершении работ заказчик должен принять их результаты. Сдача-приемка
выполненных работ производится сторонами по согласованной в договоре
процедуре. Исполнитель уведомляет заказчика об окончании отдельных
этапов (ввдов) работ или работы в целом и представляет заказчику акт
сдачи-приемки с приложением к нему предусмотренных договором документов,
например, научного отчета, комплекта научной, технической и другой
документации, протокола комиссии по приемке опытных образцов новой
техники и т. п.
Для участия в приемке результатов работ заказчик должен выделить
уполномоченного представителя или сформировать соответствующую комиссию
и приступить к приемке не позже оговоренного сторонами срока. Он должен
рассмотреть представленные ему отчетные документы и по результатам этой
работы подписать акт сдачи-приемки либо мотивированно заявить о своем
отказе от приемки результатов работ. В случае мотивированного отказа
заказчика сторонами составляется
369
двусторонний акт с перечнем необходимых доработок и указанием срока их
выполнения. Сдача-приемка работ по договорам, выполнение которых
предусматривает приемочные испытания опытных образцов новых изделий,
технологий и иных производственных новшеств, осуществляется на основе
заключений специальных комиссий, сформированных сторонами. В случае
уклонения заказчика от приемки результатов работ при отсутствии
надлежащих для этого оснований наступают последствия, предусмотренные
ст. 738 ГК.
Обязанностью заказчика является оплата результатов работ исполнителя.
Оплата работ производится в соответствии с договорной ценой с учетом
установленных сторонами надбавок (сквдок) за сокращение сроков
выполнения работ, улучшение технико-экономических параметров разработок,
проведение исполнителем вариантных исследований и иных оговоренных
условий. Важной особенностью рассматриваемых договоров является то, что,
по общему правилу, риск случайной невозможности исполнения несет
заказчик. Это означает, что обязанность по оплате работ возлагается на
заказчика и в том случае, когда исполнителем по не зависящим от него
обстоятельствам не достигнут ожидаемый сторонами результат. В договоре
на выполнение НИР заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных
исполнителем до выявления невозможности получить предусмотренные
договором результаты, но не свыше соответствующей части цены работ,
указанной в договоре (ст. 775 ГК). При обнаружении возникшей не по вине
исполнителя невозможности или нецелесообразности продолжения ОКР
заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты в полном объеме
(ст. 776 ГК). В обоих случаях бремя доказывания объективности получения
отрицательного результата возлагается на исполнителя.
Помимо названных выше обязанностей и заказчик, и исполнитель могут
принимать на себя любые другие не противоречащие действующему
законодательству обязанности. В частности, на заказчика могут
возлагаться обязанности по обеспечению исполнителя материалами,
оборудованием, образцами и т. п., по оказанию исполнителю необходимого
содействия в выполнении работы и т. д. В свою очередь, исполнитель может
принимать на себя обязанности по текущему информированию заказчика о
ходе выполнения работ, по оказанию помощи во внедрении образцов новых
изделий и разработанных им технологий в производство и т. д.
Права сторон на результаты работ. Одним из наиболее важных и сложных
вопросов, решаемых в договорах на выполнение НИР и ОКР, является вопрос
о правах сторон по использованию и распоряжению научно-технической
продукцией, созданной в рамках рассматриваемых договоров. Являясь
результатом творческого труда, такая продукция представляет собой объект
интеллектуальной собственности. Прстен-
370
довать на обладание им могут и исполнитель, и заказчик: первый потому,
что именно он является создателем научно-технической продукции, второй
потому, что работа выполнена по его заданию и сполна им оплачена. Статья
772 ГК, посвященная данному вопросу, не содержит на этот счет каких-либо
обязательных предписаний и передает его на усмотрение самих сторон.
Поэтому в принципе права по использованию и распоряжению результатами
работ могут быть целиком сохранены за исполнителем или полностью
переданы заказчику. Однако подобные решения вопроса встречаются
сравнительно редко. Гораздо чаще в соглашении сторон отражается
взвешенный баланс их интересов. При этом использование и распоряжение
результатами работ обычно рассматривается сторонами как тесно
взаимосвязанные, но относительно самостоятельные аспекты данной
проблемы.
Так, заказчик практически всегда получает право использовать переданную
ему разработку, например, образец нового изделия, технологию или иное
техническое новшество, в своем производстве или иной собственной сфере,
так как в противном случае договор во многом утрачивал бы для него
смысл. Исполнитель, в свою очередь, обычно сохраняет за собой право
использовать достигнутые им результаты НИР и ОКР при выполнении иных
исследований и разработок, так как сама известность исполнителю этих
результатов предполагает принятие их в расчет при проведении дальнейших
исследований. Отдельные виды использования созданной научно-технической
продукции, например ее рекламирование, могут осуществляться сторонами по
их взаимному согласию.
Особенно четко должен решаться вопрос об использовании результатов НИР и
ОКР в тех случаях, когда они воплощаются в изобретениях, полезных
моделях, промышленных образцах и иных объектах, способных к правовой
охране. Сторонами должен быть оговорен конкретный порядок использования
подобных объектов, определяющий, в частности, фигуру патентообладателя,
условия выдачи им лицензии на право использования технического
новшества, выплату вознаграждения авторам разработки и т. д.
Если в договоре вопрос об использовании результатов работ не согласован,
то будет действовать правило, установленное п. 2 ст. 772 ГК: заказчик
имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, в
том числе способные к правовой охране, а исполнитель вправе использовать
полученные им результаты работ для собственных нужд.
Право распоряжения результатами НИР и ОКР включает в себя возможность
тиражирования научно-технической продукции, заключение лицензионных
соглашений с третьими лицами, внесение их в качестве вклада в уставный
капитал образуемого предприятия и т. п. Эти и иные формы возможной
реализации результатов работ должны
371
учитываться сторонами при заключении договоров и находить
соответствующее отражение в их условиях. В частности, в цене договора
может быть заранее учтено, что заказчик (исполнитель) извлечет
дополнительную прибыль от передачи прав на разработку третьим лицам,
если именно за ним закрепляется такая возможность. Поскольку, однако,
учесть с достаточной точностью дополнительные доходы не всегда возможно,
стороны могут договориться о том, что право дальнейшей реализации
разработки принадлежит им обоим и реализуется ими совместно или
самостоятельно, но с обязательным долевым участием обеих сторон в
получении прибыли.
С вопросом о праве на использование результатов НИР и ОКР тесно связана
проблема конфиденциальности сведений, составляющих предмет договора.
Если иное не предусмотрено договорами на выполнение НИР и ОКР, стороны
обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета
договора, хода его исполнения и полученных результатов. Объем сведений,
признаваемых конфиденциальными, определяется в договоре (п. 1 ст. 771
ГК). Более строго решается вопрос о возможности публикации полученных
при выполнении работ сведений, признанных конфиденциальными. Согласно п.
2 ст. 771 ГК каждая из сторон может делать это только с согласия другой
стороны.
Ответственность сторон за нарушение договоров на выполнение НИР и ОКР. В
случае нарушения договорных обязательств исполнитель и заказчик несут
ответственность за свои действия, которая обладает в рассматриваемой
сфере определенными особенностями. Однако эти особенности касаются лишь
ответственности исполнителя и сводятся к следующему. Во-первых,
исполнитель отвечает за нарушение договоров на выполнение НИР и ОКР
только при наличии своей вины. Это означает исключение из общего правила
о том, что лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее
обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет
ответственность и при отсутствии своей вины (п. 3 ст. 401 ГК).
Во-вторых, ответственность исполнителя ограничена по объему, так как,
если иное прямо не предусмотрено договором, он должен возместить
заказчику лишь реальный ущерб в имуществе, но не упущенную последним
выгоду. Более того, договором может быть предусмотрено, что реальный
ущерб подлежит возмещению лишь в пределах общей стоимости работ по
договору.
Что же касается ответственности заказчика, то она наступает на основе
общих правил. По смыслу закона общие положения об ответственности должны
применяться и к исполнителю в тех случаях, когда им нарушены
обязательства, прямо не связанные с выполнением НИР и ОКР, например, при
разглашении сведений, признанных конфиденциальными, когда чужая
разработка выдана за свою и т. п.
372
Глава 38. ТРАНСПОРТНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
§ 1. Транспортные обязательства и их правовое регулирование
Понятие обязательства перевозки и иных транспортных обязательств.
Транспорт образует самостоятельную сферу экономической деятельности,
живущую по особым правилам. Роль транспорта заключается в оказании
специфических услуг, направленных на перемещение товара или человека в
пространстве. Транспортная деятельность не сопровождается созданием
новых вещей (предметов материального мира). Ее ценность в том
экономическом эффекте, который создается в результате перемещения груза,
пассажира и багажа в согласованное место. Поэтому отношения по перевозке
возникают при наличии потребности в территориальном перемещении объектов
или людей с помощью транспортных средств. Обычно в них принимают участие
два субъекта: транспортная организация (владелец транспортного средства)
и лицо, заинтересованное в транспортировке. Будучи урегулированы нормами
права, эти отношения принимают форму обязательственно-правовых.
Однако не всякое территориальное перемещение объектов или людей с
помощью транспортных средств приводит к возникновению обязательства
перевозки. Последнее характеризуется радом особенностей. Во-первых, оно
должно быть товарным и строиться на эквивалентно-возмездных началах. Так
называемые технологические перевозки, выполняемые собственным
транспортом какого-либо лица (перевозка сырья со склада в цех, готовой
продукции на склад и др.), не порождают обязательства перевозки.
Во-вторых, необходимо учитывать способ перемещения. Перевозку
характеризует пространственное перемещение грузов и лиц, находящихся
«на» и «в» самих транспортных средствах (на платформе, на палубе, в
вагоне, в каюте, в трюме и т.д.). Если перемещение объекта
осуществляется с помощью тяги и толкания (например, баржи или плота с
помощью буксира), то возникают особые отношения буксировки. В-третьих,
основная часть перевозок осуществляется так называемыми общественными
возчиками, специально созданными для оказания транспортных услуг всем и
каждому. Их функции объясняются местом транспорта в системе разделения
труда. Транспорт — одна из самых высокомонополизированных отраслей
человеческой деятельности, а отдельные его ввды вообще обладают
естественной монополией (железнодорожный транспорт)1.
Следовательно, в силу обязательства перевозки перевозчик обязуется
См.: ст. 4 Закона РФ «О естественных монополиях» от 17 августа 1995 г.
(СЗ РФ. 1995. № 34. Ст. 3426), ст. 1 Закона РФ «О федеральном
железнодорожном транспорте» от 25 aBiycra 1995 г. (СЗ РФ. 1995. № 5. Ст.
3505).
373
доставить груз или пассажира в указанный пункт назначения, а
отправитель груза (багажа), пассажир или иное лицо обязуются уплатить
вознаграждение за оказанные транспортные услуги (внести провозную
плату).
Обязательство перевозки можно назвать ядром транспортных обязательств.
При его осуществлении могут также возникать иные обязательства,
связанные с транспортными услугами (организационно-перевозочные,
экспедиционные, арендные и др.). Производность таких обязательств не
устраняет их самостоятельного юридического значения. Близким по своей
природе, но все же отличным от перевозки является буксировочное
обязательство. Все они будут рассмотрены в дальнейшем1. Таким образом,
транспортными называются обязательства по перевозке грузов, пассажиров и
багажа, а также иные обязательства по оказанию транспортных услуг,
связанных с перевозкой, либо направленные на перемещение грузов иным
способом.
Виды транспорта. В современном обществе существуют несколько вполне
самостоятельных видов транспорта. Их подразделение обусловлено различием
транспортных средств, которые используются для перемещения груза и
пассажиров (воздушное или морское судно, железнодорожный состав), а
также разной естественной средой их эксплуатации (например, речной и
морской транспорт).
В транспортную систему России входят железнодорожный, речной (внутренний
водный), морской, автомобильный и воздушный транспорт2. Кроме того,
вьщеляется также особая разновидность транспорта — трубопроводный.
Однако технологическая специфика транспортировки товаров по газо- и
нефтепроводам не дает основания говорить в этом случае о наличии
транспортного обязательства. Поэтому термин «трубопроводный транспорт»
имеет условное значение. Природа обязательства, возникающего при
перемещении товаров по трубопроводу, имеет смешанный характер: здесь
соединяются элементы обязательств по передаче имущества (газа, нефти) и
по оказанию услуг (транспортировке, хранению). К трубопроводному
транспорту применяется особое законодательство, включая правила об
энергоснабжении (п. 2 ст. 548 ГК).
Договор аренды транспортных средств рассматривается в т. 33 настоящего
учебника.
В литературе отмечается, что транспортная система как единое
организационно-правовое явление сегодня не существует, поскольку
отсутствует централизованное управление всеми видами транспорта, нет
единого законодательства, высок вес ведомственного нормотворчества
(Гражданское право. В 2-х т. Под ред. Е.А. Суханова. М., 1993. Т. 2. С.
270. Автор главы — Г.П.Савичев). Видимо, справедливость этого вывода
сохранится и в будущем, принимая во внимание приватизацию и
демонополизацию транспортного дела.
374
Источники правового регулирования. ГК определяет лишь наиболее
принципиальные правила, касающиеся перевозок груза, пассажира и багажа,
а также иных транспортных обязательств (гл. 40 и 41 ГК). Данный
юридико-технический прием обусловлен двумя причинами. Во-первых,
транспорт, будучи такой отраслью общественной деятельности, которая
связывает отдельные части страны, требует единообразного регулирования.
Статья 71 Конституции РФ устанавливает, что федеральный транспорт, пути
сообщения, информация и связь отнесены к ведению Российской Федерации.
Соответственно, даже в частноправовых актах, посвященных транспортным
обязательствам, очень высок удельный вес императивных норм. Условия
перевозки отдельными видами транспорта и ответственности ее субъектов
могут определяться соглашением сторон только в случаях, когда ГК,
транспортными уставами и кодексами, иным законодательством не
установлено иное (ст. 784 ГК). Во-вторых, регулирование перевозок должно
носить комплексный характер, имея в виду масштабы государства,
протяженность транспортных артерий и сложность управления ими.
Комплексность достигается путем соединения в рамках одного правового
акта норм частного и публичного права. В результате устанавливаются
единая схема управления соответствующим видом транспорта, методы
организации перевозок, условия содержания транспортных средств, дорог,
путей сообщения и, наконец, взаимоотношения сторон обязательства
перевозки. Поэтому в соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 784 ГК общие условия
перевозки определяются транспортными уставами и кодексами, иными
законами и издаваемыми на их основе правилами. Таким образом,
регулирование основной части транспортных отношений должно
осуществляться на уровне специальных федеральных законов.
В настоящее время сохраняют силу и те кодифицированные акты
транспортного законодательства, которые были приняты ранее последней
кодификации гражданского права. Они применяются в части, не
противоречащей гл. 40 ГК, и будут действовать до момента введения в
действие новых уставов и кодексов в качестве федеральных законов1.
Транспортные кодексы принимались Верховным Советом СССР в форме законов
(постановлений Президиума Верховного Совета СССР), а уставы утверждались
постановлениями Правительств СССР и РСФСР.
Юридическая основа их применения — Закон РФ «О введении в действие части
второй Гражданского кодекса Российской Федерации» (ст. 4) и
постановление Верховного Совета РФ от 3 марта 1993 г. «О некоторых
вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Российской
Федерации» № 4604-1 (п. 8)// СЗ РФ. 1996. № 5. Or. 411; Ведомости РФ.
1993. № 11. Ст. 393; СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3302; Российская газета.
1997. 26 марта.
375
К их числу относятся: 1) Устав внутреннего водного транспорта Союза
ССР, утвержденный 15 октября 1955 г. (далее — УВВТ)1; 2) Устав железных
дорог Союза ССР, утвержденный 6 апреля 1964 г. (далее — УЖД)2; 3) Кодекс
торгового мореплавания Союза ССР, утвержденный 17 сентября 1968 г.
(далее — КТМ)3; 4) Устав автомобильного транспорта РСФСР, утвержденный 8
января 1969 г. (далее — УАТ)4; 5) Воздушный кодекс Союза ССР,
утвержденный 11 мая 1983 г.5 На смену последнему пришел Воздушный кодекс
Российской Федерации (далее — ВК), принятый Государственной Думой 19
февраля 1997 г. и введенный в действие с 1 апреля 1997 г.6
Из предусмотренных ст. 784 ПС специальных законов ныне действует Закон
РФ «О федеральном железнодорожном транспорте» от 25 августа 1995 г.,
устанавливающий вопросы управления и деятельности общероссийских
железных дорог. Отношения, связанные с перевозкой пассажиров и багажа,
регулируются также Законом РФ «О защите прав потребителей».
Наиболее важные текущие проблемы транспортных обязательств воплощаются в
актах Президента и Правительства Российской Федерации. Кроме кодексов,
уставов и иных названных актов для правового регулирования перевозок
большое значение имеют правила, издаваемые соответствующими
транспортными ведомствами (министерством транспорта, министерством путей
сообщения, федеральными транспортными службами). В них закреплены не
только правовые нормы, но и технические нормативьГдеятельности
транспорта.
Единообразие судебной и арбитражной практики по разрешению споров,
связанных с перевозками, обеспечивается актами толкования, которые
содержатся в документах Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда
РФ7.
С учетом активного вовлечения России в мировое экономическое
Сборник законодательства по внутреннему водному транспорту. М., 1964.
2 СП СССР. 1964. № 5. Ст. 36 (с последующими изменениями).
3 Ведомости СССР. 1968. № 39. Ст. 361 (с последующими изменениями).
4 СП РСФСР. 1969. № 2—3. Ст. 8 (с последующими изменениями). Ведомости
СССР. 1983. № 20. Ст. 303 (с последующими изменениями). Российская
газета. 1997. 26 марта.
См., например, письма Высшего Арбитражного Суда РФ: 1) от 21 августа
1992 г. №С-13/ОП-204 «О практике разрешения хозяйственных споров,
возникающих из перевозок грузов» // Вестник ВАС РФ. 1992. № 1; 2) от 22
января
1993 г. № С-13/ ОСЗ-23 «Об ответственности грузоотправителей и отделений
(станций) железных дорог при перевозках экспортных грузов
железнодорожным транспортом» // Вестник ВАС РФ. 1993. № 3 и др.
376
сообщество все более часто применяются международные транспортные
соглашения и конвенции. Они используются при осуществлении международных
перевозок, а также служат образцом для унификации российского
транспортного права*.
§ 2. Обязательства по перевозке грузов
Организационные предпосылки заключения договора грузовой перевозки.
Транспортировке грузов всегда предшествует согласование основных условий
перевозки (сроков и количества транспортных средств, необходимых для
перевозки, а также объемов и характера перевозимых грузов). Основная
задача такого согласования состоит в наиболее рациональном и экономичном
использовании перевозочных средств, отвечающем запросам рынка. В период,
когда в регулировании экономики преобладали административные начала,
подавляющая часть перевозок планировалась в централизованном порядке.
Именно поэтому во все транспортные уставы и кодексы включались разделы о
планировании перевозок. В настоящее же время планирование перевозок, как
правило, носит технико-экономический, а не административно-правовой
характер2.
По общему правилу, закрепленному в ст. 784 ГК, перевозка грузов,
пассажиров и багажа осуществляется на основании договора перевозки.
Заключение договора перевозки груза требует наличия организационных
предпосылок. Они воплощаются во встречных действиях сторон обязательства
перевозки: перевозчик должен подать под погрузку исправные транспортные
средства, а грузоотправитель — предъявить груз к перевозке (ст. 791 ГК).
Предпосылки заключения договора грузовой перевозки сегодня могут
приобретать правовые формы: а) заявок (заказов) на железнодорожном,
речном, автомобильном и воздушном транспор-
Наиболее важными являются следующие документы: 1) Женевская конвенция
1956 г. о договоре международной дорожной перевозки грузов; 2) Женевская
таможенная конвенция о международной таможенной перевозке грузов с
применением книжки МДП; 3) Брюссельская конвенция 1924 г. об унификации
некоторых правил о коносаменте (Гаагские правила); 4) Гамбургская
конвенция ООН 1978 г. о морской перевозке грузов и др. Россия не
участвует в двух последних конвенциях, однако многие правила из них
имллементированы во внутреннее право. Текст см.: Международное частное
право: Сборник документов / Сост. Н.Ю.Ерпылева. М., 1994.
Централизованное планирование перевозок сохраняется в особых случаях
(перевозки для внешней торговли, перевозки для нужд Крайнего Севера и
пр.). См., например: постановление Правительства РФ от 4 декабря 1992 г.
№ 936 «О мерах по обеспечению стабильной работы транспорта при
перевозках экспортных грузов» в Ред. постановления Правительства РФ от 7
марта 1995 г. № 222 // Собрание актов РФ. 1992. № 24. Ст. 2107; СЗ РФ.
1995. № 11. Ст. 991.
377
те; б) договоров об организации перевозок (годовых, навигационных и
др.) на любых видах транспорта; в) административно-плановых актов в
упоминавшихся особых случаях. Кроме того, иногда все организационные
предпосылки заключения договора перевозки груза просто содержатся в
самом договоре перевозки, имеющем консенсуальную природу1.
При системе заявок (заказов) грузоотправители представляют перевозчику
сведения о своих потребностях в осуществлении перевозок. На
железнодорожном и речном транспорте особо выделяются декадные заявки
(ст. 28 УЖД и ст. 61 УВВТ). Подача заявки обеспечивает завязку процесса
транспортировки груза, но не считается офертой в договоре перевозки.
Договор об организации перевозок заключается в порядке, установленном
ст. 798 ГК. Такая форма взаимоотношений между перевозчиком и
грузовладельцем применяется при систематических перевозках грузов на
долгосрочной основе. Суть этого договора в том, что перевозчик обязуется
в установленные сроки принимать, а грузовладелец — предъявлять к
перевозке грузы в обусловленном объеме. По своей природе он не является
договором перевозки, носит консенсуальный, взаимный характер и направлен
на обеспечение планомерных отправок грузов. Договоры об организации
перевозок получили разное наименование в транспортных уставах и кодексах
(годовой договор — на автомобильном транспорте, навигационный — на
внутреннем водном и др.). Существенными условиями договора считаются
объемы и сроки предоставления транспортных средств и предъявления грузов
к перевозке, порядок расчетов сторон и пр.
Выполнение действий, указанных в ст. 791 ГК, происходит в порядке,
установленном транспортным законодательством. Перевозчик обязан подать
транспортные средства в количестве, согласованном с грузоотправителем, в
обусловленный срок и в определенном месте. В установленных случаях и по
согласованию с отправителем допускается подача перевозочных средств в
большем количестве, чем указано в заявке (в порядке сгущения). Сроки
подачи перевозочных средств (тоннажа) определяются по соглашению сторон
или в нормативном порядке. Условия и порядок подачи перевозочных средств
(на подъездных путях или причалах, принадлежащих грузоотправителю, или
на путях и причалах общего пользования) устанавливаются специальными
правилами, которые действуют на отдельных видах транспорта. Так, на
железнодорожном транспорте порядок подачи вагонов на подъездные пути
определяется договором на эксплуатацию подъездных путей или
О консенсуальном договоре перевозки (договоре фрахтования, чартере) см.
§ 3 настоящей главы.
378
договором на подачу и уборку вагонов с учетом размеров среднесуточной
погрузки или выгрузки. Подача вагонов под погрузку средствами
грузоотправителя на пути общего пользования производится по
предварительным уведомлениям или через определенные интервалы времени.
Первоначально установленное время подачи перевозочных средств может быть
изменено по соглашению сторон. Место подачи транспортных средств зависит
от особенностей их эксплуатации и технических возможностей перевозчика и
отправителя. На воздушном транспорте, например, им будет место
нахождения аэродрома (аэропорта) или специально оборудованной
взлетно-посадочной площадки. На автомобильном транспорте, технические
возможности которого позволяют подавать перевозочные средства
непосредственно к складам клиентуры, местом их подачи обычно является
склад грузоотправителя или иной пункт, указанный в заказе (договоре).
При перевозках железнодорожным и водным транспортом перевозочные
средства подаются на станции (пристани, причалы), в порты как общего
пользования, так и принадлежащие отправителям.
В соответствии со ст. 791 ГК перевозчик обязан подать грузоотправителю
исправные транспортные средства в состоянии, пригодном для перевозки
соответствующего груза. Исправность и пригодность перевозочных средств
должна быть технико-коммерческой и обеспечивать сохранность груза в
процессе транспортировки. Транспортное средство подается очищенным от
остатков груза и мусора или промытым и продезинфицированным и т.п. При
этом отправитель груза вправе отказаться от поданных транспортных
средств, не пригодных для перевозки соответствующего груза1. Для морской
перевозки большое значение имеет мореходность судна, также обнимающая и
техническую (пригодность судна к плаванию вообще), и коммерческую его
характеристику (пригодность для перевозки определенного груза при
конкретных условиях).
Обязанности перевозчика подать груз соответствует обязанность
отправителя предъявить груз к перевозке. Условия сдачи груза к перевозке
бывают общими, которые подлежат выполнению во всех случаях,
В связи с этим в современной литературе справедливо подчеркивается
несоответствие п. 1 ст. 791 ГК правилу ст. 46 УЖД, возлагавшему на
грузоотправителя обязанность определять пригодность подвижного состава
для перевозки груза в коммерческом отношении, и сложившейся арбитражной
практике (Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части
второй (постатейный)/ Под ред. О.Н. Садикова. М., 1996. С. 362. (Автор
комментария — О. Н. Садиков); Комментарий части второй Гражданского
кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1996. С. 148—149.
(Автор комментария—В. В. Витрянский). В настоящее время определение
пригодности транспортных средств для перевозок конкретных грузов
(«пригодность в коммерческом отношении») прямо возложена на перевозчика.
379
независимо от специфики груза, и специальными, которые применяются при
перевозке грузов, обладающих особыми свойствами. Общие условия касаются
количества и наименования груза, определения его веса, тары (упаковки),
маркировки и объявления ценности. Специальные — устанавливаются для
грузов, перевозка которых требует соблюдения особых мер и условий их
транспортировки. Так, при перевозке многих ввдов грузов необходимо
представить сертификат их качества, а при перевозке животных и птиц —
карантинные (ветеринарные) документы.
Количество и род груза, который подлежит сдаче к перевозке, определяются
заявкой, договором об организации перевозок или самим договором
перевозки. Замена одного груза другим допускается с согласия
перевозчика. Предъявляемый к перевозке груз должен быть правильно
наименован. Грузы, нуждающиеся в предохранении от утраты, порчи или
повреждения, должны предъявляться в исправной таре, соответствующей
стандартам или, по крайней мере, обеспечивающей их полную сохранность.
При несоблюдении этого требования транспортная организация вправе
отказать в приеме груза. По усмотрению отправителя груз может быть сдан
к перевозке с объявленной ценностью. Использование последней облегчает
доказательство стоимости груза при его утрате и повреждении. Одним из
условий, обеспечивающих сохранность и индивидуализацию груза в процессе
перевозки, является его маркировка, т.е. нанесение на груз определенных
надписей и условных знаков для определения принадлежности груза, его
особенностей, соблюдения мер предосторожности (например, «верх»,
«стекло», «не кантовать») и т.д.
Вес груза может быть определен: а) взвешиванием (воздушный и часто
другие вицы транспорта); б) по трафарету на каждом грузовом месте; в) по
стандарту при перевозке грузов, упакованных в тару стандартной
вместимости; г) расчетным способом (например, по обмеру или по осадке
судна); д) условно (животных, автомобилей и пр.). Способ определения
веса указывается в транспортных документах. Если иное не установлено
законом или договором, вес груза определяет тот, кто производит
погрузку.
Совершая названные действия, стороны вступают в договорные отношения.
Договор перевозки груза и его заключение. Договор заключают транспортная
организация и грузоотправитель (грузовладелец). Если после доставки в
пункт назначения груз подлежит выдаче самому отправителю, то круг
участников обязательства перевозки этим и ограничивается. Чаще всего,
однако, в качестве грузополучателя указывается третье лицо, которое
является контрагентом отправителя по
380
договору (купли-продажи и др.). Ему и должен быть вьщан груз в пункте
назначения.
Договор перевозки груза определяется как соглашение, в силу которого
перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт
назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу
(получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза
установленную плату (ст. 785 ГК).
Из определения вытекает, что договор грузовой перевозки — взаимный и
возмездный. Он считается заключенным лишь после передачи груза
перевозчику и, следовательно, относится к числу реальных договоров.
Только на морском транспорте договор перевозки, именуемый договором
фрахтования или чартером (см. § 3), является консенсуальным. Договор
перевозки груза — строго формальный договор. Он всегда заключается в
письменной форме, причем часто с соблюдением обязательных реквизитов,
которые установлены законодательством.
Как правило, договор перевозки груза носит публичный характер (ст. 789
ГК, ст. 426 ГК, ст. 20 Закона о федеральном железнодорожном транспорте).
Однако для признания договора грузовой перевозки публичным требуется
соблюдение ряда условий. Во-первых, в качестве перевозчика должна
выступать специализированная коммерческая организация, осуществляющая
перевозки транспортом общего пользования. Во-вторых, в соответствии с
транспортным законодательством или лицензией эта организация должна быть
наделена функциями общественного возчика, обязанного осуществлять
перевозки по требованию всякого, кто обратится. В-третьих, эта
организация должна быть включена в особый перечень лиц, обязанных
осуществлять перевозки транспортом общего пользования, который подлежит
обязательному опубликованию.
Природа договора перевозки вызывает споры. В основном они ведутся вокруг
фигуры грузополучателя. Одни авторы полагают, что последний является
самостоятельным участником договора, а сам договор носит трехсторонний
характер (Тарасов М.А. Договор перевозки. Ростов-на-Дону, 1965. С. 123 и
след.;
Гражданское право. В 2-х т. / Под ред. Суханова Е.А. М., 1993. Т. 2. С.
273. Автор — Г. П. Савичев). Другие авторы придерживаются мнения, что в
договоре перевозки отправитель и получатель груза являются одной
стороной договора (Либба И. П. Перевозочные документы по Уставу железных
дорог СССР: В сб. «Основные вопросы железнодорожного права». М., 1925.
С. 215). Существует мнение, что договор грузовой перевозки является
договором о вручении исполнения третьему лицу (Яичков К. К. Договор
железнодорожной перевозки грузов. М., 1958. С. 143—144). Наконец,
наиболее распространена точка зрения, что это договор в пользу третьего
лица. Она появилась еще в 20-е годы (ранее, в праве дореволюционной
России перевозка считалась видом подряда), когда были опубликованы
первые работы на эту тему (см., например: Черепахин Б. Б.
Ответственность грузополучателя по договору перевозки. Иркутск, 1927. С.
7; Гусаков А. Г. Железнодорожное право по законодательству СССР. М.,
1929. С. 47 и др.).
381
Для заключения договора применяется система единого документа,
предусмотренная п. 2 ст. 785 ГК. Заполнение и выдача такого документа
имеет важное доказательственное значение. В зависимости от вида
документа, служащего оформлению перевозки, выделяются: а) система
накладной, применяемой практически на всех вицах транспорта; б) система
коносамента и в) система чартера, применяемые обычно на морском
транспорте. В ряде случаев системы могут комбинироваться.
Порядок заключения договора перевозки зависит от его природы. Заключение
реального договора приурочивается к моменту вручения перевозчику груза
вместе с сопроводительными документами. Если перевозка оформляется
консенсуальным договором фрахтования, он заключается в общем порядке,
предусмотренном для гражданско-правовых договоров.
Договоры грузовой перевозки подразделяются по видам транспорта на
договоры железнодорожной, автомобильной, внутренней водной, морской и
воздушной перевозки. По территориальному признаку они делятся на
внутригосударственные и международные. В зависимости от числа
транспортных организаций, участвующих в транспортировке груза,
выделяются договоры перевозки в местном, прямом и прямом смешанном
сообщении. Местной называется перевозка, осуществляемая одной
транспортной организацией, в рамках территориальных границ ее
деятельности (например, железнодорожная перевозка из Санкт-Петербурга в
Москву в пределах Октябрьской железной дороги). Перевозка, в которой по
единому транспортному документу участвуют несколько транспортных
организаций одного вида транспорта, именуется перевозкой в прямом
сообщении (например, железнодорожная перевозка из Санкт-Петербурга в
Нижний Новгород). Прямой смешанной признается перевозка, в которой
участвуют не менее двух видов транспорта, осуществляющих перевозку по
единому документу, составленному на весь путь следования (например,
перевозка груза из Санкт-Петербурга в Волгоград с выполнением самим
транспортом перевалки в Москве с железной дороги на водный транспорт).
Порядок осуществления таких перевозок определяется соглашениями между
организациями различных видов транспорта, которые должны заключаться на
основе специального закона о прямых смешанных (комбинированных)
перевозках (ст. 788 ГК)1. Предприятия различных видов транспорта в таком
случае заключают между собой договоры об организации работы
В настоящее время такой закон еще не принят. В современных публикациях
предлагается различать прямые смешанные и комбинированные перевозки
(напр., Якушев В. Общие тенденции развития права перевозок грузов и их
влияние на правовое регулирование смешанных перевозок// Хозяйство и
право. М., 1996. № 9. С. 58—60). Основой такого деления является то, что
многие международные
382
по обеспечению перевозок грузов (узловые соглашения, договоры на
централизованный завоз и вывоз грузов и пр.) в порядке, установленном
транспортным законодательством (ст. 799 ГК). Если же груз будет
следовать из Санкт-Петербурга в Москву по железнодорожной накладной, а
из Москвы в Волгоград — по новому перевозочному документу, выписанному
отправителем после получения груза от железной дороги, то налицо обычная
смешанная перевозка (соперевозка). Она включает два договора перевозки —
по железной дороге и водным транспортом.
Элементы обязательства грузовой перевозки. Субъектами обязательства
являются прежде всего перевозчик и грузоотправитель. Отправителями
грузов могут быть любые субъекты гражданского права. Напротив,
перевозчиком может быть лишь коммерческая организация или индивидуальный
предприниматель, наделенные правом осуществлять грузовые перевозки по
закону или на основании лицензии*. Не являются перевозчиками те лица,
которые хотя и имеют лицензию на транспортную деятельность, но
осуществляют перемещение грузов для собственных нужд.
Договор обычно заключается с транспортной организацией пункта
отправления груза. Если перевозка осуществляется в пределах сферы
деятельности транспортной организации, заключившей договор, она и
является субъектом договора на стороне перевозчика. При прямых
перевозках одним видом транспорта или прямых смешанных перевозках
возникает обязательственное правоотношение с множественностью
лиц-соперевозчиков. Каждый из них, принимая груз от предыдущей
организации, исполняет свою обязанность по перевозке на соответствующем
участке движения груза, возникшую из договора, который был заключен
первой транспортной организацией. Заключая договор перевозки,
транспортная организация пункта отправления выступает как отсвоего
имени, так и от имени всехдругих, участвующих в исполнении обязательства
перевозки лиц в качестве их представителя. Представительство в данном
случае основано на указании закона (как это имеет место на
железнодорожном транспорте) или на договорах между транспортными
организациями. Соперевозчики становятся субъектами правоотношений по
перевозке, причем отправитель дает согласие на их участие в договоре,
подписывая накладную, в которой указываются путь следования и пункты
перевалки. Наконец, в определенных случаях единственным перевозчиком
является оператор комбинированной пе-
перевозки управляются единым оператором комбинированной перевозки,
который несет ответственность за груз на всем протяжении его
транспортировки (подобный оператор отсутствует в обычной прямой
смешанной перевозке).
В дальнейшем, термином «транспортная организация» охватываются и
коммерческие организации, и граждане-предприниматели.
383
ревозки. Тогда множественности лиц на стороне перевозчика не возникает.
Грузополучатель, не совпадающий с отправителем и не участвующий в
заключении договора перевозки, тем не менее приобретает права и несет
перед перевозчиком определенные обязанности. В таких случаях
грузополучатель выступает как особый субъект обязательства по перевозке
— третье лицо, в пользу которого заключен договор. Его нельзя
рассматривать ни в качестве самостоятельной (третьей) стороны договора
перевозки, ни в качестве одной стороны с отправителем, ни в качестве
лица, принимающего исполнение за отправителя. Таким образом, договор
перевозки груза — это договор в пользу третьего лица.
Предмет договора перевозки — услуги по доставке вверенных перевозчику
материальных ценностей (грузов) в пункт назначения. Эти услуги включают
в себя не только собственно транспортировку грузов, но и иные действия,
в частности, хранение, выдачу груза получателю, нередко погрузку и
выгрузку. Каждое из этих действий, взятое в отдельности, напоминает
предмет других гражданско-правовых договоров. Так, оказание услуг по
транспортировке груза, а также выполнение погрузочно-разгрузочных работ
сближает договор перевозки с договорами подряда и возмездного оказания
услуг. Поскольку перевозочные средства в период погрузки фактически
используются в интересах клиентуры, наблюдается сходство перевозки с
договором аренды. Обязанность перевозчика обеспечить хранение груза
свидетельствует о наличии элементов, характерных для хранения. Выдача
транспортной организацией груза получателю по указанию отправителя
напоминает действие поверенного (агента) по договору поручения
(агентирования). Однако и погрузка, и выгрузка груза, и его хранение и
выдача лишь сопутствуют цели договора перевозки. Юридическая же природа
любого договора определяется его основной целью, а не сопутствующими ему
моментами. Такая цель в договоре перевозки — транспортировка и доставка
грузов в пункты назначения. Выполнение всех названных действий — лишь
условие надлежащего исполнения этой обязанности транспортной
организацией. Именно она и обусловливает выделение договора перевозки в
системе обязательств в качестве самостоятельного.
Срок в обязательстве перевозки — это промежуток времени, в течение
которого груз должен быть доставлен в пункт назначения. В соответствии
со ст. 792 ГК перевозчик обязан доставить груз в пункт назначения в
сроки, определенные транспортным законодательством, а при отсутствии
таких сроков — в разумный срок. В ряде случаев в автомобильных и морских
перевозках сроки доставки определяются соглашением сторон, а при его
отсутствии — обычно принятыми сро-
384
ками (ст. 149 КТМ). При прямых смешанных перевозках сроки доставки
определяются по совокупности сроков, исчисляемых на основании правил,
действующих на соответствующих видах транспорта. Срок доставки соблюден,
если в пункте назначения груз выгружен средствами перевозчика или вагоны
(суда) поданы под разгрузку средствами получателя до истечения
установленного (согласованного) срока доставки. При этом учитываются и
особые обстоятельства, вызвавшие задержку в доставке грузов. Не
считается, например, просрочкой в доставке задержка грузов, следовавших
в прямом смешанном железнодорожно-водном сообщении и оставшихся в портах
или на пристанях после закрытия навигации.
Содержание договора перевозки груза составляют права и обязанности
сторон. Погрузка и выгрузка груза осуществляются транспортной
организацией или отправителем (получателем) в порядке, предусмотренном
договором, с соблюдением правил транспортного законодательства (п. 2 ст.
791 ГК). Обязанности по погрузке и выгрузке распределяются между
участниками обязательства перевозки в зависимости от места погрузки.
Транспортные организации самостоятельно осуществляют погрузку и выгрузку
в местах общего доступа. В иных местах (склады, причалы и др.)
погрузочно-разгрузочные работы выполняются соответственно отправителем и
получателем за их счет. Транспортная организация может принять на себя
выполнение этих работ по особым соглашениям с клиентурой. Необходимые
для погрузки и выгрузки вспомогательные материалы или специальные
приспособления предоставляются грузоотправителем, если иное не
установлено правилами перевозок или соглашением сторон. Транспортная
организация обычно не отвечает за несохранность груза, если его утрата
(повреждение, порча) произошла вследствие обстоятельств, связанных с
действиями отправителя по погрузке. Лишь при морских перевозках за
правильное размещение, крепление и сепарацию грузов на судне во всех
случаях отвечает перевозчик.
Погрузка и выгрузка, осуществляемые силами и средствами отправителя
(получателя) груза, должны производиться в срок, предусмотренный
договором, если такие сроки не установлены транспортными уставами,
кодексами и издаваемыми в соответствии с ними правилами (п. 3 ст. 791
ГК). В большей части действующих транспортных актов и правил установлены
нормативные сроки выгрузки. На морском транспорте продолжительность
сроков погрузки и выгрузки, именуемых сталийным временем (сталией),
определяется соглашением сторон, а еще чаще — сроками, принятыми в
соответствующих портах (ст. 134 КТМ). Стороны могут установить
дополнительный срок ожидания судна под грузовыми операциями —
контрсталийное время (контрсталию) За простой судна в течение этого
срока устанавливается и особая
плата — демередж1. Если грузовые операции не будут закончены и в
контрсталийное время, перевозчик может отправить судно в плавание, хотя
бы погрузка судна и не была завершена. При этом он сохраняет право на
полное вознаграждение (ст. 136 КТМ).
Если погрузка или выгрузка не закончены в установленные сроки, наступает
простой перевозочных средств, за который с отправителя или получателя
взыскивается штраф. При досрочной погрузке (выгрузке), напротив,
грузоотправителю (грузополучателю) выплачивается премия (при морских
перевозках — диспач). В целях предупреждения доступа к грузу и
обеспечения его сохранности в процессе перевозки обособленные помещения
и емкости (трюмы, крытые вагоны, цистерны и др.) должны быть
опломбированы.
Внесение провозной платы (фрахта на морском транспорте) и иных платежей
является важнейшей обязанностью грузоотправителя. Ее размер
устанавливается соглашением сторон, если иное не установлено
транспортным законодательством (ст. 790 ГК). Такое исключение сделано в
отношении транспорта общего пользования, где провозная плата принимает
форму твердого тарифа, утверждаемого в порядке, установленном
транспортными уставами и кодексами. Размер этого тарифа определяют
федеральные исполнительные органы и органы управления субъектов
Российской Федерации.
Провозная плата обычно должна быть внесена грузоотправителем при
заключении договора перевозки. Допускается также перевод платежной
обязанности на получателя (например, ст. 154 КТМ). Распределение
платежных обязанностей зависит также от условий договора, заключенного
между отправителем и получателем. Они могут по-разному определить момент
перехода платежных обязанностей в перевозке от одной стороны к другой в
зависимости от условий передачи товара (с завода, со склада отправителя,
со станции отправления, со станции назначения, на складе у получателя).
Кроме провозной платы, отправитель обязан оплатить дополнительно
оказанные ему услуги (например, за взвешивание, за хранение груза). Они
оплачиваются по соглашению сторон.
Перевозчик наделен правом удержания груза (ст. 359, 360 ГК, ст. 95 УВВТ,
ст. 154 КТМ и др.) в целях обеспечения причитающихся ему провозной платы
и других платежей. Однако право удержания может быть ослаблено или
отменено законом, иными правовыми актами, договором или не применяться
ввиду его несоответствия существу возникшего обязательства.
Доставка груза — основная обязанность перевозчика. Ее исполне-
1 Приведенные термины являются русской калькой с соответствующих
английских терминов, имеющих аналогичное значение.
386
ние требует не только соблюдения срока доставки, но и обеспечения
сохранности перевозимого груза. Перевозчик отвечает за сохранность груза
с момента принятия его к перевозке и до выдачи получателю. Он обязан
принимать все возможные и зависящие от него меры по обеспечению
сохранности груза. После принятия к перевозке груз хранится в пункте
отправления, а также в период транспортировки бесплатно. Плата за
хранение взыскивается, если груз сдается ранее срока приема его к
перевозке. После прибытия груза в пункт назначения он хранится бесплатно
в течение времени, установленного правилами или соглашением сторон, а
затем за плату.
При перевозках грузов в прямом смешанном сообщении перевозчик также
обязан передать груз на другой вид транспорта (перевалка). Порядок
передачи груза, выполнения погрузочно-разгрузочных операций и другие
условия работы в таком случае определяются договорами транспортных
организаций (узловыми соглашениями и пр.).
В ходе транспортировки договор может подвергнуться изменениям двух
видов. Во-первых, грузоотправитель вправе изменить указанного в
накладной грузополучателя без изменения пункта (станции, порта)
назначения. Во-вторых, допускается изменение пункта назначения груза, т.
е. его переадресовка. Заявление о переадресовке груза может быть подано
грузоотправителем, грузополучателем, а также иными лицами,
уполномоченными на то надлежащим образом. Переадресовка разрешается лишь
с согласия перевозчика. Перевозка грузов после переадресовки оформляется
новой накладной, составляемой станцией (портом, пристанью)
переадресовки. Срок доставки груза при этом меняется. Организация, по
заявлению которой произведено изменение грузополучателя или станции
(порта) назначения груза, отвечает перед первоначальным адресатом за
последствия этих изменений и обязана урегулировать расчеты между
отправителем, первоначальным адресатом и фактическим получателем груза
(ст. 92—93 УВВТ, ст. 59—61 УЖД).
Совершение операций по выдаче и приемке грузов завершает исполнение
договора перевозки. Прибывший в адрес получателя груз должен быть принят
получателем, а в соответствующих случаях еще и вывезен со станции
(порта, пристани). Такая обязанность лежит на грузополучателе даже
тогда, когда в его адрес прибыл не заказанный им груз. В таком случае
груз принимается на ответственное хранение и его дальнейшая судьба
определяется отправителем. Получатель вправе отказаться от получения
груза только при том условии, если качество груза вследствие порчи или
повреждения изменилось настолько, что возможность его полного или
частичного использования исключена (ст. 62—63 УЖД, ст. 96 УВВТ, ст. 111
ВК, ст. 72 УАТ).
Получение груза должно быть надлежащим образом оформлено,
что охватывается понятием раскредитование документов или выкуп груза и
удостоверяется соответствующим образом на накладной (коносаменте). Для
выполнения этой обязанности получатель должен быть уведомлен о прибытии
груза в порядке и сроки, установленные на соответствующем виде
транспорта. Лишь при автомобильных перевозках, которые обеспечивают
доставку груза прямо на склад получателя, не всегда возникает
необходимость в уведомлении последнего о прибытии груза. Нарушение этой
обязанности перевозчиком лишает его права взыскать с грузополучателя
плату за сверхнормативное хранение груза и простой перевозочных средств.
В предусмотренных законом случаях получатель вправе требовать проверки
количества, веса и состояния прибывшего груза. Выявленные в ходе
проверки обстоятельства, которые могут служить основанием для
ответственности перевозчика, должны быть удостоверены коммерческим
актом, актом общей формы, записями в грузосопроводигельных документах.
Грузополучатель обязан принять (вывезти) груз в установленные сроки. При
нарушении этого условия он должен внести плату за хранение груза,
которая может быть увеличена в несколько раз при наличии его вины (ст.
52 УЖД, ст. 98 УВВТ, ст. 158 КТМ). Кроме того, просрочка
кредитора-получателя в этом случае снимает с перевозчика ответственность
за порчу груза, вызванную его несвоевременной приемкой. По истечении
установленных сроков хранения груз как невостребованный подлежит
реализации в установленном порядке. Реализации подлежат и
бездокументарные грузы, т. е. грузы, прибывшие без сопроводительных
документов.
§ 3. Особенности отдельных видов договора перевозки груза
Железнодорожная перевозка. Будучи естественной монополией, железная
дорога остается единственным видом транспорта, состоящим в федеральной
государственной собственности. Железные дороги выступают в качестве
государственных унитарных предприятий (ст. 2 Закона о федеральном
железнодорожном транспорте). Управление ими осуществляется федеральными
исполнительными органами (прежде всего Министерством путей сообщения
России) в централизованном порядке, но с использованием рыночных
принципов (ст. 11 указанного Закона). Это определяет специфику договора
перевозки грузов железнодорожным транспортом.
Договор оформляется накладной, которая является основным перевозочным
документом. Она сопровождает груз на всем пути его следования и на
станции назначения выдается грузополучателю вместе с грузом (отсюда ее
название — грузосопроводителшый документ). Юридическое значение
накладной в том, что: а) она является обязательной
388
письменной формой договора; б) доказывает факт заключения договора и
воплощает его содержание; в) легитимирует лицо на предъявление претензий
и исков к транспортной организации, вытекающих из ненадлежащего
исполнения договора перевозки. Накладная составляется грузоотправителем,
который отвечает за все последствия неправильности, неточности или
неполноты указанных в ней сведений. Дорога имеет право, но не обязана
проверять достоверность этих сведений (ст. 39 УЖД).
Договор считается заключенным с момента, когда груз сдан к перевозке
вместе с накладной. Перевозчик совершает на накладной соответствующую
отметку, а в удостоверение приема груза к перевозке выдает отправителю
грузовую квитанцию. Последняя имеет доказательственное значение в
отношении факта заключения договора перевозки и служит основанием для
предъявления требования к железной дороге в случае утраты груза и
накладной. К числу иных перевозочных документов также относятся дорожная
ведомость, вагонный лист, передаточная ведомость при перевозках прямым
смешанным сообщением1. Все они являются документами первичного учета и
имеют доказательственное значение.
Тарифы на грузовые перевозки устанавливаются на основе государственной
бюджетной, ценовой и тарифной политики в соответствии с Законом о
естественных монополиях в порядке, определяемом Правительством
Российской Федерации (ст. 10 Закона о федеральном железнодорожном
транспорте). Дополнительные работы и услуги железных дорог могут
оплачиваться по договорным ценам. Все причитающиеся железной дороге
платежи за перевозку груза вносятся грузоотправителем на станции
отправления. Нарушение этой обязанности влечет взыскание с него штрафа в
размере, определенном УЖД, а отправление груза до внесения платежей
может быть задержано. Кроме того, дорога вообще освобождается от
ответственности за неподачу транспортных средств до момента внесения
отправителем платежей за предыдущую перевозку2. За сверхнормативное
хранение взыскивается пеня. Окончательные расчеты за перевозку груза
осуществляются с получателем, если иное не установлено договором.
Железная дорога обязана доставить груз в пункт назначения в
установленный срок, который зависит от расстояния, вида отправки,
скорости перевозки и других условий. Различаются перевозки грузовой
См.: Правила о системе и общих требованиях обслуживания
грузоотправителей и грузополучателей железными дорогами, утвержденные
Приказом МПС РФ от 16 ноября 1995 г. № ЦЭУ-348.
2 Постановление Правительства РФ от 16 января 1995 г. № 41 // СЗ РФ.
1995. № 4. Ст. 304.
389
и более высокой скоростью (ст. 40 УЖД)> а также перевозки пассажирскими
поездами и грузобагажом. Срок доставки исчисляется с 24 часов дня приема
груза к перевозке, а если груз был принят к перевозке ранее намеченного
дня погрузки, то с 24 часов дня, в который груз должен быть погружен.
Груз считается доставленным в срок, если на станции назначения он
выгружен средствами железной дороги или если вагон (контейнер) подан под
выгрузку средствами грузополучателя до истечения установленного срока
доставки. При задержке подачи вагона (контейнера) под выгрузку по
причинам, зависящим от получателя, груз считается доставленным в срок,
если он прибыл на станцию назначения до истечения установленного срока
доставки (ст. 57 УЖД). При различных обстоятельствах действующие сроки
могут удлиняться или укорачиваться1.
Если в районе станции назначения груза не окажется получателя, дорога
поступает с грузом по указанию отправителя. При неполучении от него
указаний до истечения установленного срока хранения груза последний как
невостребованный передается для реализации в установленном порядке.
Вырученные суммы, за вычетом причитающихся железной дороге,
перечисляются получателю при оплате им стоимости груза и отправителю в
остальных случаях.
Перевозка на внутреннем водном транспорте. На речном транспорте
перевозки различаются по вицам флота — осуществляемые самоходным и
несамоходным флатом, a также на судах смешанного плавания «река—море».
Выделяются также прямые и местные (осуществляемые портовым флотом)
перевозки. При местных перевозках перевозчиком является порт, во всех
остальных случаях — пароходство. Система документов, их правовое
значение и порядок заключения договора перевозки груза на внутреннем
водном транспорте близки к применяемым на железнодорожном транспорте.
Аналогично решаются и вопросы исполнения сторонами обязанностей по
договору. Основное же различие между ними состоит в следующем. Прежде
всего для речной перевозки установлены сроки приема грузов к перевозке.
Если груз адресован в пункт, где у пароходства нет помещений, пригодных
для хранения данного груза, а грузополучатель к моменту прибытия груза
за ним не явился, хотя и был своевременно извещен, груз может быть
доставлен пароходством за счет грузополучателя в ближайший пункт, где
имеются необходимые складские помещения. При отсутствии такой
возможности пароходство обязано уведомить грузоотправителя о неявке
грузополучателя и потребовать от отправителя указаний, как посту-
1 Так, указанием МПС РФ от 17 мая 1994 г. № М-390у установлено
увеличение сроков доставки грузов при осуществлении на границе
таможенного, санитарного, ветеринарного и других форм контроля // БНА
РФ. 1994. № 7.
390
пить с грузом. За время ожидания судном выгрузки и приема груза, а
также за время ожидания распоряжения отправителя с него взыскивается
штраф за простой судна, а в случае доставки груза в другой пункт —
расходы по выгрузке, сборы за хранение груза в пункте вынужденной
выгрузки, а также расходы по дополнительной перевозке и реализации груза
(ст. 99 УВВТ).
Морская перевозка. Перевозки морским транспортом классифицируются на: а)
внутренние перевозки между портами одного моря (в малом каботаже); б)
внутренние перевозки между портами разных морей (в большом каботаже); в)
перевозки в заграничном сообщении. Выделяются также местные перевозки (в
пределах порта и его акватории).
l ? ¬ Z
d
l
’
–
l x
O
U
O
O
O
”
2
V
Z
D
F
a
a
x
z
a
h=t®
–
(
0
R
’
–
?
AE
i
?"
?"
,%
0%
8%
@%
j'
?'
&0
,0
ae0
e0
?0
o0
,
u!
O&
¦.
&0
.0
^2
oe6
‚:
°B
4E
BP
JP
RP
Fq
Jq
Rq
Zq
?v
1/4v
w
Rw
?y
?y
3/4y
Aey
$}
AE~
?‚
?‚
¬‚
i?
??
-†
†
😕
>?
F?
N?
A?
E?
-–
$–
(–
0–
?
F?
?Y
¤Y
?
h=t®Wfq
„t
?v
w
?‚
Oe‡
-–
&–
?
@?
d?
??
p?
i?
¬
¦?
b?
?»
c1/2
?1/2
`3/4
??
~A
¬A
?E
?
$?
,?
4?
L?
T?
d?
l?
??
ae?
ae?
R?
\?
d?
?
i?
¬
D¬
H¬
¶¬
?¬
¦?
N?
X?
P?
V?
d?
n?
–?
®?
¶?
O?
a?
i?
`?
b?
?»
?»
O»
Oe»
TH»
ae»
x1/2
~1/2
1/2
c1/2
?1/2
iA
?A
oA
thA
Ae
Ae
OAe
UeAe
?AE
?AE
”E
–E
?E
1/4E
AeI
EI
?I
OI
UI
oI
oeI
E?
I?
O?
Ue?
?N
’N
I?E
~I
oeI
®N
¶N
?O
2U
OU
Y
aTH
Ra
uae
a
(e
`e
?e
†i
„o
AEo
du
lu
?y
’N
?N
cN
¬N
®N
?N
?N
AeN
”O
?O
O
?O
O
O
O
O
8*
:*
U
U
U
(U
2U
dU
OU
aU
oU
oeU
?U
„U
?Y
1/4Y
ITH
OeTH
ss
ss
Ra
„a
?a
”a
¬a
„ae
?ae
Iae
Uae
aae
aeae
iae
oae
uae
a
:a
>a
dae
fae
c
“c
:e
>e
`e
?e
?e
ue
e
$i
(i
.i
2i
:i
Di
„i
†i
.i
6i
?i
Oei
aei
?i
oei
?
n
n
$n
R$n
0n
Hn
Ln
‚o
„o
/
$/
AE/
I/
Aeo
AEo
bu
du
ju
$ue
&ue
Lue
Nue
th
cth
ly
py
e e(e¬i?i^ibiEi?????,
0
?
®
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
???????????H?H?????????????????,
?
°
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
????H?H????
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
??????????????????H?H???????
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?????
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
???????????????????????????????????????????Ue?Ъ??ae??®????????????H?H???
???????????
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
????H?H???????
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
?
F
I
&
J&
6
@
F
N
:
F
^
f
~
†
”
I
ae
e
?
o
o
o
u
TH
Ue
TH
ae
h=t®ITH
ae
?
h=t®
& 0 8 B O U мента и л) подпись капитана. Документ, не содержащий хотя бы одного из
названных условий, не считается коносаментом. Коносамент обычно
составляется в двух экземплярах, один из которых остается у перевозчика
и следует с грузом, а другой выдается отправителю и служит основанием
для получения груза, а также платежей по договору с его получателем. По
желанию отправителя ему может быть выдано несколько экземпляров
коносамента тождественного содержания с отметкой об их количестве. После
выдачи груза по одному из них остальные теряют силу.
Заключение договора морской перевозки тесно связано с выбором
стандартных (базисных) условий договоров купли-продажи, в которых
установлены способ и место доставки, распределены обязанности по уплате
провозной платы, страховых премий, а также распределены риски, связанные
с товаром. Они собраны в специальных международных правилах толкования
торговых терминов (Инкотермс)1.
Чартер — консенсуальная разновидность договора перевозки. Поскольку его
заключение не свидетельствует о приеме груза к перевозке и не дает
возможности распорядиться им, при чартерных перевозках может быть
выписан и коносамент. В этом случае отношения между фрахтовщиком и
фрахтователем определяются чартером, а между перевозчиком (фрахтовщиком)
и получателем — коносаментом, если в нем нет иной оговорки со ссылкой на
чартер.
От чартера отличается договор фрахтования судна на время — тайм-чартер.
Он применяется как при перевозках грузов и пассажиров, так и для
достижения иных целей (проведения научных экспедиций, эксплуатации
морских богатств, проведения экскурсий и прогулок и др.), о чем прямо
указано в ст. 178 КТМ. По своей природе тайм-чартер является договором
аренды транспортных средств, который был охарактеризован выше2.
В настоящее время действуют правила Инкотермс-1990 (публикация
Международной торговой палаты 1990 г. № 460). Следует иметь в виду, что
при осуществлении поставок на условиях FOB («свободно на борту», когда
обязанности и риски переходят на покупателя с момента пересечения
поручней судна) или FAS («свободно вдоль борта судна», когда обязанности
и риски переходят на покупателя в момент расположения груза вдоль борта)
оплата фрахта входит в обязанности покупателя, который выступает в
качестве фрахтователя, не являясь при этом отправителем груза. Груз в
этом случае отправляет продавец.
ГК, в известной мере, подвел итоги в дискуссии о природе тайм-чартера.
Ранее считалось, что предметом этого договора является особый комплекс
транспортных услуг, связанный с передачей судна в эксплуатацию, что
исключает возможность признания его видом аренды или перевозки. Иными
словами, чартер рассматривался в качестве особого вида договоров (см.,
например: Маковский А.Л. Правовое регулирование морских перевозок
грузов. М., 1961. С. 103; Советское гражданское право. В 2-х ч. / Под
ред. В.Т. Смирнова, Ю. К. Толстого, А. К. Юрчен-ко. Л., 1982. Ч. 2. С.
191-192).
392
Провозная плата (фрахт) определяется по соглашению сторон договора
морской перевозки, а в некоторых случаях — по тарифу. В тех случаях,
когда допускается перевод платежей на получателя (ст. 154 КТМ), груз
выдается последнему при условии представления им документа о
перечислении соответствующих сумм.
Сроки доставки грузов устанавливаются в нормативном порядке и по
соглашению сторон. Если они не определены, перевозчик считается
выполнившим свою обязанность в отношении срока при условии, что после
погрузки судно сразу же вышло в рейс и двигалось с обычной для него
скоростью, обычным путем, которым пользуются торговые суда при
аналогичных перевозках. Отклонения в пути (девиация) в целях спасания на
море человеческих жизней, судов и грузов, а равно иное разумное
отклонение, если оно не вызвано неправильными действиями перевозчика, не
считаются нарушением договора (ст. 150 КТМ).
По прибытии груза в порт назначения пароходство (порт) обязано послать
извещение (нотис) получателю не позднее 12 часов следующего дня, хотя бы
груз прибыл и ранее истечения срока доставки. При нарушении этой
обязанности пароходство лишается права на взимание платы за хранение
груза в течение просроченных дней. В случае невозможности вручить
извещение получателю перевозчик извещает об этом отправителя.
Грузополучатель обязан в установленные сроки принять и вывезти прибывший
в его адрес груз. В случае неявки получателя или его отказа от принятия
груза последний сдается капитаном судна для хранения на склад или в иное
надежное место и (за исключением скоропортящихся грузов) хранится в
течение двух месяцев со дня прихода судна в порт выгрузки. При неуплате
отправителем всех причитающихся перевозчику сумм по данной перевозке
груз реализуется в установленном порядке (ст. 157 КТМ).
КТМ, в изъятие из общего правила о недопустимости одностороннего отказа
от исполнения договора, перечисляет условия, при которых договор
перевозки может быть расторгнут одной стороной с уплатой или даже без
уплаты вознаграждения другой стороне (ст. 143—145 КТМ). При определенных
обстоятельствах договор перевозки вообще прекращается без отказа сторон
и без обязанности выплаты вознаграждения друг другу (ст. 147 КТМ).
Воздушная перевозка. Воздушный кодекс разграничивает внутреннюю
воздушную перевозку, когда все пункты посадок расположены на территории
России, и международную воздушную перевозку, при которой хотя бы один из
пунктов посадки находится на территории другого государства (ст. 101
ВК). Кроме того, выделяются местные, прямые и транзитные воздушные
перевозки.
393
В законодательстве о воздушной перевозке выделяются фигуры авиационных
предприятий, эксплуатантов и перевозчиков (ст. 61, 100 ВК). Авиационное
предприятие — это юридическое лицо, которое может осуществлять любые
вицы деятельности, связанные с воздушной перевозкой или выполнением
авиационных работ на основании лицензии. Эксплуатант — физическое или
юридическое лицо, имеющее право собственности или иной законный титул
(договор аренды и пр.) на воздушное судно и использующее его для
полетов. Эксплуатанг должен обладать особым сертификатом для совершения
полетов. Наконец, перевозчик — это эксплуатант, который имеет лицензию
на осуществление воздушной перевозки на основании соответствующих
договоров.
Договор оформляется грузовой (почтовой) накладной, которая составляется
отправителем. Он отвечает за правильность и полноту сведений,
представленных перевозчику в накладной. Наряду с обычной воздушной
перевозкой активно используется также договор воздушного чартера, при
котором фрахтовщик предоставляет фрахтователю одно или несколько
воздушных судов (их частей) для воздушной перевозки груза или пассажиров
и багажа на один или несколько рейсов (ст. 104 ВК). Природа такого
договора аналогична морскому чартеру и определяется ст. 787 ГК.
Провозная плата рассчитывается по тарифам или по соглашению сторон в
порядке, установленном ст. 790 ГК. Она взимается за расстояние по
кратчайшему маршруту перевозки в соответствии с действующим расписанием
либо за расстояние, определенное договором. Срок доставки груза
определяется договором перевозки и правилами воздушных перевозок
(расписанием движения самолетов). Отправитель вправе получить обратно
сданный к воздушной перевозке груз, изменить в накладной получателя до
выдачи груза управомоченному лицу, а также распорядиться
невостребованным грузом. В случае перерыва или прекращения полетов
перевозчик обязан поставить об этом в известность грузоотправителя и
грузополучателя. Перевозчик обязан информировать получателя о времени
отправки груза, о его прибытии в аэропорт назначения или о месте его
нахождения, если срок доставки истек.
Груз обычно выдается получателю на складе аэропорта назначения.
Грузополучатель вправе отказаться от приемки поврежденного или
испорченного груза, если будет установлено, что качество груза
изменилось настолько, что исключается возможность его полного или
частичного использования в соответствии с первоначальным назначением.
Если получатель не востребовал груз в срок, установленный правилами
перевозок или договором, либо отказался от его приемки, перевозчик
должен уведомить отправителя. При этом он оставляет груз у себя за счет
средств отправителя и на его риск. Груз, не полученный
394
в течение установленных правилами и договором перевозки сроков
хранения, считается невостребованным и подлежит реализации.
Автомобильная перевозка. На автомобильном транспорте перевозки
различаются прежде всего по территориальному признаку, а именно:
а) городские (в пределах черты города, другого населенного пункта); б)
пригородные (за пределы города или другого населенного пункта на
расстояние до 50 км включительно); в) междугородные (за пределы
указанных выше населенных пунктов на расстояние более 50 км); г)
межреспубликанские (на территории нескольких субъектов Федерации);
д) международные (ст. 5 УАТ).
Перевозки автомобильным транспортом принято также разделять на
централизованные и децентрализованные. При централизованных перевозках
автотранспортная организация заключает договор с отправителем
(поставщиком либо грузообразующим пунктом—станцией, портом и пр.), по
указанию которого грузы доставляются к получателям. При
децентрализованных перевозках автотранспортная организация заключает
договор с каждым из получателей, по заданию которых и доставляет им
грузы. Для, автомобильной перевозки характерно условие договора о том,
кем будут экспедироваться грузы — отправителем или получателем.
Сдача груза к перевозке оформляется товарно-транспортной накладной,
которая является формой договора и выполняет те же функции, что и
железнодорожная накладная. Перевозка однородных грузов от одного
отправителя в адрес одного получателя на одно и то же расстояние может
оформляться актом замера или актом взвешивания суммарно на весь объем
перевозок, выполненных автомобилем в течение смены. Пользование
автомобилем с оплатой его работы по повременному тарифу оформляется
обычно записями отправителя (получателя) в путевом листе.
Плата за перевозку определяется соглашением сторон договора (в том числе
годовым договором) по тарифам или иным установленным способом. Все
расчеты за перевозку производятся заказчиками автотранспорта, в качестве
которых могут выступать как отправители, так и получатели. За указанными
в законе изъятиями провозная плата должна быть внесена до сдачи груза к
перевозке. В противном случае автотранспортные предприятия не принимают
груз к перевозке (ст. 103 УАТ).
Сроки доставки грузов установлены только для перевозок в международном
сообщении и исчисляются с 24 часов дня приема грузов и оплаты, а по
срочным заказам — с момента приема груза и оплаты стоимости перевозки.
Перевозка грузов должна осуществляться по кратчайшему расстоянию,
открытому для движения автомобильным транспортом, за иск-
395
лючением случаев, когда по дорожным условиям более рациональна
перевозка с увеличением пробега. В этих случаях автотранспортное
предприятие должно поставить в известность заказчика об увеличении
расстояния перевозки.
Выдача груза производится на складе получателя или в ином указанном в
заказе на перевозку месте. Обязанность получателя востребовать
доставленный в его адрес груз основана на законе. Он может отказаться от
принятия груза лишь в том случае, если качество груза вследствие порчи
или повреждения, за которые отвечает автотранспортное предприятие,
изменилось настолько, что исключена возможность полного или частичного
использования груза по прямому назначению. О причине отказа получатель
должен указать в накладной (ст. 72 УАТ).
§ 4. Имущественная ответственность в обязательствах по перевозке
Условия ответственности. Имущественная ответственность участников
обязательства по перевозке грузов строится на общих принципах
ответственности в гражданском праве (гл. 25 ГК). В ст. 793 ГК
предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения
обязательств по перевозке стороны несут ответственность, установленную
настоящим Кодексом, транспортными уставами и кодексами, а также
соглашением сторон. Вместе с тем ответственность в обязательствах по
перевозке имеет и значительную специфику, отличающую ее от обычной
ответственности за нарушение обязательств. Прежде всего она относится к
случаям ограниченной ответственности, сужающей право на полное
возмещение убытков по сравнению с общим порядком. Ограничения могут
распространяться на упущенную выгоду и даже на часть реального ущерба.
Кроме того, такая ответственность в значительной мере является
односторонне-нормативной: соглашения перевозчиков с грузовладельцами
(отправителями и получателями) об ограничении или устранении
установленной законом ответственности перевозчика недействительны, за
исключением случаев, когда такие соглашения допускаются транспортными
уставами и кодексами (п. 2 ст. 793 ГК). Следовательно, по соглашению
сторон уровень ответственности перевозчика, а также иных субъектов
грузоперевозочного обязательства может быть повышен. В транспортных
уставах и кодексах принципы ответственности были сформулированы более
жестко: недействительными признавались всякие соглашения перевозчиков с
клиентурой, которые изменяли (понижали или повышали) или вообще
устраняли ответственность какой-либо стороны обязательства (ст. 143 УЖД,
ст. 179 УВВТ, ст. 160 КТМ, ст. 126 УАТ). Таким образом, ответственности
за нарушение обязательств по перевозке ныне свойственны:
396
а) ограничение права на взыскание части убытков; б) запрет на
уменьшение или устранение нормативной ответственности перевозчика; в)
возможность определения ее размера и пределов по соглашению сторон в
установленных случаях,
Особенностью ответственности за нарушение обязательств по перевозке
грузов является также то, что она может наступать не только за нарушение
уже заключенного договора перевозки, но и за несовершение действий,
связанных с организацией перевозок. Такова ответственность перевозчика
за неподачу транспортных средств и отправителя за их неиспользование
(ст. 794 ГК). Она может вытекать как из договорного основания (принятой
заявки, договора об организации перевозок, чартера), так и из иных
оснований, предшествующих договору перевозки (административный акт при
поставках по государственному контракту). По своей природе такая
ответственность является гражданско-правовой. Ее отличает формальный
характер: п. 2 ст. 794 устанавливает примерный перечень обстоятельств,
при наступлении которых перевозчик или отправитель освобождаются от
ответственности за неподачу транспортных средств и их неиспользование
(непредъявление груза к перевозке). К их числу относятся: а)
непреодолимая сила, а также иные явления стихийного характера (заносы,
наводнения, пожары) и военные действия; б) прекращение или ограничение
перевозки грузов в определенных направлениях, которые установлены в
порядке, предусмотренном транспортным уставом и кодексом; в) иные
случаи, предусмотренные транспортными уставами и кодексами (прекращение
производства на срок не менее трех суток, задержка отправителем судов
под разгрузкой и другие специфические для отдельных видов транспорта
случаи).
Перечень этих обстоятельств в ГК, уставах и кодексах рассматривается как
исчерпывающий. Все иные, не попавшие в него обстоятельства, хотя бы их
наступление и не зависело от сторон, не освобождают отправителя и
перевозчика от ответственности за несовершение действий по организации
перевозок. Это означает, что перевозчики и отправители несут
ответственность за неподачу транспортных средств и за их неиспользование
независимо от вины, на началах предпринимательского риска.
Ответственность по договору перевозки основана на несколько иных
условиях. Прежде всего это касается ответственности перевозчика за
несохранность груза. Несохранность груза может проявляться в его утрате,
недостаче и повреждении (порче). Под утратой понимается невозможность
вьщать груз получателю в течение установленных сроков (30 дней по
истечении срока доставки или в иной срок). Недостача (частичная утрата)
означает наличие разницы в весе или количестве
397
груза, принятого к перевозке и сданного получателю по одной накладной
(коносаменту). Порча груза — несоответствие качества прибывшего в пункт
назначения груза его первоначальному качеству, указанному в транспортных
документах. При утрате, недостаче или порче обычно составляется документ
о несохранности груза (коммерческий акт, акт общей формы и др.). Если
такой документ составлен перевозчиком единолично без участия
представителей грузовладельца, он не имеет заранее установленной силы и
оценивается судом наряду с другими документами и доказательствами по
делу (п. 4 ст. 796 ГК).
Общим условием ответственности перевозчика за утрату, недостачу или
порчу груза является вина, которая презюмирустся. В этом проявляется
отклонение от общих правил ответственности коммерческих организаций,
осуществляющих предпринимательскую деятельность (ст. 401 ГК) и
отвечающих на началах риска. Перевозчик же несет ответственность за
несохранность груза после принятия его к перевозке и до выдачи
получателю (иному управомоченному лицу), если не докажет, .что утрата,
недостача или повреждение груза произошли вследствие обстоятельств,
которые он не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело
(ст. 796 ГК). Таким образом, именно перевозчик должен доказать свою
невиновность путем ссылки на одно из названных обстоятельств, чтобы
освободиться от ответственности. Исключение составляет правило ст. 161
КТМ, в силу которого при перевозках в заграничном сообщении перевозчик
вообще не отвечает за несохранность груза, если докажет, что она
произошла вследствие действий и упущений капитана, других лиц судового
экипажа или лоцмана в судовождении или управлении судном (за так
называемую «навигационную ошибку»), даже когда она обусловлена виновным
поведением указанных лиц. Он отвечает только за упущения указанных лиц,
которые имели место при приеме груза к перевозке, его погрузке,
размещении на судне, хранении, выгрузке и выдаче (за так называемую
«коммерческую ошибку»). При каботажных перевозках перевозчик на общих
основаниях отвечает не только за коммерческие ошибки, но и за ошибки
навигационные («ошибки в мореплавании»).
Установление презумпции вины перевозчика не означает ее
неопровержимости. Напротив, в транспортном законодательстве содержится
примерный перечень наиболее типичных случаев, когда перевозчик может
освободить себя от ответственности, доказав свою невиновность. Помимо
вины отправителя или получателя, к числу таких обстоятельств относятся:
а) особые естественные свойства груза, вызвавшие утрату им своих
потребительских свойств; б) недостатки тары или упаковки, которые не
могли быть замечены по наружному вицу при приеме груза
398
к перевозке; в) сдача груза к перевозке без указания в накладной его
особых свойств, требующих особых условий или мер предосторожности для
сохранения груза при перевозке или хранении; г) сдача к перевозке груза,
влажность которого превышает установленную норму, и пр. (ст. 148 УЖД,
ст. 191 УВВТ и др.)1. При этом вина отправителя или получателя
(клиентуры) может служить основанием как для полного освобождения
перевозчика от ответственности, так и для применения смешанной
ответственности.
Виды имущественной ответственности. Одним из признаков ответственности в
обязательствах по перевозке грузов является ее ограниченный характер. Во
многих случаях ответственность исчерпывается уплатой неустойки (штрафа).
Убытки же подлежат взысканию в случаях и пределах, установленных ГК,
транспортными уставами и кодексами, а иногда — соглашением сторон
(например, в силу п. 1 ст. 794 ГК).
Объем и характер ответственности зависят от содержания нарушенной
обязанности. Ответственность за неподачу транспортных средств или за их
неиспользование в действующих уставах и кодексах исторически
рассматривалась как ответственность за невыполнение плана перевозок и
имела характер исключительной неустойки (ст. 144 УЖД, ст. 180 УВВТ, ст.
127 УАТ, ст. 109 КТМ и др.). Санкции, предусмотренные в них,
взыскиваются либо в твердо установленном размере за учетную единицу,
либо в процентном отношении к провозной плате2. В настоящее время в
соответствии со ст. 794 ГК размер этой неустойки может быть определен по
соглашению сторон при условии соблюдения запре-
Ранее в ст. 382 ГК 1964 г. говорилось, что транспортными уставами и
кодексами могут быть предусмотрены случаи, когда доказательство вины
перевозчика в утрате, недостаче или повреждении груза прямо возлагается
на получателя или отправителя. Соответственно в ст. 149 УЖД, ст. 192,
193 УВВТ, ст. 162 КТМ были установлены случаи, когда перевозчик
предполагался невиновным, а бремя доказы-вания его вины переходило на
отправителя или получателя (например, прибытие судна в исправном вагоне,
судне или контейнере, перевозка в сопровождении проводника отправителя
или получателя, естественная убыль груза и пр.). Отсутствие подобной
нормы в новом ГК послужило основанием для вывода, что в настоящее время
возложение бремени доказывания на грузовладельца недопустимо, а
названные правила транспортных уставов и кодексов применяться не могут
(см.:
Комментарий к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О. Н.
Садикова. С. 367; Комментарий части второй ГК РФ для предпринимателей.
С. 153—154).
Размер этой неустойки неуклонно повышается под влиянием инфляционного
фактора, что находит свое отражение в постановлениях Правительства
России. См., например: Постановления Правительства РФ от 26 мая 1992 г.
№ 347, от 24 января 1993 г. № 55, от 12 февраля 1994 г. № 95, от 28
апреля 1995 г. № 433 // Собрание актов РФ. 1993. № 5. Ст. 394; 1994. №8.
Ст. 597; СЗ РФ. 1995. № 19. Ст. 1762.
399
та на снижение или устранение ответственности перевозчика. Кроме того,
в транспортных законах, кодексах и уставах могут быть установлены
дополнительные виды штрафов, связанных с организацией перевозочного
процесса, применяемых к отправителям и получателям. Так, ст. 21 Закона
РФ «О федеральном железнодорожном транспорте», помимо штрафов за
невыполнение плана перевозок, упоминает ппрафы:
а) за использование без разрешения вагонов и контейнеров; б) задержку
(простой) вагонов и контейнеров под погрузкой, выгрузкой или
перс-грузкой; в) нарушение нормативных требований по поставке продукции
на экспорт, повлекшее задержку вагонов и контейнеров; г) перегруз
вагонов, контейнеров сверх грузоподъемности; д) неочистку подвижного
состава после выгрузки; е) повреждение или утрату подвижного состава; ж)
предъявление груза, запрещенного к перевозке.
Ответственность перевозчика за несохранность перевозимого груза
ограничивается частью реального ущерба, причиненного грузовладельцу. Эта
часть ущерба может возмещаться перевозчиком трояко: а) в случае утраты
или недостачи груза — в размере стоимости утраченного или недостающего
груза; б) в случае повреждения (порчи) груза — в размере суммы, на
которую понизилась его стоимость, а при невозможности восстановления
поврежденного груза — в размере его стоимости; в) в случае утраты груза,
сданного к перевозке с объявлением его ценности,— в размере объявленной
стоимости груза (п.2 ст. 796 ГК). Для определения стоимости груза
применяется несколько способов. Доказательством стоимости груза прежде
всего является его цена, указанная в счете продавца или в договоре. В
Законе РФ «О федеральном железнодорожном транспорте» указано, что цена,
указанная в счете или договоре, определяется с учетом налога на
добавленную стоимость и инфляции (п. 3 ст. 20). При отсутствии счета или
договорной цены применяется общее правило: стоимость груза исчисляется
исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается
за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК). Клиент может выбрать, на какой
момент исчислять цену: на дату предъявления иска или вынесения решения
судом. Кроме того, наряду с возмещением ущерба, вызванного
несохранностью груза, перевозчик возмещает отправителю (получателю)
провозную плату, взысканную за перевозку груза, если она не входит в
стоимость груза.
Особый вид нарушения перевозчиком своих договорных обязанностей —
просрочка в доставке груза. В этом случае перевозчик уплачивает штраф,
который в действующих транспортных уставах носит характер исключительной
неустойки и исчисляется в процентном отношении к провозной плате в
зависимости от длительности просрочки в доставке груза. Эта
ответственность также может быть изменена по соглашению
400
сторон с соблюдением правил ст. 793 ГК. Просрочка в доставке груза
может явиться причиной его порчи или даже гибели. Тогда, кроме уплаты
штрафа за просрочку, перевозчик обязан возместить ущерб, причиненный
порчей (гибелью) груза.
От имущественной ответственности за нарушение обязательств по перевозке
необходимо отличать заранее установленное распределение риска убытков,
которые могут возникнуть при транспортировке груза. К числу таких
случаев относится специальное понятие в морской перевозке — авария. Под
аварией в морском праве понимаются убытки, возникшие в результате
наступления тех или иных обстоятельств в процессе перевозки. В
зависимости от причин этих убытков различаются общая и частная аварии.
Общая авария характеризуется прежде всего тем, что убытки причиняются
намеренными и разумными действиями в интересах всех участников перевозки
(отсюда и ее название, ст. 232 КТМ). Эти убытки могут выражаться: а) в
уничтожении части груза или судового имущества (например, в целях
форсирования хода судна, получившего повреждение, сжигается часть груза
или судовой инвентарь); б) в каких-либо расходах (например, расходы,
вызванные вынужденным заходом судна в место убежища из-за несчастного
случая); в) в иных пожертвованиях (например, в целях снятия с мели
судна, находящегося в опасном положении, менее ценная часть груза
выбрасывается за борт) и т.д. Перечень убытков (расходов), которые
считаются общей аварией, является примерным (ст. 234, 235 КТМ), а нормы,
регламентирующие ее последствия,— диспозитивными (ст. 233 КТМ). Убытки
признаются общей аварией лишь при условии, что соответствующие расходы
или пожертвования носят чрезвычайный характер и понесены вследствие
намеренных и разумных действий в целях спасания судна, груза и фрахта от
общей для них опасности. При отсутствии хотя бы одного из перечисленных
условий авария признается частной. Если, например, при перевозке
уничтожается заболевшее животное, это будет частная авария, так как
опасность грозила только грузу, но не судну. Перерасход топлива для
преодоления встречного штормового ветра, предпринятый для скорейшего
достижения порта, также не составит общей аварии, поскольку эти расходы
не являются чрезвычайными, а связаны с обычными опасностями на море.
Такие расходы предусматриваются правилами эксплуатации судов в качества
штормового запаса топлива. Перечень убытков, не являющихся общей
аварией, дан в ст. 238 КТМ.
Правовые последствия общей и частной аварий различны. Убытки,
составляющие частную аварию, относятся на счет того, кто их понес
(судовладелец, перевозчик или грузовладелец), или на того, кто отвечает
за их причинение. Расходы или пожертвования, отнесенные к общей аварии,
распределяются между всеми участниками перевозки пропор-
401
ционально стоимости судна, груза или фрахта. Убытки по общей аварии
распределяются между всеми участниками перевозки и в том случае, когда
опасность, вызвавшая чрезвычайные расходы или пожертвования, возникла по
вине третьего лица или одного из участников договора морской перевозки.
Такое распределение, однако, не лишает участников общей аварии права на
взыскание с ответственного лица понесенных убытков (ст. 239 КТМ).
Расчет, составленный в целях распределения убытков по общей аварии,
называется диспашей, а общая стоимость имущества, участвующего в
покрытии общей аварии,— контрибуционным капиталом. Диспаша составляется
специальными лицами — диспашерами, состоящими при Торгово-промышленной
палате Российской Федерации.
Претензии и иски по перевозкам грузов. Специфика рассмотрения споров по
грузовой перевозке заключается в наличии особого претен-зионного
порядка. До предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки
груза, обязательно предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном
транспортным уставом или кодексом (ст. 797 ГК)1. Претензия — это
обращенное к перевозчику письменное требование об уплате штрафа или о
возмещении убытков в связи с ненадлежащим исполнением обязательства по
перевозке. Лишь при отклонении претензии (полностью или частично) либо
при неполучении в течение установленного срока ответа на нее можно
предъявить иск. Если претензия не была заявлена, истец лишается права на
иск.
Право на предъявление претензии принадлежит: а) отправителю — при
невыполнении перевозчиком обязанности подать транспортные средства; б)
отправителю и получателю — при полной утрате груза в зависимости от
того, кто из них предъявил документы на груз (грузовую квитанцию,
коносамент); в) получателю — при недостаче, порче или повреждении груза,
а также в случае просрочки в его доставке против накладной или
коносамента; г) отправителю или получателю — при переборе грузовых
платежей в зависимости от того, кто из них представит накладную
(коносамент).
Передача другим лицам права на предъявление претензии, в принципе, не
допускается, кроме случаев передачи такого права отправителем получателю
и наоборот, а также любым из них экспедитору или страховщику.
Претензия с приложением необходимых документов должна быть
В виде исключения из обязательного претензионного порядка ст. 304 КТМ
устанавливает не обязанность, а право грузовладельцев на заявление
претензии по перевозкам в заграничном сообщении. Специфика исчисления
претензионных и исковых сроков в заграничном (некаботажном) плавании,
видимо, сохранится и в будущем.
402
заявлена в порядке, установленном транспортными уставами и кодексами1.
При частичном или полном отказе перевозчика от удовлетворения претензии
или при неполучении от него ответа в тридцатидневный (на воздушном
транспорте — 45-дневный) срок грузоотправитель или грузополучатель может
предъявил, перевозчику иск. Срок исковой давности в отношениях по
перевозке грузов составляет один год с момента, определяемого в
соответствии с транспортными уставами и кодексами2.
Иной порядок сохраняется для удовлетворения требований транспортных
организаций к клиентуре. Перевозчик вправе предъявить к отправителю или
получателю иск в шестимесячный срок (ст. 227 УВВТ, ст. 22 Закона о
федеральном железнодорожном транспорте, ст. 178 УЖД, ст. 166 УАТ, ст.
303 КТМ).
§ 5. Договор перевозки пассажира и багажа
Перевозка пассажиров. Одна из задач транспорта состоит в перемещении
пассажиров и их багажа. Возникающие при этом отношения оформляются
договором, в силу которого одна сторона (перевозчик) обязуется перевезти
пассажира в обусловленный пункт назначения, а другая сторона (пассажир)
обязуется уплатить за проезд установленную плату (ст. 786 ГК).
Договор перевозки пассажира — взаимный, возмездный и консенсу-альный,
что отличает его от договора перевозки груза. Кроме того, договор
перевозки пассажиров транспортом общего пользования является публичным.
Перевозка пассажиров регулируется в общей форме ГК, транспортными
уставами и кодексами, а также действующими на всех видах транспорта
общего пользования Правилами перевозки пассажиров. Поскольку стороной
этого договора выступает гражданин-по-
В комментариях к ГК высказано мнение, что претензия должна быть заявлена
в пределах годичного срока исковой давности (См.: Комментарий части
второй ГК РФ для предпринимателей. С. 156). Однако данный вывод не
вполне однозначен, ибо в п. 1 ст. 797 ГК говорится о предъявлении
претензии в порядке, установленном транспортными уставами и кодексами. В
связи с этим возникают два вопроса: а) относится ли к «порядку» срок для
предъявления претензии (при наличии таких сроков в действующих уставах и
кодексах) и б) могут ли быть предусмотрены специальные сроки для
предъявления претензии в новых транспортных уставах и кодексах. По всей
видимости, окончательный ответ на эти вопросы будет дан в новом
транспортном законодательстве и на практике. Так, в соответствии со ст.
126 ВК претензия к перевозчику при внутренних воздушных перевозках может
быть предъявлена в течение шести месяцев.
Предусмотренный п. 2 ст. 22 Закона о федеральном железнодорожном
транспорте шестимесячный срок исковой давности по искам клиентуры к
предприятиям железнодорожного транспорта ныне не соответствует ст. 797
ГК и применению не подлежит.
403
требитель (пассажир), на этот виц перевозок распространяются Закон о
защите прав потребителей и другие правовые акты1.
Договор оформляется выдачей пассажиру проездного билета, в котором
указываются все существенные условия договора. Форма билета
устанавливается в порядке, предусмотренном транспортными уставами и
кодексами. На отдельных видах городского транспорта (например, метро)
договор может заключаться конклюдентными действиями пассажира без выдачи
билета (при проходе через турникеты метро и осуществлении платежа
магнитной картой или жетоном). На всех вицах транспорта (за исключением
воздушного и железнодорожного в поездах дальнего следования) проездные
билеты являются предъявительскими документами: транспортная организация
обязана исполнить договор перевозки в отношении любого пассажира,
предъявившего билет или его аналог при посадке. Однако после начала
перевозки передача проездного билета не допускается. Утраченный билет не
восстанавливается, а внесенная по нему плата за проезд не возвращается.
Договоры перевозки пассажиров могут быть разовые (для однократного
проезда) и длительные. Последние применяются при перевозках городским и
пригородным транспортом и заключаются путем приобретения абонементного
билета. Разовые договоры могут заключаться для проезда в одном, а иногда
и в обратном направлении («туда и обратно») и имеют установленный срок
действия (срок годности), в пределах которого пассажир имеет право
делать остановки в пути, т. е. прерывать перевозку. В некоторых случаях
срок годности билета может быть продлен. При этом, если билет не был
использован по уважительной причине (например, по болезни пассажира),
перевозчик обязан, а в остальных случаях вправе продлить срок годности
билета.
Провозная плата, будучи ценой договора, на транспорте общего пользования
определяется тарифами, а в остальных случаях — соглашением сторон (ст.
790 ГК). Тарифы на перевозки устанавливаются федеральными и местными
(для городского и пригородного транспорта) органами исполнительной
власти. Тарифы зависят от вида перевозки, ее расстояния, рода (типа)
перевозочных средств и категории (класса) занимаемого в них места.
Существуют общие и льготные тарифы для некоторых пассажиров. В
установленных законом случаях пассажир вообще может быть освобожден от
внесения провозной платы (пенсионеры в городском транспорте и другие).
Понесенные в связи с
1 См. п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994
г. № 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей»
(в ред. от 25 апреля 1995 г. и от 17 января 1997 г.)// Бюллетень
Верховного Суда РФ. 1995. № 7; Российская газета. 1997. 5 февраля.
404
этим расходы возмещаются транспортной организации за счет средств
соответствующего бюджета. Провозная плата вносится при заключении
договора. Исключение составляют перевозки в немаршрутных таксомоторах,
расчеты за перевозку в которых производятся после ее завершения.
Основная обязанность пассажира — уплата провозных платежей. Приобретение
билета и означает исполнение данной обязанности, если пассажиру не
предоставлено право бесплатного проезда. Пассажир обязан хранить билет
до окончания поездки и предъявить его в пути следования по первому
требованию должностных лиц, уполномоченных на проверку проездных
документов. Пассажир, обнаруженный в поезде (на судне, в самолете) без
билета или с билетом, не дающим право на проезд в данном поезде (на
судне, в самолете), обязан уплатить штраф в установленном размере и,
кроме того, стоимость проезда до ближайшей станции (порта). Затем он
либо приобретает билет для дальнейшего следования, либо удаляется из
поезда (снимается с рейса). Пассажиры обязаны соблюдать установленные
правила перевозок.
Права, которые принадлежат пассажиру, различны и могут быть связаны с:
а) заключением и исполнением договора перевозки; б) изменением
первоначально заключенного договора и в) отказом от его исполнения. В
самом общем виде они указаны в ст. 786 ГК и конкретизированы в
транспортных уставах и кодексах. Кроме того, перечень этих прав не
замыкается в рамках транспортного законодательства. Пассажир,
выступающий как потребитель, имеет и иные права, вытекающие из Закона о
защите прав потребителей (гл. III).
Прежде всего, пассажир имеет право занять место в соответствии с
билетом. В случае непредоставления пассажиру места согласно билету
перевозчик обязан предоставить ему место хотя бы и более высокой
категории без взимания доплаты. При согласии пассажира занять место
меньшей стоимости ему возвращается разница. Если пассажир отказывается
от предложенной ему замены, перевозчик возвращает стоимость проезда.
Кроме того, пассажир вправе провозить с собой бесплатно одного ребенка в
возрасте до 5 лет (на воздушном транспорте — до 2 лет, а в городском
транспорте—до 7 лет), если он не занимает отдельного места. Другие
следующие с пассажиром дети провозятся по детским билетам с
предоставлением отдельного места. Пассажир вправе также бесплатно
провозить с собой вещи (ручную кладь) в пределах установленных весовых
норм. Сверх этих норм ручная кладь может провозиться в качестве багажа
за отдельную плату. Пассажир вправе сделать одну остановку в пути,
предупредив о том перевозчика, с продлением срока годности билета на
установленное время, а в случае болезни — на время болезни (при наличии
справки из лечебного учреждения).
Далее, пассажир имеет право: а) изменить один раз в течение
405
поездки маршрут, не изменяя станции (порта) назначения; б) занять в
пути следования свободное место в вагоне (каюте) более высокой категории
с доплатой разницы стоимости проезда; в) выехать (вылететь) поездом
(судном, самолетом), отходящим ранее того, на который взят билет, сделав
на нем необходимую отметку в кассе станции (вокзала). Наконец, пассажир
вправе отказаться от договора до начала перевозки или в пути следования.
Отказ может быть вынужденным (болезнь, задержка рейса и т.д.) и
добровольным. При вынужденном отказе пассажиру возвращаются деньги по
неиспользованному полностью или частично билету. Последствия
добровольного отказа зависят от времени отказа. Возвращаемая пассажиру
часть стоимости проезда обратно пропорциональна количеству времени,
оставшемуся до отправления транспортного средства. Она определяется в
транспортных уставах и кодексах.
В случае прекращения договора в пути следования пассажиру возвращается
стоимость проезда за непроследованное расстояние. Во всех случаях
возврата проездных документов с пассажира взыскивается установленный
сбор. При опоздании на поезд (кроме пригородного) в течение 3 часов, а
вследствие болезни или несчастного случая — в течение 3 суток с момента
отправления поезда, на который приобретен билет, пассажир имеет право
возобновить без дополнительной оплаты проездные документы на другой
поезд или с разрешения начальника станции получить обратно стоимость
проезда за вычетом стоимости спального места (п. «к» ст. 128 УЖД).
Сходные правила действуют и на иных видах транспорта.
Перевозчик обязан доставить пассажира в пункт назначения в сроки,
определенные транспортным законодательством. Эти сроки фиксируются в
утвержденных перевозчиком расписаниях движения транспортных средств
(полетов). Перевозчик несет ответственность за задержку отправления
пассажира, а также за опоздание прибытия транспортного средства,
перевозящего пассажира, в пункт назначения (за исключением перевозок в
городском и пригородном сообщениях). Ответственность перевозчика
наступает при наличии его вины и состоит в уплате неустойки (штрафа) в
размере, установленном транспортным уставом или кодексом (ст. 795 ГК).
Вина перевозчика в такой просрочке презюмируется: он отвечает, если не
докажет, что задержка или опоздание имели место вследствие непреодолимой
силы, устранения неисправности транспортных средств, угрожающей жизни
или здоровью гражданина, или иных обстоятельств, не зависящих от
перевозчика. Кроме того, при отказе пассажира от перевозки из-за
задержки отправления транспортного средства перевозчик возвращает
пассажиру провозную плату.
Ответственность перевозчика за причинение вреда жизни и здо-
406
ровью пассажира определяется не правилами о договоре перевозки, а
нормами деликтного права (гл. 59 ГК). В этом случае перевозчик отвечает
за причинение вреда жизни и здоровью пассажира (в том числе
безбилетного), выступая как владелец источника повышенной опасности (ст.
1079 ГК). Правила о внедоговорной ответственности владельца источника
повышенной опасности носят более жесткий характер. Кроме того, законом
или договором перевозки может быть предусмотрена повышенная
ответственность перевозчика (ст. 800 ГК).
Перевозка багажа. Багажом являются вещи и иные материальные ценности,
которые отправляются пассажиром для личных бытовых целей за отдельную
плату на основе проездного документа (билета) пассажира и перевозятся
вмести с ним в багажном вагоне (ст. 2 Закона о федеральном
железнодорожном транспорте) или в ином багажном помещении1. По договору
перевозки багажа перевозчик обязуется доставить вверенный ему пассажиром
багаж в указанный пункт назначения и выдать его управомоченному на
получение багажа лицу, а пассажир обязуется уплатить за провоз багажа
установленную плату (ст. 786 ГК). Договор перевозки багажа взаимный,
возмездный, но в отличие от договора перевозки пассажира всегда
реальный, так как считается заключенным в момент сдачи багажа к
перевозке. Как и договор перевозки пассажира, договор перевозки багажа
транспортом общего пользования является публичным, а к отношениям,
связанным с такой перевозкой, применяется законодательство о защите прав
потребителей.
Обязанность перевозки багажа для транспортной организации вытекает из
договора перевозки пассажира, но оформляется она дополнительным
соглашением к нему. Поэтому багаж принимается к перевозке только при
предъявлении проездного билета. Он может быть сдан как в пункте
отправления, так и в пути (на железнодорожном и некоторых других видах
транспорта). Прекращение договора перевозки багажа допустимо ранее
окончания срока действия договора перевозки пассажира и не оказывает
влияния на действие последнего. Подобно тому, как договор перевозки
пассажира носит личный характер, так и договор перевозки багажа
заключается только с тем лицом, которому принадлежит право проезда по
предъявленному при сдаче багажа билету.
Перевозка багажа оформляется выдачей пассажиру багажной квитанции (п. 2
ст. 786 ГК), по которой впоследствии вьвдается багаж, а на проездном
билете ставится отметка (штемпель и т. п.). В отличие от
От багажа следует отличать так называемую «ручную кладь», которая
перевозится самим пассажиром без внесения дополнительной платы в
пределах, установленных транспортным законодательством.
407
грузовой накладной багажная квитанция обычно является документом на
предъявителя, поэтому право на получение багажа принадлежит всякому
держателю квитанции. К перевозке багажом обычно принимаются только такие
вещи и предметы, которые по своим размерам, упаковке и свойствам могут
быть без затруднений погружены и размещены в багажном помещении
транспортного средства и не причинят вреда последнему, а также багажу
других пассажиров. Некоторые вещи (например, взрывчатые, опасные,
легковоспламеняющиеся и т. п. вещества) к перевозке багажом вообще не
принимаются. Перевозчик вправе потребовать вскрытия багажа для проверки
его содержания. При обнаружении в багаже вещей, запрещенных к перевозке,
владелец багажа уплачивает штраф в установленном размере, а в некоторых
случаях привлекается к иной ответственности (административной и
уголовной).
Плата за перевозку багажа взыскивается в момент принятия его к перевозке
по установленным тарифам или по соглашению сторон. На некоторых вицах
транспорта, например воздушном, установлены нормы перевозки багажа без
внесения дополнительной платы. Перевозка багажа сверх этих норм
осуществляется за плату по тарифу. Багаж может быть сдан к перевозке с
объявленной ценностью. В этом случае взимается дополнительный сбор.
Багаж перевозится, как правило, в том же поезде (на том же судне,
самолете), в котором следует пассажир. При невозможности такой отправки
багаж должен быть отправлен ближайшим поездом (рейсом) соответствующего
назначения. По желанию пассажира багаж может быть отправлен по другому
маршруту или другим поездом (рейсом). Срок доставки багажа исчисляется
временем следования транспорта, которым он был отправлен, до пункта
назначения и должен соответствовать общим требованиям ст. 792 ГК. В
пункте назначения багаж выдается предъявителю багажной квитанции. Однако
пассажир вправе потребовать выдачи багажа в любом промежуточном пункте
(станции, порту, аэропорту) следования. В случае утери багажной
квитанции багаж вьщается при условии, что лицо, претендующее на багаж,
представит достаточные доказательства своего права на его получение. В
таком случае багаж выдается по акту.
Прибывший в пункт назначения багаж хранится бесплатно в течение суток,
считая с 00 часов суток, следующих за днем прибытия. За последующее
время хранения взимается плата по тарифу. Багаж, не востребованный в
течение 30 дней, подлежит реализации. Предъявитель багажной квитанции
имеет право в течение шестимесячного срока получить вырученные от
реализации багажа деньги за вычетом причитающихся перевозчику сумм.
В случае неприбытия багажа в пункт назначения в течение уста-
408
новленных сроков пассажир вправе считать багаж утраченным и потребовать
возмещения его стоимости. Перевозчик несет имущественную ответственность
за сохранность принятого к перевозке багажа, если не докажет, что
утрата, недостача или повреждение багажа произошли не по его вине.
Условия и объем ответственности перевозчика в этом случае определяются
по правилам, аналогичным ответственности за несохранность груза (ст. 796
ГК). За просрочку в доставке багажа перевозчик уплачивает штраф в
установленном размере (ст. 165 УЖД, ст. 138 УАТ и др.). Если вследствие
просрочки в доставке произошла порча багажа, возмещение его стоимости
производится независимо от уплаты штрафа за просрочку.
Претензии и иски по перевозкам пассажира и багажа. В отличие от
перевозки груза ГК не установил новых правил, касающихся претензий и
исков по перевозкам пассажира и багажа. В настоящее время сохраняют силу
правила транспортных уставов и кодексов, аналогичные утратившей силу ст.
384 ГК 1964 г. (ст. 224 УВВТ, ст. 174 УЖД, ст. 163 УАТ, ст. 300 КТМ).
Срок для предъявления претензии к перевозчику составляет 45 дней для
претензий об уплате штрафов и 6 месяцев во всех остальных случаях. О
результатах рассмотрения претензии перевозчик обязан уведомить пассажира
в течение трех месяцев, а в отношении претензии по перевозкам в прямом
смешанном сообщении — в течение шести месяцев и претензии об уплате
штрафа — в течение 45 дней со дня ее получения. Если претензия отклонена
или ответ на нее в указанные сроки не получен, пассажир вправе
обратиться в суд в двухмесячный срок исковой давности. Для исков
перевозчика к пассажиру отведен шестимесячный срок давности.
§ 6. Договор буксировки
Понятие договора буксировки. Территориальное перемещение тех или иных
объектов может осуществляться не только путем их перевозки, но и путем
тяги и толкания. Так происходит, например, когда судно тянет за собой
баржу или плот. С помощью вспомогательных судов в морских портах
осуществляется швартовка или перестановка пароходов от одного причала к
другому. Такие операции называют буксировкой.
Буксировка — разновидность транспортных обязательств. Ее участниками
являются владелец буксира (тягача), или буксировщик, и владелец
буксируемого объекта. Возникающие между ними отношения и оформляются
договором буксировки. Чаще всего буксировка применяется в целях
перемещения тягой судна или плота до определенного пункта. Но она может
преследовать и другие цели. В частности, буксировщик может принять на
себя обязанность буксировать судно или другой плавучий объект лишь на
определенном участке (например,
409
при прохождении шлюзов, перекатов или под мостами) либо в течение
определенного времени (например, при проведении научно-исследовательских
или ввдеосъемочных работ). Задача буксировщика может состоять также в
выполнении какого-либо маневра (например, разворот и перестановка судна
у причала).
В соответствии с этим договор буксировки определяется как соглашение, в
силу которого одна сторона (буксировщик) обязана за установленную плату
буксировать (тянуть или толкать) плот, судно либо другой плавучий объект
до определенного пункта или в течение определенного времени, или для
выполнения определенного маневра, а другая сторона (владелец
буксируемого объекта, клиент) — выплатить обусловленное вознаграждение.
Договор буксировки — взаимный и возмездный. Он может быть как реальным,
так и консенсуальным. Договор на буксировку судов или плотов — реальный,
поскольку он признается заключенным в момент предъявления плота или
судна к буксировке. Напротив, договор на выполнение других буксировочных
операций относится к числу кон-сенсуальных.
Элементы договора буксировки. Стороны в договоре — буксировщик (владелец
буксирующего судна) и клиент (владелец буксируемого объекта). В качестве
буксировщика может выступать пароходство, порт или пристань. Клиентом
может быть любое лицо, заинтересованное в буксировке какого-либо
объекта. При этом не имеет значения, каковы его права на этот объект
(право собственности, иное вещное право, права арендатора и пр.).
Форма договора буксировки может быть различной. Договор морской
буксировки (ст. 189 КТМ) может быть заключен даже в устной форме,
независимо от его суммы. При этом соглашение о возложении обязанностей
по управлению буксировкой на капитана буксирующего судна должно
доказываться исключительно письменными доказательствами. На речном
транспорте, напротив, установлена обязательная письменная форма —
накладная, которая представляется клиентом буксировщику. В обмен на нее
буксировщик (пароходство) выдает квитанцию (ст. 128 УВВТ).
Предмет договора — услуги по перемещению какого-либо объекта с помощью
тяги или толкания. Эти услуги специфичны и позволяют рассматривать
буксировку в качестве самостоятельной разновидности транспортных
обязательств, не сводимых к обычной перевозке или аренде транспортных
средств. Правовое регулирование буксировки осуществляется в рамках
транспортных уставов и кодексов. На морском транспорте буксировка
осуществляется в соответствии с гл. XI КТМ, а на внутреннем водном —
разделом VI УВВТ. Транспортными ведомствами и самими буксировщиками
издаются специальные правила о
410
буксировке. Кроме того, на отношения по буксировке распространяется по
аналогии действие многих норм об ответственности за нарушение договора
перевозки грузов.
Содержание договора определяется особенностями каждого вида договора
буксировки и прежде всего его объекта. В законе различаются буксировка
судов и буксировка плотов. Все обязанности буксировщика и владельца
буксируемого объекта могут быть разбиты на две группы. Первая из них
должна быть выполнена до подачи буксира (тяги) и принятия судна или
плота к буксировке. Другие выполняются в процессе буксировки и после ее
завершения. К первой группе относятся следующие обязанности владельца
буксируемого судна или плота: а) привести плот или судно, предъявленное
к буксировке, в состояние, годное для безопасного плавания и буксировки;
б) укомплектовать судно или плот экипажем, когда это предусмотрено
правилами или соглашением сторон, либо назначить проводника; в) внести
плату за буксировку (ст. 127 УВВТ).
Буксировщик до приема судна или плота к буксировке обязан: а)
предоставить в надлежащем месте и в обусловленное время судно в качестве
тяги (толкача) для буксировки, оборудованное всем необходимым для
безопасного плавания и буксировки, укомплектованное соответствующим
экипажем; б) произвести осмотр судна или плота, проверку документов и
оборудования; в) проверить габариты плота (его длину, ширину и осадку),
а также объем плота, количество сплоточных единиц, их крепления и др.
(ст. 132 УВВТ). Результаты такого осмотра фиксируются в накладной или
специальном техническом акте. При обнаружении каких-либо дефектов
владельцу плота предоставляется время для их устранения.
За задержку буксирующего судна сверх установленного времени стоянки в
ожидании сдачи плота к буксировке с владельца плота взыскивается штраф.
При буксировке плотов экипаж буксируемого плота в оперативном отношении
всегда подчиняется капитану буксирующего судна. Что же касается
буксировки судов, то на внутреннем водном транспорте их экипаж
подчиняется капитану буксирующего судна (ст. 135 УВВТ), а на морском
транспорте этот вопрос решается по соглашению сторон (ст. 189, 192—193
КТМ). Основная обязанность буксировщика в процессе буксировки состоит в
том, чтобы доставить в целости и сохранности буксируемый объект в пункт
назначения. Он обязан принимать все зависящие от него меры к обеспечению
безопасности буксировки и оказывать необходимую помощь команде
буксируемого судна или плота. Эта общая обязанность буксировщика на
морском транспорте конкретизируется условиями договора, содержание
которого определяется в основном соглашением сторон.
Законодательство в области речной буксировки более детально
411
формулирует обязанности владельца буксируемого объекта в лице его
капитана, шкипера или другого ответственного лица. В соответствии со ст.
135 УВВТ такое лицо обязано принимать меры к обеспечению сохранности
груза, такелажа и другого имущества, находящегося на буксируемом плоту
или судне, производить при необходимости текущий ремонт судна или плота
в пути, а в случае аварии принимать меры к ее ликвидации. Поскольку
команда буксируемого судна или плота в оперативном отношении подчинена
капитану буксирующего судна, начальник экипажа буксируемого судна обязан
своевременно и точно выполнять все указания капитана буксирующего судна
по управлению плотом или судном. В этих целях он обязан обеспечить
постоянную вахту для выполнения вышеназванных распоряжений, а также для
наблюдений за состоянием буксируемого объекта. Обязанности владельца
буксируемого судна при морской буксировке определяются условиями
договора в зависимости от того, кому поручено общее управление
буксировкой.
Распределение обязанностей по управлению буксировкой предопределяет и
ответственность сторон за ущерб, причиненный клиенту и буксировщику. В
случае, когда буксировкой управляет капитан буксирующего судна,
ответственность за ущерб, причиненный буксируемому объекту или
находящемуся на нем имуществу, несет буксировщик, если не докажет своей
невиновности. За ущерб, причиненный буксирующему судну, когда
буксировкой управляет капитан буксируемого объекта, отвечает клиент
(владелец буксируемого объекта), поскольку не будет доказано отсутствие
его вины. Иной порядок ответственности в обоих случаях может быть
установлен соглашением сторон.
§ 7. Договор транспортной экспедиции
Понятие договора экспедиции. При перевозке грузов возникает
необходимость выполнения целого комплекса вспомогательных операций,
связанных с отправкой и получением грузов: в частности, их упаковка,
маркировка, погрузка и выгрузка, доставка на станцию (в порт)
отправления или со станции (порта) назначения на склад получателя и др.
При эпизодических перевозках эти операции могут выполнить сами
грузоотправители и грузополучатели. В случаях, когда поток отправляемых
или прибывающих в адрес того или иного лица грузов достигает
значительных размеров, самостоятельное выполнение указанных операций
становится обременительным и экономически неоправданным. С большей
эффективностью это могут делать лица, специально подготовленные и
уполномоченные на такую деятельность. Они выступают в качестве
посредников между перевозчиками и их клиентурой. Такая деятельность по
обслуживанию клиентуры транс-
412
портных организаций называется экспедиционной (от лат. expeditio —
отправление). Договор экспедиции относится к числу вспомогательных
договоров, связанных с оказанием транспортных услуг. Этим определяется
сфера его применения и функции его субъектов (экспедитора и клиента). Он
используется там, где возникают отношения по грузовой перевозке. Смысл
этого договора в том, чтобы освободить отправителей и получателей от
выполнения не свойственных им операций по организации и сопровождению
грузоперевозочного процесса. Соответственно основная функция,
возлагаемая на экспедитора, состоит в том, чтобы по поручению клиента
отправлять или получать грузы, а также оказывать иные сопутствующие
этому услуги.
Договор транспортной экспедиции определяется как соглашение, в силу
которого одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет
другой стороны (клиента — грузоотправителя или грузополучателя)
выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции
услуг, связанных с перевозкой груза (ст. 801 ГК).
Договор экспедиции является взаимным и возмездным. Он может быть либо
консенсуальным, когда экспедитор организует выполнение экспедиционных
услуг, либо реальным, когда он выполняет их с вверенным ему грузом (в
частности, когда экспедитором выступает перевозчик). По своему
содержанию он сходен с рядом других договоров о представительстве.
Экспедитор оказывает определенные услуги клиенту, в чем обнаруживается
сходство с такими договорами, как поручение, комиссия, агентирование,
возмездное оказание услуг. Однако предметом последних является
совершение любых сделок и действий, в том числе вовсе не относящихся к
транспортной деятельности. В отличие от этого экспедиция предполагает
оказание услуг, непосредственно связанных с перевозкой груза. Поэтому
экспедиция не может рассматриваться как разновидность одного из
названных договоров или их конгломерат. Напротив, в п. 2 ст. 779 ГК
прямо указывается, что правила главы о возмездном оказании услуг не
распространяются на экспедиционные услуги. В то же время не исключена
возможность субсидиарного применения норм о поручении, комиссии и
агентировании к транспортной экспедиции. Ранее такая возможность была
прямо предусмотрена ст. 105 Основ гражданского законодательства 1991 г.,
которая допускала использование норм о поручении, когда экспедитор
действовал от имени клиента и договора комиссии, когда он действовал от
собственного имени. В настоящее время ст. 801 ГК косвенно подтверждает
такую возможность путем указания на право экспедитора заключать договор
перевозки от имени клиента или от собственного имени. Кроме того, любая
из сторон договора экспедиции вправе отказаться от его исполнения, что
также характерно для поручения, комиссии и агентирования, как личных
сделок (ст. 806, 977,
413
1002,1010 ГК). Таким образом, экспедицию следует рассматривать как
особую разновидность сделки о представительстве.
Между договором перевозки и экспедиции также существует внутренняя
связь, обусловленная производностыо транспортно-экспедици-онных услуг от
перевозки. Зачастую обязанности экспедитора могут быть прямо возложены
на перевозчика (п. 2 ст. 801 ГК). В этом случае перевозчик не вправе
заключать договор перевозки от собственного имени, но может выступать в
качестве коммерческого представителя иной стороны (п. 3 ст. 182 ГК).
Кроме того, при использовании в качестве экспедитора самого перевозчика
могут сложиться две ситуации. В одной из них перевозчик выступает
экспедитором по отношению к другому лицу (например, другому перевозчику)
и правила об экспедиции применяются без каких-либо изъятий. В другой —
перевозчик становится экспедитором по отношению к собственной перевозке.
В последнем случае экспедиция накладывается на перевозку, имея
одинаковый субъектный состав в двух обязательствах. Это сказывается на
ответственности сторон, сроках давности и других условиях исполнения
обоих договоров1. .
ГК впервые выделил договор транспортной экспедиции в отдельную главу,
хотя и раньше самостоятельная природа этого обязательства не
подвергалась серьезным сомнениям. Нормы, содержащиеся в этой главе,
носят самый общий характер, поэтому в соответствии с п. 3 ст. 801 ГК
должен быть принят специальный закон о транспортно-экс-педиционной
деятельности. В его отсутствие сохраняют силу правила действующих
транспортных уставов и кодексов, посвященные экспедиции (ст. 68 УЖД, ст.
78 УВВТидр.). Более подробной регламентации подверглась экспедиционная
деятельность автомобильного транспорта, наиболее часто выступающего
экспедитором ввиду своей специфики. В УАТ содержится особая глава об
экспедиции (раздел VIII). Кроме того, существуют специальные документы
ведомственного и межведомственного характера (правила
транспортно-экспедиционного обслуживания). Они сохраняют силу в части,
не противоречащей гл. 41 ГК.
К вопросам, не имеющим в настоящее время специального нормативного
разрешения, могут применяться общие положения обязательственного права,
а также упомянутые выше нормы глав 49, 51, 52 ГК.
Элементы договора. Субъектами договора экспедиции являются клиент —
сторона, которой оказываются услуги, и экспедитор — сторона, которая
оказывает услуги клиенту. Клиентами по договору могут быть любые лица
(прежде всего отправитель и получатель груза, а также
См. подробнее: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации,
части второй (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. М-, 1996. С. 373
(Автор главы — О. Н. Садиков).
414
его собственник), заинтересованные в получении экспедиционных услуг. В
качестве экспедитора может выступать только предприниматель
(коммерческая организация или физическое лицо), получивший лицензию на
осуществление транспортно-экспедиционной деятельности1. Экспедитором
может быть как специализированная организация (иное лицо), так и обычный
перевозчик (например, структурное подразделение транспортного
предприятия). Как и в договорах поручения, комиссии и агентирования,
экспедитор вправе привлечь к исполнению своих обязанностей других лиц,
если иное не предусмотрено договором экспедиции. При этом экспедитор не
слагает с себя ответственности за исполнение договора третьим лицом, на
которое возложено исполнение (ст. 805, 403 ГК).
Предметом договора транспортной экспедиции являются услуги, связанные с
перевозкой груза. Такие услуги могут быть весьма различными. Они делятся
на основные (по организации перевозок, включая заключение договора
перевозки) и дополнительные, которые могут охватывать любые вопросы,
касающиеся транспортировки груза. Договор может быть заключен на полное
или частичное транспортно-экс-педиционное обслуживание. При полном
обслуживании экспедитор принимает на себя выполнение всех операций, в
том числе доставку от склада отправителя на склад получателя («от склада
до склада»). При частичном обслуживании он выполняет все или часть
операций, связанных с отправлением или получением груза. И в том, и в
другом случае к основным услугам могут быть добавлены дополнительные.
Форма договора транспортной экспедиции — простая письменная (ст. 802
ГК). Стандартный набор экспедиционных услуг может оказы-ваеться на
основании договора присоединения (ст. 428 ГК). Клиент должен выдать
экспедитору доверенность, если она необходима для выполнения его
обязанностей (в частности, в том случае, когда экспедитор действует от
имени клиента).
Срок, на который заключается договор экспедиции, определяется характером
взаимоотношений сторон. Для выполнения разовых экспедиционных поручений,
требующих однократного совершения каких-либо операций (например,
отправки или получения партии груза), заключаются разовые договоры
экспедиции. Отношения сторон в этом
Порядок выдачи подобных лицензий в настоящее время установлен:
постановлением Правительства РФ от 26 февраля 1992 г. № 118 (в ред.
постановлений от 12 февраля 1993 г. № 121 и от 23 апреля 1994 г. № 372)
в отношении автомобильного транспорта, постановлением Правительства РФ
от 23 августа 1993 г. № 840 в отношении морского и внутреннего водного
транспорта, постановлением Правительства РФ от 23 августа 1993 г. № 850
в отношении воздушного транспорта и принятыми во исполнение данных
постановлений приказами Министерства транспорта РФ.
415
случае могут оформляться путем подачи клиентом заявки и принятия ее к
исполнению экспедитором. При наличии постоянной потребности в
транспортно-экспедиционном обслуживании заключаются длительные договоры.
Цену договора транспортной экспедиции составляет вознаграждение
экспедитора. Оно определяется по соглашению сторон. В раде случаев могут
использоваться установленные экспедитором тарифы и таксы, т. с. система
ставок за выполнение тех или иных операций. Вознаграждение, уплачиваемое
экспедитору, следует отличать от компенсации расходов, понесенных
последним при осуществлении своей деятельности (по внесению провозной
платы, платы за разгрузку и выгрузку груза, по уплате пошлин за хранение
груза и пр.).
Содержание договора экспедиции образуют права и обязанности его сторон.
Содержание и объем обязанностей экспедитора зависят от потребностей
клиента. Как отмечалось, можно выделить выполняемые им основные
обязанности (операции, услуги), имеющие общее значение, и дополнительные
обязанности, обусловленные индивидуальными особенностями конкретного
договора. Содержание основных обязанностей предопределено самой
сущностью договора. Они включают в себя следующие операции: а)
организация перевозки груза определенным видом транспорта и по маршруту,
выбранному клиентом или экспедитором; б) заключение договора перевозки
груза от своего имени или от имени клиента; в) обеспечение отправки
груза и его получения в согласованном месте; г) осуществление иных
операций, непосредственно связанных с перевозкой (п. 1 ст. 801 ГК). При
этом экспедитор может выполнять не только собственно экспедиционные
функции, но и обязанности перевозчика. В последнем случае на его
отношения с клиентом распространяются правила о перевозке, включая
размер ответственности, сокращенный срок исковой давности и др.
В числе дополнительных обязанностей экспедитора могут быть упо-мянуты^а)
получение требующихся для экспорта и импорта документов (сертификатов,
санитарных свидетельств и иных разрешений и др.); б) выполнение
таможенных и иных формальностей (оформление грузовых таможенных
деклараций и пр.); в) проверка количества и состояния груза; г) погрузка
и выгрузка груза силами экспедитора; д) сопровождение груза в пути; е)
уплата пошлин, сборов и иных расходов, возлагаемых на клиента; ж)
хранение груза в пункте назначения; з) выполнение иных операций и услуг,
предусмотренных договором. Перечень дополнительных операций, которые
могут осуществляться экспедитором, не является исчерпывающим. Причем к
числу подобных услуг могут относиться и действия, формально не связанные
с перевозкой, но относящиеся к ней в контексте особых договоренностей
416
между клиентом и экспедитором (например, подготовка контракта с
перевозчиком и т.п.).
В конкретных договорах экспедиции круг основных и дополнительных
обязанностей экспедитора может быть различным. Типичными, однако,
являются следующие операции: а) представление перевозчику заявок
клиента; б) проверка правильности заполнения клиентом транспортных
документов, получение разрешения на завоз груза к отправлению; в)
приемка груза на складе клиента, доставка и сдача его транспортным
организациям; г) оплата за клиента провозных платежей;
д) заключение договоров перевозки; е) уведомление клиента о прибытии
груза; ж) раскредитование перевозочных документов на прибывший груз; з)
приемка груза на станциях (пристанях, портах) и их доставка клиенту; и)
участие в составлении коммерческих актов при несохранности груза. Кроме
того, при транспортной экспедиции внешнеторговых грузов экспедитор
обычно принимает на себя обязанности по оформлению договоров страхования
груза, оплачивает таможенные и иные пошлины и сборы, оформляет грузовую
таможенную декларацию, осуществляет хранение груза и др.
Транспортно-экспедиционное обслуживание также широко применяется при
организации централизованного завоза и вывоза грузов с железнодорожных
станций, морских, речных и авиапортов при наличии соответствующих
договоров (ст. 799 ГК).
Обязанности клиента могут быть также разбиты на основные и
дополнительные. К основным обязанностям клиента относятся: а) передача
грузов для осуществления экспедирования; б) получение грузов у
экспедитора; в) уплата предусмотренного договором вознаграждения; г)
возмещение понесенных экспедитором при исполнении договора расходов.
Особо выделяется так называемая информационная обязанность клиента (ст.
804 ГК). Клиент должен представить экспедитору документы и иную
информацию о свойствах груза, об условиях его перевозки, а также иную
информацию, необходимую для исполнения экспедитором обязанностей,
предусмотренных договором. Соответственно экспедитор обязан сообщить
клиенту об обнаруженных недостатках полученной информации, а также
запросить у последнего необходимые дополнительные данные. Отказ в
предоставлении необходимой информации дает экспедитору право не
приступать к исполнению своих обязанностей до момента ее получения.
Содержание дополнительных обязанностей зависит от особенностей каждого
договора (организовать посменную работу на своих складах, обеспечить
специализированный внутрипроизводственный транспорт и пр.),
Прекращение договора экспедиции осуществляется по общим правилам путем
его надлежащего исполнения и в иных случаях, установленных законом.
Особенностью данного договора, как и иных
договоров о представительстве, является возможность одностороннего
отказа от его исполнения. Любая из его сторон вправе сделать это,
предупредив об этом своего контрагента в разумный срок. Такой срок может
быть установлен и в самом договоре экспедиции. Неблагоприятным
последствием одностороннего отказа является возмещение отказавшейся от
договора стороной другой стороне убытков, вызванных его расторжением
(ст. 806 ГК).
Имущественная ответственность. Неисполнение или ненадлежащее исполнение
сторонами своих обязанностей по договору транспортной экспедиции влечет
для сторон договора ответственность, объем и условия которой
определяются по общим правилам гл. 25 ГК (ст. 803 ГК). Следовательно,
ответственность в экспедиционном обязательстве, в принципе, является
полной как для клиента, так и для экспедитора. Общим основанием такой
ответственности является не вина, а обычный предпринимательский риск (п.
3 ст. 401 ГК). Необходимо также наличие причинной связи между
противоправным поведением ответчика и неисполнением или ненадлежащим
исполнением договора, а при взыскании убытков — между противоправным
поведением и наступившими убытками.
Поскольку экспедитор выступает в качестве посредника между отправителем,
перевозчиком и получателем, нарушение им условий договора может привести
к ответственности клиента перед перевозчиком. В равной мере нарушение
своих обязанностей клиентом может повлечь ответственность экспедитора
перед перевозчиком (если, конечно, эти фигуры не совпадают). Поэтому
ответственность сторон в договоре может быть как прямой, так и
рсгрессной.
Специфика экспедиционного обязательства предопределяет важное исключение
из общих правил об ответственности экспедитора. Если экспедитор докажет,
что нарушение обязательства вызвано ненадлежащим исполнением договоров
перевозки, ответственность экспедитора перед клиентом определяется по
тем же правилам, по которым перед экспедитором отвечает соответствующий
перевозчик (ч. 2 ст. 803 ГК). Последствием применения этого правила
может быть ограничение ответственности экспедитора пределами, которыми
замыкается ответственность транспортной организации. В частности, клиент
может лишиться права на взыскание всех убытков, получив от экспедитора
лишь исключительную неустойку (например, штраф за неподачу транспортных
средств) или часть реального ущерба при несохранности груза.
Одновременно в договоре экспедиции до одного года сокращаются и сроки
исковой давности.
В зависимости от характера нарушенной обязанности ответственность по
договору экспедиции может выражаться в уплате неустойки или в возмещении
убытков. Например, за несвоевременное псречис-
418
ленис экспедитору вознаграждения в договоре может быть предусмотрена
ответственность клиента в виде уплаты пени (ранее такая ответственность
предусматривалась и в нормативных актах, посвященных экспедиции). Если
же в результате действий экспедитора произойдет утрата, порча или
повреждение груза, он обязан компенсировать возникшие убытки. Его
ответственность может быть двоякой. В том случае, когда несохранность
груза связана с действиями самого экспедитора (скажем, за необеспечение
надлежащей отправки или получения груза, невыполнение действий по
раскредитованию груза и т. п.), она строится на общих началах, т.е.
действует принцип полного возмещения убытков. Когда же экспедитор
отвечает за неисправного перевозчика, объем его ответственности
ограничен объемом ответственности транспортной организации за
несохранность груза (ст. 796 ГК). Таким образом, пределы ответственности
экспедитора определяются природой совершаемых им сделок и иных действий.
Клиент возмещает убытки в полном объеме в связи с неисполнением
информационной обязанности (п. 4 ст. 804 ГК). При одностороннем отказе
от исполнения договора экспедиции такие убытки компенсирует сторона,
заявившая об отказе. И в том, и в другом случае возмещение убытков
производится по общим правилам ст. 15 и 393 ГК. Иные санкции стороны
вправе согласовать в договоре, учитывая действие перечисленных
императивных норм об ответственности в экспедиционных обязательствах.
Глава 39. КРЕДИТНЫЕ И РАСЧЕТНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
§ 1. Понятие кредитных и расчетных отношений
Понятие кредитных и расчетных обязательств. Кредитные и расчетные
отношения не играют абсолютно самостоятельной экономической роли. Они
выполняют вспомогательную функцию, которая заключается в том, что при их
осуществлении либо вообще не образуется новой стоимости (например, при
безналичных расчетах за товар), либо такая стоимость возникает в
результате возврата денежной суммы с приращением (возмездный кредит).
Это, однако, не означает, что расчетные и кредитные правоотношения лишь
формально сопровождают процесс товарообмена. Наоборот, они не являются
акцессорными обязательствами и существуют юридически самостоятельно.
Более того, в раде случаев они просто оторваны от актов обмена реальными
стоимостями (таков вексель). Объясняется это тем, что в обмене
материальными благами при исполнении договоров купли-продажи, подряда,
аренды и т.д. принимает участие финансовый институт (банк или иное
лицо), специально созданный рынком для осуществления кредитования и
расчетов в безналичной форме. Это придает таким отношением «известную
самостоятельность», на которую неоднократно обращали внимание в
литературе1. Именно эта автономность и позволяет говорить о наличии
особых обязательств по кредитованию и расчетам, выделяя их в конкретные
виды договорных правоотношений. Их специфика проявляется в следующем.
Во-первых, эти отношения облечены в форму обязательств. Поэ-
См.: Иоффе О.С. Советское гражданское право. Отдельные виды
обязательств. Л., 1961. С. 350; Советское гражданское право. В 2-х
ч./Под ред. В.Т. Смирнова, Ю. К. Толстого, А. К. Юрченко. Л., 1982. Ч.
2. С. 231. Данная точка зрения подверглась критике в ряде современных
публикаций (например, Хозяйственное право. В 2-х т. / Под ред. В. С.
Мартемьянова. Т. 2. С. 272—273. Автор главы —Л.Г.Ефимова). Эта критика
сегодня обосновывается отказом от прежней роли банка как органа
управления экономикой, но тем не менее строится на признании расчетных
отношений элементом «сложного хозяйственного обязательства». Природа
последнего, как известно, состоит в соединении административно-властных
и стоимостных элементов, что ставит под удар критические аргументы
автора. Относительная обособленность расчетных и тем более кредитных
обязательств не может подвергаться сомнениям по тем причинам, что эта
модель обязательств якобы выработана в прежних условиях. Обязательства
по расчетам и кредитованию не в меньшей степени обособлены от основных
обязательств (купли-продажи, подряда и пр.) в странах с развитым рынком,
в которых получение безотзывного аккредитива, расчеты по инкассо, а
также выдача чека и векселя представляют собой весьма сложную
юридическую процедуру, основанную на международной банковской практике,
абсолютно не укладывающуюся в рамки уже заключенного договора на
передачу продукции (работ, услуг).
420
тому в дальнейшем понятие расчетные отношения» будет употребляться
наряду с понятием «расчетные обязательства». Расчетные и кредитные
отношения неоднородны и обычно исполняются путем совершения
последовательной цепи сделок и иных юридически значимых действий. Так,
заключая кредитный договор, субъекты гражданского права совершают целый
рад операций: банк открывает ссудный счет, на этот счет перечисляются
деньги, деньги используются на определенные цели и т.д. Каждая форма
расчетов, взятая в отдельности, также исполняется несколькими
взаимосвязанными сделками. Например, аккредитив влечет открытие
аккредитивного счета, на котором депонируются средства, банк-эмитент
перечисляет деньги исполняющему банку, продавец представляет в банк
установленные в аккредитиве документы, против документов производится
платеж и пр. Иными словами, практически всякое расчетное и кредитное
обязательство реализуется путем совершения нескольких взаимосвязанных
действий (сделок).
Во-вторых, различно место расчетно-кредитных обязательств в гражданском
обороте. В одних случаях они возникают в качестве предпосылки для
последующих денежных операций (договор банковского счета). В других
случаях они опосредуют процесс передачи ценностей от одного лица к
другому на возвратных условиях (договоры займа и кредита). Иногда
кредитные и расчетные правоотношения, возникшие из элементов отдельных
договорных обязательств, создают в результате новый договорный вид
(финансирование под уступку денежного требования). Наконец, при их
помощи поддерживается эквивалентность в гражданском обороте, когда
движение товаров по основному договору сопровождается соответствующей
передачей денег (расчетные обязательства — аккредитив, инкассо и др.).
В-третьих, расчетные и кредитные правоотношения представляют собой
обязательства денежные. Поскольку деньги являются вещами, которые
определяются родовыми признаками, их случайная гибель или отсутствие на
счете не освобождает должника от исполнения обязательства в силу правила
genus поп pent («род, не гибнет»). С другой стороны, суть денежных
обязательств состоит в том, что они имеют в качестве своего предмета
особый товар — деньги, оборот которых подчиняется специальным правилам
(ст. 316, 317 ГК). В этой связи серьезное влияние на осуществление
расчетных и кредитных обязательств оказывают не только нормы
гражданского права, но и предписания валютно-финансового
законодательства. Их регламентация в значительной мере связана с
государственной кредитно-денежной политикой, формированием бюджета,
уплатой налогов.
Кредитные обязательства в широком смысле характеризуются доверием
(credo) управомоченного лица к должнику, проявляющимся в передаче
ценностей при отсутствии немедленного встречного предо-
421
ставления. В науке и законодательстве выделяются денежный кредит и
кредит коммерческий. Классический денежный кредит, облекаемый сегодня в
формы договоров займа и кредита, представляет собой передачу денег или
иных заменимых вещей в собственность должнику с обязательством
последующего возврата эквивалентного количества денег или вещей.
Коммерческий кредит — это просто отсрочка исполнения какой либо
обязанности по основному договору (купли-продажи, подряда и пр.).
Естественно, что в отличие от денежного кредита коммерческий кредит
произведен от главного обязательства и, по сути, является одним из
условий его исполнения. Однако вполне допустима и его относительно
автономная роль при согласии на то сторон основного договора. Таким
образом, кредитное обязательство можно определить как гражданское
правоотношение, состоящее в передаче кредитором должнику денег или
вещей, определяемых родовыми признаками, с условием возврата
эквивалентного количества денег или таких же вещей либо в предоставлении
одной стороной другой стороне правоотношения отсрочки исполнения
какой-либо обязанности по договору (уплатить деньги, передать имущество,
выполнить работы, оказать услуги).
Расчетные отношения значительно прочнее связаны с теми основными
обязательствами, которые они сопровождают и обслуживают. Тем не менее
законом и они признаются самостоятельными гражданско-правовыми
обязательствами. Их юридическая ценность состоит в том, что сколь бы ни
было тесно взаимосвязано исполнение основной обязанности по
гражданско-правовому договору (передать имущество, выполнить работу и
пр.) с встречной платежной обязанностью, реализация последней далеко
выходит за рамки договора и порождает гражданско-правовые отношения,
развивающиеся по особым, весьма специфичным правилам. В современном мире
подавляющее большинство расчетов осуществляется не путем передачи
наличных денег от одной стороны другой, а в безналичном порядке при
помощи финансово-кредитного посредника (банка, иной кредитной
организации) с использованием различных форм безналичных расчетов
(аккредитив, инкассо, чек, платежное поручение, электронные платежи и
пр.). Иногда расчетное обязательство становится независимым от основного
договора и без участия финансово-кредитного института. Так, при передаче
одним гражданином другому векселя в уплату за товар и в доказательство
заключения договора займа возникает новое и совершенно автономное
обязательство, внешне ничем не связанное с первым. Кроме того, расчеты
могут возникать не только при надлежащем исполнении сделки, но и в ходе
применения мер ответственности, возврата неосновательно полученного и т.
д. Это лишний раз доказывает юридическую самостоятельность расчетного
правоотношения, которое нельзя сводить только к отношениям между
клиентом и банком. Не
422
случайно в общих положениях о расчетах гл. 46 ГК нет глухой стены между
безналичными и наличными расчетами. С учетом сказанного, расчетными
следует считать такие правоотношения, которые возникают между субъектами
гражданско-правового обязательства и кредитной организацией (в
определенных случаях — только между субъектами названного обязательства)
в связи с осуществлением платежей за переданное имущество (выполненные
работы, оказанные услуги) или по другим основаниям.
Следует отметить, что приведенные определения не вполне универсальны.
Такие важные договоры, как финансирование под уступку денежного
требования (факторинг), договор банковского счета, вексельное
обязательство, нельзя полностью подвести под приведенные понятия, хотя
они и неразрывно связаны с обычными расчетными и кредитными
обязательствами. Их специфика будет рассмотрена в соответствующих
параграфах настоящей главы.
Источники законодательства о кредитовании и расчетах. Ввиду отмеченной
специфики кредитных и расчетных отношений имеют особенности и источники
их правового регулирования. В отличие от многих других
гражданско-правовых обязательств в данном случае весьма высок удельный
вес императивных норм, создаваемых государством в целях достижения
единства кредитно-денежной политики. При этом следует отметить
комплексный характер правового регулирования кредитования и расчетов,
включающего в себя не только нормы права гражданского, но и целый ряд
институтов государственного (общее устройство денежной и банковской
системы), административного и финансового права (регулирование
межбанковских отношений, порядок осуществления банковских операций,
ответственность за несоблюдение валютного и финансового
законодательства). Кроме того, в сфере кредитования и расчетов большое
значение имеет ведомственное нор-мотворчество (акты Центрального банка
России, Министерства финансов России, Государственной налоговой службы
России и др.) и в определенных случаях международные соглашения и
правила.
В отличие от ранее действовавшего гражданского законодательства в части
второй ГК кредитованию и расчетам уделено значительное место. Это
обусловлено желанием законодателя поднять регулирование данных отношений
на уровень федерального закона. Правила о кредитовании и расчетах в
новом ГК разбросаны среди пяти глав. Первая из них посвящена займу и
кредиту (гл. 42), вторая —договору финансирования под уступку денежного
требования или факторингу (гл. 43), третья и четвертая — договорам
банковского вклада и банковского счета (гл. 44—45) и последняя —
отдельным обязательствам по расчетам (гл. 46). Нетрудно уловить логику
законодателя, таким образом разместившего нормативный материал: вначале
излагаются правила о кре-
423
дитных обязательствах, затем идет институт, непосредственно возникший
из кредита (факторинг), после этого два договора, которые оформляют
безналичное обращение денежных средств в банке (депозитный и банковского
счета) и, наконец, излагаются правила об отдельных формах безналичных
расчетов, которые возможны лишь после открытия соответствующего счета
участнику данных правоотношений.
Помимо ГК весьма важное значение имеют иные федеральные законы,
опосрсдующие кредитно-денежный оборот. В первую очередь это два основных
закона, определяющих устройство банковской системы в России: Закон РФ «О
банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. в редакции от 3
февраля 1996 г.1 и Закон РФ «О Центральном банке Российской Федерации
(Банке России)» от 2 декабря 1990 г. в редакции от 26 апреля 1995 г. с
последующими изменениями2. В этих нормативных актах заложена основа
современного правового регулирования банковских финансов, включающих два
уровня: Центральный банк России и коммерческие банки. Центральный банк
России в соответствии со ст. 4 Закона о Банке России выполняет следующие
функции: а) проводит в жизнь единую денежно-кредитную политику
государства; б) монопольно осуществляет эмиссию наличныхденег; в)
является кредитором последней инстанции и организует систему
рефинансирования (выступает кредитором коммерческих банков); г)
устанавливает правила осуществления расчетов;
д) устанавливает правила проведения банковских операций; е) осуществляет
государственную регистрацию кредитных организаций и надзор за их
деятельностью; ж) осуществляет валютное регулирование и валютный
контроль и иные функции, установленные законодательством. Коммерческие
банки — это коммерческие организации в форме хозяйственных обществ,
которые осуществляют банковские операции на основании лицензии в целях
извлечения прибыли (ст. 1 Закона о банках). Их функции и виды
деятельности весьма многообразны и включают в себя практически всю
палитру кредитно-расчетных обязательств.
Серьезное значение в регулировании кредитных и расчетных отношений имеет
также Закон РФ «О валютном регулировании и валютном контроле» от 9
октября 1992 г.3 , в котором определены принципы осуществления операций
с иностранной валютой в России, полномочия органов валютного контроля,
порядок осуществления права соб-
СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492 (далее - Закон о банках).
2 СЗ РФ. 1995. № 18. Ст. 1593; 1996. № l. Ст. 3, 7; №2. Ст. 55 (далее -
Закон о Банке России).
3 Ведомости РФ. 1992. № 45. Ст. 2542. 424
ственности на валютные ценности. Этот нормативный акт имеет
публично-правовую природу. Поскольку как кредитные, так и расчетные
отношения могут возникать по поводу иностранной валюты, в данном случае
нормы публичного (финансового) права подавляют действие норм права
частного.
Имея в виду, что расчетные и кредитные отношения часто связаны с
обращением ценных бумаг (в первую очередь долговых), такие обязательства
также находятся под воздействием Закона РФ «О рынке ценных бумаг» от 22
апреля 1996 г.1. Особо следует отметить, что оказание ряда финансовых
услуг, направленных на удовлетворение личных (бытовых) нужд
потребителя-гражданина, регулируется Законом РФ «О защите прав
потребителей». Обычно такие услуги приобретают форму публичных
договоров. К их числу относятся: выдача кредитов для личных бытовых
нужд, открытие и ведение счетов граждан-потребителей, осуществление
расчетов по их поручению и другие действия, не связанные с извлечением
прибыли2.
Рад вопросов кредитования и расчетов в настоящее время регулируется
указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. В частности,
указы Президента РФ от 19 октября 1993 г. № 1662, от 23 мая 1994 г. №
1005 и постановления Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094, от
27 декабря 1995 г. № 1295 и рад других непосредственно направлены на
улучшение состояния расчетов в экономике, преодоление кризиса
неплатежей, оформление задолженностей предприятий векселями и иные
способы совершенствования расчетных отношений3. Принимают названные
органы также и документы, посвященные отдельным аспектам кредитования4.
В силу пп. 3 и 4 ст. 3 ГК любые акты Президента и Правительства не могут
противоречить
ГК и иным федеральным законам.
Очень важное место в регулировании сферы расчетов и кредитования
занимает нормотворчество Центрального банка РФ. В соответствии со ст. 6
Закона о Банке России последний в пределах своей компетенции издает
нормативные акты, обязательные для всех органов власти и управления,
физических и юридических лиц. Данные акты не могут
1 СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.
2 См. п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994
г. № 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей»
(в ред. постановления Пленума ВС РФ от 17 января 1997 г. № 2) //
Российская газета. 1997. 5 февраля.
3 Собрание актов РФ. 1993. № 43. Ст. 4081; СЗ РФ. 1994. № 5. Ст. 395; №
16. Ст. 1883; 1994. № 23. Ст. 2571; 1995. № 5. Ст. 393; 1996. № 2. Ст.
126.
4 Например, Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1180 «О жилищных
кредитах» // СЗ РФ. 1994. № 692.
425
противоречить федеральным законам, вступают в силу с момента их
официального опубликования и не имеют обратной силы. Нормативные акты
Банка России, непосредственно затрагивающие права, свободы и обязанности
граждан, кроме того, должны быть зарегистрированы в Министерстве
юстиции. Банк России принимает различные нормативно-правовые акты по
широкому спектру вопросов. В частности, им утверждены Положение о
безналичных расчетах в Российской Федерации (далее — Положение о
расчетах) от 9 июля 1992 г. с последующими изменениями , Инструкция № 1
«О порядке регулирования деятельности кредитных организаций» от 30
января 1996 г.2 и многие другие акты, непосредственно формирующие
расчетные и денежно-кредитные отношения.
В раде случаев принимаются совместные акты Банка России, Министерства
финансов России, Государственной налоговой службы России и других
органов управления по вопросам, требующим соединения компетенции
указанных лиц. Сохраняют силу также отдельные нормативные акты Союза ССР
по определенным аспектам кредитно-расчетных обязательств . Кроме того,
широко применяются толкования кредитно-финансового законодательства,
даваемые Пленумами Верховного Суда России и Высшего Арбитражного Суда
России в форме руководящих разъяснении.
Наконец, большое значение имеют внутренняя и международная банковская
практика и деловые обыкновения, которые часто приобретают характер
источника правового регулирования. Особенно важны те обычаи и практика,
которые одобрены международными организациями, являются мировыми
стандартами осуществления расчетов и кредитования и добровольно
исполняются субъектами внешнеэкономических отношений. По отдельным
вопросам кредитования и расчетов были также заключены международные
соглашения, обязательные для государств, присоединившихся к ним. Обычно
такие соглаше-
Указанное Положение, к сожалению, не было официально опубликовано и
рассылалось банкам и клиентуре. Текст Правил о расчетах см., например:
Настольная книга бухгалтера. Т. 3. M., 1995.
Вестник Банка России. 1996. № 5.
Например, Инструкция Госбанка СССР от 30 октября 1986 г. № 28 «О
расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях
Госбанка СССР» // Бизнес и банки. 1991. № 30.
К числу таковых прежде всего следует отнести: 1) Унифицированные правила
по инкассо в редакции 1978 г. (публикация Международной Торговой палаты
№ 322) // Международное частное право. Сборник нормативных документов /
Сост. Н. Ю. Ерпылева. М., 1994; 2) Унифицированные правила и обычаи для
документарных аккредитивов в редакции 1993 г. (публикация Международной
Торговой палаты № 500) // Банковский бюллетень. М., 1994. № 13-14.
426
ния воплощаются во внутреннем праве. Среди них Женевская конвенция 1930
г. о единообразном законе о переводном и простом векселе и некоторые
другие конвенции1, участниками которых Россия является в порядке
правопреемства от Союза ССР.
§ 2. Договоры займа и кредита
Договор займа. Возникнув из римского контракта mutuum, договор займа и
сегодня сохраняет значение общей модели, по которой строится
регулирование всех кредитных отношений. По договору займа одна сторона
(заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги
или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется
возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное
количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 807
ГК).
Договор займа является классической разновидностью реального и
одностороннего договора. В силу прямого указания п. 1 ст. 807 ГК он
считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
Односторонний характер договора выражается в том, что заемщик создает
для себя заключением договора голый долг, а заимодавец всегда получает
право требования.
Договор займа, по общему правилу, является возмездным. В законе
установлено, что заимодавец имеет право на получение с заемщика
процентов на сумму займа, если иное не предусмотрено законом или самим
договором (п. 1 ст. 809 ГК). Причем в целях придания гибкости заемному
обязательству введено положение о том, что если договор не содержит
условия о размере процентов, то он не становится от этого безвозмездным.
В этом случае применяется процентная ставка, существующая в месте
жительства заимодавца, а если заимодавец — лицо юридическое,
используется ставка банковского процента (ставка рефинансирования Банка
России, по которой он кредитует коммерческие банки), которая действует в
месте его нахождения2. Размер процентов на сумму долга (часть долга)
определяется на день его погашения
1 В частности, Женевская конвенция 1930 г., имеющая целью разрешение
некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях; Женевская
конвенция 1930 г. о гербовом сборе в отношении переводных и простых
векселей. Текст см.: Международное частное право. Сборник нормативных
документов / Сост. Н.Ю. Ерпылева. М., 1994.
2 Ставка банковского процента конкретного банка может и не совпадать со
ставкой рефинансирования Центробанка России. На практике при исчислении
процентов зачастую исходят из тождественности этих понятий. В таком
случае страдают интересы кредитора, поскольку ставка банковского
процента, как правило, выше ставки рефинансирования.
427
заемщиком. Поскольку размер ставки банковского процента и ставки
рефинансирования может быть различным, следует полагать, что право
выбора одной из них принадлежит в данном случае заимодавцу. Наоборот, в
раде ситуаций договор займа презюмируется безвозмездным:
а) когда он заключен между гражданами на сумму не более 50 минимальных
размеров оплаты труда и не связан с осуществлением предпринимательской
деятельности хотя бы одним из этих граждан либо б) когда предметом
договора являются вещи, определяемые родовыми признаками, кроме денег.
Однако эта презумпция может быть опровергнута самим же договором (п. 3
ст. 809 ГК). В ряде случаев (например, заем родовых вещей) стороны могут
предусмотреть уплату процентов в натуральной форме — теми же вещами.
Элементы договора. Стороны договора — заемщик и заимодавец.
Универсальный характер договора займа проявляется в том, что как в роли
заемщика, так и в роли заимодавца могут выступать любые субъекты
гражданского права. Особый субъектный состав имеет лишь одна
разновидность договора займа — государственный заем. Естественно, что
лица, обладающие специальной, частичной или ограниченной дееспособностью
(казенные заводы, учреждения, несовершеннолетние и др.), могут совершать
заемные сделки в тех пределах, которые соответствуют их уставным целям
или объему дееспособности, установленному законом. Так, учреждения
вправе распоряжаться только доходами от разрешенной им собственником
хозяйственной деятельности (п. 2 ст. 298 ГК), а потому могут выдавать
займы лишь за счет этих средств. Поскольку передача денег взаймы не
относится к разряду специфических банковских операций, она не требует
получения лицензии Банка России (ст. 5, 13 Закона о банках). На этом
строится разграничение договора займа, в котором в роли заимодавца может
выступать любое лицо, и кредитного договора, имеющего специальный
субъектный состав, заимодавцем в котором может быть только банк
(кредитная организация)1.
1 Следует иметь в виду, что выдача организацией денежных средств взаймы
(с процентами или без таковых) может считаться законной лишь в тех
случаях, когда такие сделки носят эпизодический характер.
Систематическая выдача кредитов в~ предпринимательских целях должна
расцениваться в качестве банковской операции, для совершения которой
требуется лицензия. Еще до вступления в силу части второй ГК такого
мнения придерживался Высший Арбитражный Суд России (см. письмо Высшего
Арбитражного Суда РФ от 10 августа 1994 г. № С1—7/ОП-555 «Об отдельных
рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике»
(п. 4) // Вестник ВАС. 1994. № 10). В современных публикациях также
подчеркивается универсальный характер договора займа, рассчитанного как
на бытовые, так и на предпринимательские цели (Гражданский кодекс
Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии,
алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М.Козырь, А. Л. Маковского,
С.А-Хохлова. М., 1996. С. 420—421).
428
Предмет договора займа — деньги или другие вещи, определяемые родовыми
признаками. В этом проявляется отличие рассматриваемого договора от
договоров имущественного найма и ссуды (безвозмездного пользования),
предметом которых могут быть только индивидуально-определенные вещи.
Кроме того, в двух указанных договорах наниматель и ссудополучатель
приобретают лишь право пользования вещью, но не право собственности на
вещь, а потому и не несут риска ее случайной гибели. Известный интерес
представляет также разграничение договора займа и иррегулярного хранения
или хранения с обезличиванием (ст. 890 ГК), когда к хранителю переходит
право собственности на переданные вещи. По всей видимости, такую
дифференциацию, как и в римском частном праве, можно проводить только на
основе целей договора, объективированных в его условиях. Если цель
договора займа — удовлетворение интересов заемщика, то цель
иррегулярного хранения иная — оказание услуги поклажедателю1.
Форма договора займа — письменная. Исключение составляют случаи, когда
договор заключен между гражданами и сумма займа не превышает десяти
минимальных размеров оплаты труда (правило п. 1 ст. 808 ГК является
конкретизацией общей нормы п. 1 ст. 161 ГК). Во всех иных случаях
применяются установления ст. 158—161 ГК, посвященные форме сделок.
Принимая во внимание особенности заключения договора займа, и в первую
очередь заемные обязательства между гражданами, закон разрешает
оформление таких сделок путем составления заемщиком расписки или иного
документа, удостоверяющего передачу ему заимодавцем денег или заменимых
вещей (п. 2 ст. 808 ГК). Расписка или иной документ скрепляется подписью
заемщика и приобретает доказательственное значение. В этом смысле
расписка приравнивается к обычной письменной форме договора. В случае
несоблюдения простой письменной формы сделки договор займа не считается
недействительным, однако наступают последствия, предусмотренные ст. 162
ГК (запрет на использование свидетельских показаний).
В ГК специально рассматриваются две разновидности документов,
удостоверяющих передачу суммы займа. Это ценные бумаги — вексель (ст.
815) и облигация (ст. 816). В отмеченных случаях оформления заемных
обязательств вексельное законодательство или законодательство о порядке
выпуска облигаций как бы вытесняют общие правила о займе. С момента
выдачи векселя или облигации, оформляющих долг, нормы соответствующего
параграфа ГК применяются к заемным отношениям постольку, поскольку они
не противоречат закону о переводном и простом векселе (ч. 2 ст. 815 ГК)1
или иным законам (ч. 3 ст. 816 ГК). В случаях, установленных законом или
иными правовыми актами,
Римское частное право. Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого и И. С.
Перетерского. М-, 1996. С. 418-419.
429
договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.
Легальное определение облигации дано в ст. 816 ГК: таковой признается
ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица,
выпустившего облигацию (эмитента), в предусмотренный ею срок номинальной
стоимости облигации или иного имущественного эквивалента, а также на
получение фиксированного в облигации процента от ее номинальной
стоимости либо иных имущественных прав. Облигации являются долговыми
эмиссионными ценными бумагами, обращение которых подчиняется Закону РФ
«О рынке ценных бумаг». Суть облигации как эмиссионной ценной бумаги
состоит в том, что она: а) закрепляет совокупность прав требования,
удостоверение, передача и осуществление которых происходит в
предусмотренных названным законом формах; б) размещается среди
приобретателей отдельными выпусками (эмиссиями); в) имеет равный объем и
содержание прав требования в рамках одного выпуска ценной бумаги; г)
может существовать в документарной или бездокументарной форме.
Документарной бумагой в ст. 2 Закона РФ «О рынке ценных бумаг»
называется такая, владелец которой устанавливается на основании
предъявления сертификата бумаги или записи о депонирования последнего на
счете. Бездокументарной бумагой считается такая, владелец которой
устанавливается на основании записи в реестре бумаг или путем записи о
депонировании бумаги на счете2.
Содержание договора займа исходя из его односторонней природы составляет
обязанность заемщика возвратить сумму займа (ст. 810 ГК) и
корреспондирующее ей право требования заимодавца. Порядок и сроки
исполнения основной обязанности заемщика определяются договором. Срок
обычно не относится к существенным условиям договора займа. Законом
особо регламентируется лишь один случай: когда срок возврата суммы займа
не установлен либо определяется моментом востребования. В таких
обстоятельствах заемщику предоставлен льготный тридцатидневный срок,
исчисляемый со дня предъявления заимодавцем требования, в течение
которого заемщик может собрать необходимую сумму и вернуть долг
(льготный срок удлинен до месяца по
Вексель имеет многоликую правовую природу, обладая свойствами ценной
бумаги, формы расчетов и кредитования. Его рассмотрение вынесено в
отдельный параграф настоящей главы.
Приведенные определения неудачны. Во-первых, остается без ответа вопрос,
почему владелец документарной бумаги легитимируется только предъявлением
сертификата бумаги (свидетельством о праве на определенное количество
ценных бумаг), но не ее подлинника. Во-вторых, понятие «документарная
бумага» вообще размывается в случае признания таковой записи о
депонировании сертификата на счете, поскольку подобная операция не имеет
ничего общего с материальной (наличной) формой ценной бумаги.
430
сравнению со сроком, установленным п. 2 ст. 314 ГК). Однако это правило
является диспозигивным и может быть изменено в договоре. Досрочный
возвратсуммы долга вполне допустим при беспроцентном займе, поскольку
такой заем не приносит дохода заимодавцу и он заинтересован в скорейшем
погашении обязательства. Наоборот, согласие заимодавца требуется, когда
речь вдет о займе возмездном и сокращение срока договора уменьшит его
доходы (п. 2 ст. 810 ГК). Момент исполнения обязанности заемщиком, если
иное не предусмотрено соглашением сторон, совпадает с моментом передачи
суммы займа заимодавцу или с моментом зачисления денег на его банковский
счет. В случае, когда договор займа является процентным, его надлежащее
исполнение предполагает также уплату процентов на основной долг в полном
объеме.
В жизни нередки ситуации совершения так называемого «безвалютного
займа», когда деньги или другие вещи («валюта займа») в действительности
не получены заемщиком от заимодавца либо получены в меньшем количестве,
нежели указано в договоре. В целях защиты заемщика от недобросовестного
заимодавца в ст. 812 ГК предусмотрена процедура оспаривают договора
займа по безденежности (безвалют-ности). Заемщик, который воспользуется
такой процедурой, получает определенные преимущества. Так, если договор
займа был совершен с нарушением простой письменной формы, заемщик
все-таки может использовать свидетельские показания вопреки правилам ст.
162 ГК, в случае, когда заем был дан под влиянием обмана, насилия,
угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем
или на кабальных условиях. После доказательства в суде безвалютного
характера займа договор считается незаключенным. Соответственно, когда
сумма займа меньше указанной в договоре, он считается заключенным на
меньшую сумму.
В действующем ГК особо оговариваются два вида договора займа:
целевой заем (ст. 814 ГК) и заем государственный (ст. 815 ГК). В отличие
от кредитного договора, обычный договор займа, как правило, не является
целевым, т.е. не содержит условия об использовании полученных средств
под определенные задачи. Однако стороны вправе придать договору займа
строго целевой характер. Необходимость в этом может возникнуть в случае,
когда заемные отношения устанавливаются между коммерческими
организациями и заимодавец желает знать, куда будут тратиться вьщанные
им средства либо когда заем предоставлен организацией своему работнику,
скажем, для покупки дома. При таких обстоятельствах заимодавец
приобретает специальное полномочие контроля за соблюдением целевого
характера расходования выданных заемщику средств. При неисполнении
условия о целевом использовании занятых сумм либо при нарушении
заемщиком контрольных прав заимодавца последний вправе потребовать
досрочного исполнения
431
договора и уплаты процентов по нему, если иное не установлено
соглашением сторон.
Государственный (муниципальный) заем — это договор, заемщиком в котором
выступает государство в целом (Российская Федерация), субъект Федерации
или муниципальное образование, а заимодавцем — гражданин или юридическое
лицо. При заключении подобного договора государство сознательно
увеличивает свой внутренний долг. Размер последнего утверждается в
соответствии с Законом РФ «О государственном внутреннем долге Российской
Федерации» от 13 ноября 1992 г.1 в виде ежегодных законов о
государственном бюджете. В состав государственного долга входят:
кредиты, полученные Правительством Российской Федерации, государственные
займы, осуществляемые посредством выпуска ценных бумаг от имени
Правительства, и другие долговые обязательства, гарантированные
Правительством, которое представляет в заемных отношениях государство.
Государственный внутренний долг обеспечивается всеми активами,
находящимися в распоряжении Правительства России. Договор
государственного займа является договором присоединения (ст. 428 ГК),
поскольку он заключается на утвержденных государством условиях эмиссии
путем покупки заимодавцем выпущенных государством облигаций или иных
государственных ценных бумаг. Последние порождают у заимодавца право на
получение от заемщика денежного номинала облигации (другой бумаги) или
иного имущественного эквивалента, а также на получение установленных
условиями выпуска займа процентов либо иных имущественных прав. Принимая
во внимание печальный опыт прошлого, в ГК прямо подчеркивается, что
госзаймы являются добровольными, а изменение их условий не допускается.
На заемщика, кредитоспособность которого вызывает у заимодавца сомнения,
может быть возложена обязанность обеспечить возврат суммы займа. Такое
обеспечение производится в рамках тех способов, которые предусмотрены
гл. 23 ГК. В частности, для обеспечения используются залог, удержание,
задаток, поручительство, гарантия. Применяются также «суррогатные»
способы обеспечения — договоры страхования кредитного риска, право
бесспорного списания денежных средств со счета и др. На тот случай,
когда вьвдача займа обусловливается наличием обеспечения, законом
предусмотрены последствия его утраты (ст. 813 ГК). При невыполнении
заемщиком своих обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а
также в случае утраты обеспечения или уменьшения его ценности при
отсутствии вины заимодавца последний вправе потребовать от заемщика
досрочного исполнения
Ведомости РФ. 1993. № 1. Ст. 4.
договора и уплаты процентов на сумму долга, если иное не установлено
соглашением сторон.
Иногда на практике возникает необходимость превратить долг, возникший из
какого-либо договора (купли-продажи, аренды или другого основания), в
заемное обязательство. Например, при покупке товара приобретатель не до
конца рассчитался с продавцом и хочет получить отсрочку платежа. Разница
между подлежащими уплате и уже уплаченными средствами составляет предмет
заемного договора. В таком случае принято говорить о новации долга в
заемное обязательство (ст. 818 ГК). Замена договорного долга заемным
обязательством должна происходить в соответствии с правилами ГК о
новации, но в форме, предусмотренной для договора займа.
Ответственность в договоре займа также носит односторонний характер.
Нарушение заемщиком договора (просрочка возврата суммы долга) влечет для
него последствия, установленные ст. 811 ГК. Они заключаются в возложении
на заемщика обязанности по уплате процентов за неисполнение денежного
обязательства, предусмотренной в общей форме ст. 395 ГК. Размер
ответственности заемщика за просрочку определяется учетной ставкой
банковского процента (ставкой рефинансирования), исчисленной со дня,
когда должен был произойти возврат суммы займа, до дня ее фактического
возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных в
договоре займа. Таким образом, начисление двух разновидностей процентов
происходит кумулятивно, путем сложения процентов-цены займа и
процентов-ответственности. Сложные проценты (проценты на проценты,
анатоцизм) действующим законодательством не установлены, но могут быть
введены договором.
1 В литературе возник вопрос о юридической природе ответственности за
неисполнение денежного обязательства, предусмотренной ст. 395 ГК.
Казалось бы, сущность обязанности, заложенной в данной статье,
раскрывается самим ее названием — речь идет об имущественной
ответственности в форме зачетной неустойки. Применительно к договору
банковского счета такая квалификация ст. 395 ГК дана Л. А. Новоселовой
(см.: Новоселова Л. 1) Ответственность банков по договору расчетного
счета // Бизнес и банки. 1996. № 21; 2) О правовой природе средств на
банковских счетах // Хозяйство и право. М-, 1996. № 8). Однако были
высказаны и иные суждения. В постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и
Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 не раскрывается
природа этой нормы, но подчеркивается, что проценты по ст. 395 ГК, так
же как и неустойка, носят зачетный характер (п. 50). M. Г. Розенберг
вообще отрицает за ст. 395 ГК РФ свойство меры ответственности
(неустойки или компенсации убытков). По его мнению, правила ст. 395 ГК
представляют собой некую «плату за пользование чужими денежными
средствами». При этом остается неясным, какова природа этой «платы»
(См.: Ответственность за неисполнение денежного обязательства:
комментарии к Гражданскому кодексу РФ. Составитель и автор комментариев
М. Г. Розенберг. М., 1995. С. 7—9). В других публикациях предлагается
считать такую ответственность заранее определенными убытками.
433
Если договором займа предусмотрен возврат суммы долга частями (в
рассрочку), то просрочка возврата соответствующей части создаст для
заимодавца право потребовать досрочного возврата всей суммы долга с
причитающимися процентами. Кроме того, в силу диапозитивного характера
правил об ответственности заемщика договором может быть предусмотрена
его дополнительная ответственность (например, за неуплату процентов на
часть возвращаемого долга) либо размер ответственности может быть
увеличен или уменьшен по сравнению со ст. 395 ГК, вплоть до полного ее
исключения.
Кредитный договор. В силу кредитного договора банк или иная кредитная
организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит)
заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик
обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за
нее.
Кредитный договор — разновидность договора займа. В силу прямого
указания закона к кредитному договору применяются правила,
предусмотренные параграфом ГК о договоре займа, если иное не
предусмотрено правилами о кредите и не вытекает из существа кредитного
договора (п. 2 ст. 819 ГК). Таким образом, все правила, касающиеся
процентов по договору займа, обязанностей заемщика по возврату суммы
долга, последствий нарушения заемщиком договора займа, последствий
утраты обеспечения обязательств заемщика, целевого характера займа,
вексельного оформления заемных отношений, и некоторые другие
непосредственно применимы к кредитному договору, поскольку иное не
вытекает из закона и самого договора. В ст. 30 Закона о банках указан
ряд существенных условий кредитного договора: проценты за кредит,
стоимость иных банковских услуг, имущественная ответственность сторон за
нарушение договора, порядок его расторжения. К числу существенных
относится также условие о предмете кредита.
Кредитный договор в отличие от договора займа является консен-суальным.
В ГК РСФСР 1922 г.. Основах гражданского законодательства 1991 г. и иных
нормативных актах прошлого выделялось по сути два самостоятельных
договора — реальный договор займа (кредитный договор) и консенсуальное
обязательство предоставить кредит (по наиболее распространенной точке
зрения — предварительный договор1).
Такая позиция была высказана еще М.М.Агарковым на материале ст. 218 и
219 ГК РСФСР 1922 г., который характеризовал договор об открытии банком
кредита» в качестве одностороннего предварительного договора о займе
(подробнее см.: Агарков М.М. Основы банкового права. М-, 1994. С. 82
(переиздание книги 1929 г.). Эта позиция находила поддержку до самого
последнего времени (см.:
Хозяйственное право. В 2-х т. / Под ред. В. С. Мартемьянова. Т. 2. С.
235.). Данная точка зрения основана на признании реальности всякого
займа, в том числе и банковского кредита (см. также: Иоффе О. С.
Советское гражданское право.
Статья 819 ГК рассматривает кредитный договор в качестве единой сделки,
из которой одновременно возникает как обязанность банка выдать кредит,
так и обязанность заемщика его вернуть. Из консенсу-альности кредитного
договора следует его двусторонне обязывающий характер. Особенность
консенсуального кредитного договора заключается, однако, в том, что ст.
821 ГК допускает односторонний отказ от его исполнения. В то же время на
практике до сих пор заключаются кредитные договоры, вступающие в силу с
момента передачи денег. Правильным, однако, было бы полагать, что такой
договор считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения,
но сопровождается правом на односторонний отказ от исполнения договора.
Кредитный договор всегда является возмездным. Плата за кредит выражается
в процентах, которые устанавливаются по договору. Как правило, эти
проценты включают в себя ставку рефинансирования Центрального банка
России (стоимость кредитного ресурса) и вознаграждение самого кредитора
(банковскую маржу). В силу ст. 29 Закона о банках кредитор не вправе в
одностороннем порядке изменять проценты, за исключением случаев,
установленных федеральным законом или договором. Обычно в кредитные
договоры банки включают условие о правомерности одностороннего изменения
кредитных процентов в случае изменения ставки рефинансирования
Центрального банка России или в иных ситуациях. В силу прямого
распространения на кредит норм о займе вполне допустима такая ситуация,
когда при возникновении спора о процентах по конкретному договору суд
может определить их в соответствии с п. 1 ст. 809 ГК по существующей у
кредитора ставке банковского процента или ставке рефинансирования.
Порядок уплаты процентов (годовые, ежемесячные и пр.) зависит от срока
договора и фиксируется в нем.
Стороны кредитного договора четко определены в законе. Это — банк или
иная кредитная организация {кредитор), имеющая лицензию Банка России на
все или отдельные банковские операции, и заемщик, получающий денежные
средства для предпринимательских или потребительских целей. Предмет
договора — денежные средства (национальная или иностранная валюта), но
не иные вещи, определяемые родовыми признаками. Ранее обычно
подчеркивался целевой характер
Отдельные виды обязательств. С. 356—357, 377). В других государствах, в
которых существует континентальная система права, банковский кредит
обычно четко не разграничивается с займом, а потому считается реальной
сделкой. Однако в ряде стран и сам заем сконструирован как
консенсуальный контракт (например, ст. 312 Швейцарского
обязательственного кодекса. Публикация: Swiss Code of Obligations.
English Translation of the Official Text. Swiss-American Chamber of
Commerce. Zurich, 1995).
435
кредитного договора, не вполне точно именовавшегося на финансовом языке
«договором банковской ссуды». В таком случае банк приобретает ранее
названные контрольные функции, а при нецелевом использовании кредита
вправе также отказаться от дальнейшего кредитования заемщика (п. 821).
Ныне теоретически вполне возможна вьщача кредита без указания цели,
просто для коммерческой или иной деятельности. Также допустима вьщача
кредитов без обеспечения (бланковых), под «доброе имя» или «честное
слово» должника*. Так, в ст. 33 Закона о банках говорится, что кредит
может, но отнюдь не должен иметь обеспечение. Понятно, что нецелевые и
необеспеченные кредиты являются высокорисковыми, ухудшают нормативы
деятельности кредитных организаций и носят исключительный характер.
Кредитный договор, под страхом его абсолютной недействительности
(ничтожности), должен быть заключен в письменной форме (ст. 820 ГК).
Обычно кредитные организации используют разработанные ими проформы таких
договоров, внести изменения в которые весьма непросто. Иногда такие
формуляры или стандартные бланки договора приобретают для заемщика
характер договора присоединения. В этом случае должны применяться
правила ст. 428 ГК. Кроме того, при открытии так называемой «кредитной
линии», создающей обязанность банка предоставить заемщику суммы кредита
частями в рамках оговоренного лимита, оформляются срочные обязательства,
которые фиксируют долговые границы по отдельной порции займа.
Содержание кредитного договора в целом совпадает с содержанием договора
займа. Его особенностью является возможность одностороннего расторжения
договора кредитором или заемщиком. Право кредитора на его одностороннее
расторжение вытекает из оговорки о неизменности обстоятельств,
послуживших основанием для заключения договора (так называемая clausula
rebus sic stantibus). В частности, кредитор вправе отказаться от
предоставления заемщику кредита полностью или частично при наличии
обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная
заемщику сумма не будет возвращена в срок (п. Г ст. 821 ГК). К числу
таких обстоятельств в первую очередь относятся экономические и правовые
факторы, подрывающие веру в кредитоспособность заемщика
(несостоятельность должника, привлечение его к ответственности и т. п.).
В свою очередь, заемщик вправе отказаться от получения всего или части
кредита без какой-либо аргументации, просто в связи с
В этой связи следует заметить, что ставшие незыблемыми в советское время
принципы банковского кредитования (целевой характер, срочность,
возмездность и обеспеченность) не имеют прежнего юридического значения.
Лишь возмездность теперь внутренне присуща всякому кредитному договору.
436
отпадением надобности. Об этом он должен уведомить кредитора до
установленного срока предоставления кредита, если иное не установлено
законодательством или договором. В договоре может быть предусмотрена
ответственность за отказ от получения кредита заемщиком или возможность
отказа может быть вообще исключена.
Срок является существенным условием кредитного договора. Последний не
заключается на условиях «до востребования», как обычный заем, но, будучи
возмездным видом займа, может быть досрочно исполнен лишь с согласия
кредитора. В зависимости от продолжительности срока договора и его цели
кредиты принято делить на краткосрочные (до одного года) и долгосрочные
(более года).
Ответственность по кредитному договору может быть возложена и на
заемщика, и на кредитора. Заемщик отвечает по правилам ст. 811 ГК, если
иное не установлено законодательством или кредитным договором. Его
ответственность состоит в дополнительном денежном обременении, связанном
с уплатой повышенных процентов по просроченному кредиту. Размер
процентов определяется в соответствии со ст. 395 ГК и обычно
увеличивается в договоре до тех пределов, которые обусловлены интересами
банка. Кроме того, особая ответственность в договоре может быть
предусмотрена за нецелевое использование полученных средств либо за
снижение (утрату) ценности обеспечения кредита. Кредитор вправе также
обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по
делу о несостоятельности заемщика (ст. 34 Закона о банках). К
имущественной ответственности за неисполнение своих обязанностей может
быть привлечен и кредитор. В частности, в договоре может быть
предусмотрена его ответственность за немотивированный (неуважительный)
отказ от предоставления кредита, предоставление его в меньшей сумме или
с нарушением сроков. Наряду с уплатой неустойки (процентов) виновная
сторона должна полностью возместить другой стороне убытки, вызванные
неисполнением или ненадлежащим исполнением договора, если такая форма
ответственности не исключена последним.
Товарный и коммерческий кредит. Ранее понятия товарного и коммерческого
(взаимного) кредита в литературе совпадали1. В настоящее время товарным
кредитом называется такой кредитный договор, который предусматривает
обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные
родовыми признаками (ст. 822 ГК).
Товарный кредит предназначен для удовлетворения потребностей лица в
продуктах производства и потребления, которые на момент заключения
договора у этого лица отсутствуют. Товарный кредит
См., например: Финансово-кредитный словарь. В 3-х т. М., 1986. Т. 2. С.
59-60.
437
является разноввдностыо консенсуального займа, а потому на кредитора
возлагается обязанность передать заемщику вещи, определяемые родовыми
признаками. В этом состоит отличие товарного кредита в смысле ст. 822 ГК
от реального займа вещей, когда договор заключается путем передачи
товаров взаймы. Следовательно, к товарному кредиту применяются правила о
кредите денежном (§ 2 гл. 42 ГК), поскольку иное не предусмотрено
договором товарного кредита и не вытекает из существа обязательства.
Как правило, предметом данного кредитного договора являются такие
товары, как сельскохозяйственная продукция, полуфабрикаты, сырье,
горючесмазочные материалы и т. п. Их недостаток в конкретный период
может быть восполнен за счет заимствования у другого лица. Поскольку
договор товарного кредита заключается, как правило, в производственных
целях, к нему применяются не только правила о займе (кредите), но и
условия о количестве, об ассортименте, о качестве, о таре и другие
правила главы о купле-продаже товаров (ст. 465 — 485 ГК), если иное не
предусмотрено кредитным договором. Стороны договора — любые субъекты
гражданского права.
При коммерческом кредите в договор включается условие, в силу которого
одна сторона предоставляет другой стороне отсрочку или рассрочку
исполнения какой-либо обязанности (уплатить деньги либо передать
имущество, выполнить работы или услуги). Кредитование такого рода
максимально широко понимается в действующем законодательстве. Оно
неразрывно с тем договором, условием которого является. Коммерческим
кредитованием вообще может считаться всякое несовпадение во времени
встречных обязанностей по заключенному договору, когда товары
поставляются (работы выполняются, услуги оказываются) ранее их оплаты
либо платеж производится ранее передачи товаров (выполнения работ,
оказания услуг). Поэтому коммерческим кредитованием будет не только
отсрочка или рассрочка оплаты переданного имущества, но и любое
авансирование, предварительная оплата и т.п. (ст. 823 ГК). Так, принимая
в оплату поставленной продукции вексель, продавец кредитует покупателя,
и наоборот, получая в качестве условия начала работ по договору подряда
аванс, заказчик кредитует подрядчика.
В большинстве случаев коммерческое кредитование осуществляется без
специального юридического оформления, в силу одного из условий
заключенного договора (об авансе, о рассрочке и др.). Именно для этих
целей и сформулировано правило п. 2 ст. 823 ГК о том, что к
коммерческому кредиту применяются правила главы о займе, если иное не
предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее
обязательство, и не противоречит существу такого обязательства. Таким
образом, данная норма как бы восполняет недостаток
438
правового регулирования, который может возникнуть при осуществлении
какого-либо договорного обязательства на условиях кредита.
§ 3. Договор финансирования под уступку денежного требования
Понятие договора. Финансирование под уступку денежного требования —
новый институт российского гражданского права. Своими корнями, с одной
стороны, он уходит в общегражданскую цессию, существующую около двух
тысяч лет и предусмотренную ныне ст. 382— 390 ГК, а с другой — в особый
институт факторинга1, известный более ста лет практически всем
государствам с рыночной экономикой. Хозяйственный смысл договора о
факторинге состоит в получении клиентом от финансового института
(«фактора», финансового агента, банка) денежных средств в обмен на
передачу последнему прав требования клиента к покупателю (заказчику),
вытекающих из заключенного договора на поставку продукции, выполнение
работ или оказание услуг. Иными словами, факторинг — это способ
кредитования одного лица другим с условием платежа в форме
правопреемства («покупки» или передачи прав требования к третьему лицу).
В современных комментариях нового гражданского законодательства
справедливо подчеркивается тесная связь между правилами части первой ГК
о цессии, имеющими общее значение, и специальными правилами о
факторинге2. Нормы ст. 382—390 ГК о передаче права требования должны
применяться в тех случаях, когда отсутствуют конкретные правила о
договоре финансирования под уступку денежного требования.
Название, присвоенное в гл. 43 ГК этому договору, в наибольшей
Термин «факторинг» является российской транскрипцией английского слова
factoring, означающего разновидность агентирования. Соответственно
«фактор» (foc-tor) — финансовый агент, комиссионер. В целях простоты
изложения понятия «факторинг» и «финансирование под уступку денежного
требования» будут употребляться в качестве равнозначных. Помимо
факторинга принято выделять также форфейтинг (от французского forfeit
либо от английского forfeit), который по своей сути очень близок первому
и заключается в переводе на финансового агента (покупателя векселя, или
«форфейтера») прав по векселю. (См., например:
Шмигггофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993.
С. 231—237). При этом «форфейтер» отказывается от возможности обратного
требования к продавцу (клиенту). Представляется, что глава 43 ГК вполне
может применяться и к форфейтинговым операциям с теми поправками,
которые вносит вексельное законодательство.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст,
комментарии, алфавитно-предметный указатель. С. 445; Комментарий части
второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей.
М., 1996. С. 167.
439
степени отражает содержание возникающего при факторинге обязательства.
По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона
(финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне
(клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента
(кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления
клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу,
а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное
требование (ст. 824 ГК).
Исходя из приведенного определения, можно сделать вывод, что договор
финансирования под уступку денежного требования в нашем законодательстве
является взаимным и возмездным. При этом он может быть сконструирован и
как реальный (агент передает деньги или клиент уступает требование), и
как консенсуальный (агент обязуется передать денежные средства или
клиент обязуется уступить требование) по усмотрению его сторон. Цель
обычного факторинга — получение клиентом денежных средств в счет
уступаемого им права требования. Однако возможен и особый случай уступки
клиентом денежного требования к третьему лицу, когда цессия происходит в
целях обеспечения исполнения обязательства самого клиента перед его
финансовым агентом (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК). В зависимости от целей
договора различаются права и обязанности его сторон.
Элементы договора. Договор финансирования под уступку денежного
требования возник из торгового посредничества и финансовых услуг, а
потому структура договорных связей в этом случае построена по схеме
договора комиссии. При заключении анализируемого договора возникает две
группы правовых отношений: основные (внутренние) и производные
(внешние). Внутренние обязательства возникают между сторонами договора:
финансовым агентом («фактором») и клиентом. Финансовый агент — это
специальный субъект договора, коммерческая организация, профессионально
оказывающая факторинговые услуги. В качестве финансового агента могут
выступать две категории профессиональных «факторов»: а) банки и иные
кредитные организации (их полномочия непосредственно вытекают из ст. 5
Закона о банках и основаны на банковской лицензии)1 и б) другие
коммерческие органи-
Факгоринговые операции банков были урегулированы письмом Госбанка СССР
от 12 декабря 1989 г. № 252 «О порядке осуществления операций по уступке
поставщиками банку права платежа по платежным требованиям за
поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги». Этот
документ был рассчитан лишь на те случаи, когда плательщиком
(покупателем, заказчиком) уже акцептовано платежное требование кредитора
(поставщика, подрядчика), но средства у плательщика отсутствуют. В
настоящее время данное письмо может применяться в части, не
противоречащей гл. 43 ГК.
440
зации, получившие специальную лицензию на осуществление
дсятель-ности1такого рода (ст. 825 ГК). Клиентом по договору может быть,
в принципе, любое лицо, но в подавляющем числе случаев в такой роли
выступают коммерческие организации. Внешние правоотношения складываются
между финансовым агентом и третьим лицом, которое является должником
клиента по заключенному между ними договору (покупателем товаров,
заказчиком работ или услуг). Эти отношения не входят в предмет договора
о факторинге, но непосредственно связаны
с ним.
Предметом договора является денежное требование, уступаемое в целях
получения финансирования (ст. 826 ГК). Требование, передаваемое в
качестве предмета договора, должно быть именно денежным. В случае
уступки иного имущественного требования (скажем, передать вещь или
сделать какую-либо работу) следует руководствоваться общими нормами о
цессии. В законе выделяются две разновидности предмета договора о
факторинге: а) денежное требование, срок платежа по которому уже
наступил (существующее требование); б) денежное требование, которое
возникнет в будущем (будущее требование). Будущее требование может быть
основано на уже заключенном договоре, срок исполнения платежного
обязательства по которому еще не наступил (поставка товаров в кредит).
Кроме того, будущее требование может базироваться на договоре, который
только предстоит заключить клиенту и третьему лицу (например, на
запродажу товаров). Существующее требование обычно является более ценным
и его экономическая ликвидность выше.
Предмет договора о факторинге должен обладать свойством определенности
или потенциальной определимости. Существующее требование должно быть
отражено в договоре с той степенью конкретности, которая позволяла бы
выделить его (идентифицировать) из ряда других требований клиента уже в
момент заключения договора. Будущее требование должно приобрести
определенность не позднее чем в момент его возникновения. Однако момент
перехода требования не всегда совпадает с моментом заключения договора о
факторинге. В силу закона уступка считается состоявшейся, когда возникло
само право на получение с должника денежных средств, являющихся
предметом договора. Если уступка денежного требования обусловлена
определенным событием, она вступает в силу после наступления этого
события. При этом каких-либо новых шагов по оформлению цессии не
требуется (п. 2 ст. 826 ГК).
Срок в договоре о факторинге определяется соглашением сторон. В
интересах «фактора» срок исполнения договора может быть приурочен к
моменту исполнения должником уступленного требования, осо-
441
бенно если клиент принял на себя ответственность за реальное исполнение
последнего.
Цена договора — стоимость уступаемого требования клиента к должнику. При
определении цены договора в расчет принимаются различные условия:
стабильность положения клиента и его должника, способ платежа по
договору (например, аккредитив и инкассо имеют различные гарантийные
ценности), время наступления платежа (существующее или будущее
требование), количество требований, переданных клиентом финансовому
агенту, и пр. Размер вознаграждения финансового агента также может
исчисляться по-разному: в виде твердой суммы, процента от стоимости
переданных требований, разницы между номинальной стоимостью требования,
указанной в договоре, и его оценочной (действительной, рыночной)
стоимостью.
Форма договора о факторинге подчиняется предписаниям закона о форме
цессии (ст. 389 ГК). Это может быть простая или квалифицированная
письменная форма сделки, а в установленных законом случаях — письменная
форма с государственной регистрацией уступки требования. Последующая
уступка денежного требования финансовым агентом не допускается, если
иное не предусмотрено соглашением сторон.
Содержание договора финансирования под уступку денежного требования
составляют права и обязанности финансового агента и клиента. Среди
обязанностей «фактора» в первую очередь необходимо упомянуть следующие:
а) осуществить финансирование клиента путем передачи цены договора
(денежных средств) в порядке, установленном в договоре о факторинге; б)
в специально оговоренных случаях принять у клиента необходимую
документацию для ведения бухгалтерского учета операций клиента; в)
предоставить клиенту иные финансовые услуги, связанные с денежными
требованиями, которые являются предметом уступки (например, выдать
поручительство по сделке клиента, осуществить учет выписанных на него
векселей, провести расчеты через корреспондентскую сеть финансового
агента и др.). Несомненно, в договоре могут быть предусмотрены и иные
обязанности финансового агента.
На клиента возлагается основная обязанность по уступке «фактору»
денежного требования, являющегося предметом договора. По общему правилу,
клиент несет перед финансовым агентом ответственность лишь за
действительность денежного требования, являющегося предметом уступки
(ст. 827 ГК). Действительность передаваемого требования зависит от двух
условий: а) клиент должен иметь соответствующее субъективное право в
момент совершения уступки; б) в момент передачи права клиенту не должны
быть известны какие-либо обстоятельства, вследствие которых должник
вправе не исполнять уступаемое
442
требование. В случаях, когда препятствия к исполнению переданного
требования появляются позднее момента совершения уступки, они не могут
служить основанием для ответственности добросовестного клиента перед
«фактором». Клиент не отвечает перед финансовым агентом за неисполнение
или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом
уступки (модель безоборотного факторинга). Его обязанность — передать
действительное требование, но не гарантировать его исполнение. Тем не
менее такая ответственность может быть возложена договором на клиента.
Таким образом, ответственность клиента перед «фактором» построена на тех
же принципах, что и ответственность цедента перед цсссионарием.
Принципиально новой для российского гражданского законодательства
является норма о недействительности запрета уступки денежного требования
при факторинге (ст. 828 ГК). Смысл этой новеллы в том, что передача
денежного требования является правомерной даже тогда, когда между
клиентом (кредитором) и должником ранее было достигнуто соглашение о
недопустимости уступки прав по договору. Изъятие из принципа свободы
договора введено здесь в целях обеспечения прав предпринимателей,
желающих получить средства от финансового посредника, а потому конфликт
интересов третьего лица (должника) и агента разрешается в ст. 828 ГК в
пользу последнего. Данное правило не подлежит расширительному толкованию
и относится только к договору о финансировании под уступку денежного
требования. Его использование не должно приводить к нарушению интересов
добросовестного должника по основному обязательству (покупателя,
заказчика), который при заключении договора не только не предполагает
возможность уступки требования, но и просто не желает ее. Поэтому клиент
(кредитор) не освобождается от исполнения обязательства или
ответственности перед своим контрагентом (должником) в связи с
совершенной уступкой требования, если между ними существует соглашение о
ее запрете или ограничении. В таком случае клиент (кредитор), во-первых,
продолжает оставаться обязанным перед своим контрагентом (должником) в
части исполнения возложенных на него обязательств передать имущество,
выполнить работы или оказать услуги в натуре, а во-вторых, обязан
возместить своему контрагенту все убытки, связанные с уступкой права,
которая совершена в противоречии с ранее заключенным договором.
Как и в случае с общегражданской цессией, должник в договоре о
факторинге становится обязанным произвести платеж финансовому агенту
лишь при условии, что он получил от клиента (кредитора) или от самого
финансового агента уведомление об уступке денежного требования в пользу
«фактора» (ст. 830 ГК). Уведомление должно быть письменным и содержать
четкое определение переданного требования,
443
а также наименование финансового агента, в пользу которого произведена
передача права. Неисполнение клиентом обязанности по уведомлению
должника освобождает, по общему правилу, последнего от необходимости
платить новому кредитору. Исполнение обязательства первоначальному
кредитору (клиенту) признается в этом случае исполнением надлежащему
кредитору (п. 3 ст. 382 ГК). Должник вправе потребовать от агента
представления доказательств того, что уступка требования реально имела
место. Отказ «фактора» от исполнения этой обязанности также
восстанавливает право должника произвести платеж самому клиенту
(первоначальному кредитору).
В ходе осуществления платежа финансовому агенту должник вправе
предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с
клиентом, которые имелись у должника ко времени, когда им было получено
уведомление об уступке требования в пользу «фактора». Этот зачет
производится в соответствии с правилами ст. 386, 410—412 ГК. Должник,
однако, не может поставить в вину финансовому агенту то, за что он
вправе упрекнуть клиента (кредитора),— факт нарушения клиентом ранее
достигнутой договоренности о запрете цессии. Такие требования не имеют
силы в отношении финансового агента: их изъятие из потенциально
возможных встречных требований должника вытекает из правила о
недействительности запрета уступки денежного требования в договоре о
факторинге.
Внешние отношения, порождаемые уступкой требования по соответствующему
договору, зависят от той цели, ради которой заключен договор о
факторинге. В обычной ситуации речь идет о финансировании клиента под
заключенный им договор на поставку имущества, выполнение работ или
оказание услуг. В этом случае закон говорит о «покупке» требования
клиента финансовым агентом (п. 1 ст. 831 ГК). Термин «покупка»
употребляется в данном контексте условно, ибо наше законодательство в
отличие от англо-американского использует в отношении факторинга
конструкцию цессии, а не договора купли-продажи. При «покупке»
требования финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он
может получить от должника. Клиент не отвечает перед финансовым агентом
за то, что полученные «фактором» суммы оказались меньше цены, за которую
агент купил требование. В той ситуации, когда финансовый агент
приобретает требование в целях обеспечения исполнения обязательства
клиента перед самим агентом, последний обязан отчитаться перед клиентом
и вернуть ему остаток, превышающий размер уступленного ему требования. И
наоборот, если денежные средства, полученные финансовым агентом,
оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченного
уступкой требования, клиент продолжает оставаться ответственным перед
агентом за остаток долга, если иное не предусмотрено
444
договором между ними. Разница в подходе к решению данного вопроса
объясняется теми рисками, которые принимает на себя «фактор». В первом
случае, «покупая» чьи-либо долги, финансовый агент совершает обычную
коммерческую операцию, степень опасности которой достаточно ясна всякому
профессиональному «фактору». Ответственность клиента наступает лишь за
недействительность требования, а все остальное — обычные финансовые
риски противоположной стороны договора. Во втором случае финансовый
агент, получая требование клиента, не преследует непосредственной цели
извлечь прибыль путем «торговли» требованием. В этой ситуации факторинг
выполняет гарантийную функцию, а потому ответственность клиента
распространяется за рамки уступленного требования. Клиент остается
ответственным за остаток долга независимо от реальной стоимости
переданного требования.
В принципе, исполнение должником денежного обязательства в пользу
финансового агента освобождает его от соответствующего обязательства
перед клиентом. Внутренние и внешние обязательства развиваются
независимо друг от друга. При этом должник вообще не вправе требовать от
финансового агента возвращения сумм, уже уплаченных последнему в связи с
уступкой требования, даже если клиент нарушил свои обязательства
передать имущество (выполнить работы, оказать услуги) по договору с
должником. Такие суммы могут быть взысканы должником непосредственно с
клиента (ст. 833 ГК). Однако должник приобретает право требовать
возврата этих сумм с «фактора», если доказано, что последний: а) не
исполнил своего обязательства осуществить клиенту обещанный в силу
цессии платеж либо б) произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом
его обязательств по договору с должником, требование по которому было
предметом уступки.
Имущественная ответственность по договору о факторинге зависит от
природы этого договора. В консенсуальном договоре «фактор» отвечает за
отказ от передачи клиенту денежных средств в счет денежного требования
последнего. Клиент соответственно отвечает за несовершение или
ненадлежащее оформление уступки требования, а также по ст. 827 ГК — за
действительность переданного требования. Кроме того, когда это
установлено договором, клиент отвечает за неисполнение или ненадлежащее
исполнения требования должником. В реальном договоре ответственность за
его неисполнение наступает лишь для клиента — за действительность
предмета договора либо также за его исполнимость. Ответственность
выражается в компенсации убытков и уплате неустойки, если она
предусмотрена соглашением сторон.
445
§ 4. Договор банковского вклада
Понятие договора. Договор банковского вклада, или депозит, представляет
собой соглашение, в силу которого одна сторона (банк), принявшая
поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее
денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить
проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором (ст.
834 ГК). Приведенное определение свидетельствует о том, что депозит
является самостоятельным видом договора1. Своими корнями он уходит в
договор займа и оформляет кредитные отношения между банком (должником) и
вкладчиком (кредитором). Для банка цель договора состоит в мобилизации
свободных денежных средств вкладчика под коммерческие операции, а для
вкладчика — в получении процента на свой капитал. Тем не менее ГК не
считает депозит простой разновидностью займа, а потому не
предусматривает непосредственное применение к банковскому вкладу норм
гл. 42 ГК. Представляется, что использование указанных норм возможно в
субсидиарном порядке.
Депозитный договор — реальный и заключается в момент передачи вкладчиком
(иным лицом) суммы вклада банку. Поскольку вкладчик приобретает только
право требовать у банка возврата суммы вклада и процентов по нему и не
имеет каких-либо обязанностей перед своим контрагентом, этот договор
является односторонним и возмез-дным. В случае, когда в депозитном
договоре вкладчиком выступает гражданин, такой договор признается
публичным. Соответственно банк не вправе отказать гражданину в
заключении договора банковского вклада, а также не вправе устанавливать
различные условия договора для разных вкладчиков, включая выплату
процентов по депозиту, или оказывать какое-либо предпочтение одному
вкладчику перед другим (ст. 426 ГК). Депозитный договор, заключаемый
юри-
Ранее в литературе высказывались различные точки зрения по вопросу о
природе договора банковского (денежного) вклада. Его рассматривали в
качестве разновидности договора займа, в качестве иррегулярного хранения
(хранения денег — вещей, определяемых родовыми признаками) или как
совокупность элементов указанных договоров. (См. подробнее: Агарков М.М.
Основы банкового права. С. 68—72; Вильянский С. И. Кредитно-расчетные
правоотношения. Харьков, 1955. С. 16; Иоффе О.С. Советское гражданское
право. С. 367). В новом законодательстве наряду с понятием «банковский
вклад» использован термин «депозит», восходящий к латинскому deposilum —
хранение. Это связано с устоявшейся банковской терминологией. Однако в
ст. 834 ГК в отличие от п. 1 ст. Ill Основ гражданского законодательства
1991 г. не содержится даже упоминания об обязанности банка «хранить»
денежные средства вкладчика. Наоборот, из гл. 44 ГК вытекает
генетическая связь банковского вклада и займа. Сохранившаяся в ст. 36
Закона о банках ссылка на хранение денежных средств в качестве одной из
целей банковского вклада имеет экономический, а не юридический смысл.
446
дическими лицами, не обладает свойством публичности, и банк может
проводить дифференцированную экономическую политику по вкладам
отдельных лиц.
Элементы договора. В качестве предмета договора банковского вклада
выступают деньги (вклад). Денежная сумма, составляющая вклад, может быть
выражена в рублях или иностранной валюте (ст. 36 Закона о банках).
Вкладчик может передать ее наличными деньгами либо в безналичной форме.
В любом случае банк приобретает право собственности на те средства,
которые размещены у него на депозите. Вкладчик, наоборот, утрачивает
титул собственности на принадлежавшие ему средства (при передаче
наличных) и приобретает обязательственное право, либо сохраняет за собой
право требования, но вытекающее уже из договора банковского вклада (при
безналичном перечислении со счета). Право вкладчика на денежные
средства, переданные банку во вклад, является не вещным, а правом
требования возврата денег и уплаты причитающихся процентов.
Вклады делятся на два основных вида: на условиях выдачи вклада по
первому требованию (вклад до востребования) и на условиях возврата
вклада по истечении определенного договором срока (срочный вклад).
Однако независимо от вида вклада банк обязан выдать сумму вклада или ее
часть по первому требованию вкладчика (ст. 837 ГК, ст. 36 Закона о
банках). Исключение составляют вклады, внесенные юридическими лицами на
иных условиях возврата, предусмотренных договором. Для граждан всякое
условие об отказе от права на получение вклада по первому требованию
ничтожно. Договором может быть предусмотрено внесение вкладов на иных
условиях их возврата, не противоречащих закону (ст. 837 ГК). В их числе
можно назвать условные вклады, платеж по которым производится в случае
наступления определенных обстоятельств, указанных в договоре. Иными
словами, условный вклад представляет собой договор банковского вклада,
заключенный под условием (например, отлагательным — достижение
совершеннолетия). Таким вкладом до наступления указанного в договоре
события распоряжается лицо, внесшее вклад, а после — то, в чью пользу он
сделан. Следовательно, условный вклад представляет собой также вклад в
пользу третьего лица. Существуют также различные разновидности
премиальных (выигрышных) вкладов, валютных вкладов (например,
предусматривающих возврат вклада стодолларовыми купюрами нового образца)
и другие комбинации указанных видов вклада. Возможна ситуация, когда
вкладчик не потребовал возврата суммы срочного вклада по наступлению
установленного срока либо суммы условного вклада в случае наступления
определенного договором обстоятельства. Такой вклад трансформируется во
вклад до востребования, если иное не предусмотрено договором.
447
Сторонами депозитного договора являются банк и вкладчик. Вкладчиком
может быть любое юридическое или физическое лицо. Банк должен иметь
право на привлечение денежных средств во вклады в соответствии с
полученной им лицензией. Следует отметить, что в соответствии со ст. 1 и
5 Закона о банках право привлекать во вклады денежные средства
физических и юридических лиц отнесено к банковским операциям. По смыслу
гл. 44 ГК и ст. 36 Закона о банках только банки в собственном смысле
слова вправе принимать вклады физических лиц. Причем этим правом
пользуются лишь те из них, с момента регистрации которых прошло не менее
двух лет. Так называемые небанковские кредитные организации могут
заключать депозитные договоры лишь с юридическими лицами1. В законе
установлены достаточно строгие последствия нарушения правил о субъектном
составе депозита. Это связано с огромным количеством финансовых авантюр,
в которые за последнее время были втянуты у нас легковерные вкладчики.
Особо жестко преследуются манипуляции с деньгами граждан. Так, в случае
принятия вклада от гражданина лицом, не имеющим на это права, или с
нарушением порядка, установленного законом или правилами Центробанка,
вкладчик может потребовать немедленного возврата суммы вклада, а также
уплаты на нее процентов, предусмотренных ст. 395 ГК. Неустойка,
предусмотренная в данном случае, имеет кумулятивный характер и с
нарушителя могут быть взысканы убытки сверх суммы процентов (п. 1 ст.
835 ГК). Аналогичные последствия применяются также к двум сходным
случаям финансовых злоупотреблений: а) когда деньги привлечены путем
продажи гражданам и юридическим лицам акций и иных ценных бумаг, выпуск
которых признан * незаконным; б) когда деньги граждан получены под
векселя или иные » ценные бумаги, исключающие получение их держателями
вклада по * первому требованию и осуществление вкладчиком иных прав,
предус- :
мотренных правилами ГК о депозите. Данной норме в соответствии со ст. 11
Закона РФ «О введении в действие части второй Гражданского Вкладчик вправе не только сам внести вклад, но и, если иное не
предусмотрено депозитным договором, получить на свой счет денежные
средства, поступившие от третьих лиц, указавших данные о счете
вкладчика. Акцепт вкладчика предполагается в силу предоставления
третьими лицами данных о счете вкладчика при зачислении денег.
Конструкция договора банковского вклада, содержащаяся в новом ГК,
предусматривает также возможность депозита на третье лицо, когда банк
принимает сумму, поступившую для одного лица, не имеющего вклада, от
другого (ст. 834, 842). Такая ситуация может сложиться при внесении
вклада родителями для ребенка или благотворителем (меценатом) для музея
(благополучателя). В этом случае вкладчиком считается третье лицо, а не
сторона, внесшая в его пользу вклад и заключившая тем самым договор.
Поскольку здесь не происходит передача денег от третьего лица вкладчику,
а создается сам вклад, фигура третьего лица проявляется в договоре не
сразу. Свои права такое лицо приобретает с момента предъявления им к
банку первого требования, основанного на правах вкладчика, либо
выражения им банку своего намерения воспользоваться вкладом на его имя.
Иной момент приобретения прав по договору может быть установлен
соглашением сторон. Причем указание имени гражданина-вкладчика или
наименования юридического лица, в пользу которого вносится вклад,
является существенным условием подобного договора. Соответственно
договор в пользу несуществующего к моменту его заключения третьего лица
(умершего гражданина или незарегистрированного юридического лица)
ничтожен. Специфика данного договора состоит в том, что третье лицо
является альтернативным субъектом депозита, которое может
воспользоваться своим правом, а может и нет. До выражения им своего
намерения воспользоваться правами вкладчика лицо, заключившее договор
банковского вклада, может само осуществить эти права в отношении
внесенных им средств. Не следует рассматривать третье лицо в качестве
обычного правопреемника стороны, заключившей для нее договор. В данном
случае речь вдет разновидности договора в пользу третьего лица (ст. 430
ГК) с теми особенностями, которые свойственны депозиту. Третье лицо
является бенефициаром, права которого подчинены воле стороны,
заключившей договор, до момента предъявления банку требования по вкладу.
После совершения указанного требования третье лицо полностью замешает
своего благотворителя и становится вкладчиком.
Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме (ст.
836 ГК). Несоблюдение формы депозитного договора влечет его ничтожность
с последствиями, установленными ст. 167, 168 ГК. Письменная форма
понимается в кодексе весьма широко. Она считается соблюденной не только
при подписании сторонами единого до-
кумента, но и если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой,
сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным вкладчику
документом, который отвечает требованиям законодательства, банковским
правилам и обычаям делового оборота. В ст. 36 Закона о банках
установлено более жесткое правило в отношении вкладов граждан:
«привлечение денежных средств во вклады оформляется договором в
письменной форме, один из которых выдается вкладчику». Такое решение не
вполне адекватно сложившейся практике, а главное, ухудшает положение
гражданина. Вкладчик будет иметь книжку или сертификат, которые
доказывают наличие у него депозита, но при отсутствии единого документа,
подписанного сторонами, могут наступить последствия, установленные ст.
162 ГК.
С формой заключения договора банковского вклада непосредственно связаны
также два способа его реализации. Первый предполагает открытие вкладчику
специального вкладного (депозитного) счета, на котором отражается
движение средств вкладчика (дата операции, приход, расход, остаток). В
доказательство заключения договора вкладчику-гражданину выдается
сберегательная книжка. В таком случае к отношениям банка и вкладчика
применяются нормы главы о договоре банковского счета, если иное не
установлено правилами о депозите и не вытекает из его существа. При
втором способе счет может и не открываться, но вкладчик получает ценную
бумагу (сберегательный или депозитный сертификат), оформляющую договор.
Предъявление такой бумаги легитимирует ее владельца в качестве
вкладчика.
Содержание договора составляет обязанность банка возвратить вкладчику
сумму вклада (основной долг) с уплатой обусловленных процентов. Проценты
являются ценой кредита, выданного вкладчиком банку. Их размер обычно
устанавливается в договоре. Однако в силу возмездности депозитных
отношений проценты подлежат уплате в любом случае, даже если стороны
договора не согласовали их размер. В этом случае банк обязан уплатить их
в размере, определяемом по тем же правилам, что и в договоре займа
(ставка банковского процента или ставка рефинансирования Центробанка
России). Как и в отношении выданных кредитов, банк не имеет права в
одностороннем порядке изменять процентные ставки по депозитам, за
исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором с
вкладчиком (ст. 29 Закона о банках). Такой случай прямо указан в п. 2
ст. 838 ГК:
если иное не предусмотрено договором банковского вклада, банк вправе
изменять проценты, выплачиваемые по вкладам до востребования. При
уменьшении процентов новый их размер применяется к вкладам по истечении
месяца с момента соответствующего сообщения вкладчику. Для лучшей защиты
вкладчиков-граждан процент по внесенным ими срочным и условным вкладам
не подлежит корректировке,
450
если иное не установлено законом. Для юридических лиц по таким вкладам
одностороннее изменение процента допускается также в силу договора.
Порядок начисления процентов на вклад также регламентирован в
законодательстве: они начисляются со дня, следующего за днем поступления
суммы вклада в банк, до дня, предшествующего возврату суммы вкладчику
либо ее списанию со счета вкладчика по иным основаниям. Периодичность
выплат процентов по требованию вкладчика ежеквартальная, если иное не
установлено соглашением сторон. Невостребованные в срок проценты
увеличивают сумму вклада, а к моменту закрытия вклада они выплачиваются
полностью.
По депозитному договору с участием граждан-вкладчиков у банка возникает
еще одна важная обязанность. Вкладчик, открывший счет в банке, вправе
дать последнему поручение о перечислении третьим лицам денежных средств
со вклада (в основном для безналичных расчетов). Эта операция ведет к
изменению договора банковского вклада. Для юридических лиц такая
операция со вкладом прямо запрещена п. 3 ст. 834 ГК- Их права
ограничиваются возвратом вклада и получением процентов. Все расчеты
юридических лиц происходят на основании заключенного ими договора
банковского счета.
В настоящее время важное значение уделяется гарантиям возврата вкладов,
прежде всего полученных от граждан. В силу закона для обеспечения
возврата и компенсации убытков создается Федеральный фонд обязательного
страхования вкладов, участниками которого выступают Банк России и
коммерческие банки. Кроме того, банки имеют право создавать фонды
добровольного страхования вкладов (ст. 38—39 Закона о банках). Наконец,
по вкладам граждан в тех банках, где государству (Российской Федерации,
субъектам Федерации, муниципальным образованиям) принадлежит более 50%
уставного капитала (это прежде всего Сбербанк России), указанные лица
несут субсиди-арную ответственность по требованиям вкладчика. Способы
обеспечения исполнения обязанностей банка по депозитам юридических лиц
определяются договором между ними. При заключении депозитного договора
банк обязан предоставить любому вкладчику информацию об обеспеченности
вклада.
Ответственность до депозитному договору наступает для должника в
нескольких случаях: а) за неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязанности по обеспечению возврата вклада; б) за ухудшение условий
обеспечения; в) за принятие депозита от граждан неуполномоченным лицом
или с нарушением законодательства о вкладах; г) за невозврат вклада, его
неправомерное удержание или невыплату процентов. Во всех названных
ситуациях вкладчик вправе потребовать от своего контрагента немедленного
возврата суммы вклада. В первом и
втором случае ответственность заключается в уплате вкладчику неустойки
в форме банковского процента (ставки рефинансирования), исчисленной на
день возврата долга, а также в возмещении убытков. Во третьем случае
ответственность строже: это ставка банковского процента на день возврата
долга, а кроме нее, кумулятивно взыскиваемые убытки (сверх суммы
процентов). В четвертом случае ответственность происходит по правилам
ст. 395 ГК на тех же принципах, что и в первых двух ситуациях.
Когда возникает необходимость наложения ареста или обращения взыскания
на денежные средства, переданные во вклад, применяются правила ст. 27
Закона о банках. Такой арест осуществляется судом или арбитражным судом,
судьей, а также по постановлению органов предварительного следствия при
наличии постановления прокурора. После наложения ареста прекращаются все
расходные операции по депозиту в пределах арестованных сумм. Взыскание
на депозит обращается только на основании исполнительных документов в
соответствии с гражданско-процессуальным законодательством.
Прекращение договора банковского вклада всегда происходит в силу
одностороннего волеизъявления гражданина-вкладчика. Для юридических лиц
это зависит от вида вклада: по вкладам до востребования — по первому
требованию, а для вкладов на особых условиях — в порядке,
предусмотренном самим договором.
Сберегательная книжка и сберегательный (депозитный) сертификат.
Поскольку роль сберегательной книжки и сберегательного (депозитного)
сертификата не ограничивается только тем, что они выступают формой
договора, их основные свойства отражены в законе. Сберегательная книжка
— документ, оформляющий заключение договора банковского вклада с
гражданином и удостоверяющий движение денежных средств на его счете по
вкладу. Исторически в России применяются две разновидности книжек:
именная и на предъявителя. Последняя является ценной бумагой, создает
для ее держателя право требовать выдачи вклада (его части) и уплаты
процентов по нему и передается путем простого вручения. Всякая
сберегательная книжка выполняет две функции: доказательственную
(подтверждает заключение договора и его расторжение) и документальную
(отражает операции по счету). Книжка на предъявителя также может
выполнять расчетную функцию, выступая в качестве средства платежа между
гражданами путем ее передачи.
Реквизиты сберегательной книжки установлены в законе (ст. 843 ГК). Она
должна содержать: а) наименование и место нахождения банка или его
филиала, принявшего депозит; б) номер счета по вкладу; в) сведения о
движении денежных средств по счету (приход, расход, сальдо). Кодекс
исходит из предположения о тождественности состояния вклада с данными
сберегательной книжки, поскольку не доказано
452
иное. Совершение гражданином операций по вкладу осуществляется банком
при наличии сберегательной книжки. В тех случаях, когда утрачена или
приведена в негодность именная книжка, банк обязан выдать вкладчику
новую. Иными являются последствия утраты предъявительской книжки: здесь
происходит восстановление прав по утраченным документам на предъявителя
(вызывное производство) в порядке, установленном
гражданско-процессуальным законодательством (гл. 33 ГПК).
Сберегательный (депозитный) сертификат представляет собой именную или
предъявительскую ценную бумагу, удостоверяющую сумму вклада в банке,
предъявление которой является основанием для выплаты ее держателю суммы
вклада и процентов по нему. По своей природе сертификат — специальная
разновидность банковской облигации, эмиссия которых подчинена правилам
Закона о рынке ценных бумаг. Правила выпуска и оформления депозитных и
сберегательных сертификатов утверждены Письмом Банка России от 10
февраля 1992 г. № 14-3-20 с последующими изменениями1. Сертификат в
отличие от книжки является универсальным средством оформления
депозитного договора, применяемым в отношениях как с гражданами, так и с
юридическими лицами. Для первых — депозитный сертификат не просто ценная
бумага, но и форма договора банковского вклада в отсутствие иных
доказательств. Юридические лица, которые обязаны хранить свои деньги в
банке, заключают специальный договор о приобретении депозитного
сертификата, а операции с ним отражаются на их балансе и проводятся по
банковскому счету.
Исполнение платежа по сертификату обусловливается наступлением
указанного в нем срока. Сертификат—вид срочного вклада. В случае
досрочного предъявления сертификата к оплате банк обязан выплатить сумму
вклада, а проценты — в размере, предусмотренном по вкладам до
востребования, если условиями сертификата не установлен иной их размер
(ст. 844 ГК). Правила Банка России от 10 февраля 1992 г. ограничивают
срок обращения депозитного сертификата для юридических лиц одним годом,
а для физических лиц — тремя годами с момента его выдачи. На бланке
сертификата отражаются следующие реквизиты, отсутствие которых влечет
недействительность сертификата: а) наименование «депозитный
(сберегательный) сертификат»; б) указание причины выдачи сертификата
(внесение денежного вклада);
в) дата внесения вклада; г) размер вклада; д) безусловное обязательство
банка вернуть сумму вклада; е) срок возврата; ж) процентная ставка;
з) сумма причитающихся процентов; и) наименование и адрес банка-Текст
Письма см.: Бизнес. Банки. Биржа. 1992. № 9. Дополнения и изменения //
Экономика и жизнь. 1993. № 1 и 27.
453
эмитента сертификата; к) наименование вкладчика (бенефициара) в именном
сертификате; л) подписи двух лиц, уполномоченных банком на подписание
таких обязательств. Бланк сертификата должен также содержать перечень
всех существенных условий эмиссии сертификатов такого рода. В именном
сертификате должно быть место для совершения цессий (обычно на его
обороте).
§ 5. Договор банковского счета
Понятие договора. В современном мире деньги в основном циркулируют в
безналичной форме. Из вещей, которые определяются родовыми признаками,
для многих субъектов гражданского оборота они превратились в
разновидность обязательственных прав. Все отношения, связанные с
зачислением и расходованием безналичных денег, существуют в рамках
специальной экономической конструкции, которая называется «счет». Этот
термин многопланов. С одной стороны, счет — это бухгалтерский документ,
на котором отражаются состояние и движение средств, принадлежащих лицу.
С другой стороны, счетом называют требование, в котором предлагается
уплатить деньги за товар, работы или услуги. В гражданском праве счет
лица в банке как экономическая категория возникает при заключении
особого договора банковского счета1. Этот договор предшествует всем
кредитно-расчет-ным операциям, которые ведутся с безналичными деньгами.
Действующее законодательство рассматривает договор банковского счета в
качестве самостоятельного договорного вида2, посвящая ему отдельную
главу. В ст. 845 ГК дается следующее его определение: по договору
банковского счета банк обязуется принимать и зачислять на счет, открытый
клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения
клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и
проведении других операций по счету. При этом банк получает возможность
использования имеющихся на счете денежных
В литературе и на практике ранее использовались термины «договор
расчетного (текущего) счета», а также «договор на расчетно-кассовое
обслуживание». Сегодня они объединены понятием «договор банковского
счета».
2 Дискуссия о природе договора банковского (расчетного) счета довольно
долго велась в литературе. Одни авторы усматривали в нем комплексный
характер, некий конгломерат сделок займа, хранения и поручения либо
займа и поручения (См., например: Гражданское право. М., 1938. С. 337;
Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. С. 60—69 ). Другие полагали,
что этот договор самостоятелен, несмотря на сходство с вышеуказанными
сделками (См: Шкундин З.И. О юридической природе расчетного счета //
Советское государство и право. 1950, №5. С. 33—45; Иоффе О. С. Советское
гражданское право. С. 396—398 и др. работы). Ныне эта идея полностью
воплощена в законе.
454
средств, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться ими.
Из приведенного определения следует, что договор банковского счета
является консенсуальным. он заключается не в момент зачисления средств
на счет, а в момент достижения сторонами соглашения по всем существенным
условиям договора. Несмотря на то что в определении ст. 845 ГК опущены
встречные обязанности клиента, тем не менее они есть. В соответствии с
п. 2 ст. 861 ГК расчеты между юрицическими лицами, а также расчеты
граждан-предпринимателей должны производиться, как правило, в
безналичном порядке. Обязанность «хранить» деньги в кредитном учреждении
прямо вытекает из закона. Следовательно, открытие банковского счета
является обязанностью названных лиц, которые не могут отказаться от
заключения соответствующего договора. Кроме того, клиент, заключивший
договор банковского счета, обязан подчиняться не только законодательству
о банках, но и специальным внутренним правилам ведения операций,
применяемым в данном кредитном учреждении. Таким образом, договор
банковского счета является двусторонне обязывающим. В отличие от ранее
действовавших правил в ГК предполагается возмездность договора
банковского счета, если иное не установлено соглашением сторон (ст. 852
ГК). Банк уплачивает клиенту проценты за пользование денежными
средствами в размере, указанном в договоре банковского счета. В случае,
если в договоре не определен размер процентов, они соответствуют
процентам по вкладам до востребования и, следовательно, не могут быть
ниже ставки рефинансирования Банка России (ст. 838,809 ГК). Срок уплаты
процентов также устанавливается в договоре, либо они подлежат зачислению
на счет клиента поквартально.
По своему характеру договор банковского счета близок к публичному
договору (ст. 426 ГК), хотя этот термин к нему прямо и не применяется .
Банк обязан заключить договор банковского счета со всяким лицом,
обратившимся к нему с офертой, соответствующей объявленным банком
условиям открытия счетов данного вица, закону и банковским правилам.
Однако эта обязанность не является безоговорочной. Банк не вправе
отказать кому бы то ни было в открытии счета, совершение
В современной литературе мнения о публичности договора банковского счета
разделились. Так, Е.А.Суханов считает этот договор «по сути публичным»,
так как банк, в принципе, не вправе отказать клиенту в открытии счета
(Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст,
комментарии, алфавитно-предметный указатель. С. 459—460). В других
изданиях отрицается публичный характер договора банковского счета по
мотивам того, что ГК прямо не называет его таковым и стороны сами
согласовывают его условия (см.: Рассказова Н. Договор банковского счета
// К.одекс-info: Еженедельный обзор нового законодательства. СПб., 1996.
№ 27. С. 25-26).
455
операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами
банка и его лицензией, кроме случая, когда такой отказ обусловлен
отсутствием у банка возможности принять это лицо на обслуживание либо
когда такой отказ допускается законом и иными правовыми актами. При
необоснованном отказе банка от заключения договора клиент вправе
обратиться в суд с требованием о понуждении банка к заключению договора
и о возмещении причиненных этим убытков. Иными словами, особенность
договора банковского счета в том, что обычно ни банк, ни юридическое
лицо — клиент не вправе отказаться от его заключения (последний, однако,
имеет право выбора обслуживающего его банка). В данном случае
обязанность клиента заключить договор вытекает из правил об
осуществлении расчетов юридических лиц в безналичном порядке.
Обязанность банка заключить договор вытекает из его субъектных качеств,
предусмотренных законом.
Элементы договора. Стороны договора — банк (в том числе иная кредитная
организация, обладающая лицензией) и клиент (владелец счета). В качестве
клиента могут выступать любые юридические и физические лица (включая
несовершеннолетних), имея в вицу, что от правоспособности клиента
зависит категория открываемого ему счета. В раде случаев «владелец
счета» в узком смысле вообще может не быть стороной договора. Так, это
возможно, если юридическое лицо, которое имеет расчетный счет,
обратилось в банк с предложением об открытии своему филиалу или
представительству иного (текущего) или аналогичного банковского счета.
При этом филиал (представительство) будет владельцем счета, но не
стороной договора (клиентом, создавшим филиал), даже если последний
заключается им по доверенности юридического лица — клиента.
Предмет договора — денежные средства клиента, находящиеся на его
банковском счете, с которыми осуществляются операции, обусловленные
договором. Как и в случае с банковским вкладом, клиент не имеет на них
права собственности (иного вещного права) либо утрачивает его при
зачислении наличных средств на счет. Соответственно права клиента на
денежные средства носят обязательственный характер и учитываются в виде
остатков по счету. В зависимости от содержания правоспособности клиента
и круга операций с денежными средствами, зачисленными на его счет,
принято выделять виды счетов.
Основным является расчетный счет, который открывается всем коммерческим
организациям для осуществления любых операций, предусмотренных договором
банковского счета (зачисления выручки от реализации товаров,
производства платежей, получения кредитов и пр.). Количество расчетных
счетов не ограничивается (ст. 30 Закона о банках). Расчетные счета
открываются также большинству некоммер-
456
ческих организаций (фондам, добровольным объединениям, потребительским
кооперативам, определенным видам учреждений, которые (Ьинансируются не
только собственником, но и за счет других источников). Кроме того,
расчетные счета могут открываться филиалам и представительствам
юридического лица по ходатайству последнего, если они ведут коммерческую
деятельность. При создании хозяйственных товариществ и обществ их
учредители открывают временный расчетный (накопительный) счет, на
который зачисляются средства в оплату уставного (складочного) капитала.
Затем он трансформируется в обычный расчетный счет. Текущие счета
открываются некоторым учреждениям, а также филиалам и представительствам
юридических лиц при отсутствии у них коммерческой деятельности. Круг
операций с текущего счета ограничивается административными^ расходами,
включая оплату труда. В некоторых случаях для выделения расчетов
филиалов и представительств, имеющих текущие счета, самой коммерческой
организации может открываться также вспомогательный расчетный субсчет
для производства расчетов по месту нахождения филиала
(представительства). Бюджетные счета открываются субъектам, которым дано
право распоряжаться бюджетными средствами (органам власти,
администрациям). Они зависят от вида бюджетов (федеральный, субъекта
Федерации, муниципального образования). Текущие валютные счета
открываются клиентам для зачисления иностранной валюты и расчетов ею.
Порядок осуществления операций по таким счетам особый, что связано с
применением к ним валютного законодательства. Счета, на которых
учитываются взаиморасчеты банков, носят название корреспондентских
счетов (субсчетов). Подобные счета открываются либо в расчетно-кассовых
центрах Центрального банка России, либо непосредственно банками на
основе межбанковских соглашений. Поскольку отношения между банками
характеризуются значительной спецификой, установлено, что правила ГК о
банковском счете распространяются на них, еслиздтое не предусмотрено
законом, иными правовыми актами либо банковскими правилами (ст. 860 ГК).
Корреспондентские счета являются разновидностью контокоррентных счетов.
Назначение контокоррента состоит в кредитовании владельца счета при
отсутствии на нем средств и осуществлении зачетов по сальдо взаимных
требований.
Форма договора банковского счета — простая письменная. Она напрямую
связана с процедурой заключения договора и открытия счета. При
заключении договора клиенту или указанному им лицу открывается счет в
банке на согласованных условиях (п. 1 ст. 846 ГК). Открытие счета
представляет собой совокупность действий, совершаемых сторонами договора
при его заключении. Порядок открытия и ведения счетов в соответствии со
ст. 30 Закона о банках устанавливается Банком
457
России. В настоящее время он регулируется Инструкцией № 28 «О
расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях
Госбанка СССР» от 30 октября 1986 г. с последующими изменениями1,
которая в значительной мере устарела и применяется в той части, в
которой не противоречит новому гражданскому законодательству. Для
открытия счета клиент — юридическое лицо представляет в банк: а)
заявление на открытие счета; б) учредительные документы и сввдетель-ство
о государственной регистрации юридического лица; в) карточку с образцами
подписей руководителя и главного бухгалтера клиента и оттиска его
печати. Последний документ должен удостоверить права лиц, имеющих право
распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете. Поскольку
банковская практика создала новые средства идентификации таких лиц,
договором может быть предусмотрено использование электронных средств
платежа и других аналогов собственноручной подписи, кодов, паролей и
прочих носителей информации, подтверждающих, что распоряжение дано
уполномоченным на то лицом (ст. 847 ГК). Иногда возникает необходимость
предоставить право списывать денежные средства со счета клиента по
требованию третьего лица. В частности, это необходимо при исполнении
клиентом-должником своего обязательства перед его кредитором (третьим
лицом для банка). Банк обязан принять и исполнить подобное поручение
клиента при условии, что клиент предоставил данные, позволяющие банку
идентифицировать такое третье лицо в момент предъявления им требования о
платеже.
Кроме того, законодательством установлены иные документы, наличие
которых обязательно для открытия юридическому лицу счета. К ним
относятся документы, свидетельствующие о постановке клиента на учет в
качестве налогоплательщика, плательщика взносов в Пенсионный фонд
Российской Федерации, в Фонд социального страхования Российской
Федерации, в Государственный фонд занятости населения Российской
Федерации и плательщика взносов в фонды обязательного медицинского
страхования.
Счета индивидуальным предпринимателям открываются в порядке,
предусмотренном Инструктивным письмом Госбанка СССР от 9 июля 1991 г. №
3592. Для их открытия предоставляются: а) заявление на открытие счета,
подписанное предпринимателем; б) документ о государственной регистрации
предпринимателя; в) карточка с образцом подписи предпринимателя,
заверенная нотариально.
Заключение договора банковского счета может происходить двояко:
1 Бизнес и банки. 1991. № 30. 2 Закон.1997.№ l.
путем подписания единого документа (зачастую в форме договора
присоединения на стандартном банковском бланке) либо путем подачи
клиентом заявления с указанными выше приложениями (оферты) и учинения на
заявлении разрешительной надписи руководителя банка (акцепта). В
последнем случае договор также заключается в письменной форме, но
специфической — путем обмена документами. Заключение договора влечет
открытие соответствующего счета.
При реорганизации юридического лица происходят изменение договора
банковского счета и переоформление счета. В этом случае клиент обязан
предоставить те же документы, что и при открытии банковского счета.
Расторжение договора банковского счета может осуществляться не только по
общим основаниям, но и в одностороннем порядке. По инициативе клиента
договор может быть расторгнут в любое время. Напротив, банк вправе
расторгнуть договор банковского счета лишь в судебном порядке и в двух
строго определенных случаях: а) когда сумма денежных средств,
находящихся на счете клиента, снижается ниже минимума, предусмотренного
банковскими правилами или договором, если такая сумма не будет
восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом; б)
при отсутствии операций по счету в течение года, если иное не
предусмотрено договором (ст. 859 ГК). Остаток денежных средств выдается
клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее
семи дней после получения соответствующего заявления от клиента. Договор
банковского счета прекращается в случае ликвидации юридического лица или
смерти гражданина-клиента. Последствием расторжения или прекращения
договора является закрытие счета клиента.
Содержание договора банковского счета составляют права и обязанности
банка и клиента. Основные обязанности банка таковы: а) надлежащим
образом выполнять операции по счету, предусмотренные законом,
банковскими правилами, обычаями делового оборота и договором банковского
счета и б) хранить банковскую тайну.
Первая из обязанностей банка может быть условно разделена на рад
действий, которые банк должен совершить по поручению клиента. К их числу
относятся: принятие и зачисление на счет денежных средств, поступающих
клиенту, выполнение распоряжений клиента о перечислении средств со
счета, о выдаче наличных сумм со счета, кредитование счета, учет
векселей и другие действия. Ими охватываются как активные, так и
пассивные операции с денежными средствами клиента. При этом банк не
вправе определять и контролировать направления использования денежных
средств клиента и устанавливать не предусмотренные законом или договором
ограничения права распоряжаться денежными средствами по усмотрению
клиента. Клиент же совершает соответствующие действия, давая указания
банку о производстве рас-
459
четов, переводе денежных средств в депозит, снятии денег со счета и
т.д. При осуществлении операций по счету банк вступает в отношения с
третьими лицами, руководствуясь волей клиента и банковским
законодательством. Операции по счету клиента осуществляются не
произвольно, а в установленные сроки (ст. 849 ГК, ст. 31 Закона о
банках). Банк обязан зачислять поступившие на счет клиента денежные
средства не позднее дня, следующего за днем поступления в банк
соответствующего платежного документа, если более короткий срок не
предусмотрен договором банковского счета. В то же время банк обязан
выдавать или перечислять со счета денежные средства клиента не позднее
дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного
документа, если иные сроки не предусмотрены законом, банковскими
правилами или договором банковского счета. По общему правилу, банк не
должен выполнять поручения клиента при отсутствии денежных средств на
счете. Однако договором банковского счета может быть предусмотрено
исполнение платежей при отсутствии денег на счете (кредитование счета,
вид контокоррента или overdraft). В такой ситуации возникает долг
клиента перед банком, а к отношениям между названными сторонами
применяются правила о займе и кредите (гл. 42 ГК), поскольку стороны не
согласовали иное.
Обязанность банка по сохранению банковской тайны вытекает из ст. 857 ГК
и ст. 26 Закона о банках. Банк обязан гарантировать тайну банковского
счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.
Объем сведений, составляющих банковскую тайну, не должен быть уже
перечня, указанного в законе. Обратной стороной обязанности хранить
банковскую тайну является право клиента на информацию о состоянии его
счета. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены
только самим клиентам или их представителям. Такие сведения могут
передаваться как устно, так и предоставляться в форме письменных
справок. Кроме самих клиентов, сведения могут быть выданы: судам и
арбитражным судам (судьям), Счетной палате России, органам
Государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам
в специально установленных случаях и органам предварительного следствия
с согласия прокурора. В случае смерти клиентов-граждан сведения об их
счетах выдаются наследникам, а также нотариусам и консульским
учреждениям. В случае разглашения банком сведений, составляющих
банковскую тайну, клиент вправе требовать от банка возмещения убытков.
Такая же ответственность возлагается и на работников банка, разгласивших
ее (ст. 139 ГК).
Обязанностями клиента являются соблюдение банковских правил при
совершении операций по счету и оплата расходов банка на совершение
операций по счету. Вторая обязанность возлагается на клиента
460
только, если это прямо предусмотрено договором банковского счета. В
таком случае клиент оплачивает услуги банка за совершение операций с его
денежными средствами. Плата за услуги банка может взиматься последним
поквартально за счет денежных средств клиента, находящихся на счете,
если иное не предусмотрено договором. Если же стороны не определили в
договоре плату за услуги банка, то предполагается, что его расходы на
совершение операций покрываются теми выгодами, которые он извлек в
результате использования денежных средств клиента.
При исполнении взаимных обязательств по договору банковского счета
обычно возникают встречные требования сторон: банк вправе требовать
оплаты своих услуг, а также возврата средств, связанных с кредитованием
счета, и уплаты процентов по кредиту, а клиент вправе требовать проценты
за пользование его денежными средствами. Способом прекращения таких
обязательств выступает зачет, который осуществляется банком в форме
сальдирования долгов. Банк обязан проинформировать клиента о
произведенном зачете в порядке и в сроки, которые предусмотрены
договором, либо в том порядке, который отвечает обычной для банковской
практики форме предоставления информации о счете. Зачет осуществляется
по общим правилам ст. 410 ГК.
Списание денежных средств со счета осуществляется банком только на
основании распоряжений клиента за исключением случаев, когда это
предусмотрено законом, договором или производится по решению суда.
Списание средств, которое производится на основании закона, принято
называть бесспорным, а то, которое производится в порадке, установленном
в договоре,— безакцептным (в том числе по требованию третьих лиц). При
списании денежных средств со счета существует определенная очередность
списания. Нормальной является ситуация, когда клиент обладает денежными
средствами, достаточными для удовлетворения всех требований,
предъявленных к счету. В этом случае списание средств со счета
производится в порядке поступления в банк распоряжений клиента и других
документов на списание (календарная очередность), если иное не
установлено договором. При недостаточности средств на счете для
удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание
производится в порядке нормативно установленной очередности. В ст. 855
ГК выделяется шесть очередей . В первую очередь осуществляется списание
по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу
денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении
вреда, причинен-
В редакции Закона РФ от 18 июля 1996 г. // СЗ РФ. 1996. № 34. Ст. 4025.
461
ного жизни и здоровью, а также алиментных требований. Во вторую очередь
производится списание по исполнительным документам, предусматривающим
перечисление или выдачу средств по оплате труда или по авторскому
договору. В третью очередь производится списание по платежным (но не
исполнительным) документам, предусматривающим перечисление или выдачу
денежных средств для расчетов по оплате труда по трудовому договору, а
также по отчислениям в Пенсионный фонд, Фонд социального страхования и
Государственный фонд занятости. В четвертую очередь производится
списание по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и
внебюджетные фовды, не указанные в третьей очереди. В пятую очередь
производится списание по исполнительным документам, предусматривающим
удовлетворение иных денежных требований. Наконец, в шестую очередь
производится списание по другим платежным документам в порядке обычной
календарной очередности. В рамках одной очереди списания действует
календарный принцип.
Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей
по договору банковского счета носит взаимный характер. Особое значение
имеет регламентация ответственности банка как более сильной стороны
договора. Эта ответственность наступает для банка за несвоевременное или
неправильное зачисление на счет поступивших клиенту денежных средств
либо за их необоснованное списание со счета, а также за невыполнение
указаний клиента о перечислении денежных средств со счета либо об их
выдаче со счета (ст. 856 ГК, ст. 31 Закона о банках). Как и в других
денежных обязательствах, она состоит в уплате процентов на неправомерно
использованную сумму в порядке и размере, установленных ст. 395 ГК на
основе учетной ставки банка (ставки рефинансирования Банка России).
Проценты, указанные в ст. 395 ГК, могут быть изменены законом или
соглашением сторон. Поскольку мера ответственности, предусмотренная в
этой норме, имеет характер зачетной неустойки, п. 2 ст. 395 ГК допускает
также взыскание убытков клиента в части, не покрытой суммой процентов.
Стороны вправе установить в договоре банковского счета санкции за
нарушение иных обязанностей (например, за несохранность банковской
тайны, за непредоставлсние кредита по счету клиента, несвоевременную
уплату процентов за использование средств клиента, за уклонение от
оплаты банковских услуг и пр.).
§ 6. Расчетные обязательства
Общие положения о расчетах. Как отмечалось ранее, расчетные
обязательства опосредуют осуществление платежей за переданное имущество
(выполненные работы, услуги) или по иным основаниям. Их
462
цель — в надлежащем оформлении передачи денег из рук должника в руки
кредитора. Расчеты подразделяются на безналичные (через кредитную
организацию) и наличные, когда должник вручает кредитору деньги в
«натуральной» форме (банковские и казначейские билеты, монеты). Способ
расчетов зависит от статуса субъекта расчетных отношений и того
основания, по которому производится платеж. Расчеты с участием граждан,
не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности,
могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в
безналичном порядке. Напротив, расчеты между юридическими лицами, а
также расчеты граждан — частных предпринимателей производятся, как
правило, в безналичном порядке. Расчеты наличными деньгами допускаются в
определенных законом пределах1.
Безналичные расчеты осуществляются в соответствии с федеральными
законами, издаваемыми во исполнение законов банковскими правилами и
применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. В силу ст.
80 Закона о Банке России последний устанавливает правила, формы, сроки и
стандарты осуществления безналичных расчетов. Однако все названные
правила Банка России не могут противоречить правилам ГК и других
федеральных законов о расчетах. Прежде всего, законодательством
определяются формы безналичных расчетов. Форма расчетов — разновидность
обязательства клиента и обслуживающего его банка по исполнению
(получению) безналичного платежа. В ГК содержится перечень наиболее
важных форм расчетов (ст. 862). К их числу отнесены расчеты платежными
поручениями, аккредитивами, по инкассо и расчеты чеками. Однако
допускаются и иные формы расчетов, предусмотренные законом, банковскими
правилами и обычаями делового оборота. Исходя из принципов свободы
договора и автономии воли, стороны вправе избрать любую из указанных
форм расчетов.
Безналичные расчеты происходят через банки (иные кредитные организации),
в которых клиентам открыты соответствующие банковские счета. В
банковской практике расчеты принято делить на одного-родние и
междугородние, а также на расчеты, осуществляемые в рамках одного
субъекта Российской Федерации или двух и более субъектов. Сами банки,
обслуживающие продавцов (подрядчиков, исполнителей
В соответствии с постановлением Правительства РФ от 17 ноября 1994 г. №
1258 (СЗ РФ. 1994. №31. Ст. 3276) установлен предельный размер расчетов
наличными деньгами между юридическими лицами. Он составляет два миллиона
рублей. Письмом Банка России от 18 сентября 1995 г. № 191 лимит расчетов
наличными деньгами в системе потребительской кооперации при закупках
товаров установлен в сумме пяти миллионов рублей // Экономика и жизнь.
1995. № 40.
463
и пр.) и покупателей (заказчиков, иных плательщиков) и выполняющие их
поручения, состоят в непосредственных корреспондентских отношениях или
используют услуги расчетно-кассовых центров Банка России. В некоторых
случаях безналичные расчеты могут производиться и при отсутствии у
стороны расчетного правоотношения счета в банке. Таким образом, обычно в
расчетных обязательствах участвуют: а) плательщик; б) банк плательщика
(банк-эмитент, инкассирующий банк);
в) получатель и г) банк получателя (банк-ремитент, исполняющий банк).
Кроме того, в зависимости от конкретной формы расчетов в отношениях
могут принимать участие и иные лица, в первую очередь банки со
специальными функциями (гаранты и пр.). При этом каждый участник
расчетных обязательств совершает сделки, направленные на перечисление
или получение денежных средств: плательщик дает поручение своему банку
осуществить платеж по форме, установленной договором, банк плательщика
осуществляет перечисление средств или выставляет аккредитив, банк
получателя зачисляет средства или исполняет условия аккредитива,
получатель средств передает документы своему банку для зачисления
средств с аккредитива и т.д.
Формы расчетов следует отличать от расчетных документов. Последние могут
иметь такое же название, как и соответствующая форма расчетов (например,
платежное поручение, аккредитив, чек), однако они выполняют
учетно-бухгалгерскую и информационную функции. Осуществление расчетов
начинается с подготовки расчетных документов и передачи их в банк.
Всякий расчетный документ должен основываться на принятых стандартах и
содержать: а) наименование документа; б) номер документа и дату его
выписки; в) номер и код банка плательщика и обычно его фирменное
обозначение; г) наименование плательщика, его идентификационный номер и
номер его счета в банке; д) наименование получателя средств, его
идентификационный номер и номер его счета в банке; е) наименование банка
получателя (в чеке не указывается), номер и код банка получателя; ж)
назначение платежа (в чеке не указывается); з) сумму платежа цифрами и
прописью. На первом экземпляре расчетного документа проставляется
подпись руководителей юридического лица (гражданина-предпринимателя) и
печать юридического лица.
Для осуществления любых безналичных расчетов установлен законный срок:
он составляет два операционных дня в пределах одного субъекта Российской
Федерации и пять операционных дней в пределах различных субъектов
Федерации (ст. 80 Закона о Банке России). Операционным является день,
который заканчивается в момент прекращения соответствующих операций с
клиентами в банке (п. 1 ст. 194 ГК). При этом документы, принятые банком
от клиентов в операционное время, проводятся им по балансу в этот же
день. Исчисление указанных
464
сроков начинается с момента списания денежных средств с банковского
счета плательщика (соответствующего корреспондентского счета банка
плательщика) и завершается в момент зачисления на счет получателя (на
корреспондентский счет банка получателя).
Расчеты платежными поручениями. Эта форма расчетов имеет наибольший
удельный вес в современном денежном обороте России1 . В качестве ее
условного названия используется также термин банковский перевод (тогда
плательщик именуется перевододателем). При расчетах платежным поручением
банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на
его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного
плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный
законом или установленный в соответствии с ним, если более короткий срок
не предусмотрен договором банковского счета либо не определен
применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота (ст. 863
ГК). Из приведенного определения следуют признаки банковского перевода:
а) перевод осуществляется за счет средств плательщика. Перевод средств
при их отсутствии на счете плательщика может быть исполнен банком только
в порядке кредитования счета (ст. 850 ГК);
б) перевод осуществляется банком на тот счет, который указан
плательщиком в этом же банке или ином банке;
в) перевод осуществляется в срок, установленный законом или в
соответствии с ним (два и пять операционных дней). Однако стороны
договора банковского счета вправе установить более короткий срок
исполнения .перевода. Аналогичное сокращение срока может основываться на
обычаях делового оборота, применяемых в банковской практике. В отличие
от ранее действовавших норм о расчетах платежными поручениями (например,
п. 3.1 Положения о расчетах) современные правила применяются также к
отношениям, связанным с переводом денежных средств через банклицом, не
имеющим счета в данном банке, если иное не предусмотрено законом,
банковскими правилами и не вытекает из существа этих отношений.
Содержание платежного поручения и представляемых вместе с ним платежных
документов должно соответствовать требованиям закона и банковских
правил. Для осуществления перевода денежных средств плательщик
представляет в банк поручение на бланке установленной формы. Поручение
является действительным в течение десяти дней со дня выписки, причем
день выписки в расчет не принимается. Выделя-
Достаточно отметить, что в правилах ГК о договоре поставки прямо
установлено применение платежных поручений во всех случаях, когда
стороны не согласовали использование иных форм расчетов (ст. 516).
465
ются также срочные, досрочные и отсроченные поручения. Срочные переводы
совершаются в целях авансирования (до отгрузки товара), а также после
отгрузки товара и в качестве частичных платежей при крупных сделках.
Досрочный и отсроченный платежи совершаются по соглашению сторон (п. 3.6
Положения о расчетах) и представляют собой форму коммерческого
кредитования. Кроме того, платежные поручения применяются при постоянных
и равномерных поставках товаров, когда они принимают ввд плановых
платежей, которые специально предусматриваются сторонами договора.
Закон исходит из активной роли банка при выполнении перевода, который
имеет право уточнить содержание платежного поручения, если оно не
соответствует вышеназванным требованиям. Запрос банка плательщику
делается незамедлительно после получения документа. Когда ответ не
получен в установленные законом или банковскими правилами сроки или при
их отсутствии в разумный срок, банк вправе (но не обязан) не исполнять
поручение и возвратить его плательщику, если иное не предусмотрено
законом, банковскими правилами или договором банковского счета (ст. 864
ГК). Разумным в данном случае следует считать срок, необходимый для
пробега почтово-телеграфной корреспонденции или иных информационных
носителей от банка к клиенту и обратно.
Исполнение поручения заключается в перечислении банком денежной суммы со
счета плательщика на счет получателя средств через его банк. Такая
обязанность возлагается на банк плательщика, принявший поручение к
исполнению, в сроки, предусмотренные законом, банковскими правилами,
обычаями делового оборота или договором банковского счета. Обычно в
переводе участвуют банк плательщика и банк получателя. Однако банк
плательщика вправе привлечь другие банки для выполнения операции по
перечислению средств на счет, указанный в поручении клиента. Такая
необходимость может быть обусловлена отсутствием корреспондентских
отношений между банком плательщика и банком получателя. На банк
возложена обязанность информировать плательщика по его требованию об
исполнении поручения. В этом случае банк оформляет извещение об
исполнении поручения клиента. Моментом исполнения поручения плательщика
является день зачисления средств на корреспондентский счет банка
получателя, который обязан в соответствии со ст. 849 ГК зачислить
поступившие его клиенту средства на счет последнего не позднее дня,
следующего за днем поступления в банк платежного документа.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения клиента о переводе
банк несет полную имущественную ответственность по
466
общим правилам, установленным для коммерческих организаций. Кроме того,
если нарушение правил расчетов повлекло неправомерное удержание денежных
средств, банк уплачивает проценты в порядке и в размере, установленных
для денежных обязательств ст. 395 ГК. Специфика ответственности в
современных расчетных обязательствах, включая и расчеты платежными
поручениями, состоит в том, что ГК допускает непосредственное возложение
судом ответственности на третье лицо — банк, который был привлечен
банком плательщика для перевода денег, но не исполнил или ненадлежаще
исполнил поручение (п. 2 ст. 866 ГК). Таким образом, имущественная
ответственность ipso iure применяется к банку, не состоящему в
договорных отношениях с плательщиком (перевододателем). Эта мера
направлена на упрощение гражданского судопроизводства и позволяет решить
вопрос об ответственности в рамках одного процесса, не прибегая к
предъявлению регрессного иска. Следует отметить, что именно суд, а не
плательщик (клиент) вправе рассмотреть вопрос о привлечении к
ответственности банка, не исполнившего поручение.
Расчеты по аккредитиву. Смысл аккредитива как формы расчетов состоит в
получении продавцом твердых гарантий платежа, а покупателем —
полноценных прав на отгруженный товар1. Это возможно, когда деньги
перечисляются плательщиком лишь при выполнении его контрагентом
определенных условий, что и создает преимущества, которые имеет
продавец, договорившийся с покупателем об аккредитивной форме оплаты.
Особенно распространена эта форма в международной торговле, в частности
при экспорте товаров. Поэтому аккредитив зачастую рассматривается не
только как форма расчетов, но и как своеобразное обеспечение платежа за
товары (работы, услуги). Его удобство состоит в том, что продавец может
получить средства с аккредитива уже в момент предоставления в банк
комплекта документов, свидетельствующих об отгрузке товара, а покупатель
— вступить в права собственника товара с момента получения этих
документов (отсюда название — «документарный аккредитив»).
В настоящее время российские нормы о расчетах по аккредитиву отражают
мировую практику обращения этих платежных документов и в первую очередь
Унифицированные правила и обычаи для докумен-
Термин «аккредитив» происходит от немецкого akkreditiv — полномочие на
какие-либо действия, а также английского эквивалента letter of credit
(письмо о кредите). Понятием «аккредитив» охватывается как сам расчетный
документ, так и аккредитивное обязательство. В аккредитивной
терминологии обычно используются определения из договора купли-продажи,
хотя эта форма расчетов может обслуживать и другие виды сделок.
467
тарных аккредитивов (публикация Международной Торговой палаты № 500 в
редакции 1993 г., далее — Унифицированные правила). При расчетах по
аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии
аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется
произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или
учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку
(исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить,
акцептовать или учесть переводной вексель (ст. 867 ГК). Приведенное
определение в значительной мере основано на тексте Унифицированных
правил, что позволяет выделить следующие признаки аккредитива:
а) аккредитив является денежным обязательством, исполнение которого
обычно происходит под условием предоставления документов,
предусмотренных в аккредитиве;
б) аккредитив является сделкой, обособленной от договора, в котором
предусмотрена аккредитивная форма расчетов, и банк не участвует в
исполнении этого договора;
в) банк осуществляет платеж по аккредитиву от собственного имени, но по
поручению своего клиента;
г) банк осуществляет платеж по аккредитиву за счет собственных средств
или средств клиента;
д) выставление аккредитива и платеж с аккредитива порождают единую цепь
сделок между различными участниками кредитно-расчет-ных отношений. В
аккредитивном обязательстве, как правило, имеются четыре участника:
плателыцик (покупатель или приказодатель аккредитива), банк плательщика
(банк-эмитент), банк получателя (исполняющий банк) и получатель средств
(продавец или иной бенефициар). Схематично взаимоотношения участников
аккредитивных расчетов включают в себя четыре стадии. Первая стадия —
поручение плательщика банку-эмитенту об открытии (выставлении)
аккредитива с инструкциями о платеже. Вторая стадия состоит в передаче
полномочий по осуществлению платежей от банка-эмитента исполняющему
банку (банку получателя). Третья стадия — предъявление продавцом
(бенефициаром) документов, указанных в аккредитиве и свидетельствующих
об отгрузке товара. Последняя стадия — совершение исполняющим банком
платежа против принятых им документов. В определенных случаях расчеты
между продавцом и покупателем могут локализоваться в одном банке
(например, при наличии в нем счетов обеих сторон договора). Тогда к
банку-эмитенту, производящему платежи бенефициару (либо оплачивающему,
акцептующему или учитывающему вексель в его пользу), применяются правила
об исполняющем банке (ст. 867 ГК), а вторая стадия расчетов по
аккредитиву отсутствует.
468
Платеж по аккредитиву может быть совершен двумя способами:
деньгами и векселем. Вексельный способ платежа включает в себя оплату
банком переводного векселя, предъявленного бенефициаром, акцепт банком
такого векселя (безоговорочное согласие оплатить его) с последующей
оплатой или учет векселя в пользу бенефициара*. Международная банковская
практика выработала различные виды аккредитивов, различающихся
источником финансирования данной формы расчетов и правами участников
соответствующих обязательств. Наиболее важным является деление
аккредитивов на отзывные и безотзывные. Судьба отзывного аккредитива
зависит от воли банка-эмитента и соответственно плательщика. Такой
аккредитив может быть изменен или отменен без предварительного
уведомления получателя средств. При этом сам отзыв не порождает
каких-либо обязательств банка-эмитента перед бенефициаром. Обязанность
исполняющего банка по осуществлению платежа в рамках отзывного
аккредитива существует до момента получения им уведомления об изменении
или аннуляции аккредитива. ГК в отличие от Унифицированных правил
исходит из молчаливого предположения об отзывном характере всякого
аккредитива, если в его тексте прямо не установлено иное. Напротив,
безотзывный аккредитив не может быть изменен без согласия получателя
средств. Безотзывный аккредитив может приобрести характер
подтвержденного аккредитива. Для этого исполняющий банк, участвующий в
аккредитивной операции, принимает на себя обязанность дополнительно к
обязательству банка-эмитента произвести платеж бенефициару в
соответствии с условиями аккредитива. Таким образом, наряду с платежным
обязательством банка-эмитента возникает дополнительное твердое
обязательство исполняющего банка, что создает для бенефициара эффект
двойного обеспечения платежа. При этом подтвержденный безотзывный
аккредитив становится зависим не только от усмотрения получателя
средств, но и его банка: он не может быть изменен или отменен без
согласия последнего (п. 2 ст. 869 ГК).
Различаются также покрытый (депонированный) и непокрытый
(гарантированный) аккредитивы. Покрытый аккредитив создает обязанность
банка-эмитента перечислить сумму аккредитива (покрытие) за счет средств
плательщика или предоставить последнему кредит путем перечисления
средств в распоряжение исполняющего банка. Непокрытый аккредитив основан
на праве исполняющего банка списать всю сумму аккредитива с
корреспондентского счета банка-эмитента. Во
Учет^или так называемое «дисконтирование», векселя — операция,
заключающаяся в приобретении банком векселя по цене ниже вексельной
суммы (со скидкой, дисконтом) с целью последующего предъявления векселя
к платежу и получения дохода в виде разницы между суммой векселя и ценой
приобретения.
469
внешнеторговых отношениях применяются так называемые переводные
(трансферабельные) аккредитивы (ст. 48 Унифицированных правил). Это
такой аккредитив, по которому первый бенефициар имеет право дать
указание банку-эмитенту о переводе всех или части прав по аккредитиву
другому лицу (второму бенефициару). Обычно трансфе-рабельный аккредитив
может быть передан лишь один раз. Его следует отличать от уступки
выручки (платежа) по аккредитиву, когда третьему лицу переводятся не
права бенефициара, а сами денежные средства.
Аккредитивная форма расчетов должна быть предусмотрена в договоре между
плательщиком (покупателем) и получателем средств (продавцом), в котором
указываются наименование банка-эмитента, вид аккредитива и схема
расчетов, способ извещения продавца об открытии аккредитива, полный
перечень и точная характеристика документов, представляемых продавцом
для получения средств по аккредитиву, срок представления документов
после отгрузки товаров, а также иные условия, согласованные сторонами
(п. 5.7 Положения о расчетах). Для открытия аккредитива плательщик
представляет банку-эмитенту заявление по установленной форме с указанием
номера договора, по которому выставляется аккредитив, срока действия
аккредитива, наименования бенефициара и исполняющего банка, места
исполнения аккредитива, перечня документов, против которых производится
платеж, вида аккредитива, его суммы и др. Все расходы, связанные с
исполнением аккредитива, возмещаются плательщиком (предварительно
расходы банка продавца возмещаются банком-эмитентом). После этого
наступают третья и четвертая стадии развития аккредитивного
обязательства. Для реализации поручения банка-эмитента в исполняющем
банке открывается отдельный счет «Аккредитивы». Затем получатель средств
представляет в исполняющий банк документы, подтверждающие выполнение
всех условий аккредитива. К их числу обычно относятся коммерческий счет
(«инвойс») за товар, товарораспорядительные документы (коносамент,
накладная), транспортные и страховые документы. Банк продавца проверяет
соблюдение последним всех позиций аккредитива, соответствие подписей и
печатей продавца и других условий. При нарушении хотя бы одного из этих
условий исполнение аккредитива не производится. В случае полной
тождественности инструкций плательщика представленным документам банк
производит платеж бенефициару. Однако банки, выполняющие инструкции
покупателя, не должны осуществлять детальное исследование полученных
документов. Они проверяют лишь их внешнее соответствие условиям
аккредитива, а также требованиям, обычно предъявляемым к документам
соответствующего вида (коносаментам, страховым полисам, коммерческим
счетам и пр.). Иногда используется
470
такой аккредитив, платеж по которому производится только при наличии
согласия (акцепта) уполномоченного плательщиком лица.
При отказе исполняющего банка принять документы, которые по внешним
признакам не соответствуют условиям аккредитива, он обязан
незамедлительно проинформировать об этом получателя средств и
банк-эмитент с указанием причин отказа. В такой ситуации плательщик или
его банк могут дать специальные инструкции исполняющему банку произвести
платеж против документов, не вполне адекватных условиям аккредитива.
Однако если платеж совершен, а впоследствии банк-эмитент определит, что
принятые документы не соответствуют по внешним признакам условиям
аккредитива, он сам вправе отказаться от их принятия. Все
неблагоприятные последствия подобного отказа ложатся на исполняющий
банк, который обязан компенсировать банку-эмитенту сумму, уплаченную
бенефициару с нарушением условий аккредитива. При оплате непокрытого
аккредитива банк-эмитент вправе вообще отказаться от возмещения
исполняющему банку затраченных сумм (ст. 871 ГК).
В определенных случаях аккредитив может быть закрыт в исполняющем банке.
Причинами закрытия являются истечение срока аккредитива, заявление
бенефициара об отказе от использования аккредитива до истечения его
срока (если такой отказ предусмотрен текстом аккредитива) или требование
плательщика по отзывному аккредитиву о полной или частичной его
аннуляции. О закрытии аккредитива банк получателя извещает банк
плательщика. После закрытия аккредитива депонированная в исполняющем
банке сумма немедленно возвращается банку-эмитенту, а последний
зачисляет ее на счет плательщика.
Принципы ответственности банка за нарушение условий аккредитива покоятся
на схеме аккредитивного обязательства. Перед плательщиком имущественную
ответственность несет банк-эмитент, а перед банком-эмитентом —
исполняющий банк. Постадийная схема доведения ответственности до
виновного лица имеет два исключения, характерные для расчетных
правоотношений. Во-первых, при необоснованном отказе исполняющего банка
в выплате денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву
ответственность перед бенефициаром может быть возложена не на продавца
или его банк, а на исполняющий банк, который не является плательщиком,
но связан поручением банка-эмитента. Во-вторых, в случае неправильной
выплаты исполняющим банком денежных средств по депонированному или
гарантированному аккредитиву вследствие нарушения условий последнего
прямая ответственность перед плательщиком (продавцом) также может быть
возложена на исполняющий банк (ст. 872 ГК).
Расчеты по инкассо. Инкассовая операция состоит в получении и
471
зачислении банком платежа для клиента. Она, в известном смысле,
противоположна аккредитиву, так как у плательщика нет обязанности
заранее перечислить денежные средства, их еще только предстоит у него
востребовать. Поэтому инкассо даст меньшие гарантии платежа продавцу
(подрядчику), но гораздо выгоднее плательщику (покупателю, заказчику),
который не замораживает своих оборотных средств и не несет расходов по
кредитованию. Инкассовая форма расчетов также широко используется во
внешнеторговых отношениях, особенно в связи с чеком и векселем.
Стандарты и обычаи международной банковской практики нашли воплощение в
Унифицированных правилах по инкассо (публикация Международной торговой
палаты № 322 в редакции 1978 г.), а последние — в национальном
законодательстве. В ст. 874 ГК установлено, что при расчетах по инкассо
банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет
клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта
платежа. Признаками инкассо являются:
а) поручение клиента банку получить (инкассировать) деньги от
плательщика или получить согласие уплатить деньги (акцепт платежа);
б) выполнение поручения за счет клиента;
в) выполнение поручения банком-эмитентом самостоятельно или при помощи
исполняющего банка1. Выделяют «чистое инкассо», т.е. получение платежа
лишь на основании финансовых документов (векселя, чека, долговой
расписки) и юшие в инкассировании, вправе учинить на них банковские отметки,
индоссаменты или иные обозначения, обычно используемые в банковской
практике.
Срок оплаты документов может быть двояким: по предъявлении или в
установленный срок. Если документы подлежат оплате по предъявлении, то
исполняющий банк должен сделать представление к платежу немедленно по
получении инкассового поручения. Если документы подлежат оплате в
определенный срок, то исполняющий банк действует в зависимости от того,
какая инкассирующая операция на него возложена. В том случае, когда речь
идет о получении акцепта платежа, он обязан представить документы
плательщику немедленно по получении инкассового поручения. В свою
очередь, инкассация платежа должна быть сделана не позднее дня
наступления указанного в документе срока платежа. Инкассированные суммы
немедленно должны быть переданы исполняющим банком в распоряжение
банку-эмитенту, который обязан зачислить их на счет клиента. Сроки
зачисления денег на счет клиента установлены ст. 849 ГК. Частичные
платежи могут быть приняты в случаях, когда это определено банковскими
правилами, либо при наличии специального разрешения в инкассовом
поручении. Это норма конкретизирует общее правило ст. 311 ГК.
Исполняющий банк вправе также удержать из инкассированных им сумм
причитающееся ему вознаграждение и возместить свои расходы.
Поскольку исполнение инкассового поручения обычно зависит от воли
(акцепта) плательщика, законом установлены правила на тот случай, когда
платеж (акцепт платежа) не получен. Отказ от платежа (акцепта платежа)
должен быть мотивирован плательщиком. Исполняющий банк должен немедленно
известить банк-эмитент о причинах неплатежа или отказа от акцепта.
Последний немедленно информирует об этом клиента, запросив у него
указания о дальнейших действиях по инкассации. Получатель платежа должен
принять решение, каким способом ему добиваться исполнения. Он может
представить дополнительные документы плательщику, если отказ последнего
обусловлен их пороками или отсутствием. Он может отозвать платежное
требование и обратиться за разрешением спора в юрисдикционный орган.
Однако при неполучении указаний о дальнейших действиях в срок,
установленный банковскими правилами, а при его отсутствии в разумный
срок исполняющий банк вправе возвратить документы банку получателя
средств (эмитенту).
Правилами ГК об инкассо ныне охватываются несколько разновидностей
поручений о зачислении платежа, которые имеют свои исторически
сложившиеся названия. К их числу относятся расчеты платежными
требованиями-поручениями и расчеты платежными требо-
473
ваниями (включая требования, оплачиваемые в безакцептном порядке, и
инкассовые поручения). Свои названия они получили от одноименных
банковских документов, предъявляемых для получения платежа.
Платежное требование-поручение представляет собой предложение продавца
(заказчика) покупателю (плательщику) оплатить на основании коммерческих
и финансовых документов переданное имущество (выполненные работы,
услуги). Таким образом, требование-поручение является разновидностью
документарного инкассо. Оно имеет универсальный характер, соединяя, как
видно из названия, требование продавца о платеже с платежным поручением
плательщика. Сам документ прямо направляется в исполняющий банк (банк
покупателя). Последний передает требование-поручение плательщику
(покупателю), а отгрузочные документы оставляет в картотеке по счету
плательщика. Плательщик в течение трех дней должен принять решение,
платить ли ему или нет. При отказе полностью или частично оплатить
платежное требование-поручение плательщик должен уведомить об этом
исполняющий банк. Исполняющий банк возвращает в этом случае документы
непосредственно продавцу. При согласии совершить платеж оформляются
необходимые документы и проводится инкассовая операция.
Платежные требования близки требованиям-поручениям, но при таком виде
инкассо в расчетных обязательствах всегда участвует банк-эмитент (банк
продавца). Платежные требования традиционно различались по видам акцепта
платежа. Акцепт может быть предварительным, когда инкассация средств
происходит после выражения воли плательщика, и последующим, когда
списание происходит немедленно по поступлению требования в банк, но в
течение определенного срока возможен отказ от акцепта и возврат денег на
счет плательщика. Последний вид акцепта теперь не используется. Акцепт
делится также на положительный (путем прямого выражения согласия на
списание средств со счета) и отрицательный (молчаливое одобрение
списания). Требования, оплачиваемые в безакцептном порядке, применяются
по договору между продавцом и покупателем в порядке п. 2 ст. 847 ГК и в
некоторых других случаях. Инкассовые поручения (в том узком смысле, в
каком этот термин употреблялся ранее, так как ныне инкассо — общее
название для всех видов операций по получению платежа) применяются
банками для списания средств со счета плательщика без его согласия по
инициативе ряда государственных органов в случаях, установленных
законом.
Расчеты чеками. Чек — особая форма расчетов, обладающая внешней
простотой и повышенной мобильностью. Это связано с тем, что чек является
ценной бумагой, содержащей ничем не обусловленное распоряжение
чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы
474
чекодержателю (ст. 877 ГК). Участниками чекового правоотношения
выступают три лица: чекодатель (должник по какому-либо обязательству),
плательщик (банк) и чекодержатель (кредитор по какому-либо обязательству
или назначенное им лицо). В качестве плательщика в чековом обязательстве
может выступать только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он
вправе распоряжаться путем выставления чеков. Обычно чек используется
для платежа по основному обязательству, существующему между чекодателем
и чекодержателем. Тем не менее выдача чека не погашает денежного
обязательства, во исполнение которого он выдан. Чек является лишь
суррогатом денег, а потому такое обязательство считается исполненным
только в момент получения кредитором настоящих денежных средств
(зачисления их на его счет). Из этого вывода вытекает, что:
а) основным должником по чеку является чекодатель;
б) чекодержатель не состоит с банком в обязательственных
правоотношениях, банк не акцептует чеки и не отвечает перед держателем
за неоплату чека (такая ответственность возлагается на чекодателя,
чекового поручителя и лиц, передавших чек);
в) чековое обязательство абстрактно («ничем не обусловлено») и оторвано
от основного обязательства, исполнение платежа по которому оформляется
чеком;
г) обязательство по чеку носит безотзывный характер до истечения срока
предъявления чека к платежу;
д) платеж по чеку не может включать процентов (всякое условие о
процентах по чеку ничтожно).
Чековое законодательство России в основном отражает содержание
Единообразного закона о чеках (далее — Единообразный закон), являющегося
приложением № 1 к Женевской конвенции 1931 г.1 Правила ГК восприняли
основные положения Единообразного закона с некоторыми нюансами. В свою
очередь, правила ГК должны быть конкретизированы в специальном законе о
чеках и изданных в соответствии с ним банковских правилах2.
Всякий чек, будучи ценной бумагой, должен содержать чековые
См.: Международное частное право. Сборник нормативных документов/ Сост.
Н. Ю. Ерпылева. М., 1994. СССР не являлся участником женевских чековых
конвенций, однако утратившее силу российское Положение о чеках от 13
февраля 1992 г. в целом соответствовало им.
В настоящее время, после введения в силу части второй ГК и признания
утратившим силу Положения о чеках, утвержденного постановлением
Верховного Совета РФ от 13 февраля 1992 г. № 2349-1 (Ведомости РФ. 1992.
№ 24. Ст. 1283), сохраняют силу лишь некоторые прежние правила о чеках с
грифом «Россия» (например. Письмо Банка России от 29 июня 1992 г. №
18—11/726 и др.).
475
реквизиты: 1) наименование «чек», включенное в текст документа; 2)
поручение плательщику (банку) выплатить определенную денежную сумму; 3)
наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть
произведен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места
составления чека; 6) подпись чекодателя (ст. 878 ГК). Чек — строго
формальная ценная бумага, а потому отсутствие на нем какого-либо из
указанных реквизитов лишает его силы чека. Законом сделано лишь одно
исключение из этого правила: чек, не содержащий места его составления,
рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя. Форма
чека и порядок его заполнения определяются чековым законодательством.
Практика чекового обращения выработала их различные виды1^ Все чеки
могут быть разделены на расчетные, применяемые в безналичных платежах, и
чеки для получения наличных денег. В принципе, всякий чек предполагается
универсальным (налично-безналичным). Единообразный закон устанавливает,
что чекодатель или чекодержатель могут запретить оплату чека наличными
путем учинения на лицевой стороне чека надписи «только для расчетов»
(ст. 39 ГК). В этом случае оплата чека происходит только путем записи по
счету. Кроме того, повсеместно получили распространение так называемые
перечеркнутые (кроссированные) чеки. Кроссирование осуществляется
посредством двух параллельных линий на лицевой стороне чека. Смысл
перечеркивания состоит в ограничении использования чека по кругу
держателей, когда банк не вправе инкассировать сумму чека в пользу иных
лиц. Перечеркивание бывает общим и специальным. Кроссирование является
общим, если между двумя линиями нет никакого обозначения или имеется
пометка «банк». Перечеркивание является специальным, если между линиями
вписано наименование банка. Общее кроссирование может быть превращено в
специальное, но не наоборот. Чек, имеющий общее кроссирование, может
быть оплачен плательщиком только другому банку или своему клиенту. Чек,
имеющий специальное кроссирование, может быть оплачен плательщиком
только банку, наименование которого указано между линиями. Таким
образом, перечеркнутый чек может быть принят плательщиком лишь от
другого банка или одного из своих клиентов.
Чек как ценная бумага может быть именньм, ордерным и предъявительским
(ст. 880 ГК использует термин «переводный» чек, которым покрываются две
последние из названных разновидностей). В зависимости от этого
происходит передача чека. Она подчиняется общим
Не являются разновидностями чеков в смысле ст. 877 ГК многие виды ценных
бумаг, в наименование которых ошибочно включено слово «чек» (например,
приватизационные чеки, чеки «Урожай» и пр.).
476
правилам ст. 146 ГК с той спецификой, которая установлена для
российских чеков. В отличие от Единообразного закона, ГК устанавливает,
что именной чек вообще не подлежит передаче (следовательно, не
допускается цессия по именному чеку). Передача прав по чеку, или
индоссамент (от in dosso — «на спине», т.е. на обороте ценной бумаги) по
переводному чеку, допускается в пользу всякого лица, включая самого
чекодателя (чек собственному приказу). Индоссамент на плательщика
утрачивает силу нормальной передаточной надписи и является лишь
распиской за получение платежа. Отсюда под страхом недействительности
воспрещается индоссамент, совершенный плательщиком. Запрещается также
частичный индоссамент. Лицо, владеющее чеком, полученным в порядке
индоссамента, считается его законным владельцем, если оно основывает
свое право на непрерывном ряде индоссаментов. Передаточная надпись
совершается на самом чеке (его обороте) или на присоединенном листе
(аллонже). Индоссамент переносит все права, вытекающие из чека. Если
индоссамент носит бланковый характер, то чекодержатель (индоссант)
может: а) заполнить бланк своим именем или именем другого лица
(превратить бланковый индоссамент в ордерный); б) передать чек путем
другого бланкового индоссамента или на имя другого лица; в) передать чек
простым вручением. На чеке может быть учинен также препоручительный
индоссамент (п. 3 ст. 146 ГК).
В целях повышения доверия к чекам используется институт чекового
поручительства (аваля). Гарантия платежа посредством аваля может быть
полной или частичной. Авалистом (поручителем) по чеку вправе выступить
каждый, кроме плательщика. Поручитель отвечает за платеж по чеку наравне
с чекодателем или иным лицом, за кого он дал аваль. Причем его
обязательство действительно даже в том случае, если обязательство,
которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни
было основанию, иному, чем порок формы. К авалисту, оплатившему чек,
переходят права, вытекающие из чека, против того, за кого он дал
гарантию, а также против тех лиц, которые обязаны перед этим последним.
Аваль проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном листе.
Он выражается словами «считать за аваль» и содержит указание, кем и за
кого он дан. При отсутствии указания, за кого дан аваль, считается, что
он дан за чекодателя как основного должника. Поручительство
подписывается авалистом с указанием места его жительства (места его
нахождения) и даты аваля.
В современной банковской практике чековое обращение начинается с
заключения чекового договора между клиентом банка (будущим чекодателем)
и банком (плательщиком). После его заключения чекодателю выдаются
чековая книжка и чековая карточка, по которой
477
происходит идентификация чекодателя. Источником для оплаты чеков могут
быть собственные средства чекодателя, кредиты банка или иное покрытие.
Средства для оплаты чеков могут быть депонированы на специальном чековом
счете в порядке, установленном банковскими правилами. Вместо
депонирования средств банк может гарантировать платеж по чеку своими
деньгами. На чеке может быть проставлен чековый лимит (предельная сумма
выписки чека). Всякий чек подлежит оплате при условии предъявления его к
оплате в срок, установленный законом. Традиционно такой срок в
Российской Федерации (ранее в СССР) составлял десять дней, не считая дня
выписки чека1.
Предъявление чека к платежу возможно путем его непосредственной передачи
банку-плателыцику, а также в порядке инкассирования. В последнем случае
представление чека в банк, обслуживающий чекодержателя, для получения
платежа считается предъявлением чека к платежу. Оплата инкассированного
чека происходит в порядке исполнения инкассового поручения (ст. 875 ГК).
Обычно исполняющий банк зачисляет деньги чекодержателю после их
получения от банка-плательщика. Однако чекодержатель-клиент и его банк
могут установить иной порядок расчетов, когда средства зачисляются на
счет чекодержателя ранее их получения от банка-плателыцика в виде
кредита. Получив чек, плательщик обязан удостовериться всеми доступными
ему способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека
является уполномоченным по нему лицом. Прежде всего, чек должен быть
действительным (содержать обязательные реквизиты). Подлинность чека
определяется путем его внешней проверки (исследования бланка чека,
средств защиты на чеке, идентификации подписи чекодателя и пр.).
Полномочия по чеку проверяются путем предъявления необходимых данных о
чекодержателе. При оплате индоссированного чека плательщик обязан
проверить правильность последовательного ряда передаточных надписей, но
не подписи индоссантов. После оплаты чека плательщик вправе потребовать
передачи ему чека с распиской в получении платежа или совершения
индоссамента на плательщика.
При оплате подложного, похищенного или утраченного чека может возникнуть
вопрос о распределении возникших убытков между чекодателем и банком.
Ранее в банковских правилах была установлена презумпция вины чекодателя.
Статья 879 ГК возлагает риск убытков
1 В настоящее время срок предъявления чека к платежу установлен только в
отношении чеков с грифом «Россия» (10 дней). Единообразный закон
устанавливает три группы сроков в зависимости от страны составления чека
и страны его платежа: 8 дней при их совпадении, 20 дней, когда эти
страны находятся в одной части света, и 70 дней, когда страна
выставления чека и страна платежа находятся в разных частях света (ст.
29).
478
на плательщика или чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они
были причинены. Таким образом, каждый из них может представлять свои
доказательства невиновности в оплате чека с пороками.
На тот случай, когда банк отказывается оплатить чек, установлены
несколько способов свидетельствования его неоплаты: а) совершение
нотариусом протеста либо составление равнозначного акта в порадке,
установленном законом; б) отметка плательщика на чеке об отказе в его
оплате с указанием даты представления чека к оплате; в) отметка
инкассирующего банка с указанием даты о том, что чек своевременно
выставлен, но не оплачен (ст. 883 ГК). Протест представляет собой
официальный акт, совершаемый нотариусом и удостоверяющий факт неоплаты
чека. Протест или равнозначный акт должен быть совершен до истечения
срока для предъявления чека. Если же предъявление чека имело место в
последний день срока, протест или равнозначный акт может быть совершен в
следующий рабочий день. В случае неоплаты чека нотариус удостоверяет
этот факт путем надписи на чеке и отметки об этом в реестре.
Одновременно с надписью на чеке высылается уведомление чекодателю о
неоплате. По просьбе чекодержателя нотариус в случае неоплаты может
совершить исполнительную надпись (ст. 96 Основ законодательства РФ о
нотариате).
На чекодержателя, не получившего платежа, возложена обязанность
известить чекодателя и своего индоссанта (если он есть) о факте
неплатежа в течение двух рабочих дней, следующих за днем совершения
протеста или равнозначного акта. После этого каждый индоссант, соблюдая
непрерывную последовательность передаточных надписей, должен в течение
двух рабочих дней, следующих за днем получения им извещения, довести до
сведения своего предшественника полученное им извещение. В тот же срок
извещаются авалисты этих лиц. Нсвы-сылка извещения в указанный срок не
влечет автоматической утраты чекодержателем и индоссантами своих прав.
Отрицательные последствия такого бездействия проявляются в том, что не
отправившее извещение лицо принуждается к возмещению убытков, которые
могут произойти вследствие неизвещения о неоплате чека. Размер
возмещаемых убытков ограничивается суммой чека.
Каждый обязанный по чеку (чекодатель, индоссанты, авалисты) отвечает за
отказ плательщика от платежа по чеку солидарно (ст. 885 ГК). При этом
чекодержатель никак не связан последовательностью возникновения
обязанностей этих лиц (непрерывностью индоссаментов и датами авалей) и
вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем
чековым должникам. Однако если какой-либо индоссант воспретил новый
индоссамент, то он не будет нести ответственности перед теми лицами,
которым чек был после этого
479
индоссирован. Чекодержатель вправе требовать от обязанных лиц: а)
оплату суммы чека; б) возмещения издержек на получение оплаты
(совершение протеста, иные расходы) в) проценты за неисполнение
денежного обязательства, предусмотренные ст. 395 ГК. После исполнения по
чеку одним из обязанных лиц к последнему в порядке регресса переходят те
же права. Оно может осуществить их в отношении других обязанных лиц,
включая чекодателя. Каждый индоссант, оплативший чек, может потребовать
его вручения и зачеркнуть на нем свой индоссамент и последующие
передаточные надписи.
Срок исковой давности по чековому обязательству сокращенный. Иск
чекодержателя к обязанным лицам может быть заявлен в течение шести
месяцев со дня окончания срока предъявления чека к платежу. Регрсссные
иски обязанных лиц друг к другу погашаются истечением шести месяцев со
дня, когда соответствующее обязанное лицо удовлетворило требование, или
со дня предъявления к нему иска.
Чеки с грифом «Россия», обращение которых предусмотрено банковскими
нормативными актами, имеют значительную специфику. Во-первых, сфера их
использования ограничена одногородними расчетами1. Во-вторых, платежи
данными чеками осуществляются только расчстно-кассовыми центрами Банка
России после перевода им денежных средств банками-плателыциками.
В-третьих, запрещена индоссация таких чеков и расчеты ими между
гражданами (допускаются платежи граждан юридическим лицам за
приобретаемые товары). Указанные ограничения делают чеки с грифом
«Россия» нежизнеспособными.
Иные формы расчетов. В раде случае применяются и другие формы расчетов,
помимо вышеназванных. Так, платежные поручения используются при
переводах через предприятия связи. Последние выполняют специфические
расчетные услуги (почтовые и телеграфные переводы) в силу Закона РФ «О
почтовой связи» от 9 августа 1995 г.2 Юридические лица могут
осуществлять такие переводы без ограничения суммы на счета отдельных
граждан (заработная плата, авторское вознаграждение и пр.), а также при
переводе наличной торговой выручки, налогов и для выплаты заработной
платы в тех местах, где нет банков (п. 3.7 Положения о расчетах).
Граждане вправе осуществлять расчеты через предприятия связи без
ограничений.
Принципиально новым для российского банковского оборота является
использование электронных форм расчетов и, в частности, пластико-
1 См.: Телеграмма Банка России от 15 октября 1992 г. № 230—92 // Вестник
ВАС РФ. 1993. № 6.
2 СЗ РФ. 1995. № 33. Ст. 3334.
вых карточек. Их применение пока не основано на четкой юридической
базе. Удобство данной формы расчетов состоит в том, что клиент, имеющий
банковский счет, не должен передавать банку расчетных документов для
совершения платежа. Их заменяет специальная пластиковая карточка с
магнитным носителем, содержащая информацию о клиенте и его счете. Кроме
того, получение карточки, имеющей мировое или региональное признание на
основе межбанковских договоров (например, VISA, Euro-card/Mastercard,
American Express и др.), позволяет ее держателю осуществлять платежи в
разных странах. Выдаче пластиковой карточки предшествует заключение
договора об использовании данного платежного средства между клиентом и
банком — эмитентом карточки. Такие карты делятся на дебетные, по которым
средства перечисляются в пределах карточного остатка, и кредитные, по
которым банк осуществляет кредитование счета клиента при недостаточности
средств на нем. По субъектам расчетов они подразделяются на персональные
(личные), средства по которым принадлежат гражданам, и корпоративные, по
которым происходят платежи от имени юридического лица, перечислившего
день™. Для осуществления расчетов нужно лишь, чтобы организация
(магазин, гостиница, перевозчик и пр.), платеж которой намерен совершить
владелец счета, была включена в систему применения соответствующих
расчетных средств. Сумма, подлежащая списанию, практически немедленно
через расчетный («процсссинговый») центр переводится со счета владельца
карточки на счет получателя. Ответственность за правильность платежа и
наличие денежного покрытия на счете («карточке») несет клиент (владелец
карточки).
§ 7. Вексель
Природа и понятие векселя. Вексель является универсальным средством
расчетов и кредитования. Обе функции векселя неразрывны и дополняют друг
друга. Так, при использовании векселя в качестве формы платежа за
поставленный товар по существу совершаются две встречные сделки: расчет
за товар векселем и кредитование продавцом покупателя. Не случайно
вексель именуется разновидностью кредитных денег1. Расчетная функция
векселя проявляется также в случае, когда вексель переходит от одного
держателя другому посредством индоссамента. Это возможно при наличии
нескольких связанных друг с другом лиц, каждый из которых является
должником последующего.
Пункт 1 Приложения № 2 к Рекомендациям банкам по работе с векселями,
утвержденным Письмом Банка России от 9 сентября 1991 г. № 14—3/30.
Сфера применения векселя весьма разнообразна. Вексель выступает орудием
платежа и кредита в отношениях между различными организациями и
гражданами. При помощи векселя происходит оформление взаимной
задолженности участников гражданского оборота и ее погашение1. Векселя
активно используются в банковских сделках. В одних ситуациях банки ведут
учетные операции с векселями коммерческих организаций (дисконтирование),
осуществляя досрочный платеж в пользу векселедержателя с одновременной
передачей банку прав по векселю. В других случаях банки самостоятельно
выпускают свои векселя. Наконец, вексель широко применяется во
внешнеторговых отношениях, выступая предметом дисконтирования,
аккредитива и инкассовых операций.
В настоящее время основным источником вексельного права в Российской
Федерации является Закон РФ «О переводном и простом векселе» (далее —
Закон о векселе)2. В соответствии с ним на территории России применяется
постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. «О введении в действие
Положения о переводном и простом векселе» (далее — Положение)3, которое
текстуально воспроизводит Единообразный закон о переводном и простом
векселе (приложение № 1 к Женевской конвенции 1930 г.). Таким образом,
Российская Федерация, будучи правопреемником Союза ССР, входит в число
государств с унифицированной конвенционной системой вексельного права4.
Термин «вексель» используется в трех значениях: ценной бумаги,
односторонней сделки (выдачи векселя) и обязательства, возникшего из
сделки. Вексель как ценная бумага может быть простым и переводным. В
правоотношении, порождаемом простым векселем, принимают участие, по
крайней мере, два лица: векселедатель (должник, плательщик) и
векселедержатель (кредитор). Обращение простых векселей построено на
основе правил о векселях переводных, за теми изъятиями, которые вытекают
из природы последних (раздел II Положения)1.
См. постановление Правительства РФ от 26 октября 1994 г.№ 1094 «Об
оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями
единого образца и развитии вексельного обращения» // СЗ РФ. 1994. № 23.
ст. 2571;
СЗ РФ. 1996. № 2. Ст. 126.
Российская газета. 1997. 18 марта. С момента вступления в силу этого
закона признано утратившим силу постановление Президиума Верховного
Совета РСФСР от 24 июня 1991 г. «О применении векселя в хозяйственном
обороте».
3 СЗ СССР. 1937. № 52. Ст. 221.
4 В ряде других стран, хотя и не присоединившихся к Женевской конвенции
1930 г., применяются, по сути, сходные национальные законы.
Принципиально иным является англо-американское законодательство о
векселях, основанное на британском Законе 1882 г.
В переводном векселе фигура векселедателя разделена с фигурой
плательщика, а потому обязательства, вытекающие из переводного векселя,
связывают как минимум трех лиц — векселедателя, плательщика и
векселедержателя. В силу исторических причин общепринятой стала
итальянская вексельная терминология: переводный вексель носит название
тратта, векселедатель именуется трассант, плательщик— трассат (после
дачи согласия на оплату векселя он именуется также акцептант), а
векселедержатель носит имя ремитент1. В любом векселе существует главный
должник — векселедатель, который никак не может ограничить свою
ответственность за платеж (п. 9 Положения), а также другие должники —
трассат (плательщик) в переводном векселе после его акцепта, индоссанты
и авалисты. Ответственность всех указанных лиц является солидарной.
Вексель и порождаемое выдачей векселя обязательство характеризуются
свойствами строгой формальности, абстрактности и, как правило,
передаваемое/ни посредством индоссамента. Формальность векселя
заключается в том, что документ, в котором отсутствуют какие-либо
элементы векселя, лишается вексельной силы. Абстрактность векселя обычно
понимается в том смысле, что вексельное обязательство не связано с
основанием своего возникновения (какой-либо сделкой) и ничем не
обусловлено. Следовательно, векселедержателю не могут быть
противопоставлены возражения, которые вытекают из иных отношений,
существующих между векселедателем, плательщиком и индоссантами
(предшествующими держателями). Исключением является случай, когда
векселедержатель, приобретая вексель, сознательно действовал в ущерб
должнику (п. 17 Положения). Недобросовестность векселедержателя налицо в
ситуации, когда он умышленно приобрел вексель с целью неправомерного
обогащения за счет должника (например, получил вексель, не заполненный к
моменту его выдачи, или приобрел его в результате сговора с
предшествующим индоссантом, против прав которого у вексельного должника
имеются веские возражения). Спорным является то, какова степень
абстрактности вексельного обязательства: можно ли считать его абсолютно
оторванным от основания выдачи применительно к любому приобретателю
векселя, включая даже первого векселедержателя, который получил вексель
в связи с заключенным им с векселедателем договором. Иными словами,
вправе ли вексе-
Поскольку в соответствии с Положением (п. 77) к простому векселю,
mutatis mutandis, применяются правила о векселе переводном, все
последующее изложение будет построено на правилах о переводных векселях.
Термин «тратта» (соответственно и наименования сторон — трассант,
трассат) происходит от латинского frohere — переводить, перетягивать.
Слово «ремитент» — от remitter, означающего посылать, направлять
(вексель для платежа).
ледатель, заключивший в качестве покупателя договор с векселедержателем
(продавцом), отказаться от платежа по векселю по мотиву неисполнения
последним своей обязанности передать вещь? Действующее законодательство
о векселях не содержит ответа на этот вопрос. В литературе были
высказаны различные суждения1. С повышением абстрактности вексельного
обязательства увеличивается оборотоспособность векселя, однако падает
защищенность сторон первоначального договора, платеж по которому
оформлен векселем. Подобные проблемы могут возникнуть и при выдаче так
называемого «дружеского* векселя (не основанного на какой-либо сделке и
без намерения платить по нему) в целях получения кредита под его учет в
банке.
Персдаваемость векселя связана с его свойствами. Всякий вексель как
ценная бумага может быть именным и ордерным. Предъявительские векселя в
государствах, присоединившихся к Женевской конвенции, не допускаются.
Любой вексель, даже выданный без прямой оговорки о назначении другого
управомоченноголица (приказа), предполагается ордерным и передастся
посредством индоссамента. В этом смысле простой вексель не сводится к
обычной долговой расписке, которая не может передаваться по приказу и
обычно не влечет солидарной ответственности подписавших ее лиц. Однако
вексель приобретает свойства именной бумаги в силу учинсния на нем слов
«не приказу» или близких по смыслу. Такой вексель может быть передан
лишь в форме и с последствиями общегражданской цессии (гл. 24 ГК).
Исходя из сказанного, простой вексель можно определить как ценную
бумагу, содержащую ничем не обусловленное обязательство векселедателя
уплатить в определенный срок векселедержателю или его приказу
установленную в векселе денежную сумму. Соответственно переводный
вексель (тратта) представляет собой ценную бумагу, содержащую ничем не
обусловленное предложение векселедателя (трассанта) плательщику
(трассату) уплатить в определенный срок векселедержателю (ремитенту) или
его приказу установленную в векселе денежную сумму1.
См., например: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914
г.). М., 1994. С. 261; Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о
ценных бумагах. М., 1994. С. 206-207; Вишневский А. А. Вексельное право.
М., 1996. С. 11—13.
Легальное определение векселя дано в ст. 815 ГК. Оно не вполне удачно.
Во-первых, использование векселя увязано в нем с договором займа, что
противоречит абстрактности вексельного обязательства. Во-вторых, в
случае с переводным векселем данное определение переносит акцент с
письменного приказа векселедателя (трассанта), вытекающего из его
обязанности неизменного должника по векселю (п. 9 Положения), на
обязанность плательщика (трассата), которая может вообще не возникнуть
(скажем, при его отказе акцептовать вексель).
484
Реквизиты векселя. Каждый вексель под страхом его недействительности
должен содержать совокупность обозначений (вексельных реквизитов),
которые и придают ему вексельную силу. Реквизиты векселя неразрывно
связаны с его формой. Несоблюдение реквизитов векселя означает порок его
формы: письменный документ, на котором отсутствует какое-либо из
обязательных обозначений, не может считаться векселем, а потому не
воплощает в себе вексельного обязательства1. Кроме того, вексель —
строго письменная ценная бумага, а потому невозможно существование
бездокументарных векселей, как это иногда предлагается2. Положение (п.
1) относит к числу реквизитов переводного векселя следующие:
1) наименование «вексель», включенное в самый текст документа и
выраженное на том языке, на котором этот документ составлен (вексельная
метка);
2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную
денежную (вексельную) сумму;
3) наименование плательщика (трассата);
4) указание срока платежа;
5) указание места, где должен быть совершен платеж;
6) наименование того, кому или приказу кого должен быть совершен платеж
(ремитента);
7) указание даты и места совершения векселя;
8) подпись векселедателя (трассанта).
Лишь в трех случаях допускается отступление от строгости вексельной
формы: а) при отсутствии в векселе срока платежа он считается подлежащим
оплате по предъявлении; б) при отсутствии особого указания место,
обозначенное рядом с наименованием плательщика, считается местом
платежа; в) вексель, в котором не указано место его составления,
признается подписанным в месте, обозначенном рядом с наименованием
трассанта.
Вексельная метка не может содержать ничего иного, кроме самого слова
«вексель» (не допускаются равнозначные обозначения типа «вексельное
письмо», «безусловное долговое обязательство» и пр.). Вексельная. сумма
обозначается обычно цифрами и прописью. В случае
Отсутствие у векселя каких-либо реквизитов не порождает вексельных
правоотношений, но не может препятствовать рассмотрению такого документа
в Качестве обычной долговой расписки. Такой практики придерживается
Высший Арбитражный Суд (см. Вестник ВАС РФ. 1996. № 8. С. 29-30).
2 Так, Федеральная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку РФ
утвердила «Положение об обращении бездокументарных простых векселей на
основе учета прав их держателей» (постановление № 5 от 21 марта 1996
г.). Поэтому в Законе о векселе прямо указывается, что переводный и
простой векселя должны составляться только на бумаге (ст. 4).
485
расхождения между ними превалирует текстовое обозначение сумму. Если
сумма обозначена несколько раз, то в случае расхождения между ними
вексель имеет силу на меньшую сумму. Исправления вексельной суммы не
допускаются.
Непременный реквизит переводного векселя — наименование трассата.
Обязанность плательщика возникает не сразу, а лишь после выражения им
согласия оплатить вексель (акцепта). Плательщик по векселю, будучи до
акцепта вторым по значимости после векселедателя обязанным лицом,
становится первым вексельным должником после совершения акцепта.
Плательщик должен обладать способностью принимать на себя обязательство
платежа по векселю. В соответствии со ст. 2 Закона о векселе такой
способностью наделены любые физические и юридические лица. Российская
Федерация, ее субъекты и муниципальные образования имеют право
обязываться по векселю лишь в случаях, специально предусмотренных
федеральным законом (ст. 2 Закона о векселе). В ранее принятых
нормативных актах содержатся некоторые ограничения векселеспособ-носта.
Например, упоминавшимся постановлением Правительства Российской
Федерации от 26 октября 1994 г. № 1094 бюджетным организациям запрещено
обязываться по векселям, оформленным на бланках единого образца. Кроме
того, возможно наличие нескольких плательщиков, солидарно обязанных по
векселю.
Срок платежа по векселю может быть выражен следующим образом: а) на
определенный день; б) по предъявлении; г) во столько-то времени от
предъявления; г) во столько-то времени от составления. Иные способы
обозначения срока платежа по векселю влекут недействительность
последнего. Вексель сроком «по предъявлении» оплачивается в день его
предъявления («презентации»), который должен наступить не позднее одного
года от составления. Векселедатель может сократить или увеличить этот
срок, а индоссанты лишь сократить его. Срок платежа «во столько-то
времени от предъявления» определяется датой акцепта векселя трассатом, а
если акцепт не получен, то датой официального акта — протеста векселя в
неакцепте. Вексель со сроком платежа «во столько-то времени от
составления» подлежит оплате в соответствующий день (соответствующий
день месяца, если срок исчисляется месяцами, и т.д.), а не на следующий
за ним день. Однако если срок платежа приходится на нерабочий день, то
днем окончания срока считается ближайший рабочий день (п. 72 Положения,
ст. 193 ГК). Проценты на вексельную сумму допускаются при выдаче векселя
на условиях оплаты «по предъявлению» или «во столько-то времени от
предъявления». При других сроках оплаты оговорка о процентах не
действует, ибо при составлении векселя проще сразу же исчислить проценты
и включить их в вексельную сумму.
Местам платежа является место жительства трассата или место жительства
векселедателя, если иное не установлено в векселе (это
486
может быть также место жительства третьего лица, оплачивающего вексель
за плательщика (домицилианта), или иное место). Наименование первого
приобретателя (ремитента в тратте или векселедержателя в простом
векселе) — обязательный реквизит в силу того, что Женевская конвенция и
соответственно Положение запрещают векселя на предъявителя. Причем дня
переводного векселя характерно, что он может бьггь выдан приказу самого
векселедателя, который вправе потребовать исполнения от плательщика, а
также на самого векселедателя (п. 3 Положения). Такие приемы объясняются
специфическими целями, которые преследует трассант при выдаче векселя,
но не преобразуют тратту в простой вексель. Векселедержателем, в
принципе, может быть любое правосубъектное лицо.
Дата составления в векселе обычно обозначается радом с местом его
составления. Если последнее не указано, то допускается признание таковым
места нахождения (жительства) векселедателя. Подпись векселедателя
завершает документ и придает ему вексельную силу. Причем такая подпись
совершается только самим векселедателем, но не рукоприкладчиком. Не
допускается факсимильное или иное механическое отображение подписи, а
также различные ее суррогаты типа электронно-цифровой подписи (п. 2 ст.
160 ГК). Векселедатель должен обладать способностью обязываться по
векселю. Соответственно возможно изъятие из векселеспособности для
отдельных лиц (например, для бюджетных некоммерческих организаций или
казенных предприятий). Однако если на векселе имеются подписи лиц, не
способных обязываться по переводному векселю, подложные или фиктивные
подписи, а равно подписи лиц, действующих без полномочий или с
превышением полномочий, то подписи других лиц все же не теряют силы. В
этом одновременно проявляются формальность и абстрактность вексельного
долга. Причем каждый, кто подписал тратту без надлежащего полномочия от
имени другой стороны, обязывается по векселю лично. В таком же положении
находится представитель, превысивший свои полномочия. В Положении решен
вопрос о судьбе векселя, который, не будучи окончательно заполнен
векселедателем (не проставлена сумма, имя держателя и пр.), выбыл из его
владения и был заполнен помимо его воли (п. 10). В целях придания
устойчивости вексельному обороту такой вексель признается действительным
и указанные события не могут быть противопоставлены векселедержателю,
кроме случая недобросовестности или грубой неосторожности последнего при
получении векселя. С момента подписания векселя векселедатель становится
главным должником и отвечает за акцепт и за платеж векселя. При желании
он может снять с себя ответственность за акцепт, но за платеж — никогда.
Акцепт, индоссамент и аваль векселя. Акцепт выражается словом
«акцептован» или равнозначным ему словом. Он должен быть простым
487
и ничем не обусловленным, однако трассат может ограничить его частью
вексельной суммы. До наступления срока платежа по векселю он должен быть
предъявлен к акцепту векселедержателем или иным лицом, действующим в его
интересах. Акцепт может быть назначен в определенный срок или без
указания срока. Векселедатель вообще может воспретить акцепт векселя,
кроме трех случаев: а) когда вексель подлежит оплате у третьего лица,
выполняющего поручение плательщика за счет последнего, не становясь
обязанным лицом (так называемый домицилированный вексель); б) когда
вексель подлежит оплате в ином месте, нежели место жительства
(нахождения) плательщика; в) когда он подлежит оплате через определенный
срок от предъявления. В последнем случае предъявление к акцепту должно
состояться в течение одного года со дня выдачи векселя. Плательщик
вправе потребовать вторичного предъявления векселя к акцепту, но
ремитент вовсе не обязан передавать (вручать) ему вексель. Любое
изменение, сделанное в содержании векселя трассатом путем акцепта,
равносильно отказу в акцепте. Однако акцептант отвечает согласно
содержанию своего акцепта, каким бы оно ни было. Плательщик, который
вначале акцептовал вексель, а затем зачеркнул акцептную надпись,
считается отказавшим в акцепте. Если трассат письменно сообщил о своем
согласии платить по векселю трассанту или индоссантам, но акцепт на
векселе не поставил или аннулировал его, то тем не менее такое сообщение
имеет силу акцепта. С момента совершения акцепта трассат принимает на
себя обязательство оплатить переводный вексель в срок, а ремитент (даже
если в таком качестве выступает векселедатель) получает против него
прямой иск в случае неплатежа.
Всякий вексель может быть передан посредством индоссамента.
Противоположное возможно лишь при учинении на векселе надписи «не
приказу» или близкой к ней, превращающих ордерный вексель в именной.
Природа индоссамента состоит в простой и ничем не обусловленной передаче
вексельных прав от одного держателя векселя (индоссанта) к другому
(индоссату). Принято считать, что количество индоссаментов прямо
пропорционально доверию к векселю. Индоссамент возможен в пользу любого
лица, включая плательщика и самого векселедателя, без ограничения их
прав на последующую передачу векселя. Передаточная надпись переносит все
права по векселю (права предъявить вексель к акцепту, к оплате,
протестовать вексель). Частичный индоссамент в отличие от акцепта
недействителен. Индоссамент имеет серьезное отличие от общегражданского
перехода прав (цессии). Обычно в соответствии со ст. 390 ГК цсдент
отвечает перед цессиона-рием за недействительность переданного им
требования, но не отвечает за исполнение этого требования должником.
Ответственность индоссанта перед индоссатом наступает не только за
действительность перс-
488
данного вексельного обязательства, но и за сам платеж векселедержателю.
Такая ответственность может быть исключена словами «без оборота на
меня», что, однако, не устраняет ответственности последующих
надписателей векселя. Передаточная надпись, совершенная посте протеста
векселя в неплатеже или после истечения срока для такого протеста,
утрачивает свойства индоссамента (ответственности за платеж) и имеет
последствия обыкновенной цессии.
Передаточная надпись совершается обычно на обороте векселя или на
добавочном листе — аллонже. Индоссант обязан собственноручно подписать
передаточное распоряжение. Индоссаменты бывают полные (переносящие все
права по векселю), инкассовые и залоговые. Полный индоссамент
разделяется на именной (ордерный), который содержит имя лица,
получающего вексель («вместо меня платите «А»), и бланковый, состоящий
лишь из подписи индоссанта без указания на последующего
векселедержателя. Совершение бланкового индоссамента создаст для
индоссата три возможности: а) превратить бланковую надпись в именную,
поставив в ней свое имя или имя другого лица; б) передать вексель
другому лицу путем нового бланкового или именного индоссамента; в)
передать вексель без индоссамента путем вручения третьему лицу. Однако и
в последнем случае вексель не превращается в предъявительскую ценную
бумагу, так как следующий держатель может расписаться на векселе или
вообще воспретить новый индоссамент, сняв с себя ответственность перед
теми, кто будет новым держателем векселя. Законный векселедержатель
основывает свои права по векселю на непрерывном ряде индоссаментов, даже
если последний из них бланковый. Как и в случае с незаполненным
векселем, законный векселедержатель, легитимирующий себя непрерывным
рядом передаточных надписей, не обязан возвращать вексель лицу, которое
утратило вексель помимо воли, кроме случая недобросовестности или грубой
неосторожности такого векселедержателя. Индоссант, поскольку он не
оговорил обратное при передаче векселя, отвечает за акцепт и за платеж
наравне с другими индоссантами, плательщиком после акцепта и
векселедателем.
Инкассовый, или препоручительный, индоссамент не переносит всех прав на
индоссата. Функции последнего ограничиваются поручением осуществлять
права по векселю в пользу индоссанта (предъявить вексель плательщику для
акцепта, получить платеж). В этом случае индоссат выступает в качестве
представителя (ст. 146 ГК). Инкассовый индоссамент выражается словами
«валюта к получению», «валюта на инкассо», «как доверенному» или
равнозначными словами. Против такого векселедержателя обязанные лица
вправе заявлять все возражения, которые могли быть противопоставлены его
предшественнику (лицу, поручившему ему инкассирование). Препоручительный
ивдос-
489
самент не прекращается даже в случае смерти индоссанта (препоручи-теля)
или наступления его недееспособности. Препоручитель вправе передать
вексель лишь в порядке последующего инкассового индоссамента.
Залоговый индоссамент служит целям обеспечения тех имущественных
требований, которые может иметь векселедержатель (индоссат) к своему
предшественнику. Такой вексель гарантирует кредитору (индоссату)
получение денег при неисполнении обязательства должником (индоссантом),
но не дает ему право на обычную передачу векселя, а потому последующие
индоссаменты также не могут быть полными. Обязанные лица соответственно
не вправе заявлять против получившего вексель в залог векселедержателя
те возражения, которые основаны на их личных отношениях к индоссанту,
кроме случая, когда индоссат, приобретший вексель, сознательно
действовал в ущерб обязанному лицу. Залоговый индоссамент выражается
словами «валюта в обеспечение», «валюта в залог» и пр.
Способом обеспечения платежа по векселю выступает аваль (вексельное
поручительство). Аваль может быть дан третьим лицом или всяким,
подписавшим вексель. Размер вексельного поручительства может быть
ограничен частью суммы. Аваль совершается на самом векселе, аллонже или
отдельном листе с указанием места выдачи при помощи слов «считать за
аваль» или равнозначных и подписывается вексельным поручителем
(авалистом). Более того, всякая подпись, поставленная на лицевой стороне
векселя, рассматривается как аваль, если это не подпись векселедателя
или трассата. Аваль должен указывать, за кого из вексельных должников
(векселедателя, плательщика, индоссантов) ручается авалист. При
отсутствии такого указания считается, что он дан за векселедателя.
Поскольку вексель является абстрактной сделкой, аваль создает прямую, а
не акцессорную ответственность авалиста1. Последний в отличие от
обычного поручителя отвечает даже в том случае, если основное
обязательство, обеспеченное им, окажется недействительным (исключением
является порок формы векселя). Ответственность авалиста равна
ответственности того лица, за которого он дал аваль, и носит солидарный
характер.
Платеж по векселю. Совершение платежа — основная обязанность
акцептовавшего вексель плательщика (векселедателя в простом векселе). Он
совершается в зависимости от срока платежа, указанного в векселе.
Поскольку векселедержатель не может быть принужден принять платеж до
срока, трассат, преждевременно оплачивающий вексель, совершает такой
платеж за свой риск. Своевременный платеж по векселю освобождает
плательщика или иное обязанное по векселю
Иное мнение см: Вишневский A.A. Вексельное право. С. 78—79. 490
лицо от вексельного обязательства, кроме случаев обмана или грубой
неосторожности в действиях такого лица. Плательщик должен проверить
правильность последовательного рада передаточных надписей, но не подписи
индоссантов. При надлежащей оплате плательщик может требовать передачи
ему векселя с распиской в получении платежа.
В отличие от общих правил ст. 311 ГК векселедержатель не вправе
отказаться от принятия частичного платежа. В этом случае вексель
остается на руках у трассанта, но плательщик может требовать совершения
на векселе отметки о платеже и выдачи ему в этом расписки. В том случае,
когда векселедержатель не предъявил вексель для платежа в установленный
срок, каждое обязанное по векселю лицо (трассант, трассат, индоссанты,
авалисты) имеет право внести сумму векселя в депозит суда за счет и риск
векселедержателя.
Поскольку вексель может быть выписан в валюте, которая не имеет хожцения
в месте платежа. Положение предусматривает возможность его оплаты в
местной валюте по курсу иностранной валюты на день наступления срока
оплаты. Кроме того, векселедатель вправе установить в векселе так
называемую «оговорку эффективного платежа», смысл которой состоит в
возложении на трассата обязанности оплаты векселя в избранной валюте.
При этом, разумеется, должны быть приняты во внимание правила
национального валютного законодательства.
Ответственность по векселю. Для осуществления платежа по переводному
векселю ремитент, как правило, совершает два шага. Первый заключается в
получении акцепта по векселю, а второй — в предъявлении векселя к
платежу по вышеизложенным правилам. Однако и в первом, и во втором
случае возможны проблемы, заключающиеся либо в отказе от акцепта
(неакцепте) либо в отказе от платежа (неплатеже) по векселю. Оба отказа
влекут протест векселя, удостоверяющий факт неакцепта или неплатежа.
Протестование векселя близко к прогесто-ванию чека и совершается в
России нотариусами в порядке, установленном Основами законодательства
Российской Федерации о нотариате. Протест осуществляется нотариусом по
месту нахождения плательщика или по месту нахождения третьего лица,
выполняющего поручение плательщика (домицилианта). Нотариус, получивший
вексель для совершения протеста, обязан предъявить его плательщику для
акцепта или для оплаты. Если вексель акцептован, он возвращается
векселедержателю без протеста, а если оплачен, то остается у плательщика
с распиской в получении платежа. В противном случае совершается акт
протеста в неакцепте или неплатеже с записью в реестре нотариальных
действий, а также делается отметка на векселе.
Протест в неакцепте совершается в случае полного или частичного отказа
плательщика акцептовать платеж по векселю. Он должен быть
совершен в сроки, установленные для предъявления векселя к акцепту.
Протест в неакцепте, совершенный в установленном порядке, освобождает
векселедержателя от необходимости предъявлять вексель к платежу и
протестовать его в неплатеже. Протест векселя в неплатеже совершается
при наличии предварительно полученного согласия трассата платить по
векселю, если вексель подлежал акцепту. Такой официальный акт
совершается нотариусом в срок, зависящий от срока платежа по векселю.
Вексель с платежом «по предъявлению» протестуется вдень предъявления его
к платежу. Однако если предъявление векселя имело место в последний день
срока, то протест может быть совершен на следующий день. Протест векселя
на определенный день или «во столько-то времени от составления или
предъявления» должен быть совершен в один из двух рабочих дней, которые
следуют за днем, в который переводный вексель подлежит оплате.
С момента протестования векселя в неакцепте у векселедержателя возникает
право предъявления иска ко всем, кроме плательщика, не давшего согласия
оплатить тратту (индоссантам, трассанту и авалистам). С момента
протестования векселя в неплатеже у векселедержателя возникает право
предъявить иск к любым обязанным лицам, включая плательщика,
акцептовавшего вексель, но не оплатившего его. Такое же право возникает
у векселедержателя и без протеста в случае несостоятельности трассата
(векселедателя по простому векселю), или прекращения им платежей по
векселю, или при отсутствии результатов от обращения взыскания на его
имущество. Кроме того, векселедатель, индоссант или авалист могут
освободить векселедержателя от совершения актов протеста, если поставят
на векселе слова «оборот без издержек» или «без протеста». Однако эта
оговорка не снимает с векселедержателя обязанности предъявления векселя
в срок и обязанности послать уведомление вексельным должникам. Последняя
обязанность заключается в извещении векселедержателем своего индоссанта
и векселедателя о неакцепте или о неплатеже в течение четырех рабочих
дней, следующих за днем протеста (при оговорке «без протеста» — за днем
предъявления векселя). Затем, восходя по цепочке передаточных надписей,
каждый индоссант должен в течение двух рабочих дней, которые следуют за
днем получения им извещения, сообщить своему предшественнику и его
авалисту о получении извещения. Невысылка извещений не влечет утраты
прав по векселю для любого из названных участников вексельного
обязательства. Отрицательные последствия такого бездействия заключаются
в возложении на бездействующее лицо ответственности за ущерб, который
причинен его поведением, в размерах, не превышающих сумму векселя.
Ответственность всех обязанных по векселю лиц перед векселедержателем
является солидарной. Вексельному кредитору принадлежит
492
право предъявить иск ко всем обязанным лицам или к каждому в
отдельности, не соблюдая при этом последовательность, в которой они
обязались. Оплатившее вексель лицо приобретает право требования к
оставшимся вексельным должникам, замещая собой векселедержателя. Объем
требований векселедержателя включает в себя: а) вексельную сумму с
процентами, если они были предусмотрены; б) шесть процентов, исчисляемых
со дня срока платежа; в) разумные издержки по векселю (расходы по
протесту, отправке уведомлений и пр.); г) пеню в размере трех процентов
со дня срока платежа. Однако данная норма была частично изменена Законом
о векселе. В ст. 3 последнего указывается, что проценты и пеня,
предусмотренные Положением, выплачиваются в размере учетной ставки,
установленной Банком России по правилам, предусмотренным ст. 395 ГК1.
Права лица, оплатившего вексель, в отношении ответственных перед ним лиц
несколько уже, чем права векселедержателя, и не включают взимание пени.
Истечение сроков, предусмотренных векселем для его предъявления (сроком
«по предъявлению» или «во столько-то времени от предъявления»), а равно
истечение срока для совершения протеста в неакцепте или неплатеже влечет
для ремитента утрату своих прав против индоссантов, векселедателя и
других обязанных лиц, кроме плательщика-акцептанта. Ответственность
последнего является более строгой именно в силу ранее данного им
согласия оплатить вексель. Отсюда и срок давности по иску
векселедержателя к плательщику, акцептовавшему вексель, является самым
длительным и составляет три года со дня срока платежа. Иски
векселедержателя против индоссантов и против векселедателя погашаются
истечением одного года со дня протеста или со дня срока платежа (при
наличии оговорки «без протеста»). Наконец, исковая давность по
требованиям индоссантов друг к другу и к векселедателю составляет шесть
месяцев со дня, когда индоссантом был оплачен вексель, или со дня
предъявления к нему иска.
При этом все же возникает вопрос о том, как определять пеню на основе
учетной ставки Банка России. Ранее в литературе были высказаны различные
суждения о порядке применения указанной ответственности: является ли
пеня годовой или должна уплачиваться ежедневно (см., например: Ефимова
Л. Г. Банковское право. М., ?994. С. 245; Грачев В. В. Юридические
последствия акцепта и неакцепта векселей // Очерки по торговому праву.
Ярославль, 1995. С. 23—24). Этот вопрос в порядке толкования постарался
разрешить Банк России, указав, что шесть процентов, предусмотренные п.
48 Положения, следует считать годовыми, а три процента носят характер
обыкновенной пени, исчисляемой за каждый день просрочки (Письмо Банка
России от 24 мая 1996 г. № 76-96). На противоположной позиции стоял
Президиум Высшего Арбитражного Суда России, указавший в своем
постановлении по делу № 4174/95 от 13 февраля 1996 г. (Вестник ВАС.
1996. № 4), что пеня по векселю должна применяться, исходя из трех
процентов годовых.
493
Глава 40. СТРАХОВАНИЕ
§ 1. Общие положения о страховании
Роль и значение страхования. Жизнь, особенно в наше непростое время,
полна неожиданностей. Человек может оказаться жертвой катастрофы или
ограбления, внезапно заболеть, вследствие изменения рыночной конъюнктуры
могут не оправдаться расчеты предпринимателя на получение прибыли. В
этих и множестве других случаев возникает необходимость заранее
обезопасить себя от их вредоносных последствий либо свести их к
минимуму. Немало людей постоянно находится в зоне повышенного риска. Это
пожарные, работники охранных служб, спасатели, инкассаторы,
представители целого ряда других профессий. При поступлении их на работу
или призыве на службу соответствующие министерства, ведомства и иные
организации принимают на себя обязательства по страхованию жизни и
здоровья указанныхлиц на случай смерти или стойкой утраты
трудоспособности. Многие граждане в преддверии старости и связанного с
ней снижения трудоспособности хотят обеспечить себе хотя бы прожиточный
минимум, для чего прибегают к услугам специализированных организаций,
которые, принимая от граждан единовременно или периодически определенные
взносы, гарантируют им при наступлении обусловленного события (например,
при дожитии до оговоренного возраста) выплату соответствующих сумм,
превосходящих, как правило, эти взносы. Во всех указанных случаях речь
идет о страховании, при котором специализированные организации —
страховщики собирают взносы с граждан и организаций (страхователей),
заключивших с ними договоры страхования. За счет этих взносов (страховых
премий) у страховщика образуется особый страховой фонд, из которого при
наступлении предусмотренного в договоре случая — страхового случая
(смерти, утраты трудоспособности, уничтожения имущества, неполучения
прибыли и т. д.) страховщик уплачивает страхователю или иному лицу
обусловленную денежную сумму.
Принято считать, что начало страховому делу было положено в XVII в. в
лондонской кофейне Эдварда Ллойда. В кофейне встретились купцы, многие
из которых понесли немалый урон вследствие ушедших в плавание и никогда
не вернувшихся кораблей. Нередко корабли и их команды становились, да и
сейчас становятся, жертвами морских пиратов. Купцы решили в случае
гибели и пропажи кораблей не оставлять в беде того, кто снарядил корабль
в экспедицию, а распределять понесенный ущерб между всеми. Для этого
договорились производить отчисления от стоимости участвующего в
экспедициях имущества, за счет которых создать особый фонд. Из этого
фонда и
494
оказывалась помощь купцу, попавшему в беду. Именно так и зародилось
страхование в его современном понимании, хотя потребность во
взаимопомощи ощущалась людьми издревле.
Страхователи стремятся к получению денежной компенсации ущерба,
причиненного личности или имуществу в результате случайных
обстоятельств, причем размер этой компенсации должен быть как можно выше
и уж во всяком случае больше суммы уплаченной страховой премии.
Страховая выплата подчас выступает для страхователя единственным
способом покрытия убытков. В некоторых видах страхования (например,
накопительном) целью страхователя может быть также получение части
дохода от вложения сумм уплаченных им премий в те или иные рыночные
активы (инвестиционный доход). Наконец, нельзя забывать о том чувстве
«защищенности», которое испытывает страхователь, заключивший договор с
надежной страховой компанией.
Страховщик, в свою очередь, преследует цель получить страховую премию,
вложить ее в те или иные активы и извлечь инвестиционный доход.
Заключение договоров страхования для него — вид предпринимательской
деятельности, который возможен потому, что далеко не по каждому договору
наступает страховой случай. Страховые же премии причитаются по каждому
из договоров, что позволяет создать фонды для страховых выплат. На
пополнение таких фондов идут и доходы от размещения премий.
Наступление страховых случаев подчинено законам вероятности. Вероятность
рассчитывается математически, путем анализа множества событий, и
используется при определении величины страховой премии. Чем шире это
множество, тем ближе к оптимальному размер премии. Соответственно, чем
больше договоров заключит страховщик (чем шире его страховое поле), тем
устойчивее его бизнес (если, конечно, правильно рассчитана вероятность).
Как говорят страховщики, нет плохих рисков, есть маленькие премии.
Наиболее характерной чертой страхования является образование
обособленного имущественного фонда за счет децентрализованных источников
— взносов страхователей. Этот фонд находится в распоряжении
самостоятельного юридического лица — страховой организации, которой
выдана лицензия (разрешение) на право заниматься страховой
деятельностью. Из этого фонда при наступлении страхового случая и
производятся выплаты либо самому страхователю, либо иному указанному в
законе или договоре лицу1.
Разумеется, наивно представлять деятельность по оказанию стра-
Глубокая характеристика страхового фонда дана в монографии В. К. Райхера
«Общественно-исторические типы страхования» (М.-Л., 1947), которой,
пожалуй, нет равных в отечественной литературе по страхованию и
страховому праву.
495
ховых услуг как альтруистическую, как бескорыстное служение общему
благу. Как и всякая предпринимательская деятельность, она ведется прежде
всего ради систематического извлечения прибыли, причем страховой бизнес
довольно доходен. Страховые компании, сосредоточивая серьезные по
размерам капталы, пускают их в оборот, вкладывая их в наиболее
прибыльные сферы бизнеса. Вследствие этого на страховом рынке идет
ожесточенная конкурентная борьба. В то же время без страхования,
охватывающего все более широкий круг страховых рисков, современное
общество немыслимо. Предпринимательство неизбежно связано с риском, без
страхования которого произошел бы спад активности финансово-промышленных
кругов. А это, в свою очередь, привело бы к свертыванию производства,
сокращению рабочих мест, снижению покупательной способности населения и
многим другим крайне нежелательным социально-экономическим и
политическим последствиям.
Не следует забывать и о том, что отдельный страховщик может переложить
часть своего риска на других страховщиков путем использования механизмов
сострахования и перестрахования. Тем самым косвенно в несении тягот
конкретного страхового случая принимают участие и все остальные
участники гражданского оборота, так или иначе втянутые в оказание
страховых услуг.
Итак, страхование — это такой вид необходимой общественно полезной
деятельности, при которой граждане и организации заранее страхуют себя
от неблагоприятных последствий в сфере их материальных и личных
нематериальных благ путем внесения денежных взносов в особый фонд
специализированной организации (страховщика), оказывающей страховые
услуги, а эта организация при наступлении указанных последствий
выплачивает за счет средств этого фонда страхователю или иному лицу
обусловленную сумму.
Законодательство о страховании. Законодательство о страховании
складывается из норм ГК, специально посвященных страхованию (ст.
927—970), ряда федеральных законов, посвященных страхованию или его
отдельным видам1, указов Президента РФ2, приказов и инструкций,
издаваемых федеральными органами по надзору за страховой деятельностью3.
Правда, ныне действующий ГК не предоставляет федеральным органам по
надзору за страховой деятельностью прав по
1 Закон РФ «О страховании» от 27 ноября 1992 гУ/Ведомости РФ. 1993. № 2.
Ст. 56.
См., например: Указ Президента РФ от 6 апреля 1994 г. № 750 «Об основных
направлениях государственной политики в сфере обязательного
страхования»//Собрание актов РФ. 1994. № 15. Ст. 1174.
См., например: Правила размещения страховых резервов, утв. Приказом
Росстрахнадзора от 14 марта 1995 г. № 02-02/06//БНА. 1994. № 7.
496
изданию приказов и инструкций, регламентирующих страхование. Однако
такие правила содержатся в Законе о страховании (см. ст. 30) и, в
принципе, ПС не противоречат.
Помимо указанных нормативных актов отношения по страхованию
регламентируются правилами об отдельных вицах страхования1, подавляющее
большинство которых было издано до начала 90-х годов Министерством
финансов СССР. В настоящее время подобные правила должны быть признаны
необязательными для страхователей исходя из ст. 943 ПС. Эти правила
могут использоваться для регламентации отношений между участниками
страхования, но только по обоюдному согласию. Не случайно с момента
принятия Закона о страховании подобные правила издаются в качестве
примерных2.
Законодательство о страховании может быть только федеральным.
Основные понятия страхового правя. Раскрытие содержания ряда понятий,
образующих своего рода «общую часть» страхового права, облегчает
изложение всего последующего материала и избавляет от повторений.
Страховой риск — это предполагаемое событие, на случай наступления
которого производится страхование (п. 1 ст. 9 Закона о страховании).
Событие, рассматриваемое в качестве страхового риска, должно обладать
признаками случайности и вероятности его наступления. Риск не зависит от
воли участников страхования, в рамках их отношений он субъективно
случаен. В то же время наступление события, именуемого риском, должно
быть вероятным, т. е. в отношении него должно быть заранее неизвестно,
наступит оно или нет. Риск не должен быть, с одной стороны, неизбежным,
а с другой — невозможным. В противном случае страхование потеряет свой
рисковый характер.
Поскольку риск — только предполагаемое, а не реальное событие, он может
иметь различные степени вероятности наступления и влечь за собой
различные по размеру убытки. Это и позволяет оценивать риск (ст. 945
ПС). В период действия страхования риск может изменяться в сторону как
уменьшения, так и увеличения (ст. 959 ПС). Оценка страхового риска
является правом страховщика (ст. 945 ПС).
Страховой случай — фактически наступившее событие, которое предусмотрено
законом или договором страхования и влечет возникновение обязанности
страховщика произвести страховую выплату (п. 2
См., например: Правила страхования ответственности заемщиков за
непогашение кредитов, утв. Министерством финансов СССР//БНА СССР. 1991.
№ 3.
См., например: Примерные правила добровольного индивидуального
страхования граждан от несчастных случаев, утв. распоряжением
Росстрахнадзора от 12 октября 1993 г.у/Финансовая газета. 1993. № 46—47.
497
ст. 9 Закона о страховании). Страховой случай должен соответствовать по
своим параметрам страховому риску, отличаясь от него одной чертой —
бытием в реальной действительности. Случай в отличие от риска — событие
уже наступившее. Но от этого он не перестает быть субъективно случайным
и таким, который мог бы и не наступить.
Страховой интерес — основанный на законе, ином правовом акте или
договоре объективно обусловленный интерес страхователя заключить договор
страхования. Страховой интерес — это объективное основание договора
страхования, та социально-правовая позиция страхователя, которая
объясняет его субъективное желание заключить договор страхования. При
обязательном страховании это желание страхователя может и отсутствовать,
но его интерес от этого не пропадает.
Страховой интерес должен быть правомерным. Не допускается страхование
противоправных интересов (п. 1 ст. 928 ПС). Иначе у страхователей и иных
лиц, в пользу которых осуществляется страхование, может возникнуть
чувство вседозволенности, убежденность в том, что они могут действовать
противозаконно и при этом получить от страховщика компенсацию. Но
одновременно в интересах защиты общепризнанных моральных ценностей
запрещено страхование и некоторых правомерных интересов, а именно,
страхование:
1) убытков от участия в играх, лотереях и пари (п. 2 ст. 928 ПС).
Разрешение такого страхования противоречило бы ст. 1062 ПС, которая
лишает судебной защиты требования, вытекающие из игр или пари, кроме
случаев, предусмотренных в законе;
2) расходов, к которым лицо может быть принуждено в целях освобождения
заложников (п. 3 ст. 928 ПС). Страхование подобных расходов могло бы
спровоцировать захват заложников, поскольку увеличивало бы надежды
преступников на получение выкупа от страховщика.
Условия договоров страхования, противоречащие пп. 1—3 ст. 928 ПС,
ничтожны.
Наиболее важную роль страховой интерес играет в имущественном
страховании, которое возможно только в случае, если у страхователя
(выгодо приобретателя) имеется имущественный интерес в заключении
договора (ст. 930 ПС).
Деление договоров страхования на вицы производится в зависимости от
того, на защиту каких интересов они направлены.
Более подробно значение страхового интереса раскрыто при анализе
отдельных видов страхования.
Страховая сумма — это установленная законом или договором страхования
сумма, в пределах которой страховщик обязуется выплатить страховое
возмещение в силу правил об имущественном страховании или которую он
обязуется выплатить по нормам о личном страховании
498
(ст. 947 ПС). Таким образом, страховая сумма — это верхний предел того,
что может получить страхователь (выгодоприобрстатель). При имущественном
страховании (кроме страхования ответственности) эта сумма не должна
превышать действительную стоимость имущества (страховую стоимость). В
остальных вицах страхования страховая сумма определяется сторонами по их
усмотрению. Страховая сумма служит основой для определения страхового
взноса и размера страховой выплаты.
Страховая выплата — денежная сумма, которую страховщик обязан уплатить в
соответствии с законом или договором страхования в результате
наступления страхового случая. Страховая выплата ни при каких
обстоятельствах не может превышать страховую сумму, но может быть и
меньше последней.
При имущественном страховании страховая выплата принимает форму
страхового возмещения, которое должно соотноситься с действительной
стоимостью застрахованного имущества. В личном страховании она предстает
как страховое обеспечение, выплачиваемое застрахованному независимо от
покрытия понесенного им ущерба по другим основаниям. Размер страхового
обеспечения устанавливается, как правило, по соглашению сторон, воля
которых законом не ограничивается.
Страховая премия — это плата за страхование, которую страхователь
(выгодоприобретатсль) обязан уплатить страховщику в порядке и в сроки,
установленные законом или договором страхования (п. 1 ст. 954 ПС). С
уплатой страховой премии может быть связано как заключение реального
договора страхования, так и исполнение заключенного ранее
консенсуального договора. Страховая премия может уплачиваться
единовременно или частями (страховыми взносами). В основе расчета
величины страховой премии лежат страховые тарифы.
Обязательное страхование может влечь за собой правовые последствия и без
уплаты страховой премии.
Страховой взнос — часть страховой премии, если она подлежит уплате в
рассрочку. Реальный договор страхования вступает в силу при уплате
единовременно страховой премии или первого ее взноса, если договором
страхования не предусмотрено иное (п. 1 ст. 957 ПС). Такой договор может
предусматривать его вступление в силу, например, после уплаты всех
взносов или какой-то их части.
Если договором страхования предусмотрено внесение страховой премии в
рассрочку, договором же могут быть определены последствия неуплаты в
установленные сроки очередных страховых взносов (п. 3 ст. 954 ПС). В
числе таких последствий могут выступать как меры ответственности (к
примеру, неустойка), так и иные санкции, напри-
499
мер, освобождение страховщика от обязанности производить страховую
выплату.
Если страховой случай наступил до уплаты очередного страхового взноса,
внесение которого просрочено, страховщик вправе при определении размера
страховой выплаты зачесть сумму просроченного страхового взноса (п. 4
ст. 954 ГК). Что же касается непросроченных до наступления страхового
случая взносов, то их зачесть нельзя, если иное не предусмотрено
договором страхования.
Страховой тариф — это ставка, взимаемая страховщиком с единицы страховой
суммы с учетом объекта страхования и характера страхового риска, которая
используется для расчета размера страховой премии (п. 2 ст. 954 ГК).
Например, одна копейка с рубля страховой суммы. При расчете страхового
тарифа определяющей выступает вероятность наступления страхового случая.
Помимо основного тарифа используются и поправочные коэффициенты.
Страховщики разрабатывают и применяют страховые тарифы самостоятельно. В
предусмотренных законом случаях размер страховой премии определяется в
соответствии со страховыми тарифами, устанавливаемыми или регулируемыми
органами государственного страхового надзора. Но в любом случае
страховая премия устанавливается в договоре страхования по соглашению
сторон.
Общие положения о договоре страхования. По договору страхования одна
сторона (страхователь) вносит другой стороне (страховщику) обусловленную
договором плату (страховую премию), а страховщик обязуется при
наступлении предусмотренного договором события (страхового случая)
выплатить страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен
договор страхования, страховое возмещение или страховую сумму.
Договор страхования является возмездным, поскольку страхователь
уплачивает страховую премию, а страховщик — несет риск наступления
страхового случая, и при наличии последнего производит страховую
выплату. Договор страхования остается возмездным и тогда, когда
страховой случай не наступает, поскольку договор был заключен в расчете
на встречное удовлетворение со стороны страховщика в виде получения от
него страховой выплаты.
Взаимный характер договора страхования очевиден, поскольку обе его
стороны принимают на себя друг перед другом обязанности: страхователь —
сообщить сведения об объекте страхования, выплачивать страховые взносы,
если страховая премия не была уплачена полностью уже при заключении
договора, уведомить страховщика о наступлении страхового случая и т. д.,
а страховщик — произвести страховую выплату и т. п.
Если опираться на приведенные в законе определения договора страхования
(ст. 929 и 934 ГК, ст. 15 Закона о страховании), то его
500
следует считать консенсуальным. Однако согласно ст. 957 ГК (п. 2 ст. 16
Закона о страховании) договор страхования, если в нем не предусмотрено
иное, вступает в силу в момент уплаты страховой премии или первого ее
взноса, т. е. налицо черты реального договора (п. 2 ст. 433 ГК). Поэтому
договор, по общему правилу, должен считаться реальны«. Однако в нем
может быть предусмотрено, что он вступает в силу с момента достижения
соглашения по всем существенным условиям. Тогда уплата страховой премии
будет производиться во исполнение ранее заключенного сторонами
консснсуального договора страхования. При этом реальный характер
договора страхования вовсе не исключает возможности достигнуть
соглашения по всем существенным условиям еще до уплаты страховой премии.
Однако такое соглашение вступит в силу в момент уплаты страховой премии,
т. е. по наступлении отлагательного условия (п. 1 ст. 157 ГК).
Впрочем, диспозитивность нормы п. 1 ст. 957 ГК позволяет приурочивать
вступление договора страхования в силу и к любому иному моменту после
заключения соглашения по всем существенным условиям, а не только к
уплате страховой премии (взноса), например, к предоставлению
страхователем необходимых документов и т. п.
По ГК только договор страхования может содержать правила, изменяющие
момент его вступления в силу. Между тем согласно ст. 16 Закона о
страховании этот момент мог быть изменен и законом. В силу абз. 2 п. 2
ст. 3 ГК первенство в данном случае должен иметь ГК, принятый к тому же
позднее. Таким образом, момент вступления договора страхования в силу
закон изменять не может.
Договор страхования относится к числу рисковых (алеаторных), т. е.
таких, в которых возникновение, изменение или прекращение тех или иных
прав и обязанностей зависит от наступления объективно случайных для
самих сторон обстоятельств (событий). Обязанность страховщика произвести
страховую выплату реализуется не сразу и далеко не во всех договорах
страхования, а лишь при наступлении страховых случаев. Соответственно
страховщик в одних случаях получает доход на неэквивалентной основе, а в
других — должен произвести выплату, размеры которой существенно
превышают полученное им вознаграждение. В этом и состоит рисковый
характер договора страхования.
К элементам договора страхования относятся стороны, предмет, форма и
содержание.
Стороны договора страхования — страхователь и страховщик.
Страхователь — это лицо, заключающее договор страхования. В роли
страхователя, по общему правилу, может выступать любое лицо. В некоторых
видах страхования страхователем должен быть специальный субъект, однако
этот вопрос будет рассмотрен позднее.
501
Страхователь, как правило, уплачивает страховую премию. Однако в
консснсуальном договоре страхования обязанность по уплате страховой
премии может быть возложена и на третье лицо — выгодоприоб-ретатедя (п.
1 ст. 954 ГК).
На стороне страхователя, кроме него самого, могут одновременно выступать
третьи лица — выгодоприобретатели.
Выгодоприобретатель — это лицо, в пользу которого страхователь заключил
договор страхования. Подобная конструкция является одним из примеров
договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК).
Выгодоприобретатель приобретает права и обязанности по договору
страхования только при наличии его согласия на это. Если он не хочет
быть связанным договором страхования, он может его проигнорировать.
Однако как только Выгодоприобретатель выразит свою волю на приобретение
вытекающих из договора страхования прав, он автоматически становится и
субъектом связанных с ними обязанностей.
Согласно п. 2 ст. 939 ГК страховщик вправе требовать от
выгодо-приобретателя выполнения обязанностей по договору страхования,
включая обязанности, лежащие на страхователе, но не выполненные им, при
предъявлении выгодоприобретатслсм требования о страховой выплате. Риск
последствий невыполнения или несвоевременного выполнения обязанностей,
которые должны были быть выполнены ранее, несет Выгодоприобретатель.
Заявляя о страховой выплате (осуществляя свои права),
Выгодоприобретатель тем самым соглашается на то, чтобы на него были
возложены и связанные с этими правами обязанности.
Заключение договора страхования в пользу выгодоприобретателя не
освобождает страхователя от выполнения обязанностей по этому договору,
если только договором не предусмотрено иное, либо обязанности
страхователя выполнены лицом, в пользу которого заключен договор (п. 1
ст. 939 ГК).
Выгодоприобретатель должен иметь страховой интерес (если последний
отсутствует у страхователя) и может быть назначен по договору как
личного, так и имущественного страхования.
Страхователь вправе заменить выгодоприобретателя, названного в договоре
страхования, другим лицом, письменно уведомив об этом страховщика (ст.
956 ГК). Замена выгодоприобретателя по договору личного страхования,
назначенного с согласия застрахованного лица, допускается лишь с
согласия этого лица.
Выгодоприобретатель не может быть заменен другим лицом после того, как
он выполнил какую-либо из обязанностей по договору страхования или
предъявил страховщику требование о страховой выплате.
Застрахованное лицо — это физическое лицо, жизнь или здоровье
502
которого застрахованы по договору личного страхования или страхования
ответственности (п. 1 ст. 934, п. 1 ст. 955 ГК)1. Застрахованное лицо
всегда имеет страховой интерес. В его роли могут выступать как
страхователь, так и Выгодоприобретатель. Тогда застрахованное лицо
просто несет права и обязанности страхователя (выгодоприобретателя) и
специально не выделяется тогда, когда ни страхователь, ни
Выгодоприобретатель не имеют страхового интереса и в то же время
участвуют в договоре.
Если застрахованное лицо не совпадает со страхователем
(выгодо-приобретателем), договор личного страхования может быть заключен
только с письменного согласия застрахованного лица (п. 2 ст. 934 ГК).
Замена страхователем застражованноголица в период действия договора
личного страхования возможна лишь с согласия самого застрахованного лица
и страховщика (п. 2 ст. 955 ГК).
В то же время по договору страхования риска ответственное™ за причинение
вреда страхователь, не совпадающий с застрахованным лицом, вправе, если
иное не предусмотрено договором, в любое время до наступления страхового
случая заменить это лицо другим, письменно уведомив об этом страховщика
(п. 1 ст. 955 ГК). Очевидно, нет необходимости и в получении согласия
застрахованного лица на заключение подобного договора страхования
ответственности.
Страховщик — это юридическое лицо, которое имеет разрешение (лицензию)
на осуществление страхования соответствующего вида (ст. 958 ГК).
Требования, которым должны отвечать страховые организации, порядок
лицензирования их деятельности и осуществления государственного надзора
за этой деятельностью определяются законами о страховании.
В настоящее время к числу таких законов относятся Закон о страховании и
Закон РФ от 28 июня 1991 г. «О медицинском страховании»3. Эти законы
предусматривают возможность регулировать деятельность страховщиков
подзаконными нормативными актами, принимаемыми федеральным органом,
осуществляющим надзор за страховой деятельностью (ст. 30 Закона о
страховании).
Лицензирование страховщиков и последующий надзор за их дся-
1 В Законе о страховании (ст. 5) застрахованное лицо — участник любого
договора страхования. Это лицо, в пользу которого заключен договор
страхования, т. е., пользуясь терминологией ГК РФ, Выгодоприобретатель.
2 Термины «страховщик» и «страховая организация» в дальнейшем
используются как тождественные.
3 Ведомости РФ. 1991. № 27. От. 920; 1993. № 17. От. 602.
503
1 БНА. 1994. № 11. 2 Ведомости РФ. 1993. № 2. Cr. 57.
ограниченной ответственностью и акционерных обществ, при этом их доля
участия в уставном капитале не должна превышать 49%. Подобная мера
введена для того, чтобы уменьшить конкуренцию на страховом рынке и тем
самым поддержать отечественных страховщиков, опыт и капиталы которых
пока невелики.
Страховщики, относящиеся к коммерческим организациям, страхуют чужие
риски, а собираемые ими премии всегда включают едоход-ную часть»,
которая служит основой для извлечения прибыли.
По общему правилу, страхование осуществляют коммерческие организации,
поскольку оно относится к предпринимательской деятельности. Однако в
случаях, предусмотренных законом, в 1роли страховщиков могут выступать и
некоммерческие организации, например, общества взаимного страхования.
Общество взаимного страхования — это организация, объединяющая средства
граждан и юридических лиц, желающих на взаимной основе застраховать свое
имущество или иные имущественные интересы (п. 1 ст. 968 ГК).
Особенности правового положения обществ взаимного страхования и условия
их деятельности должны определяться в соответствии с ГК законом о
взаимном страховании. В настоящее время такой закон отсутствует. Поэтому
правовой базой их деятельности служат ныне только нормы ГК и Закона о
страховании.
На взаимной основе может осуществляться только добровольное
имущественное страхование. Обязательное страхование на взаимной основе
допускается лишь в случаях, предусмотренных законом о взаимном
страховании (п. 4 ст. 968 ГК). Такие случаи законом пока не
предусмотрены.
Общества взаимного страхования осуществляют страхование своих членов (п.
2 ст. 968 ГК). Взаимность подобного страхования состоит в том, что
страховые премии собираются среди ограниченного круга лиц — членов
общества — и расходуются на страховые выплаты им же. Основанием
возникновения обязательства по страхованию выступает сам факт членства в
обществе взаимного страхования, если учредительными документами общества
не предусмотрено заключение в этих случаях договоров страхования.
Общие правила о договорах страхования применяются к отношениям по
страхованию между обществом взаимного страхования и его членами, если
иное не предусмотрено законом о взаимном страховании, учредительными
документами соответствующего общества или установленными им правилами
страхования (п. 3 ст. 968 ГК).
Общества взаимного страхования, страхующие только своих членов, по
общему правилу, являются некоммерческими организациями. Они могут быть
образованы в форме любой некоммерческой органи-
505
зации, основанной на членстее (а именно, общественного объединения,
ассоциации или союза, потребительского кооператива или некоммерческого
партнерства). Некоммерческий характер деятельности обществ взаимного
страхования в данном случае состоит в том, что собираемые ими премии
расходуются только на страховые выплаты и покрытие необходимых затрат.
Доходная часть в составе премий, как правило, отсутствует.
Общество взаимного страхования может в качестве страховщика осуществлять
страхование интересов лиц, не являющихся членами общества, если такая
страховая деятельность предусмотрена его учредительными документами,
общество образовано в форме коммерческой организации, имеет разрешение
(лицензию) на осуществление страхования соответствующего вица и отвечает
другим требованиям, установленным законом для обычных страховщиков (п. 5
ст. 968 ПС). Заключение подобными обществами договоров страхования с
лицами, не являющимися их членами, подчиняется общим правилам,
установленным ГК.
Если в договоре страхования участвуют несколько страховщиков, имеет
место сострахование. Таким образом, сострахование предполагает наличие
множественности лиц на стороне страховщика. Если иное не предусмотрено
договором страхования, страховщики отвечают перед страхователем
(выгодоприобретателем) солидарно (ст. 953 ГК). Соглашение между
страховщиками о порядке их совместного участия в страховании называется
страховым пулам1.
От сострахования необходимо отличать перестрахование. При нем
множественность лиц на стороне страховщика не возникает, а имеет место
лишь особый случай страхования предпринимательского риска, когда в рати
страхователя выступает сам страховщик (ст. 967 ГК). Поскольку
перестрахование — один из видов имущественного страхования, его природа
будет рассмотрена при анализе последнего.
Посредниками при заключении договоров страхования выступают страховые
агенты и страховые брокеры. Страховой агент — это физическое или
юридическое лицо, действующее от имени и по поручению страховщика .
Агент представляет страховщика при заключении договоров страхования и
должен иметь полномочие, оформленное в установленном гражданским
законодательством порядке.
Страховой брокер — это индивидуальный предприниматель или
Порядок создания страховых пулов определяется Положением о страховом
пуле, утв. Приказом Росстрахнадзора РФ № 02—02/13 от 18 мая 1995
г.//Финансо-вая газета. 1995. № 28.
Поскольку агент действует, как правило, на основании договора поручения,
точнее было бы называть его страховым поверенным.
506
коммерческая организация, осуществляющие заключение договоров
страхования от своего имени, но по поручению страховщика или
страхователя (п. 3 ст. 8 Закона о страховании). Страховой брокер
действует на основании договора комиссии или агентского договора. Не
менее чем за 10 дней до начала своей деятельности страховой брокер
обязан направить извещение об этом федеральному органу, осуществляющему
надзор за страховой деятельностью. Этот орган ведет реестр страховых
брокеров1.
Посредническая деятельность, связанная с заключением договоров
страхования от имени иностранных страховщиков, на территории РФ не
допускается, если иное не предусмотрено международным договором (п. 4
ст. 8 Закона о страховании). Этот запрет касается как страховых агентов,
так и страховых брокеров.
Объединения (союзы, ассоциации) страховщиков представляют собой
некоммерческие организации, создаваемые страховщиками для координации
своей деятельности, защиты своих интересов и осуществления совместных
программ (п. 1 ст. 14 Закона о страховании). Объединения страховщиков не
могут заниматься страховой деятельностью. Что же касается других видов
предпринимательской деятельности, то она им разрешена в той мере, в
какой ею могут заниматься некоммерческие организации.
Ни ГК, ни Закон о страховании не используют термина «предмет договора
страхования». Речь идет только об объектах страхования, под которыми
понимаются страховые интересы (п. 1 ст. 942 ГК, ст. 4 Закона о
страховании). Однако нет никаких оснований проводить различия между
этими понятиями и в дальнейшем термины «объект» и «предмет» страхования
будут рассматриваться как тождественные.
Предметом договора страхования является особого рода услуга, которую
страховщик оказывает страхователю и которая воплощается в несении
страхового риска в пределах страховой суммы. Страховой риск — это
качественная характеристика предмета договора страхования, а страховая
сумма — количественная. Именно при помощи этих двух характеристик можно
провести четкие границы между любыми конкретными договорами страхования.
Особый род страховой услуги состоит в том, что она не подпадает ни под
одно из обязательств по оказанию услуг, предусмотренных главой 39 ГК.
Форма договора страхования — письменная, причем ее несоблюдение, по
общему правилу, влечет недействительность договора (п. 1 ст. 940 ГК).
Исключение составляет лишь договор обязательного госу-
1 См.: Временное положение о порядке ведения реестра страховых брокеров,
осуществляющих свою деятельность на территории РФ, утв. Приказом
Росстрахнадзора РФ М» 02—02/03 от 9 февраля 1995 г./УФинансовая газета.
1995. № 8.
507
дарственного страхования (ст. 969 ГК), к которому применяются обычные
последствия несоблюдения письменной формы, предусмотренные ст. 162 ГК.
Договор страхования может быть заключен путем составления одного
документа (п. 2 ст. 434 ГК) либо вручения страховщиком страхователю на
основании его письменного или устного заявления страхового полиса
(свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком.
Если такое заявление страхователя составлено в письменной форме, налицо
заключение договора страхования путем обмена документами. При устном же
заявлении согласие страхователя заключить договор на предложенных
страховщиком условиях подтверждается принятием от страховщика страхового
полиса (свидетельства, сертификата, квитанции). Страхователь в данном
случае подтверждает факт заключения договора страхования наличием у него
соответствующих документов, исходящих от страховщика. Страховщик же
должен иметь подписанное страхователем письменное подтверждение о том,
что ему такие документы страховщиком вручены. Разумеется, в них должны
быть изложены все существенные условия договора страхования.
Страховщик при заключении договора страхования вправе применять
разработанные им или объединением страховщиков стандартные формы
договора (страхового полиса) по отдельным вицам страхования (п. 3 ст.
940 ГК). В этом случае подлежат применению правила о договоре
присоединения, предусмотренные ст. 428 ГК.
Страховой полис (свидетельство, сертификат, квитанция)1 — это исходящий
от страховщика документ, который подтверждает факт заключения договора
страхования. Реквизиты полиса перечислены в п. 3 ст. 16 Закона о
страховании. К ним относятся:
1) наименование документа — «страховой полис»;
2) наименование, место нахождения и банковские реквизиты страховщика;
3) фамилия, имя, отчество или наименование страхователя, а также его
место жительства (место нахождения). Если помимо страхователя в договоре
имеется также выгодоприобрстатсль (застрахованное лицо), аналогичные
данные должны быть приведены и в отношении них;
4) указание объекта страхования (страхового интереса);
5) размер страховой суммы;
6) страховой риск;
7) размер страховой премии (взносов), а также сроки и порядок их уплаты;
В дальнейшем, когда речь пойдет о страховом полисе, имеются в виду также
свидетельство, сертификат и квитанция.
508
8) срок действия договора страхования;
9) порядок изменения и прекращения договора;
10) другие условия, в том числе дополнения к правилам страхования или
исключения из них;
11) подпись страховщика1.
Прилагать к полису также и правила страхования (как это предусмотрено п.
3 ст. 16 Закона о страховании) в силу ст. 943 ГК необязательно,
Полис может быть разовым и генеральным. При помощи разового полиса
оформляются простые операции по страхованию (с одним предметом).
Генеральный полис распространяется на несколько однородных операций по
страхованию имущества (в отношении группы предметов).
Систематическое страхование разных партий однородного имущества
(товаров, грузов и т. п.) на сходных условиях в течение определенного
срока может по соглашению страхователя со страховщиком осуществляться на
основании одного договора страхования — генерального полиса (п. 1 ст.
941 ГК).
Страхователь обязан в отношении каждой партии имущества, подпадающей под
действие генерального полиса, сообщать страховщику обусловленные таким
полисом сведения в предусмотренный им срок, а если он не предусмотрен,
немедленно по их получении. Страхователь не освобождается от этой
обязанности, даже если к моменту получения таких сведений возможность
убытков, подлежащих возмещению страховщиком, уже миновала (п. 2 ст. 941
ГК).
При страховании по генеральному полису происходит постоянная замена
предмета страхования — одни партии имущества выходят из-под действия
договора, другие, напротив, подпадают под него. Одним словом, имеет
место «страхование в обороте». Соответственно периодически должны
выплачиваться и страховые взносы.
По требованию страхователя страховщик обязан выдавать страховые полисы
по отдельным партиям имущества, подпадающим под действие генерального
полиса. В случае несоответствия содержания страхового полиса
генеральному полису предпочтение отдается конкретному страховому полису.
Условия договора страхования могут быть установлены не только Тв едином
документе, подписанном сторонами, или в страховом полисе,
В п. 3 ст. 16 Закона о страховании речь идет о подписях сторон, т. е.
подразумевается, что страховой полис должен быть подписан не только
страховщиком, но и страхователем. Однако это правило противоречит п. 2
ст. 940 ГК и потому применяться не должно. В противном случае страховой
полис превращается в договор страхования, составленный в виде одного
документа.
509
исходящем от страховщика и одобренном страхователем, но также и в
правилах страхования.
Правила страхования — это содержащий условия договора страхования
документ, принятый, одобренный или утвержденный страховщиком либо
объединением страховщиков (п. 1 ст. 943 ПС). Правила касаются
определенного вица договора страхования, рассчитаны на многократное
применение и потому стандартизированы. Ссылка на правила страхования
позволяет избежать перечисления в конкретных договорах страхования
многочисленных содержащихся в правилах условий. Правила должны содержать
ссылку на их утверждение, снабженное подписью представителя организации,
от которой они исходят.
Условия, содержащиеся в правилах страхования и не включенные в текст
договора страхования (страхового полиса), обязательны для страхователя
(выгодоприобретателя), если в договоре (страховом полисе) прямо
указывается на применение таких правил и сами правила изложены в одном
документе с договором (страховым полисом) или на его оборотной стороне
либо приложены к нему. В последнем случае вручение страхователю при
заключении договора правил страхования должно быть удостоверено записью
в договоре (п. 2 ст. 943 ГК).
Договор страхования, часть условий которого изложена в правилах
страхования, относится к числу договоров присоединения (ст. 428 ГК) со
всеми вытекающими из этого последствиями.
При заключении договора страхования страхователь и страховщик могут
договориться об изменении или исключении отдельных положений правил
страхования и о дополнении правил (п. 3 ст. 943 ГК).
Страхователь (выгодоприобретатель) вправе ссылаться в защиту своих
интересов на правила страхования соответствующего вода, на которые
имеется ссылка в договоре страхования (страховом полисе), даже если эти
правила в силу ст. 943 ГК для него необязательны.
Содержание договора страхования целесообразно рассмотреть после анализа
его существенных условий.
Существенные условия договора страхования определены в ст. 942 ГК. К ним
относятся:
1) страховой интерес;
2) страховой риск;
3) страховая сумма;
4) срок договора страхования.
В ст. 942 ГК вместо страхового риска указан страховой случай. Но ведь
случай — это событие, которое уже наступило и с которым связано
исполнение договора страхования. Именно такое содержание вкладывается в
данное понятие другими статьями ГК и Законом о страховании. Поэтому
страховой случай не должен относиться к существенным условиям договора
страхования.
510
Первые три условия уже рассматривались. Что же касается срока договора
страхования, то он влияет на степень риска, принимаемого на себя
страховщиком. Именно поэтому достижение соглашения о сроке действия
договора и относится к его существенным условиям. Чем длиннее срок
договора, тем выше вероятность наступления страхового случая. Поэтому
продолжительность срока влияет на размер страховой премии и на
определение иных условий договора страхования. Срок определяется по
общим правилам, установленным главой 11 ГК.
Срок договора страхования начинает течь с момента вступления его в силу,
а именно, после уплаты страховой премии или первого ее взноса, если иной
момент не предусмотрен договором (п. 1 ст. 957 ГК). Договор страхования
распространяется на страховые случаи, происшедшие после его вступления в
силу, если только в нем не предусмотрен иной срок начала действия
страхования (п. 2 ст. 957 ГК).
Договор страхования заканчивает свое действие по окончании его срока или
при досрочном прекращении (расторжении). Порядок досрочного прекращения
договора страхования будет рассмотрен позднее.
Поскольку страховая премия (взносы) не является существенным условием
договора страхования, ее величина может быть определена по аналогии в
соответствии с п. 3 ст. 424 ГК.
Содержание договора страхования образуют права и обязанности сторон.
Содержание прав сторон в договоре страхования может быть определено
путем раскрытия содержания корреспондирующих им обязанностей.
Прежде всего страховщик обязан при наступлении страхового случая
произвести страховую выплату в установленный срок. Эта обязанность
страховщика в договоре страхования является главной.
Страховая выплата осуществляется на основании заявления страхователя и
составленного страхового акта (аварийного сертификата).
Размер и порядок страховой выплаты определяются в соответствии с
условиями договора страхования на основании заявления страхователя.
Подача страхователем заявления о наступлении страхового случая —
основной способ извещения страховщика об этом случае (ст. 961 ГК).
Страховщик имеет право самостоятельно выяснять причины и обстоятельства
страхового случая (п. 1 ст. 20 Закона о страховании). В этих целях он
может запрашивасть сведения, связанные со страховым случаем, у
правоохранительных органов, банков, медицинских учреждений и других
предприятий, учреждений и организаций, располагающих информацией об
обстоятельствах страхового случая.
Для реализации данного права на предприятия, учреждения и организации
возложена обязанность сообщать страховщикам по их
511
запросам сведения, связанные со страховым случаем, включая сведения,
составляющие коммерческую тайну (п. 2 ст. 20 Закона о страховании). В
свою очередь, страховщик несет ответственность за разглашение сообщенных
ему сведений, составляющих коммерческую тайну. В указанной статье не
упомянуто о сведениях, составляющих тайну иного характера — врачебную,
банковскую, тайну личной жизни и т. п. Однако с учетом того, что в ст.
946 ГК идет речь и об этих видах тайны, соответствующие сведения также
должны быть сообщены страховщику.
Страховщик при проведении расследования не связан данными, полученными
от других лиц. По результатам собственного расследования он может прийти
и к иным выводам.
Страховщик (или уполномоченное им лицо) фиксирует факт наступления
страхового случая в составляемом им страховом акте (аварийном
сертификате). Там же в зависимости от обстоятельств, предусмотренных
договором, рассчитывается величина страховой выплаты.
Производство страховой выплаты обязательно, если отсутствуют основания
для отказа от нее.
Страховщик освобождается от страховой выплаты, если:
а) страховой случай наступил вследствие умысла страхователя,
выгодоприобретзтсля или застрахованного лица, кроме случаев,
предусмотренных пп. 2 и 3 ст. 963 ГК.
Страховщик не освобождается от выплаты страхового возмещения по договору
страхования гражданской ответственности за причинение вреда жизни или
здоровью, даже если вред причинен по вине ответственного за него лица
(п. 2 ст. 963 ГК). Речь в данном случае идет о любой вине, в том числе и
об умысле.
Страховщик не освобождается от выплаты страховой суммы, которая по
договору личного страхования подлежит выплате в случае смерти
застрахованного лица, если его смерть наступила вследствие самоубийства
и к этому времени договор страхования действовал уже не менее двух лет
(п. 3 ст. 963 ГК).
Законом могут быть предусмотрены случаи освобождения страховщика от
выплаты страхового возмещения по договорам имущественного страхования
при наступлении страхового случая вследствие грубой неосторожности
страхователя или выгодоприобрстатсля.
В остальных случаях неосторожность страхователя, выгодоприобрстатсля или
застрахованного лица — как легкая, так и грубая — не может служить
основанием для отказа в страховой выплате;
б) страховой случай наступил вследствие:
— воздействия ядерного взрыва, радиации или радиоактивного заражения;
512
— военных действий, а также маневров или иных военных мероприятий;
— гражданской войны, народных волнений всякого рода или забастовок (п. 1
ст. 964 ГК). Законом или договором на этот счет могут быть предусмотрены
иные правила, а именно, покрытие данных рисков страхованием;
в) убытки возникли вследствие изъятия, конфискации, реквизиции, ареста
или уничтожения застрахованного имущества по распоряжению
государственных органов (п. 2 ст. 964 ГК). При этом договором
имущественного страхования может быть предусмотрено иное правило;
г) страхователь получил возмещение ущерба от лица, виновного в
причинении этого ущерба, в размерах, соответствующих предусмотренным в
договоре имущественного страхования (подл. «г» п. 1 ст. 21 Закона о
страховании);
д) страхователь не уведомил страховщика о наступлении страхового случая
(ст. 961 ГК). Эта ситуация будет подробно рассмотрена при анализе
обязанностей страхователя.
Законом или договором могут быть предусмотрены и иные основания для
отказа в страховой выплате (подл. лю при оценке риска. Если проведенные страхователем мероприятия
уменьшают риск, то он может требовать уменьшения размера страховой
премии (взносов) путем перезаключения договора.
Наконец, страховщик обязан сохранять тайну страхования (ст. 946 ГК).
Страховщик не вправе разглашать полученные им в результате своей
профессиональной деятельности сведения о страхователе, застрахованном
лице и выгодоприобретателе, состоянии их здоровья, а также об их
имущественном положении. За нарушение тайны страхования страховщик в
зависимости от рода нарушенных прав и характера нарушения несет
ответственность в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 139 или
ст. 150 ГК.
Договором страхования могут быть предусмотрены и другие обязанности
страховщика.
Страхователь, в свою очередь, обязан, во-первых, уплачивать второй и
последующие страховые взносы, если они предусмотрены договором
страхования. Порядок уплаты страховых взносов уже рассматривался.
Во-вторых, при заключении договора страхования страхователь должен
сообщить страховщику известные ему обстоятельства, имеющие существенное
значение для определения вероятности наступления страхового случая и
размера возможных убытков от его наступления (страхового риска), если
эти обстоятельства не известны и не должны быть известны страховщику (п.
1 ст. 944 ГК).
Существенными признаются во всяком случае обстоятельства, определенно
оговоренные страховщиком в стандартной форме договора страхования
(страхового полиса) или в его письменном запросе. Если договор
страхования заключен при отсутствии ответов страхователя на какие-либо
вопросы страховщика, то страховщик не может впоследствии требовать
расторжения договора либо признания его недействительным на том
основании, что соответствующие обстоятельства не были сообщены
страхователем (п. 2 ст. 944 ГК).
Однако к числу существенных обстоятельств могут быть отнесены не только
те, которые оговорены страховщиком в форме вопросов. Всех особенностей
страхового риска в проформах предусмотреть нельзя. Поэтому обязанность
страхователя сообщить о существенных для определения страхового риска
обстоятельствах следует трактовать достаточно широко. К числу данных
обстоятельств следует относить такие, несообщение о которых существенно
нарушает договор (п. 2 ст. 450 ГК).
Страховщик имеет право не только потребовать от страхователя
предоставить необходимые для определения страхового риска сведения, но и
самостоятельно оценить этот риск. Требования страховщика о такой оценке
для страхователя обязательны. Так, при заключении
514
договора страхования имущества страховщик вправе произвести осмотр
имущества, а при необходимости — назначил» экспертизу в целях
установления его действительной стоимости. При личном страховании
страховщик вправе провести обследование застрахованного лица для оценки
фактического состояния его здоровья. Однако оценка страхового риска
страховщиком необязательна для страхователя, который вправе доказывать
иное (ст. 945 ГК).
Если после заключения договора страхования установлено, что страхователь
сообщил страховщику заведомо ложные сведения об обстоятельствах, имеющих
существенное значение для определения страхового риска, страховщик
вправе потребовать признания договора недействительным и применения
последствий, предусмотренных п. 2 ст. 179 ГК. Однако страховщик не может
требовать признания договора страхования недействительным, если
обстоятельства, о которых умолчал страхователь, уже отпали (п. 3 ст. 944
ГК);
В-третьих, стахователь должен незамедлительно сообщать страховщику о
ставших ему известными значительных изменениях в обстоятельствах,
сообщенных страховщику при заключении договора, если эти изменения могут
существенно повлиять на увеличение страхового риска (п. 1 ст. 959 ГК).
Значительными во всяком случае признаются изменения, оговоренные в
договоре страхования (страховом полисе) и в переданных страхователю
правилах страхования. Страхователь обязан сообщать о таких изменениях,
которые произошли в период действия договора страхования и на момент
сообщения о них еще не отпали.
Страховщик, уведомленный об обстоятельствах, влекущих увеличение
страхового риска, вправе потребовать изменения условий договора
страхования или уплаты дополнительной страховой премии соразмерно
увеличению риска. Если страхователь (выгодоприобрета-тель) возражает
против этого, страховщик вправе потребовать расторжения договора в
соответствии с правилами, предусмотренными главой 29 ГК (п. 2 ст. 959
ГК). При расторжении договора страхователь может потребовать возврата
уплаченной страховой премии (п. 3 ст. 23 Закона о страховании).
При неисполнении страхователем либо выгодоприобретателем обязанности
сообщить об обстоятельствах, влекущих увеличение страхового риска,
страховщик вправе потребовать расторжения договора страхования и
возмещения убытков, причиненных расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК),
с зачетом уплаченной страхователем премии (взносов), которая приходится
на неистекший срок договора.
На момент расторжения договора страхования такие изменения должны
сохранять силу. Если же они отпали, расторгнуть договор нельзя (п. 4 ст.
959 .ГК).
Все сказанное касалось в основном имущественного страхования.
При личном страховании указанные последствия изменения страхового риска
в период действия договора страхования могут наступить лишь тогда, когда
они прямо предусмотрены в договоре (п. 5 ст. 959 ГК).
Наконец, в-четвертых, страхователь обязан сообщить страховщику о
наступлении страхового случая в сроки, установленные договором
страхования (п. 1 ст. 961 ГК).
Страхователь после того, как ему стало известно о наступлении страхового
случая, обязан незамедлительно уведомить об этом страховщика или его
представителя. Если договором предусмотрен срок и (или) способ
уведомления, оно должно быть сделано в условленный срок и указанным в
договоре способом. В противном случае уведомление должно быть сделано в
разумный срок (ст. 314 ГК) и в форме, установленной для любого договора
страхования. Основной формой уведомления о наступлении страхового случая
является заявление страхователя. Однако возможны и иные формы
уведомления.
Такая же обязанность лежит на выгодоприобрегателе, которому известно о
заключении договора страхования в его пользу, если он намерен
воспользоваться правом на страховую выплату. Неосведомленность
выго-доприобретателя о заключении договора страхования освобождает его
от обязанности сообщить о наступлении страхового случая. Однако такая
обязанность не снимается со страхователя, поэтому выгодоприобретатель,
если страхователь этой обязанности не выполнил, несет такие же
последствия, как если бы он знал о договоре страхования. В этом состоит
риск выгодоприобретателя (п. 2 ст. 939 ГК).
Неисполнение страхователем данной обязанности дает страховщику право
отказать в страховой выплате, если не будет доказано, что страховщик
своевременно узнал о наступлении страхового случая либо что отсутствие у
страховщика сведений об этом не могло сказаться на его обязанности
выплатить страховое возмещение. Например, о страховом случае могло быть
сообщено в средствах массовой информации, доступных страховщику, или
случай был таким, ущерб от которого post factum не могло изменить ничье
вмешательство.
Указанная обязанность касается только страхователей по договорам
имущественного страхования и личного страхования на случай смерти
застрахованного лица или причинения вреда его здоровью. Поэтому при
личном страховании «на дожитие до определенного возраста» или при
накопительном страховании обязанность страхователя уведомить о
наступлении страхового случая не действует, если только данные виды
страхования не предусматривают выплату и при смерти застрахованного
(причинении вреда его здоровью).
Для договоров личного страхования устанавливаемый договором срок
уведомления страховщика не может быть менее тридцати дней. По
имущественным видам страхования он может быть и короче.
516
В консенсуальном договоре страхования на страхователе лежит также
обязанность уплатить страховую премию (первый страховой взнос).
Договором страхования могут быть предусмотрены и другие обязанности
страхователя.
Действие договора страхования. Договор действует в течение
предусмотренного в нем срока, после чего безоговорочно прекращается.
Подобный случай прекращения договора предусмотрен ст. 408 ГК. Однако
особенность договора страхования как рискового состоит в том, что он
может быть исполнен двумя способами: нанесением риска в течение всего
срока договора при отсутствии страхового случая или осуществлением
страховой выплаты при наступлении страхового случая до истечения срока
договора. В обоих случаях договор страхования прекращается исполнением.
Однако не всякая страховая выплата способна прекратить договор
страхования. Последний может предусматривать несколько выплат. Тогда (и
только тогда) первая выплата договор не прекращает. При этом суммарная
величина произведенных выплат не должна превышать страховой суммы.
Договор страхования может быть досрочно прекращен (расторгнут) в
случаях:
1) неуплаты страхователем страховой премии (взносов) в установленные
договором сроки (подп. «в» п. 1 ст. 23 Закона о страховании). Такое
основание для досрочного прекращения договора страхования касается
уплаты второго и последующих взносов по реальному договору и страховой
премии (взносов) при консенсуальном договоре.
Право требовать досрочного расторжения договора в данном случае
принадлежит страховщику. Поскольку продолжительность просрочки в уплате
премии (взносов) законом не установлена, она может быть любой. Не имеет
значения и то, какая часть премии (взноса) недоплачена. Если после
просрочки премия (взнос) все-таки уплачена, это не лишает страховщика
права расторгнуть договор. Требование о расторжении договора может быть
заявлено и после наступления страхового случая, при условии, что
просрочка имела место до него.
При расторжении договора страхования по данному основанию страховщик
вправе потребовать возмещения убытков с зачетом в них 1умм уплаченных
страховых взносов, приходящихся на неистекший рок договора страхования
(п. 3 ст. 23 Закона о страховании);
2) если после его вступления в силу возможность наступления грахового
случая отпала и существование страхового риска прекратилось по
обстоятельствам иным, чем страховой случай (п. 1 ст. 958 ГК). К таким
обстоятельствам, в частности, относятся:
517
— гибель застрахованного имущества по причинам иным, чем наступление
страхового случая;
— прекращение в установленном порядке предпринимательской деятельности
лицом, застраховавшим предпринимательский риск или риск гражданской
ответственности, связанной с этой деятельностью.
При досрочном прекращении договора по указанным обстоятельствам
страховщик имеет право на часть страховой премии пропорционально
времени, в течение которого он нес риск, т. е. действовало страхование;
3) ликвидации страховщика в установленном законом порядке (подп. «д» п.
1 ст. 23 Закона о страховании). При этом страхователь вправе потребовать
возврата всей страховой премии (взносов), ведь он не может быть
поставлен здесь в более невыгодное положение, чем тогда, когда он просто
отказывается от договора;
4) ликвидации страхователя — юридического лица или смерти страхователя —
физического лица, кроме случаев, предусмотренных п. 2 ст. 934 ГК и ст.
19 Закона о страховании.
В случае смерти страхователя — физического лица, заключившего договор
страхования имущества, его права и обязанности переходят к наследникам
этого имущества автоматически (ст. 960 ГК, п. 1 ст. 19 Закона о
страховании).
При заключении иных договоров имущественного страхования права и
обязанности страхователей могут перейти к наследникам только с согласия
страховщика, если законом или договором не предусмотрено иное. Отказ
страховщика дать такое согласие влечет прекращение договора страхования.
В случае смерти лица, застрахованного по договору личного страхования, в
котором не назван иной выгодоприобретатель, выгодопри-обрстателями
признаются наследники застрахованного лица (п. 2 ст. 934 ГК).
Естественно, наследники могут получить что-либо, если хотя бы одним из
застрахованных рисков является смерть застрахованного лица.
Ликвидация страхователя — юридического лица влечет прекращение договора
страхования. Аналогичные последствия применяются при реорганизации
страхователя — юридического лица, если страховщик отказывается дать
согласие на переход прав и обязанностей страхователя к его
правопреемнику.
При прекращении договора вследствие смерти (ликвидации) страхователя
страховщик обязан вернуть уплаченную страховую премию (взносы) в
наследственную массу (имущество ликвидируемого юридического лица) для
последующего распределения;
5) когда страхователь (выгодоприобретатель) отказался от него (расторг
договор в одностороннем порядке). Подобный отказ от дого-
518
вора допустим в любое время в период действия договора, если только
возможность наступления страхового случая или страховой риск не отпали
(тогда договор страхования прекращается по основанию, указанному ранее).
Отказ от договора является правом страхователя (вы-годоприобретателя),
которое тот может и не осуществлять. Объяснять причины отказа от
договора не нужно. О намерении досрочно расторгнуть договор страхователь
должен уведомить страховщика не менее чем за 30 дней до предполагаемой
даты прекращения договора страхования (п. 3 ст. 23 Закона о
страховании). Впрочем, договором может быть установлен и иной срок
уведомления. *
При досрочном отказе страхователя (выгодоприобретателя) от договора
страхования уплаченная страховщику страховая премия (взносы) не подлежит
возврату, если договором не предусмотрено иное. Если же отказ от
договора обусловлен нарушением его со стороны, страховщика, страхователь
имеет право на возврат уплаченных взносов (п. 3 ст. 23 Закона о
страховании).
Возможность страховщика в одностороннем порядке отказаться от договора
страхования должна быть предусмотрена договором. Когда она
предусмотрена, то об отказе следует уведомлять в тот же тридцатидневный
срок. При этом страховщик обязан возвратить страхователю уплаченную
премию (взносы). Если же отказ от договора обусловлен нарушением
страхователем условий договора, страховщик должен возвратить взносы лишь
за неистекший срок договора. Эти требования также могут быть изменены
договором страхования;
6) если страховщик требует расторжения договора на основании отказа
страхователя (выгодоприобретателя) от его изменения или от доплаты
страховой премии вследствие увеличения страхового риска (ст. 959 ГК).
Этот вопрос уже рассматривался при изложении обязанностей страхователя.
Иные основания досрочного прекращения (расторжения) договора
предусмотрены главами 26 и 29 ГК.
§ 2. Виды и формы страхования
Общие положения. Деление договоров страхования на виды производится в
зависимости от того, на защиту каких интересов они направлены (ст. 4
Закона о страховании). Основными видами договоров страхования являются
договоры имущественного и личного страхования. В основе имущественного
страхования лежат имущественные интересы, в основе личного — личные.
Более подробно природа данных интересов будет проанализирована при
раскрытии отдельных видов страхования.
Деление имущественного и личного страхования на подвиды также
519
производится в зависимости от тех интересов, на защиту которых они
направлены (см., например, классификацию договоров имущественного
страхования, содержащуюся в п. 1 ст. 935 ГК).
Помимо видов и подвидов договоров страхования в ГК выделены «специальные
виды страхования». К их числу отнесены страхование иностранных
инвестиций от некоммерческих рисков, морское страхование, медицинское
страхование, страхование банковских вкладов и страхование пенсий (ст.
970). Критерием для такого выделения служит уже имеющее место или
предполагаемое в будущем урегулирование их отдельными законами (или даже
группой нормативных актов во главе с законом).
Общие правила ГК о страховании применяются к специальным вицам
страхования, поскольку законами об этих видах страхования не установлено
иное. В настоящее время подробно урегулированы только морское
страхование (ст. 194—231 КТМ) и медицинское страхование (Закон о
медицинском страховании и принятые в его развитие подзаконные акты).
Рассмотрение специальных видов страхования выходит за рамки учебника.
Страхование может осуществляться в добровольной и обязательной формах
(п. 1 ст. 3 Закона о страховании). Деление страхования на формы
производится в зависимости от его обязательности для страхователя
(исходя из метода регулирования соответствующих отношений).
Добровольное страхование осуществляется по воле сторон. Условия договора
страхования стороны определяют самостоятельно. Ни страховщик, ни
страхователь заключать договоры добровольного страхования не обязаны.
Обязательным является страхование, осуществляемое в силу закона (п. 3
ст. 3 Закона о страховании). Закон устанавливает обязанность
страхователя заключить договор страхования на предусмотренных в законе
условиях (п. 2 ст. 927 ГК). Объекты, подлежащие обязательному
страхованию, страховые риски и минимальные размеры страховых сумм должны
быть определены законом (п. 3 ст. 936 ГК). Однако в законе могут быть и
не определены исчерпывающе все условия страхования. В таком случае эти
условия при заключении договора страхования могут быть развиты и
конкретизированы.
Обязательное страхование, как правило, осуществляется на основании
договора, что предполагает волеизъявление страхователя. Однако в
некоторых случаях оно может иметь место и независимо от воли последнего.
Речь вдет о таких вицах обязательного страхования, все условия которых
исчерпывающе определены в законе. К числу таких видов традиционно
относилось обязательное страхование имущества, принадлежащего гражданам
(а именно, строений и животных), в соответствии с Указом Президиума
Верховного Совета СССР от 2 октября
520
1981 г. № 5764-Х «О государственном обязательном страховании имущества,
принадлежащего гражданам»1. Сам факт наличия в собственности
страхователя соответствующего имущества порождает его обязанность
уплатить страховую премию и тем самым заключить договор страхования.
Причем неуплата премии не лишает обязательство по страхованию
юридической силы, а рассматривается как недоимка, не препятствующая
страховой выплате. Страховщики по такому страхованию выступают в особом
качестве принудительных сборщиков страховых премий2. Аналогичная
ситуация возникает и при обязательном государственном страховании,
осуществляемом определенным страховщиком без договора (п. 2 ст. 969 ГК).
Складывающиеся в подобных ситуациях отношения по обязательному
страхованию следует квалифицировать как квазидоговорные и по аналогии
применять к ним нормы о договорах страхования. С учетом того, что эти
случаи квазвдоговорного страхования являются скорее исключением, чем
правилом, в последующем изложении различия между ним и договорным
страхованием не проводятся.
В добровольной и в обязательной формах может осуществляться как
имущественное, так и личное страхование.
Имущественное страхование. По договору имущественного страхования
страховщик взамен уплаты страхователем страховой премии обязуется при
наступлении страхового случая возместить страхователю или
выгодоприобретателю причиненные вследствие этого события убытки в
застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными
интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах
страховой суммы (п. 1 ст. 929 ГК).
Имущественное страхование является наиболее развитым и сложным видом
страхования. С него, собственно, и начиналась история страхового дела.
Особенностями договора имущественного страхования являются:
1) наличие у страхователя или выгодоприобретателя особого имущественного
интереса в заключении договора.
Согласно п. 2 ст. 929 ГК к таким интересам относятся:
— риск утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного
имущества (ст. 930 ГК);
— риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие
причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц,
1 Ведомости СССР. 1981. № 40. Ст. 1111.
2 Впрочем, и в этом виде страхования довольно трудно обойтись без
договора, поскольку в связи с реорганизацией Госстраха СССР и РСФСР не
всегда точно можно определить, кто имеет право выступать в качестве
страховщика.
521
а в случаях, предусмотренных законом, также ответственности по
договорам — риск гражданской ответственности (ст. 931 и 932 ГК);
— риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих
обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой
деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том
числе риск неполучения ожидаемых доходов — предпринимательский риск (ст.
933 ГК).
Соответственно указанным интересам можно выделить и разновидности
имущественного страхования — страхование имущества, гражданской
ответственности и предпринимательских рисков. Эти разновидности будут
рассмотрены позднее;
2) имущественное страхование имеет целью компенсацию понесенных убытков,
а не извлечение дополнительных доходов. Это главная его функция.
Соответственно величина страхового возмещения не может превышать
действительного размера понесенных убытков.
Страхователь (выгодоприобретатель) не может извлекать из договора
имущественного страхования какой-либо доход, превышающий сумму
понесенных им убытков. Накопительные договоры имущественного страхования
ничтожны. ,
Согласно п. 2 ст. 947 ГК при страховании имущества или
предпринимательского риска, если договором страхования не предусмотрено
иное, страховая сумма не должна превышать их действительную стоимость
(страховую стоимость).
Такой стоимостью считается:
— для имущества — его действительная стоимость в месте нахождения
имущества в день заключения договора страхования;
— для предпринимательского риска — убытки от предпринимательской
деятельности, которые страхователь, как можно ожидать, понес бы при
наступлении страхового случая.
В договорах страхования гражданской ответственности страховая сумма
определяется сторонами по их усмотрению (п. 3 ст. 947 ГК). В этом смысле
страхование ответственности сближается с личным страхованием.
Под действительной (страховой) стоимостью имущества следует понимать его
рыночную стоимость. При этом страховая стоимость имущества, указанная в
договоре страхования, не может быть впоследствии оспорена, за
исключением случая, когда страховщик, не воспользовавшийся до заключения
договора своим правом на оценку страхового риска (п. 1 ст. 945 ГК), был
умышленно введен в заблуждение относительно этой стоимости (ст. 948 ГК).
Неосторожное заблуждение относительно страховой стоимости вообще не
позволяет страховщику оспаривать ее величину.
Страховая сумма не может превышать действительной стоимости
522
застрахованного имущества. Однако эта сумма может быть меньше такой
стоимости. В этом случае налицо неполное имущественное страхование,
предусмотренное ст. 949 ГК.
Если в договоре страхования имущества или предпринимательского риска
страховая сумма установлена ниже страховой стоимости, страховщик при
наступлении страхового случая обязан возместить страхователю
(выгодоприобретателю) часть понесенных последним убытков пропорционально
отношению страховой суммы к страховой стоимости.
Таким образом, ГК в качестве общего правила устанавливает так называемую
пропорциональную системурасчета страхового возмещения. Согласно данной
системе страховая выплата покрывает не все убытки страхователя
(выгодоприобрстателя), а только их часть, причем такую, которая
рассчитывается пропорционально соотношению страховой суммы и страховой
стоимости. Если, например, страховая сумма составляет только 60
процентов действительной стоимости имущества, страховщик должен
компенсировать лишь 60 процентов причиненных убытков.
Договором страхования может быть предусмотрен более высокий размер
страхового возмещения, но не выше страховой стоимости. Согласно данной
системе, которая называется системой первого риска, любые убытки,
понесенные страхователем (выгодоприобретателем), компенсируются
страховщиком в полном объеме, но не свыше страховой суммы. При этом
страховая сумма не может превышать действительной стоимости
застрахованного имущества.
Страхование сверх страховой стоимости влечет последствия,
предусмотренные ст. 951 ГК Если страховая сумма, указанная в договоре
страхования имущества или предпринимательского риска, превышает
страховую стоимость, договор является ничтожным в той части страховой
суммы, которая превышает страховую стоимость (п. 1 ст. 951 ГК). В
остальной части договор страхования сохраняет силу.
Уплаченная излишне часть страховой премии возврату в этом случае не
подлежит. Однако при внесении премии в рассрочку еще не внесенные взносы
могут быть уменьшены пропорционально уменьшению размера страховой суммы,
если будет установлено, что та превышает страховую стоимость (п. 2 ст.
951 ГК).
Если завышение страховой суммы в договоре страхования явилось следствием
обмана со стороны страхователя, страховщик вправе требовать признания
договора недействительным и возмещения причиненных ему этим убытков в
размере, превышающем сумму полученной им от страхователя страховой
премии (п. 3 ст. 951 ГК). В этом случае величина страховой премии служит
для страховщика своеобразной франшизой, в пределах которой убытки не
взыскиваются, поскольку они покрываются премией, остающейся за
страховщиком. Если же
523
размер убытков превышает страховую премию, они взыскиваются в части, не
покрытой премией.
Во всех иных случаях завышения страховой суммы применяются правила ст.
944 и 959 ГК
Если имущество или предпринимательский риск застрахованы лишь в части их
действительной стоимости, страхователь (выгодопри-обретатель) вправе
осуществить дополнительное страхование, в том числе у другого
страховщика, но с тем, чтобы общая страховая сумма по всем договорам
страхования не превышала страховую стоимость (п. 1 ст. 450 ГК). При
нарушении данного правила имеет место так называемое двойное
страхование, которое закон не допускает.
Двойное страхование влечет те же самые последствия, что и страхование
сверх страховой стоимости по одному договору, а именно,
недействительность страхования в части, превышающей такую стоимость (п.
4 ст. 951 ГК). Последствия недействительности страхования раскладываются
между всеми страховщиками, а именно, размер страхового возмещения,
подлежащего выплате каждым из них, сокращается пропорционально
уменьшению первоначальной страховой суммы по соответствующему договору
страхования.
Имущество и предпринимательский риск могут быть застрахованы от разных
страховых рисков как по одному договору, так и по отдельным договорам
страхования, в том числе по договорам с разными страховщиками (п. 1 ст.
952 ГК). Речь вдет о так называемом «комбинированном» страховании, при
котором одно лицо страхуется от нескольких рисков. Например, заключаются
два договора страхования здания, один — от пожара, другой — на случай
землетрясения, причем оба на полную стоимость здания. Это вполне
возможно, но риски действительно должны быть различными.
При одновременном страховании различных рисков допускается превышение
размера общей страховой суммы по всем договорам над страховой
стоимостью. Но речь идет именно об общей сумме, которая складывается за
счет страхования от разных рисков, но никак не одного и того же риска.
Если из двух или нескольких договоров, заключенных в соответствии с п. 1
ст. 952 ГК, вытекает обязанность страховщиков выплатить страховое
возмещение за одни и те же последствия одного и того же страхового
случая, к таким договорам в соответствующей части применяются
последствия недействительности, предусмотренные ст. 951 ГК.
Что касается содержания договора имущественного страхования, то в
дополнение к общим обязанностям страховщик обязан:
1) в случае увеличения действительной стоимости застрахованного
имущества перезаключить по заявлению страхователя договор страхования с
учетом указанных обстоятельств (подл. «б» п. 1 ст. 17 Закона
524
о страховании). Эта обязанность страховщика обусловлена волей
страхователя на изменение договора. Ведь если действительная стоимость
застрахованного имущества окажется выше той, из которой стороны исходили
при заключении договора, то при наступлении страхового случая
страхователь получит меньше. Поэтому он вправе потребовать
перезаключения договора страхования с соответствующей доплатой страховой
премии, даже если против этого возражает страховщик. Естественно, такое
право страхователя сохраняется только до наступления страхового случая;
»
2) возместить расходы, произведенные страхователем при страховом случае
в целях уменьшения убытков (ст. 962 ГК).
Такие расходы подлежат возмещению страховщиком, если они были необходимы
или произведены для выполнения указаний страховщика, хотя бы
соответствующие меры оказались безуспешными (п. 2 ст. 962 ГК). Под
необходимыми следует понимать расходы, которые нужны для уменьшения
убытков и при этом потенциально способны уменьшить их величину таким
образом, чтобы на стороне страховщика возникла экономия. Причем важна не
реальная, а возможная экономия, которая может по каким-либо случайным
причинам и не реализоваться на практике.
Расходы страхователя возмещаются пропорционально отношению страховой
суммы к страховой стоимости независимо оттого, что вместе с возмещением
других убытков они могут превысить страховую сумму. При возмещении
расходов используется пропорциональная система, даже если договором
страхования установлена иная система расчета страхового возмещения.
Именно на этот случай и предусмотрено правило о возможности превышения
установленной договором страховой суммы. Однако возмещение расходов
страхователя на уменьшение убытков вместе со страховой суммой в любом
случае не должно превышать действительную стоимость застрахованного
имущества. В противном случае страхователь (выгодоприобретатель) получит
дополнительную выгоду, что противоречит сущности имущественного
страхования.
Страховщик освобождается от возмещения убытков, возникших вследствие
того, что страхователь умышленно не принял разумных и доступных ему мер,
чтобы уменьшить возможные убытки (п. 3 ст. 962 ГК). В данном случае речь
вдет не об освобождении страховщика от выплаты, а только об уменьшении
страхового возмещения на величину убытков, дополнительно понесенных
страхователем в результате непринятия им соответствующих мер. Непринятие
мер, уменьшающих убытки, по неосторожности не уменьшает размер
страхового возмещения.
525
В дополнение к обычным обязанностям страхователь по договору
имущественного страхования обязан:
1) сообщить страховщику обо всех заключенных или заключаемых договорах
страхования в отношении данного страхового интереса (подл. «б» п. 1 ст.
18 Закона о страховании). Возложение на страхователя подобной
обязанности связано с тем, что в рамках данного вица страхования
возмещение ни при каких обстоятельствах не может превышать
действительной стоимости имущества (страховой стоимости). Страховщик
должен иметь возможность учесть то, что по поводу соответствующего
интереса уже заключен или заключается договор страхования;
2) при наступлении страхового случая принимать разумные и доступные в
сложившихся обстоятельствах меры в целях уменьшения возможных убытков
(п. 1 ст. 962 ГК). Возложение на страхователя этой обязанности
объясняется чисто компенсационной функцией имущественного страхования.
Страховщик не должен возмещать убытки, вызванные бездействием
страхователя. В противном случае страхователь (выпадоприобретатель)
получит нсдолжное (сверхвозмещение).
Принимая меры к уменьшению убытков, страхователь должен следовать
указаниям страховщика, если они сообщены страхователю. Эти указания
могут быть включены в договор страхования или даны страхователю позднее,
в том числе после наступления страхового случая. Сообщение об указаниях
должно быть передано в форме, установленной законом или договором
страхования.
Одной из важных особенностей имущественного страхования является
суброгация. Под ней понимается переход к страховщику, выплатившему
страховое возмещение по договору имущественного страхования, права
требования страхователя (выгодоприобретателя), которое тот имеет к лицу,
ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования, в
пределах выплаченной суммы (абз. 1 п. 5 ст. 387; п. 1 ст. 965 ГК).
Страховщик приобретает право требования только при условии выплаты им
страхового возмещения, причем в пределах уплаченной суммы. Убытки,
выходящие за пределы уплаченного страховщиком возмещения, могут быть
взысканы страхователем (выгодоприобретате-лем) самостоятельно.
Суброгация имеет место всякий раз, когда договором не предусмотрено
иное. Однако стороны не могут договориться о неприменении суброгации при
умышленном причинении убытков. Условие договора, исключающее переход к
страховщику права требования, в данном случае будет ничтожным.
Суброгация — одно из правовых средств, которое применительно к
страхованию призвано служить реализации принципов неотвратимо-
526
сти ответственности и полноты возмещения вреда. Ведь страхователь
(выгодоприобретатель), получив причитающееся ему страховое возмещение,
которое во многих случаях полностью покрывает понесенные им убытки,
теряет интерес к дальнейшему взысканию. В результате причинигель вреда
может уйти от ответственности, поскольку требование к нему при
отсутствии суброгации вправе был бы предъявить только страхователь
(выгодоприобретатель). Страховщик же при таких обстоятельствах вынужден
производить выплату возмещения, которое при отсутствии договора
страхования могло бы быть взыскано с при-чинителя. И только суброгация
обеспечивает взыскание с причйнителя вреда убытков, облегчая при этом
бремя, лежащее на страховщике.
Суброгация, по сути, представляет собой уступку права (цессию). Поэтому
перешедшее к страховщику право требования осуществляется им с
соблюдением правил, регулирующих отношения между страхователем
(выгодоприобретателем) и лицом, ответственным за убытки (п. 2 ст. 965
ГК). Например, если страхователь имел к причинителю вреда требование,
основанное на нормах о деликтах, страховщик после приобретения этого
требования не может ссылаться на правила, касающиеся договоров.
Страхователь (выгодоприобретатель) обязан передать страховщику все
документы и доказательства и сообщить ему все сведения, необходимые для
осуществления страховщиком перешедшего к нему права требования (п. 3 ст.
965). Соответственно лицо, ответственное за убытки, может предъявлять к
страховщику любые требования и возражения, которые оно могло бы иметь
против самого страхователя.
Лицо, ответственное за убытки, и страхователь (выгодоприобретатель)
могут регулировать отношения между собой, не спрашивая ни о чем
страховщика. Однако если страхователь (выгодоприобретатель) отказывается
от своего права требования к лицу, ответственному за убытки, возмещенные
страховщиком, или осуществление этого права становится невозможным по
вине страхователя (выгодоприобретателя), страховщик освобождается от
выплаты страхового возмещения полностью или в соответствующей части и
вправе потребовать возврата излишне выплаченной суммы возмещения (п. 4
ст. 965 ГК).
В приведенной норме речь идет об отказе страхователя от взыскания с
ответственного лица убытков или о невозможности такого взыскания. Что же
касается уменьшения с согласия страхователя суммы, которая может быть
взыскана, то закон об этом умалчивает. В данном случае размер
подлежащего выплате страхового возмещения должен быть уменьшен
пропорционально той сумме, на которую уменьшаются убытки, подлежащие
взысканию с ответственного лица.
По требованиям, связанным с имущественным страхованием, ус-
527
тановлен сокращенный срок исковой давности в два года (ст. 966 ГК).
Этот срок. распространяется на требования сторон договора — страхователя
и страховщика, а также застрахованного лица и выгодоприоб-ретателядруг к
другу. Суброгация не прерывает течение срока давности.
Особенность действия договора имущественного страхования состоит в том,
что он сохраняет силу в случае перехода прав на застрахованное имущество
к другому лицу (ст. 960 ГК). Имущественный интерес в страховании,
который был у самого страхователя, утрачивается, поскольку имущество
перестает ему принадлежать. Поэтому договор страхования для прежнего
страхователя не может оставаться в силе. Договор должен быть прекращен
или, что практически намного удобнее, переоформлен на нового хозяина
вещи.
При переходе прав на застрахованное имущество от лица, в интересах
которого был заключен договор страхования, к другому лицу права и
обязанности по этому договору переходят к лицу, к которому перешли права
на имущество, за исключением случаев принудительного изъятия имущества
по основаниям, указанным в п. 2 ст. 235 ГК, и отказа от права
собственности (ст. 236 ГК).
На вопрос о том, передача каких прав на застрахованное имущество влечет
за собой смену страхователя, в ГК ответа нет. Представляется, что это
права, передача которых приводит к утрате страхового интереса. В любом
случае речь должна идти о переходе всех прав на застрахованное
имущество, а не какой-то их части. Причем такой переход должен быть
окончательным. В противном случае придется допустить, что передача
любого, даже самого незначительного по объему права на имущество влечет
за собой перемену лиц в договоре страхования.
К приобретателю прав на имущество переходят как права страхователя, так
и обязанности, причем на переход последних не нужно получать согласие
страховщика.
Лицо, к которому перешли права на застрахованное имущество, должно
незамедлительно письменно уведомить об этом страховщика.
Виды имущественного страхования вьщеляются в ГК в зависимости от того,
на защиту какого интереса направлены соответствующие договоры.
Соответственно выделяются такие виды имущественного страхования, как
страхование имущества (ст. 930 ГК), гражданской ответственности (ст. 931
и 932 ГК) и предпринимательских рисков (ст. 933 и 967 ГК).
Наиболее часто встречаются на практике договоры страхования имущества.
Под имуществом, в отношении которого заключаются договоры страхования,
понимаются прежде всего вещи, деньги, ценные бумаги и иные объекты, за
исключением ряда прав требования, принадлежащих страхователю, а именно,
тех, которые выступают объектами стра-
528
хования ответственности и предпринимательских рисков. Таким образом,
перечень компонентов понятия имущества как объекта страхования должен
считаться открытым. К имуществу следует относить любые ценности, кроме
тех, которые страхуются по договорам страхования иных видов.
Имущество может быть застраховано только в пользу лица (страхователя или
выгодоприобретателя), имеющего основанный на законе, ином правовом акте
или договоре интерес в сохранении этого имущества (п. 1 ст. 930 ГК).
Такой интерес, как правило, возникает у лица, которое имеет право на
соответствующее имущество (как вещное, так и обязательственное), либо на
которого возложена обязанность по обеспечению сохранности имущества.
Например, интерес в страховании вещи, передаваемой на хранение, имеет
как хранитель, так и поклажедатсль.
Договор страхования имущества, заключенный при отсутствии у страхователя
или выгодоприобретателя интереса в сохранении застрахованного имущества,
недействителен (п. 2 ст. 930 ГК).
Вместе с тем договор страхования имущества может быть заключен и без
указания имени (наименования) выгодоприобретателя (страхование «за счет
кого следует»). В этом случае страхователю выдается страховой полис на
предьявителя (п. 3 ст. 930 ГК).
Полис на предьявителя особенно удобен в случае страхования грузов
(партий товаров), которые многократно переходят из рук в руки. При смене
собственника можно не перезаключать договор страхования, а просто
передавать полис.
Заключение договора страхования «за счет кого следует» производится
независимо от наличия или отсутствия у выгодоприобретателя интереса в
сохранении имущества. Но последний должен быть налицо, по крайней мере,
на момент предъявления выгодоприобретателем требования о страховой
выплате. Отсутствие интереса в этот момент также делает договор
страхования недействительным.
Страхование гражданской ответственности подразделяется на две
разновидности — страхование ответственности за причинение вреда или
внедоговорной ответственности (ст. 931 ГК) и страхование ответственности
по договору или договорной ответственности (ст. 932 ГК).
По договору страхования риска ответственности по обязательствам,
возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу
других лиц, страхуется риск ответственности самого страхователя или
иного лица, на которое такая ответственность может быть возложена (п. 1
ст. 931 ГК). Закон допускает страхование риска внедоговорной гражданской
ответственности, возникающей по любым основаниям. Страхование риска
административной или уголовной ответственности невозможно в силу п. 1
ст. 928 ГК
529
Лицо, риск ответственности которого за причинение вреда застрахован,
должно быть названо в договоре страхования. Если это лицо в договоре не
названо, считается застрахованным риск ответственности самого
страхователя (п. 2 ст. 931 ГК). Таким образом, при страховании
внедоговорной ответственности в отношениях могут участвовать сразу
четыре различных участника — страхователь, страховщик, лицо,
ответственность которого застрахована, и, наконец, выгодоприобретатель.
Договор страхования риска ответственности за причинение вреда считается
заключенным в пользу лиц, которым может быть причинен вред
(выгодоприобретателей), даже если договор заключен в пользу страхователя
или иного лица, ответственных за причинение вреда, либо в договоре не
сказано, в чью пользу он заключен (п. 3 ст. 931 ГК). Следовательно,
договор страхования внедоговорной ответственности всегда заключается в
пользу третьего лица (выгодоприобретателя), никогда не совпадающего со
страхователем.
В случае, когда страхование ответственности за причинение вреда
обязательно, а также в других случаях, предусмотренных законом или
договором страхования такой ответственности, лицо, в пользу которого
считается заключенным договор страхования, вправе предъявить
непосредственно к страховщику требование о возмещении вреда в пределах
страховой суммы.
В остальных случаях выгодоприобретатель может предъявить требование о
возмещении вреда только к страхователю (лицу, ответственность которого
застрахована), последний же вправе (но не обязан) привлечь к участию в
деле страховщика.
Страхование риска ответственности за нарушение договора допускается лишь
в случаях, предусмотренных законом. К их числу относится, например,
страхование ответственности заемщика за непогашение кредита1.
По договору страхования риска ответственности за нарушение договора
может быть застрахован риск ответственности только самого страхователя,
но никак не третьих лиц. Договор страхования, не соответствующий этому
требованию, ничтожен (п. 2 ст. 932 ГК).
Столь жесткие требования к страхованию договорной ответственности
обусловлены, по-видимому, фискальными соображениями. Ведь нарушение
договора в значительном числе случаев — результат волевых действий
обязанного лица. Поэтому разрешение страховать ответственность (в том
числе чужую) по любому договору позволило бы бесконтрольно
«перекачивать» денежные средства, не заботясь подысканием
См.: Правила добровольного страхования риска непогашения кредитов,
утвержденные Министерством финансов СССР 28 мая 1990 г.//БНА СССР. 1991.
№ з. С. 25.
530
L
подходящих оснований. К тому же нарушение договора обычно не имеет
присущих страховому случаю признаков случайности и вероятности.
Риск ответственности за нарушение договора считается застрахованным в
пользу стороны, перед которой по условиям этого договора страхователь
должен нести ответственность,— выгодоприобретателя, даже если договор
страхования заключен в пользу другого лица либо в нем не сказано, в чью
пользу он заключен. Таким образом, и договор страхования договорной
ответственности всегда заключается в пользу третьего лица.
Страхование предпринимательского риска (ст. 933 ГК) охватывает широкий
круг явлений. Поскольку основной целью предпринимательской деятельности
является извлечение дохода, главными рисками, от которых производится
страхование, выступают неполучение ожидаемого (обычного) дохода или
возникновение убытков. Договоры страхования могут заключаться в
отношении любой сферы предпринимательской деятельности.
Риск неполучения доходов, не связанных с предпринимательской
деятельностью, либо не страхуется вовсе, либо может быть застрахован по
договору страхования имущества. Например, нельзя застраховаться от
неполучения заработной платы при потере работы. В то же время
неполучение дохода по ценным бумагам может быть застраховано вместе со
страхованием ценных бумаг как определенного рода имущества.
По договору страхования предпринимательского риска может быть
застрахован риск только самого страхователя и только в его пользу.
Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося
страхователем, ничтожен. Ничтожным будет такой договор и в случае, если
страхователь не является предпринимателем.
Таким образом, нельзя застраховать чужой предпринимательский риск, равно
как невозможно страхование своего предпринимательского риска, но в
пользу другого лица.
Одной из разновидностей страхования предпринимательского риска выступает
перестрахование, т. е. страхование рисков, возникающих в сфере
профессиональной деятельности страховщиков в непосредственной связи с
заключаемыми ими договорами страхования. Страховщики прибегают к
заключению перестраховочных договоров, чтобы облегчить для себя несение
риска, передав некоторую его часть перестраховщику (так называемое
перераспределение рисков).
Риск выплаты страхового возмещения или страховой суммы, принятый на себя
страховщиком по договору страхования, может быть им застрахован
полностью или частично у другого страховщика (страховщиков) по
заключенному с последним договору перестрахования. В отличие от
сострахования страховщик по перестраховочному договору
531
не вступает в отношения с первичными страхователями, а принимает на
страхование только риски страховщиков как особого рода предпринимателей.
Перестраховочные договоры могут быть облигаторными или факультативными.
Они выделяются в зависимости от того, является ли заключение договора
перестрахования для перестраховщика обязательным. Облигаторные договоры
предполагают наличие такой обязательности. Напротив, при факультативном
договоре перестраховщик имеет право отказаться от принятия на себя тех
или иных рисков. Есть и промежуточные варианты.
К договору перестрахования применяются правила, предусмотренные ГК в
отношении страхования предпринимательского риска, если договором
перестрахования не предусмотрено иное (п. 2 ст. 967 ГК). Следовательно,
страхователь по перестраховочному договору может страховать не свой риск
и не в свою пользу.
Страховщик по договору страхования (основному договору), заключивший
договор перестрахования, считается в этом последнем договоре
страхователем.
При перестраховании ответственным перед страхователем по основному
договору страхования за выплату страхового возмещения или страховой
суммы остается страховщик по этому договору. Причем только страховщик
(но никак не страхователь по основному договору) может предъявить
требование о выплате к перестраховщику.
Допускается последовательное заключение двух или нескольких договоров
перестрахования (п. 4 ст. 967 ГК). Правда, здесь не сказано, кто —
перестраховщик или перестрахователь — может последовательно заключать
подобные договоры. Если речь идет о перестрахователе, то при заключении
им договоров должно соблюдаться правило п. 2 ст. 952 ГК о
недействительности этих договоров в части превышения страховой суммы над
действительной стоимостью. Перестраховщик, в свою очередь, также может
перестраховывать свои риски у других перестраховщиков.
Вполне возможно и более дробное деление имущественного страхования на
виды. Поскольку, однако, оно зависит от содержания, которое стороны
вкладывают в договор страхования, этот вопрос здесь не рассматривается.
Личное страхование. По договору личного страхования страховщик взамен
уплаченной страхователем премии обязуется выплатить единовременно или
выплачивать периодически обусловленную договором страховую сумму
(страховое обеспечение) в случае причинения вреда жизни или здоровью
страхователя или застрахованного лица, достижения им определенного
возраста или наступления в его жизни иного предусмотренного договором
события (п. 1 ст. 934 ГК).
Согласно п. 1 ст. 927 ГК договор личного страхования является
532
публичным договором (ст. 426 ГК) со всеми вытекающими из этого
последствиями. Его публичный характер связан с тем, что подавляющее
большинство договоров личного страхования являются стандартными и
заключаются со множеством страхователей, равноправие которых должно быть
надежно обеспечено.
Особенностями договора личного страхования в отличие от имущественного
являются:
1) специфические личные интересы, которые должно иметь застрахованное
лицо, а именно интерес в получении выплаты при смерти или повреждении
здоровья, при достижении определенного возраста или наступлении
определенных событий (п. 1 ст. 934 ГК). Все эти интересы неразрывно
связаны с личностью застрахованного лица;
2) особый характер некоторых рисков, на случай которых заключаются
договоры личного страхования. Есть риски (например, дожитие до
определенного возраста), которые лишены обычно свойственной рискам
опасности причинения вреда интересам застрахованного лица. Подчас, это
желанные для лица события — достижение совершеннолетия, бракосочетание и
т. п.;
3) появление особой фигуры застрахованного лица, которое может не
совпадать ни со страхователем, ни с выгодоприобретателем (п. 2 ст. 934
ГК).
Договор личного страхования считается заключенным страхователем в пользу
застрахованного лица (в том числе самого страхователя), если в договоре
не названо в качестве выгодоприобретателя другое лицо (п. 2 ст. 934 ГК).
Если страхователь (выгодоприобретатель) не является одновременно
застрахованным лицом, договор личного страхования в пользу первого может
быть заключен только с письменного согласия последнего. При отсутствии
такого согласия договор может быть признан недействительным по иску
застрахованного лица, а в случае смерти этого лица — по иску его
наследников;
4) выплата страховой суммы производится в форме страхового обеспечения,
которое не привязано к каким-либо объективным критериям, а определяется
сторонами в договоре по их усмотрению (п. 3 ст. 947 ГК).
Более того, обеспечение выплачивается независимо от сумм, причитающихся
застрахованному по другим договорам страхования, а также по социальному
страхованию, социальному обеспечению и в порядке возмещения вреда (п. 4
ст. 10 Закона о страховании). Страховая выплата по договору личного
страхования, причитающаяся выго-доприобретателю, не являющемуся
застрахованным лицом, в случае смерти последнего в состав наследственной
массы не входит;
5) страховая выплата может осуществляться частями, причем в
533
течение довольно длительного промежутка времени, обеспечивая
застрахованное лицо (выгодоприобретатсля). Поэтому-то выплата и получила
название страхового обеспечения;
6) только договор личного страхования может иметь накопительный
характер, а именно преследовать цель не только компенсировать вред,
причиненный личности, но и обеспечить определенный доход (процент) на
вложенный капитал (страховую премию).
Соответственно договоры личного страхования можно подразделить на
рисковые и накопительные (сберегательные). Рисковые догово-ры
предполагают страховую выплату только при наступлении страхового случая,
который может не наступить вовсе. Наиболее распространенным рисковым
видом личного страхования является страхование от несчастных случаев.
Если оговоренный в договоре несчастный случай (как правило, смерть,
телеснос повреждение или болезнь) наступает, страховщик обязан
произвести выплату; если не наступит, то никакая выплата не
производится.
В накопительных договорах выплата производится всегда, поскольку один из
указанных в них рисков неизбежно превратится в страховой случай. В то же
время накопительные договоры всегда должны содержать рисковый элемент, в
противном случае они не могут быть отнесены к договорам страхования.
Рисковый элемент при накопительном страховании состоит в том, что в
договоре обязательно должны быть указаны такие риски, которые способны
воплотиться в страховых случаях далеко не всегда, но если это
происходит, выплата должна произойти раньше или в большем объеме, чем
это предусмотрено в соответствии с накопительными условиями. Например,
договор страхования на дожитие может предусматривать уплату страховой
суммы как при достижении застрахованным лицом обусловленного возраста,
так и в случае смерти этого лица, которая может наступить ранее.
Наиболее распространенный пример накопительного договора личного
страхования — страхование жизни. Оно предполагает периодическую уплату
страховых взносов, а при дожитии до окончания срока договора — уплату
оговоренной суммы, превышающей сумму взносов. При этом страховая выплата
производится и тогда, когда смерть наступает до окончания срока
договора.
Обязательное страхование. Как уже отмечалось, имущественное и личное
страхование могут осуществляться в формах обязательного и добровольного
страхования. Последнее довольно подробно регламентируется ГК, правда, в
рамках общих норм о страховании, а также его отдельных видов — личного и
имущественного. Обязательное же страхование регулируется отдельно.
Под обязательным страхованием понимается такая форма страхо-
534
вания, при которой на страхователя законом возлагается обязанность
страховать жизнь, здоровье или имущество других лиц либо свою
гражданскую ответственность перед другими лицами за свой счет или за
счет заинтересованных лиц (п. 2 ст. 927 ГК).
Обязанность страховать должна быть возложена на страхователя законом.
Согласно п. 4 ст. 935 ГК, если обязанность страхования не вытекает из
закона, а основана на договоре, в том числе обязанность страхования
имущества — на договоре с владельцем имущества или на учредительных
документах юридического лица, являющегося собственником имущества, такое
страхование не относится к обязательному и не влечет последствий,
предусмотренных ст. 937 ГК.
В виде исключения обязательное страхование может устанавливаться не
только в самом законе, но и в порядке, им установленном (в том числе
путем принятия подзаконного акта). Таким образом, обязанность
застраховать имущество, являющееся государственной или муниципальной
собственностью, может быть возложена на юрвдических лиц, имеющих в
хозяйственном ведении или оперативном управлении это
имущество (п. 3 ст. 935 ГК).
Обязанность страхователя заключить договор имеет публично-правовую
природу. Она возникает из закона при наличии предусмотренных в нем
юрвдических фактов (наличие у страхователя имущества, подлежащего
обязательному страхованию, или принятие на работу лица, жизнь и здоровье
которого должны быть застрахованы). Для страховщиков заключение
договоров страхования на предложенных страхователем условиях не
обязательно.
Обязательным может быть как имущественное, так и личное страхование.
Согласно п. 1 ст. 935 ГК законом на указанных в нем лиц может быть
возложена обязанность страховать:
— жизнь, здоровье или имущество других определенных в законе лиц на
случай причинения вреда их жизни, здоровью или имуществу;
— риск своей гражданской ответственности, которая может наступить
вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц или
нарушения договоров с другими лицами.
Иные виды страхования обязательными быть не могут. В частности, не
относится к обязательному страхование предпринимательских рисков.
Коммерческая деятельность всегда ведется за свой счет и на свой риск. Не
могут быть обязательными и некоторые другие виды имущественного и
личного страхования. Так, на гражданина не может быть по закону
возложена обязанность страховать свою жизнь или здоровье (п. 2 ст. 935
ГК).
Обязательное страхование осуществляется путем заключения договора
страхования лицом, на которое возложена обязанность такого страхования
(страхователем), со страховщиком. Закон должен опреде-
535
лять как страхователей, так и лиц, в интересах которых производится
обязательное страхование (п. 1 ст. 927 ГК).
Страхователи, лица, в интересах которых производится обязательное
страхование, объекты, подлежащие страхованию, риски, от которых они
должны быть застрахованы, и минимальные размеры страховых сумм
определяются законом, а в случае, предусмотренном п. 3 ст. 935 ГК,—
законом или в установленном им порядке.
Обязательное страхование осуществляется за счет страхователя, кроме
обязательного страхования пассажиров, которое в предусмотренных законом
случаях может осуществляться за их счет1. Неосуществление страхователем
обязательного страхования влечет за собой последствия, предусмотренные
ст. 937 ГК.
Лицо, в пользу которого по закону должно производиться обязательное
страхование, вправе, если ему известно, что страхование не осуществлено,
потребовать в судебном порядке его осуществления лицом, на которое
возложена обязанность страхования.
Если лицо, на которое возложена обязанность страхования, не осуществило
его или заключило договор страхования на условиях, ухудшающих положение
выгодоприобрстателя по сравнению с условиями, определенными законом, оно
при наступлении страхового случая несет ответственность перед
выгодоприобретателем на тех же условиях, на каких должно было быть
выплачено страховое возмещение при надлежащем страховании.
Суммы, неосновательно сбереженные лицом, на которое возложена
обязанность страхования, благодаря тому, что оно не выполнило эту
обязанность либо выполнило ее ненадлежащим образом, взыскиваются по иску
органов государственного страхового надзора в доход Российской Федерации
с начислением на эти суммы процентов в соответствии со ст. 395 ГК
Особой разновидностью обязательного страхования является обязательное
государственное страхование, осуществляемое за счет средств,
предоставленных из соответствующего бюджета (п. 3 ст. 927 ГК).
Обязательное государственное страхование устанавливается законом в
отношении жизни, здоровья и имущества государственных служащих
определенных категорий^ в целях обеспечения социальных интересов граждан
и интересов государства (п. 1 ст. 969 ГК).
Это предусмотрено п. 3 Указа Президента РФ от 7 июля 1992 г. № 750 «Об
обязательном личном страховании пассажиров»//Ведомости РФ. 1992. № 28.
Ст.1683.
Например, сотрудников государственных налоговых инспекций согласно ст.
16 Закона РСФСР «О государственной налоговой службе»//Ведомости РФ.
1991. № 15. Ст.492.
536
Обязательное государственное страхование производится непосредственно
на основании законов и иных правовых актов о таком страховании
указанными в этих актах государственными страховыми или иными
государственными организациями (страховщиками) либо на основании
договоров страхования, заключаемых в соответствии с этими актами
страховщиками и страхователями.
Если государственное страхование осуществляется государственными
организациями, заключение договора необязательно. Достаточно уплаты
страховой премии в отношении определенного лица. При неуплате премии
обязанность государственного страховщика произвести выплату не
возникает. Такую выплату должен произвести страхователь. Когда в роли
страховщика выступает негосударственная организация, необходимо
заключение договора страхования.
Обязательное государственное страхование оплачивается страховщикам в
размере, определенном законами и иными правовыми актами о таком
страховании.
Общие правила о страховании применяются к обязательному государственному
страхованию, если иное не предусмотрено законами и иными правовыми
актами о таком страховании и не вытекает из существа соответствующих
отношений по страхованию.
Глава 41. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ОКАЗАНИЮ УСЛУГ
§ 1. Понятие и виды обязательств по оказанию услуг
Понятие обязательства по оказанию услуг. Сфера действия обязательства по
оказанию услуг зависит от того, какое содержание вкладывается в понятие
услуги. Если под услугой понимать все то, что приносит какой-либо
полезный эффект, то едва ли не все обязательства независимо от оснований
их возникновения, субъектного состава, распределения прав и обязанностей
сторон, цели и т.д. могут быть отнесены к обязательствам по оказанию
услуг. Такого подхода, по-видимому, не избежал и законодатель, который
вкладывает в понятие услуги достаточно широкое содержание. Впрочем, этот
подход не проводится с должной последовательностью. Многие
обязательства, предметом которых является услуга, выделены в
самостоятельные виды гражданско-правовых обязательств. И это правильно,
поскольку при чрезмерно широком определении понятия услуги это понятие
обесценивается и из него не могут быть извлечены сколько-нибудь
плодотворные выводы как в теоретическом, так и в практическом Плане. В
ходе дальнейшего изложения мы будем опираться на то понятие услуги,
которое сформулировано в главе 9 настоящего учебника.
В зависимости от того, в какой форме выражается результат деятельности
по оказанию услуг, а также в зависимости от того, может ли быть
гарантирован положительный результат этой деятельности, различают
материальные и нематериальные услуги. Материальные услуги получают
объективированное выражение либо в предмете природы либо в личности
самого потребителя услуг. Они выражаются в создании новой вещи, ее
перемещении, внесении в нее изменений и т.д. К материальным относятся и
такие услуги, которые воплощаются в личности самого человека (например,
услуги парикмахера, банщика, перевозчика, осуществляющего перевозку
пассажиров). Но в чем бы ни выражались материальные услуги, их результат
всегда может быть гарантирован лицом, оказывающим услуги, т. е.
услугодателем. Нематериальные услуги характеризуются, во-первых, тем,
что деятельность услугодателя не воплощается в овеществленном результате
и, во-вторых, тем, что услугодатель не гарантирует достижение
предполагаемого положительного результата.
К обязательствам по оказанию услуг следует относить обязательства,
предметом которых являются услуги, не получающие овеществленного
выражения, отличного от самой деятельности, в которой они воплощены.
Поскольку полезный эффект услуги в данном случае неотделим от самой
деятельности, он, с нашей точки зрения, не может быть гарантирован, по
крайней мере, в полном объеме. Это очевидно,
538
если речь идет об услугах репетитора или врача. Полезный эффект услуги
зависит не только от квалификации репетитора или врача, но и от того,
способен ли ученик к восприятию знаний, насколько запущена болезнь и т.
д. Но и в тех вицах нематериальных услуг, полезный эффект которых вроде
бы может быть гарантирован (например, информационных, посреднических),
он далеко не всегда достижим.
Гражданско-правовые договоры могут юридически опосредовать как
возмездныс, так и безвозмездные отношения по оказанию услуг. В качестве
примера первых может быть приведен договор комиссии, в качестве примера
вторых — договор поручения, который предполагается безвозмездным. Но
если при возмездном оказании услуг стороны — услугодатель и
услугополучатель — связаны между собой соответствующим
гражданско-правовым обязательством, то в отношениях по безвозмездному
оказанию услуг этого нет. Так, если поручение выполняется безвозмездно,
то выдача доверенности сама по себе обязательственно-правовых отношений
между доверителем и поверенным не порождает. В то же время они связаны
между собой договором, который как юридический факт служит основанием
для совершения поверенным определенных действий от имени и за счет
доверителя и при известных условиях может вызвать обязательства
доверителя и поверенного по отношению друг к другу (если, например
поверенный вышел за пределы полномочий, очерченных в доверенности, или
действовал в ущерб доверителю). Таким образом, необходимо различать
обязательства по оказанию услуг и договоры по оказанию услуг.
Конститутивным признаком первых является оказание услуг за плату, что и
должно быть отражено в определении соответствующих обязательств.
С учетом сказанного, обязательство по оказанию услуг может быть
определено как такое гражданское правоотношение, в силу которого
исполнитель (услугодатель) обязан совершить те или иные действия,
результат которых не имеет овеществленного выражения и не может быть
гарантирован, а заказчик (услугополучатель) обязан оплатить оказанные
услуги.
Приведенное определение обязательства по оказанию услуг отличается от
легального определения, содержащегося в ст. 779 ГК. Закон не приводит
исчерпывающих признаков услуги как предмета рассматриваемого
обязательства, однако и в обьщенной жизни, и в законодательстве термин
«услуга» достаточно часто употребляется для обозначения самых различных
явлений1.
Гражданско-правовое регулирование экономических отношений
См. подробнее: Кабалкин А.Ю. Услуги в гражданском праве Российской
Федерации// Сб. научных трудов, посвященный памяти В.А-Рясенцева. М.,
1995. С. 29-42.
539
по оказанию услуг достигается с помощью различного рода
обязательственных отношений. Выбор формы правового регулирования,
конкретной разноввдности обязательственных отношений зависит от вида
услуги, формы выражения ее результата. И договор подряда, и договор по
оказанию услуг опосредуют экономические отношения по оказанию услуг.
Так, экономические отношения по оказанию материальных услуг регулируются
обязательствами подрядного типа, в результате исполнения которых
достигается создание овеществленного результата.
В нематериальных услугах продукт не только не обладает вещественной
формой, но и по самой природе нематериальной услуги ее результат не
может быть гарантирован исполнителем. Полезный эффект услуги может
достигнуть или не достигнуть желаемого получателем услуги результата, но
экономический характер отношения нисколько не зависит от того,
излечивает ли больного врач, успешно ли обучает ученика учитель,
выигрывает ли дело клиента адвокат. Достижение полезного эффекта услуги
зависит и от того, как происходит ее потребление, имеются ли объективные
условия для достижения результата, т. е. от качеств не только
исполнителя, но и потребителя услуги, следовательно, и оплата
деятельности услугодателя не зависит от того, достигнут или нет полезный
эффект услуги. Репетитор обязан предоставить свои услуги, т.е.
обеспечить возможность усвоения обучающимся определенного уровня знаний;
достигнет ли деятельность репетитора желаемого результата или нет,
зависит и от самого обучающегося, его способностей, внимательности. Этот
признак свойствен не только репетиторству, но и всем иным видам
нематериальных услуг.
Таким образом, характерными признаками нематериальных услуг как предмета
обязательства по оказанию услуг являются: во-первых, то, что
деятельность услугодателя не воплощается в овеществленном результате,
во-вторых, то, что услугодатель не гарантирует достижение
предполагаемого результата.
Обязательства по оказанию услуг следует отграничить от сходных с ними
обязательственных отношений. Основное различие между обязательствами
заключено в особенностях опосредуемых ими экономических отношений. Так,
различие между обязательством подрядного типа и обязательством по
оказанию услуг заключено в различной экономической форме результата
оказываемых услуг. В обязательстве по оказанию услуг предметом является
результат деятельности услугодателя, не отделимый от самой деятельности
и не получающий овеществленного выражения. В обязательствах подрядного
типа и примыкающих к ним обязательствах по производству работ предметом
правоотношения выступает овеществленный результат деятельности
исполнителя. Он может выражаться в создании новой вещи, изменении
существующих вещей, быть продуктом духовного творчества, нашед-
540
шим свое объективированное выражение в чертежах, схемах, книгах,
отчетах, картинах и т. п. Результат может быть различным, но именно его
«вещность» служит конституирующим признаком обязательств по выполнению
работ.
Обязательства по оказанию услуг имеют единую экономическую природу с
творческими отношениями. Деятельность актера и участника танцевального
ансамбля, с одной стороны, врача, адвоката, педагога, с другой, обладают
единой экономической сущностью — это деятельность по оказанию услуг.
Разграничение же этих отношений проводится по наличию или отсутствию в
деятельности исполнителя творческого характера, что и проявляется в
наличии авторских и исполнительских договорных обязательств.
Сложность представляет разграничение гражданско-правовых отношений по
оказанию услуг и трудовых отношений, особенно, когда в качестве
услугодателя выступает гражданин. Предмет как трудовых, так и
гражданских отношений в данном случае существует в физической форме
труда. Однако трудовые правоотношения имеют своим предметом не результат
услуги, а самый процесс ее оказания, тогда как гражданско-правовые
отношения охватывают именно результат деятельности услугодателя. Для
разграничения трудовых и гражданских отношений следует принять во
внимание характер отношений — длящийся или разовый: если гражданин
приглашается для оказания услуг в течение определенного периода времени
(неделя, месяц, год), причем оговаривается выполнение им определенной
трудовой функции (домработница, шофер, няня), то налицо трудовые
отношения. Если же речь вдет о выполнении разового, конкретного задания
(обслужить больного, погулять с ребенком и т.д.), то имеют место
гражданские правоотношения.
Следует отличать от трудовых и гражданско-правовые отношения длящегося
характера: услуги домашнего врача, адвоката и т.п. Особенность этих
отношений заключается в том, что между врачом или адвокатом, с одной
стороны, и лицами, которые пользуются их услугами, с другой, существует
принципиальная договоренность о том, что в случае необходимости
требуемые услуги будут оказаны именно этим врачом или адвокатом. Если
такое соглашение носит возмездный характер, то между сторонами имеется
трудовой договор, и оплата производится не за конкретно оказанную
услугу, а за тот период времени, в течение которого стороны связаны
соответствующим соглашением. Однако в большинстве случаев граждане
предпочитают обращаться к услугам врача или адвоката лишь при
необходимости и соответственно оплачивать выполнение конкретного
поручения по ведению дела в суде, лечению больного и т.д. В остальное же
время стороны не связаны отношениями гражданско-правового характера.
541
Виды обязательств по оказанию услуг и их правовое регулирование.
Указанные обязательства могут складываться в различных сферах
человеческой деятельности. Дифференциация обязательств проводится по
характеру деятельности услугодателя — исполнителя услуг. Принято
различать услуги связи, медицинские, ветеринарные, консультационные,
аудиторские, информационные, по обучению, туристическому обслуживанию и
иные услуги. Поскольку спектр оказываемых услуг постоянно расширяется,
их исчерпывающий перечень невозможен. Именно поэтому в законе он и не
является закрытым. Договором возмеэдного оказания услуг могут
охватываться любые виды услуг, отвечающих очерченным выше критериям
услуги.
Обязательства по оказанию услуг — новый для нашего законодательства
институт, хотя отдельные виды услуг в той или иной форме встречались и
раньше. Таковы поручение, экспедиция и т. п. Нормы об обязательствах по
оказанию услуг со временем, видимо, станут играть роль общих положений
для всех обязательств по оказанию услуг. В настоящее же время
законодатель, во избежание коллизии правовых норм и руководствуясь
принципом законодательной экономии, установил правило о неприменении
норм главы 39 ко всем обязательствам по оказанию услуг, самостоятельно
урегулированным в ГК- Так, из сферы действия главы 39 ГК исключены такие
обязательства по оказанию услуг, как поручение и комиссия.
В то же время среди обязательств, на которые действие главы 39 ГК не
распространяется, упоминаются и такие, которые к обязательствам по
оказанию услуг вообще не относятся. Таковы банковский вклад и банковский
счет, а также обязательства по расчетам. По-видимому, упоминание
указанных обязательств в известной мере является данью традиции,
поскольку их принято было относить к непроизводственной сфере либо к
сфере обслуживания.
Таким образом, самый перечень обязательств, на которые не
распространяется действие главы 39 ГК, поскольку в него попали как
обязательства по оказанию услуг, так и обязательства, не являющиеся
таковыми, свидетельствует о том, что позиция законодателя в определении
границ обязательств по оказанию услуг и оптимальных форм их правового
урегулирования еще не устоялась.
В целях законодательной экономии закон допускает применение к
регулированию отношений по возмездному оказанию услуг норм общих
положений о подряде и о бытовом подряде, если это не противоречит ст.
779—782 ГК, а также особенностям предмета договора возмездного оказания
услуг (ст. 783 ГК). Допустимость применения общих положений о подраде
основывается на общей экономической сущности обязательств подрядного
типа и по оказанию услуг. Именно особенности предмета обязательства
возмездного оказания услуг и обусловливают
542
его выделение в самостоятельный виц гражданско-правовых обязательств.
Применение норм о бытовом подраде объясняется и тем, что обязательства
по оказанию услуг также могут быть отнесены к публичным договорам и
охватываться действием Закона о защите прав потребителей, например,
деятельность музеев, кинотеатров, концертных залов и т. п.
Кроме того, для регулирования отдельных видов услуг применяются
специальные нормативные акты, принимаемые, как правило, на уровне
Правительства России. Примером могут служить Правила предоставления
гостиничных услуг в Российской Федерации, утвержденные постановлением
Правительства РФ от 15 июня 1994 г.1, Правила предоставления услуг
местными телефонными сетями, утвержденные постановлением Правительства
РФ от 24 мая 1994 г.2. Правила предоставления платных медицинских услуг
населению медицинскими учреждениями, утвержденные постановлением
Правительства РФ от 13 января 1996 г. , и ряд иных.
`§ 2. Договор возмездного оказания услуг
Понятие и элементы договора возмездного оказания услуг. По договору
возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика
оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить
определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п.
1 ст. 779 ГК). Из определения следует, что данный договор является
консенсуальным, взаимным, возмездным.
Субъектами договора по возмездному оказанию услуг являются исполнитель
(услугодатель) и заказчик (услугополучатель). ГК не содержит каких-либо
специальных требований к субъектному составу обязательства по
возмездному оказанию услуг. Однако для оказания отдельных видов услуг
устанавливаются специальные правила. Так, деятельность по оказанию услуг
связи, аудиторских, правовых и некоторых иных подлежит обязательному
лицензированию4. При этом лицензируется деятельность не только
юридических лиц, но и физических лиц, оказывающих соответствующие
платные услуги. Одним из условий получения лицензии, как правило,
является наличие высшего образования в соответствующей области и стажа
работы по специаль-
СЗ РФ. 1994. № 8. От. 871.
2 СЗ РФ. 1994. № 7. Ст. 761.
3 СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 194.
См., например: постановление Правительства России от 24 декабря 1994
года № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности» // СЗ РФ.
1995. № 1. Ст. 69.
543
нести. Например, для получения лицензии на оказание платных юридических
услуг лицо должно иметь высшее юридическое образование и стаж работы не
менее трех лет. Вместе с тем наличие лицензии еще не гарантирует того,
что заказчика удовлетворит та деятельность, которую ему предложит
исполнитель. Поскольку в обязательствах по оказанию услуг результат
неотделим от деятельности исполнителя, а процесс потребления услуги
осуществляется, как правило, в момент ее оказания, важнейшее значение
имеют личность самого исполнителя, его индивидуальные данные, опыт,
профессионализм, знания и т.п. Поэтому в качестве общего правила в ст.
780 ГК предусмотрена обязанность личного исполнения обязательства по
оказанию услуг. В то же время обязательство по оказанию услуг не
приобретает лично-доверительного характера, поскольку в отношениях
заказчика и исполнителя может и не быть никакой личной связи. Главное
заключается в том, что заказчика интересует не услуга как таковая, а
услуга, оказываемая именно данным конкретным специалистом. Например,
бальной обратился за консультацией к известному профессору, а тот
поручил проконсультировать больного своему ассистенту. Независимо от
качества данной консультации заказчика интересовало мнение именно
профессора, а не его ассистента. Вследствие тесной связанности процесса
исполнения, его результата и качества предоставляемой услуги обязанность
личного исполнения носит характер общего правила.
Сказанное не означает, что во всех возмездных отношениях по оказанию
услуг исполнитель обязывается к личному исполнению. Существуют такие
обязательства, в которых личное исполнение не имеет значения. Так,
деятельность музея не может быть сведена к личному исполнению, поскольку
услуга предоставляется в виде деятельности организации в целом, а не
отдельного работника. Кроме того, заказчик, заключая договор с
юридическим лицом, может оговорить исполнение обязательства конкретным
специалистом либо согласиться с исполнением любым квалифицированным
специалистом, которого выберет руководитель организации. Например,
обращаясь в юридическую фирму, можно договориться о ведении дела
конкретным юристом либо просто заключить договор с фирмой, тем самым
допуская исполнение любым юристом фирмы.
Хотя термин «личное исполнение» и связывается обычно с деятельностью
физических лиц, определенные обязанности возлагаются и на юридическое
лицо. При обращении за какой-либо услугой к юридическому лицу заказчик
принимает во внимание степень известности, солидности и авторитетности
фирмы. Таким образом, его интересует, чтобы услуга была оказана именно
данным юридическим лицом. Сказанное означает, что юридическое лицо
вправе прибегать к использо-
544
ванию любых специалистов, как собственных, так и привлеченных, однако
перевод долга либо иной способ перемены лиц на стороне исполнителя в
обязательствах возмездного оказания услуг, по общему правилу, не
допускается.
Предметом договора являются нематериальные услуги. Следует различать
собственно результат деятельности исполнителя, т. е. собственно услугу и
тот результат, которого желает достичь заказчик посредством услуги.
Например, родители желают, чтобы их ребенок поступил в престижное
учебное заведение, и приглашают для подготовки ребенка к вступительным
экзаменам репетитора. В этом случае результатом, которого желает достичь
заказчик (родители), является поступление в соответствующее учебное
заведение. Однако этот результат не охватывается деятельностью
исполнителя. Репетитор может предоставить возможность обучаемому усвоить
определенный набор знаний, необходимый для поступления в вуз, однако он
не может гарантировать сам факт поступления, поскольку этот результат
зависит не только от услугодателя, но и от влияния других факторов, в
том числе способностей и желания самого ребенка, числа абитуриентов и
т.д. Таким образом, неотъемлемым условием обязательства по оказанию
услуг является невозможность гарантировать достижение полезного эффекта
деятельности услугодателя. Такой результат лежит вне пределов
обязательственного отношения.
Следует отграничивать от обязательств по оказанию услуг такие отношения,
в которых деятельность услугодателя получаст какое-либо овеществленное
выражение, существующее отдельно от деятельности исполнителя. Например,
консультация аудиторской фирмы, предоставляемая в устной форме, будет
охватываться отношениями по оказанию услуг, а письменное заключение той
же аудиторской фирмы должно регулироваться нормами о договоре подряда,
поскольку наличие вещного результата — письменного заключения определяет
предмет обязательства как выполнение работы по написанию письменного
заключения.
Цена в договоре услуг не определяется законодательными актами. Имеется
ряд документов в виде прейскурантов, тарифов и т. п., которые, как
правило, исходят непосредственно от исполнителя.
Срок исполнения договора возмездного оказания услуг определяется по
соглашению сторон. Хотя закон не содержит специальных правил о сроке
действия договора возмездного оказания услуг, его определение имеет
существенное значение. Например, если не определены время и место
оказания информационных услуг, способ их доведения до сведения
заказчика, то услугодатель не может исполнить соответствующую
обязанность, поскольку заказчик не сможет ее потребить.
Содержание договора. Обязанности исполнителя оказать услугу, а
заказчика ее оплатить составляют содержание договора. Обязанность
исполнителя может быть конкретизирована путем описания той услуги,
которая должна быть оказана, определением места и срока ее исполнения.
Поскольку законодательством не предусмотрено специальных правил о месте
и сроке исполнения обязательства по оказанию услуг, применению в
соответствующих случаях подлежат общие положения обязательственного
права. Без определения этих обстоятельств оказание услуг невозможно,
поскольку процесс оказания услуги и се результат неотделимы. Это
подтверждается и тем, что на заказчика не возлагается обязанность
принять деятельность исполнителя, ибо отдельной процедуры
передачи-принятия услуги не может существовать.
Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги. Порядок оплаты законом не
установлен, поэтому заказчик должен оплатить оказанные услуги в порядке
и сроки, которые определяются конкретным договором с заказчиком (п. 1
ст. 781 ГК).
В отличие от договора подряда на исполнителе не лежит риск недостижения
результата. Объясняется это тем, что в силу самого характера услуги
достижение результата не гарантируется, а потому, заключая
соответствующий договор, услугополучатель заранее знает, на что он идет,
т.е. принимает риск на себя. Применяется общее правило об
ответственности за вину. Так, при невозможности исполнения, возникшей по
вине заказчика, последний обязан оплатить исполнителю деятельность по
оказанию услуг в полном объеме, предусмотренном договором (п. 2 ст. 781
ГК). В случае, когда невозможность исполнения возникла по
обстоятельствам, не зависящим от сторон, обязанность по оплате услуг не
должна возникать, однако возвратить исполнителю часть уже оказанной
услуги заказчик не может. Поэтому закон предписывает в этом случае
компенсировать исполнителю расходы, фактически понесенные до момента
наступления невозможности исполнения (п. 3 ст. 781 ГК). Компенсация
расходов исполнителя не является формой ответственности. Указанные
действия могут быть определены скорее как возврат сторон в
первоначальное положение, когда в силу невозможности возвратить
полученное в натуре другой стороне предписывается выплатить денежную
компенсацию. Изложенные общие правила имеют диспозитивный характер и
могут быть изменены договором либо законом.
Стороны, как исполнитель, так и заказчик, вправе во всякое время
отказаться от договора возмездного оказания услуг. Предоставление такого
права связано как с особенностями услуги, так и с механизмом
действующего процессуального законодательства. Не существует каких-либо
средств понудить исполнителя исполнить обязательство по оказанию услуг,
кроме имущественного воздействия на него. Так, по
546
общему правилу, за неисполнение обязательства должник обязан
компенсировать убытки кредитора. Поэтому, если исполнитель полностью
возместит заказчику понесенные им убытки, то никакой другой формы
ответственности на него возложено не будет. Таким образом, исполнитель
вправе в любой момент отказаться от договора при условии возмещения
заказчику убытков (п. 2 ст. 782 ГК). От исполнения договора вправе
отказаться и заказчик с той лишь разницей, что он обязан компенсировать
исполнителю не все убытки, а лишь фактически понесенные расходы (п. 1
ст. 782 ГК). Поскольку исполнитель еще не оказал услугу полностью, то он
и не имеет права на полное возмещение убытков, ему возмещаются лишь
расходы на подготовку к оказанию услуг и стоимость части фактически
оказанных услуг.
Право на односторонний отказ от договора означает, что стороны несут
ограниченную ответственность за неисполнение обязательства возмезцного
оказания услуг.
Глава 42. ПОРУЧЕНИЕ
§ 1. Понятие и элементы договора поручения
Понятие договора поручения. Для осуществления гражданских прав и
обязанностей граждане и юридические лица нередко вынуждены прибегать к
услугам лиц, которые совершают для них различные действия, влекущие
возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.
Такого рода отношения принято именовать представительством (см. гл. 12
настоящего учебника). Отношения представительства могут возникать в силу
различных оснований, в том числе договора. Наиболее распространенным
договором, порождающим отношения представительства, является договор
поручения. Для получения заработной платы, заключения сделок, приема и
передачи имущества и в иных жизненных ситуациях, в которых субъект
гражданского оборота не может в силу различных обстоятельств
непосредственно принимать участие, заключается договор поручения. В
настоящее время сфера применения договора поручения все более
расширяется в связи с появлением фирм, оказывающих услуги по снабжению,
поиску партнеров, маркетингу, юридическому обслуживанию и т. п. Особенно
это заметно в отношениях с участием хозяйственных обществ:
представительство акционера на собрании акционерного общества,
совершение операций с ценными бумагами и т.д.
Договор поручения является классической формой представительства,
поскольку действия поверенного приводят к возникновению прав и
обязанностей не у него, а непосредственно у доверителя. Объясняется это
тем, что представитель (поверенный) совершает действия не от
собственного имени, а от имени представляемого (доверителя). Функция
договора поручения заключается в том, что он призван урегулировать
отношения между представителем и представляемым, как бы внутреннюю
сторону отношений представительства. Внешняя же сторона отношений
представительства отражается в полномочиях представителя,
зафиксированных в доверенности.
Особенность договора поручения заключается также в том, что наряду с
отношениями представительства он может порождать и обязательственные
отношения: обязательство по оказанию посреднических услуг. Следует
различать возмездный договор поручения, который порождает и отношения
представительства и обязательство по оказанию посреднических услуг, и
безвозмездный договор поручения, который порождает исключительно
отношения представительства. Безвозмездные отношения по оказанию услуг
не могут облекаться в форму обязательственных отношений.
548
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от
имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические
действия, в результате совершения которых права и обязанности возникают
непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971 ГК) .
Договор поручения является консенсуальным, взаимным, преимущественно
безвозмездным, так как вознаграждение выплачивается только в случае,
если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором
(ст. 972 ГК).
Кроме собственно функции представительства, договор поручения позволяет
использовать и дополнительные профессиональные знания представителя,
которыми не обладает представляемый. Например, поручив заключение
договора лицу, обладающими юридическими знаниями, можно быть уверенным в
том, что никаких казусов при этом не случится, равно как и при поручении
специалисту-инженеру принять законченное строительством инженерное
сооружение или судно.
Традиционно оформляемые договором поручения отношения между гражданином
и юридической консультацией по ведению уголовного или гражданского дела
не охватываются договором поручения. Конституирующим признаком договора
поручения является совершение представителем действий от имени
представляемого. Сам представитель при совершении указанных действий не
обладает какими-либо правами и обязанностями. Отношения же гражданина и
юридической консультации (адвоката) имеют другую природу. В данном
случае налицо процессуальное представительство, в силу которого адвокат
как самостоятельный участник процесса обладает собственными правами и
обязанностями. Сказанное, разумеется, не означает, что договор поручения
не может заключаться между юридическими консультациями и гражданами.
Необходимо, однако, различать отношения гражданского представительства,
которые могут возникать из договора поручения, и отношения
процессуального представительства, для которых форма договора поручения
неприемлема.
Традиционно договор поручения относят к числу фидуциарных
В цивилистической литературе издавна принято различать юридические и
фактические действия, что нашло косвенное подтверждение в определении
агентского договора, данном в п. 1 ст. 1005 ГК. Нужно, однако, сказать,
что четкого разграничения указанных действий до сих пор не предложено.
Правильнее относить к юридическим любые действия, вызывающие те или иные
правовые последствия, независимо от того, направлена ли воля субъекта,
их совершающего, на достижение этих последствий или нет. В определении
договора поручения речь идет о совершении поверенным юридических
действий. Из этого следует, что предметом договора поручения являются
именно юридические действия. С этим можно согласиться, но при одном
условии: если указанные действия не сводятся к действиям сделочного
типа, а охватывают все действия, вызывающие правовые последствия.
549
договоров, т.е. основанных на лично-доверительном характере отношений
сторон. Как правило, отношения представительства с участием граждан
действительно имеют лично-доверительный характер. Однако попытки
обнаружить лично-доверительный характер в отношениях между юридическими
лицами обречены на неудачу. Поскольку закон не содержит каких-либо
специальных правил применения договора поручения к отношениям с участием
граждан, отличных от правил, рассчитанных на отношения с участием
юридических лиц, нет оснований признавать фидуциарным договор поручения
в целом. Лично-доверительный характер договор поручения может
приобретать, как правило, в отношениях только с участием граждан.
Нормы главы 49 ГК предусматривают две разновидности обязательств,
которые могут возникать из договора поручения: применяемые в
общегражданских отношениях и в предпринимательской деятельности.
Различие между этими обязательствами основано на специфике коммерческого
представительства, в силу которого, во-первых, коммерческое
представительство всегда возмездно, и, во-вторых, коммерческий
представитель вправе одновременно представлять обе стороны в совершаемой
им сделке (ст. 184 ГК).
Элементы договора поручения. Стороны в договоре поручения именуются
доверитель и поверенный. Особенностью договора поручения является то,
что в качестве и доверителя, и поверенного могут выступать только
дееспособные лица. Если договор поручения оформляет отношения
коммерческого представительства, то в качестве поверенного может
выступать только гражданин, являющийся предпринимателем, либо
коммерческая организация. Некоммерческие организации в качестве
коммерческого представителя, как правило, выступать не вправе.
Предметом договора поручения является оказание нематериальных
посреднических услуг. Результат деятельности поверенного не получает
овеществленного выражения, и достижение того результата, к которому
стремится доверитель, не может быть гарантировано поверенным. Скажем,
поверенному поручено заключить для доверителя договор аренды дачи.
Заключенный по договору поручения договор аренды не является
овеществленным результатом деятельности поверенного, которая
складывалась из анализа рекламы, сбора различной информации, ведения
переговоров и заключения договора аренды. Кроме того, даже при условии
соблюдения всех указаний, доверителя поверенный не может гарантировать,
что доверитель будет полностью удовлетворен заключенным договором
аренды. Посреднические услуги могут выражаться как в совершении сделок,
так и в иных действиях, в том числе и не влекущих приобретение
каких-либо прав и обязанностей. Например, поверенному может быть
поручено осуществление контрольно-инспекционных функций на строящемся
объекте, включая
550
ознакомление с бухгалтерской документацией, договорами и т.д. Подобные
действия не влекут для доверителя возникновение каких-либо новых прав,
но позволяют реализовать уже имеющиеся права и обязанности доверителя.
Предмет договора поручения конкретизируется в указаниях доверителя,
которые имеют своеобразную форму заказа на оказание посреднических
услуг. Доверитель может давать поверенному любые указания, однако закон
требует, чтобы эти указания были «правомерными, осуществимыми и
конкретными» (п. 1 ст. 973 ГК). Правомерность означает, что поверенный
при исполнении данного» ему поручения должен действовать строго в рамках
закона, любое же указание доверителя, предписывающее поверенному
действовать вопреки закону, не только не является для поверенного
обязательным, но и может повлечь для поверенного, если он все-таки будет
ему следовать, неблагоприятные правовые последствия, вплоть до
привлечения к ответственности. Например, если доверитель поручит
поверенному приобрести для него квартиру и выдаст ему для этого
необходимую сумму в иностранной валюте, то поверенный обязан соблюдать
требования валютного законодательства России, хотя бы доверитель и дал
ему иные указания о порядке расчетов. Осуществимость понимается как
возможность исполнения поручения известными и доступными поверенному
средствами. При этом сам доверитель может и не знать, как (какими
способами) следует исполнять данное им поручение. Наиболее важна для
указаний доверителя их конкретность, т.е. максимально полное выражение
доверителем своих требований к содержанию, способам, условиям и
характеру действий, совершаемых поверенным. Поверенному при получении
указаний должно быть абсолютно ясно, что именно поручает ему исполнить
доверитель. Если такая ясность отсутствует, то поверенный вправе
утверждать, что ему были даны неконкретные указания. Юридическое
значение требований к указаниям доверителя заключается в том, что если
указания не соответствуют требованиям закона, т.е. не являются
правомерными, осуществимыми и конкретными, то поверенный вправе, а
иногда и обязан считать себя не связанным данными ему указаниями.
Из анализа главы 49 ГК можно сделать вывод, что законом не предусмотрены
специальные требования к форме договора поручения и, следовательно,
должны применяться общие правила, предусмотренные ст. 158—165 ГК. Однако
необходимо учитывать, что в соответствии с п. 1 ст. 975 ГК доверитель
обязан вьщать поверенному доверенность на совершение действий,
предусмотренных договором поручения. При этом из указанного правила не
содержится никаких изъятий, кроме случая, когда полномочия представителя
могут явствовать из обстановки, в которой действует представитель
(поверенный). Доверенность
551
необходима для урегулирования взаимоотношений поверенного с третьими
лицами, собственно же договор поручения заключается для урегулирования
отношений между доверителем и поверенным. Таким образом, договор
поручения и доверенность не являются взаимоисключающими документами и
для надлежащего соблюдения формы отношений необходимы и договор
поручения, и доверенность1.
Общие требования к доверенности закреплены в ст. 185—189 ГК, а рад
специальных требований предусмотрен к доверенности на совершение дарения
(п. 5 ст. 576 ГК). Между требованиями к форме доверенности и форме
договора поручения не существует прямой зависимости. Например, если
законом предусмотрена нотариальная форма доверенности, то это не
означает, что именно в нотариальную форму должен быть облечен и договор
поручения. Как правило, договор поручения требует простой письменной
формы, специальных последствий ее несоблюдения в виде недействительности
договора поручения законом не предусмотрено.
Срок действия договора зависит от характера данного доверителем
поручения. Срок может выражаться в каком-либо периоде времени, в течение
которого поверенный должен исполнить данное ему поручение, либо
определяться конкретной датой. Например, поверенный должен получить
причитающееся доверителю авторское вознаграждение 1 февраля.
Срок действия договора поручения взаимосвязан со сроком действия
доверенности, вьщаваемой поверенному. Срок действия договора не может
быть менее срока действия доверенности. Срок договора должен либо
совпадать со сроком действия доверенности, либо превышать его. В
последнем случае, если срок действия договора более трех лет, доверитель
должен будет после истечения срока действия первой доверенности выдать
новую доверенность.
Новым для российского гражданского законодательства является
Поскольку в ранее действовавшем законодательстве (гл.35 ГК 1964 г.) не
содержалось требований об обязательности выдачи поверенному
доверенности, в литературе высказывалось мнение о том, что поверенный в
определенных случаях вправе был предъявить третьему лицу вместо
доверенности надлежащим образом оформленный экземпляр договора поручения
(см.: Советское гражданское право. В 2-х ч. / Под ред. В.А. Рясенцева.
Ч. 2. M. С. 330). Нельзя согласиться и с мнением Е. А. Суханова о том,
что необходимость специального (письменного) оформления договора
поручения имеется лишь в случае заключения договора без указания срока
либо на срок, превышающий срок действия выданной в его исполнение
доверенности, поскольку «доверенность всегда является бесспорным
доказательством наличия договора» (Комментарий части второй Гражданского
кодекса Российской Федерации / Под ред. В.Д. Карповича. М., 1996. С.
290).
552
правило о том, что договор поручения может быть как срочным, т. с. с
указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от
имени доверителя, так и бессрочным (п. 2 ст. 971 ГК). Заключение
бессрочного договора означает, что стороны не определили в договоре
предельный срок его действия, однако выдаваемая доверенность во всяком
случае должна содержать указание о сроке ее выдачи. Таким образом,
бессрочный договор будет сохранять свое действие только при условии
подтверждения полномочий поверенного доверенностью. При истечении срока
доверенности договор прекращается, если новая доверенность не выдана. В
отдельных случаях законом допускается выдача доверенности без указания
срока, например, нотариальной доверенности для совершения действий за
границей. При наличии такой доверенности договор поручения будет
действовать бессрочно, если сами стороны не прекратят его.
Цена в возмездном договоре поручения определяется по соглашению сторон.
Закон не содержит указаний на применение каких-либо тарифов,
прейскурантов или иного императивного нормирования цены договора
поручения. В вопросе о размере вознаграждения законодатель, как и в ряде
других случаев, не придает ему существенного значения. При отсутствии в
договоре указаний о размере вознаграждения оно в соответствии с правилом
п. 3 ст. 424 ГК должно выплачиваться в сумме, которая при сравнимых
обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 2 ст. 972
ГК).
В качестве самостоятельной разновидности договора поручения выступает
договор, порождающий отношения коммерческого представительства (п. 1 ст.
184 ГК). Так, договор коммерческого представительства предполагается
возмсздным, если иное не установлено договором, т.е в отличие от
преимущественно безвозмездного договора поручения договор коммерческого
представительства — преимущественно возмездный (п. 1 ст. 972). Кроме
того, интересы коммерческого представителя в отличие от обычного
поверенного имеют большую степень защиты: коммерческому представителю
предоставлено право удержания вещей, причитающихся доверителю, в
обеспечение своих требований по договору (п. 3 ст. 972 ГК);
односторонний отказ от договора коммерческого представительства может
иметь место только при условии предварительного уведомления другой
стороны не позднее чем за тридцать дней (п. 3 ст. 977 ГК), если более
длительный срок уведомления не предусмотрен договором. Коммерческому
представителю может быть предоставлено право отступать от указаний
доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на то
предварительного согласия доверителя (п. 3. ст. 93 ГК). Право требовать
возмещения убытков, вызванных односторонним отказом от договора, при
коммерческом представительстве имеют и доверитель, и поверенный (пп. 2,
3 ст. 978
553
ГК). Таким образом, основные права и обязанности сторон в договоре,
порождающем отношения коммерческого представительства, имеют
существенную специфику по сравнению с обычным договором поручения, что в
совокупности с правилами ст. 184 ГК позволяет говорить об относительной
самостоятельности коммерческого представительства и порождающего его
договора.
§ 2. Содержание договора поручения
Обязанности поверенного. Договор поручения независимо от его
возмездности или безвозмездности является взаимным. И доверитель, и
поверенный в силу договора наделяются правами и обязанностями.
Обязанностью поверенного, прежде всего, является выполнение поручения
доверителя в точном соответствии с его указаниями (п. 1 ст. 973 ГК).
Любое действие, совершаемое поверенным по исполнению поручения, будет
считаться обязывающим доверителя лишь при полном соответствии действий
поверенного указаниям доверителя. Поскольку поверенный действует от
имени и в интересах доверителя, то поверенный связан данными ему
указаниями о порядке исполнения поручения, условиях и содержании сделки,
которую ему поручено совершить. Даже тогда, когда поверенный имеет
возможность заключить сделку на более выгодных условиях, чем те, которые
содержались в указаниях доверителя, поверенный не вправе самостоятельно
изменить указание о способе и порядке исполнения поручения. Исключение
из этого правила допускается лишь в случае, когда поверенный в интересах
доверителя по обстоятельствам дела вынужден отступить от указаний
доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо
не получил в разумный срок ответ на свой запрос (п. 2 ст. 973 ГК).
Например, поверенный, узнав об изменении ситуации на рынке, принимает
решение продать товар по максимально существующей на данный момент цене
до ее падения, поскольку решение необходимо принять без промедления.
Поскольку получить на сей счет указания доверителя в кратчайший срок
невозможно, действия поверенного будут соответствовать интересам
доверителя, а исполнение им поручения может считаться надлежащим. При
отсутствии одного из названных условий (скажем, поверенный решил не
запрашивать доверителя, хотя и имел такую возможность) все
неблагоприятные последствия совершенной им сделки возлагаются на
поверенного. Чтобы исполнение в случае вынужденного отступления от
указаний доверителя считалось надлежащим, поверенный обязан также при
первой возможности уведомить доверителя о допущенных им отступлениях (п.
2 ст. 973 ГК).
Для отношений коммерческого представительства законом предусмотрена
возможность установления иного правила о соблюдении ука-
554
(ст. 974 ГК). Это дает доверителю возможность быть постоянно в курсе
дел и по мере необходимости своевременно отреагировать и предотвратить
возможную угрозу его интересам либо изменить указания к большей для себя
выгоде.
По исполнении поручения в целом поверенный обязан представить доверителю
полный отчет с приложением, в случае необходимости, оправдательных
документов (ст. 974 ГК). Выполнение указанных обязанностей, как правило,
имеет значение для сложных поручений, охватывающих необходимость
совершения большого количества различных действий, финансовых расчетов,
согласования условий контрактов и т.п. В большинстве же случаев
поверенному поручается совершение какого-то одного, разового, действия,
которое завершается передачей полученного доверителю.
Поверенный обязан незамедлительно передавать доверителю все полученное
по сделкам, совершенным во исполнение поручения (ст. 974 ГК). Полученные
поверенным для доверителя деньги, вещи, документы и иные предметы
принадлежат доверителю с момента, когда они были вручены поверенному.
Поэтому в случае задержки в передаче со стороны поверенного либо
несанкционированного расходования каких-либо сумм доверитель вправе
потребовать не только изъятия того, что подлежит передаче, но и
возмещения убытков. Поверенный, однако, вправе удержать принадлежащие
доверителю вещи в случаях, когда законом ему предоставлено право
удержания в обеспечение своих требований по договору поручения (п. 3 ст.
972 ГК).
Поверенный обязан по исполнении поручения либо в случае прекращения
договора до его исполнения возвратить доверителю доверенность, срок
действия которой не истек (ст. 974 ГК).
Обязанности доверителя. Законом не предусмотрена такая обязанность
доверителя, как дача указаний поверенному, поскольку без них договор
поручения вообще не может считаться заключенным. Однако для исполнения
данных им указаний доверитель обязан наделить поверенного
соответствующими полномочиями, т.е. выдать доверенность (п. 1 ст. 975
ГК). По исполнении поручения доверитель обязан без промедления принять
от поверенного все исполненное им в соответствии с договором (п. 3 ст.
975).
Поскольку поверенный совершает действия в интересах доверителя, он
действует и за счет доверителя. Следовательно, доверитель обязан
обеспечить поверенного необходимыми средствами для исполнения поручения,
а также возмещать поверенному понесенные им издержки (п. 2 ст. 975 ГК).
Законом не предусматривается обязанность поверенного исполнять поручение
за свой счет с последующей компенсацией понесенных расходов, однако
поверенный в интересах доверителя может использовать и собственные
средства для исполнения поручения. В этом случае
556
поверенный вправе не только потребовать возмещения издержек, но и
выплаты доверителем процентов за пользование чужими средствами (ст. 395
ГК). Издержки поверенного складываются из произведенных им необходимых
затрат на поездки, проживание, питание и т.п., при этом нет никакой
зависимости между расходами поверенного и нормами, установленными
Правительством РФ для компенсаций командировочных расходов. Издержки
поверенного должны быть необходимыми, какой-либо количественный предел
расходов поверенного законом не устанавливается. Даже если стороны
согласовали максимальный предел расходов поверенного в договоре
поручения, это не препятствует поверенному потребовать оплаты
дополнительно понесенных им издержек, если по обстоятельствам ведения
дел они были необходимы.
Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договор
поручения является возмездным (ст. 972 ГК). Как уже отмечалось, для
самих обязательств по оказанию нематериальных услуг возмсзд-ность
является конститутивным элементом, однако законодатель распространяет
сферу применения договора поручения не только на обязательственные
отношения, но и рассматривает договор поручения как основание
возникновения добровольного представительства. А в качестве такового
может выступать и безвозмездный договор поручения.
Возмездный характер договор поручения приобретает лишь в случаях, когда
законом или иными правовыми актами, а также собственно договором
поручения предусмотрена обязанность доверителя уплатить поверенному
вознаграждение. В частности, закон предусматривает возмездность договора
поручения, если договор связан с осуществлением одной из сторон
предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 972 ГК).
Прекращение договора поручения. Доверитель вправе отменить поручение, а
поверенный отказаться от него во всякое время (п. 2 ст. 977 ГК). Таким
образом, договор поручения может быть в любой момент по усмотрению
каждой из сторон расторгнут в одностороннем поряцке. При этом отказ от
договора поручения является правомерным действием и не рассматривается
как нарушение обязательства. Более того, законом предусмотрена
ничтожность соглашения об отказе от права одностороннего отказа от
договора поручения.
Обычно подобное правило объясняется тем, что между доверителем и
поверенным должны существовать особо доверительные отношения и в любой
момент утраты ими этого качества как доверитель, так и поверенный вправе
отказаться от договора поручения. Представляется, однако, что в основе
указанного правила лежит не столько доверительный характер отношений,
сколько экономические особенности нема-
557
териальной услуги как предмета договора поручения. Не существует
правовых способов воздействия на должника со стороны доверителя, которые
понудили бы поверенного исполнить данное ему поручение, если он не
желает его исполнять. Со стороны же доверителя действительно необходимо
полностью доверять поверенному, поскольку поверенный своими действиями
обязывает доверителя. Нельзя воспользоваться и правилом ст. 397 ГК о
возложении исполнения обязательства на третье лицо за счет должника,
поскольку в силу природы отношений представительства и требований закона
поверенный обязан исполнить поручение лично. Таким образом, в случае
отмены поручения доверителем, отказа поверенного, а также смерти
доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным,
ограниченно дееспособным, умершим или безвестно отсутствующим договор
поручения прекращается (п. 1 ст. 977 ГК).
Указанные обстоятельства являются особыми случаями прекращения договора
поручения, которые применяются наряду с иными основаниями прекращения
обязательств, предусмотренными законом. Так, смерть поверенного
прекращает договор поручения в силу личного характера исполнения,
правопреемство по договору поручения невозможно. Однако на наследников
поверенного возлагается обязанность известить доверителя о прекращении
договора поручения и принять меры к охране имущества доверителя. В
частности, наследники должны выявить и сохранить имущество доверителя и
передать ему и имущество и документы (ст. 979 ГК). Подобная же
обязанность возлагается на ликвидатора юридического лица,
осуществлявшего функции поверенного.
Поскольку отмена поручения доверителем и отказ поверенного являются
правомерными основаниями прекращения договора поручения, то, по общему
правилу, одностороннее прекращение договора поручения не служит для
другой стороны основанием требовать возмещения убытков, вызванных
прекращением договора. Исключение предусмотрено для случаев, когда
поверенный отказывается от исполнения поручения в условиях, при которых
доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы (п. 3 ст.
978 ГК). Отказ поверенного при подобных обстоятельствах дает доверителю
право на взыскание убытков, вызванных прекращением договора. Например,
поверенный отказывается от исполнения договора поручения в тог момент,
когда доверитель находится в длительной заграничной командировке и не
имеет возможности оперативно согласовать замену или подобрать другого
представителя. В результате отказа поверенного доверитель несет убытки,
вызванные несвоевременной передачей имущества, задержкой с оплатой
необходимых расходов по содержанию имущества и т.п. Поскольку положение
доверителя не позволяло ему
558
в этот момент иным образом защитить свои интересы, поверенный обязан
будет возместить доверителю убытки.
Если договор поручения прекращен в одностороннем порадке до того, как
поручение исполнено поверенным полностью, то независимо от того, по чьей
инициативе произошло прекращение договора, стороны должны выполнить
определенные обязанности. Поверенный обязан передать все причитающееся
доверителю, а также возвратить доверенность, а доверитель обязан
возместить поверенному все издержки, понесенные им до прекращения
договора. Кроме того, в возмеэдном договоре доверитель обязан также
выплатить поверенному вознаграждение соразмерно выполненной части
поручения (п. 1 ст. 978 ГК). Если же поверенный продолжит исполнение
поручения после его отмены доверителем, то с того момента, когда он
узнал или должен был узнать об отмене поручения, поверенный утрачивает
право на компенсацию издержек и получение вознаграждения за выполнение
поручения после его отмены (п. 1 ст. 978 ГК).
Глава 43. КОМИССИЯ
§ 1. Понятие и элементы договора комиссии
Понятие и виды договора комиссии. Договор комиссии относится к числу
договоров по оказанию нематериальных посреднических услуг, главным
образом при осуществлении торговых операций. Совершение сделок с такими
объектами, как автомобиль, квартира, дом, дача, и многими другими
требует определенных навыков, знания цен, правил оформления сделок и
т.д. Например, гражданин хочет продать автомобиль. Для подыскания
покупателя необходимо выставить автомобиль, сделать его предпродажную
подготовку и выполнить рад иных формальностей. Заключив же договор
комиссии, гражданин поручает выполнение всех этих действий комиссионеру,
снимая тем самым с себя необходимость личного участия в совершении
купли-продажи. Комиссионер, подыскав покупателя, заключит договор с
покупателем и передаст ему причитающуюся за автомобиль сумму.
Кроме того, не всегда участники гражданского оборота желают, чтобы их
имя становилось известным продавцу или покупателю имущества. Благодаря
договору комиссии участники гражданского оборота имеют возможность
приобретать или продавать имущество, приобретать права и принимать
обязанности, не только не принимая личного участия в сделке в качестве
непосредственного продавца или покупателя имущества, но и не сообщая
контрагенту, в чьих интересах продается или приобретается имущество.
Так, покупая какую-либо вещь в магазине, гражданин заключает договор
купли-продажи с магазином, как правило, полагая, что имеет дело с
собственником приобретаемого товара. Между тем продавец может и не быть
собственником товара, а реализовать его по поручению другого лица, но от
собственного имени. Договор комиссии является тем правовым основанием,
которое дает комиссионеру право, действуя от собственного имени,
отчуждать имущество комитента либо приобретать для него имущество.
Договор комиссии имеет много общего с договором поручения. Исполнитель
действует в интересах и за счет доверителя как в договоре поручения, так
и в договоре комиссии, задача обоих договоров, как правило, состоит в
совершении сделок для другого лица. Однако внешнее сходство договоров
поручения и комиссии исчерпывается тем, что оба договора предназначены
урегулировать отношения по оказанию посреднических услуг.
Различие же между этими договорами предопределено в первую очередь тем,
что договор поручения является договором о представительстве, т. е.
поверенный действует от имени доверителя на основании
560
доверенности, в то время как договор комиссии не порождает отношений
представительства1. Комиссионер действует, хотя и в интересах комитента,
но от собственного имени, что исключает возможность возникновения
отношений представительства (п. 2 ст. 182 ГК)2.
Поверенный, вступая в отношения с третьим лицом, не становится стороной
в правоотношении между доверителем и третьим лицом, не приобретает в
отношении себя каких-либо прав и обязанностей; комиссионер же, напротив,
становится стороной в сделке, совершенной им с третьим лицом,
приобретает по ней права и обязанности. Лицо, заключающее договор с
комиссионером, само не становится участником договора комиссии. Между
ним и комиссионером существует самостоятельный договор, который
подчиняется особым правилам, в зависимости от того, какой именно договор
заключен. Так, если комиссионер продает имущество комитента, то между
комиссионером и третьим лицом заключается договор купли-продажи, на
который распространяются нормы ГК о купле-продаже, правила же о договоре
комиссии к отношениям с участием третьего лица неприменимы.
В договоре комиссии, как и в договоре поручения, выделяют внутреннюю и
внешнюю сторону взаимоотношений участников. Внутренние отношения
складываются между комитентом и комиссионером, а внешние — между
комиссионером и третьим лицом. Многие правила, регулирующие внутренние
отношения комитента и комиссионера, аналогичны правилам, применяемым в
договоре поручения. Так, комиссионер обязан строго следовать указаниям
комитента, а комитент обязан обеспечить комиссионера средствами для
исполнения поручения, комиссионер обязан представить отчет, а комитент
принять его и т. п. Отличия, свойственные договору комиссии, обусловлены
тем, что договор комиссии является всегда возмездным, а также тем, «по в
действиях комиссионера всегда должно присутствовать совершение сделок,
хотя они могут этим и не ограничиваться.
Целью договора комиссии является юридическое оформление отношений
торгового посредничества, с его помощью заключаются сделки по возмездной
реализации имущества, не принадлежащего самому комиссионеру. Кроме того,
не существует ограничений для того, чтобы комиссионер выступал в
интересах комитента в качестве не только
Договор поручения порождает отношения представительства независимо от
того, является ли он безвозмездным или возмездным. Однако при
безвозмездном поручении эти отношения не облекаются в юридическую форму
обязательства (см. об этом гл. 42 настоящего учебника).
2 В связи с этим нельзя согласиться с О.С.Иоффе, по мнению которого при
комиссии возникают отношения «косвенного представительства» (см.: Иоффе
О. С. Обязательственное право. М., 1975. С. 522).
561
продавца, но и покупателя. Комитент может поручить комиссионеру
заключить как договор купли-продажи, так и любой другой договор,
например, подряда или перевозки.
Законом договор комиссии определен как такой договор, по которому одна
сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента)
за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени,
но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК). Исходя из определения договора
комиссии следует, что он является консенсуальным, возмездным, взаимным.
В хозяйственной практике, в том числе стран с развитой рыночной
экономикой, сложились самые различные виды комиссионных договоров,
приобретающих известную самостоятельность по отношению друг к другу.
Так, особыми вицами договора комиссии являются отношения собственника
товара с брокером, дилером, консигнатором1 и другими участниками оборота
(см., например, ст. 3, 4 Закона о рынке ценных бумаг)2.
Для совершения отдельных видов договора комиссии законом и иными
правовыми актами могут устанавливаться специальные правила. Так, в
настоящее время постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1994 года
№ 1090 утверждены Правила комиссионной торговли непродовольственными
товарами3, предназначенные урегулировать отношения между гражданами,
реализующими товары, и специализи-.рованными магазинами
(гражданами-предпринимателями), осуществляющими прием товаров на
комиссию с целью их розничной продажи. Не так давно комиссионная
торговля являлась чуть ли не единственным способом реализации гражданами
собственного имущества, в особенности автомобилей, мотоциклов и т.д.
Для оформления договора применяются квитанции либо проформы договора
комиссии, разрабатываемые в установленном порядке. Продажная цена вещи,
сдаваемой на комиссию, устанавливается по соглашению между комиссионером
и комитентом и фиксируется в договоре (квитанции). Вознаграждение
комиссионера определяется в процентах по отношению к цене, по которой
товар фактически реализован. Если товар не реализован, комиссионер
вправе произвести уценку товара по согласованию с комитентом либо
самостоятельно, если это предусмотрено договором. Товар может подлежать
уценке не более трех раз. Если после двух уценок товар не реализован, то
комиссионер обязан вызвать комитента и согласовать с ним возможный
размер уценки товара.
1 Гражданское право. В 2-х т. / Под ред. Е.А.Суханова. М., 1993. Т. 2.
С. 357.
2 СЗ РФ. 1996. № 17. Or. 1918.
3 СЗ РФ. 1994. № 23. Ст. 2569.
562
Комитент вправе отказаться от третьей уценки и забрать товар, возместив
комиссионеру расходы по его хранению.
Комиссионная торговля по отношению к покупателям (третьим лицам)
существенно не отличается от розничной купли-продажи. Заключаемый
комиссионером договор относится к числу публичных. Поскольку в качестве
комиссионера выступает коммерческая организация или
гражданин-предприниматель, на комиссионную продажу товаров гражданам для
целей потребления распространяются нормы Закона о защите прав
потребителей. Особенностью ответственности комиссионера за продажу
товара ненадлежащего качества является право покупателя требовать от
комиссионера безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения
расходов на их устранение либо замены на товар аналогичной марки
(артикула). Указанные требования могут быть осуществлены покупателем
лишь при согласии на то продавца (комиссионера). При отсутствии такого
согласия покупатель может предъявить к продавцу (комиссионеру) одно из
требований, не подпадающих под приведенный выше перечень (п. 1 ст. 18
Закона). В остальном же ответственность комиссионера полностью
соответствует ответственности продавца.
Кроме того, комиссионер в своей деятельности обязан руководствоваться
специальными правилами, установленными для реализации предметов
антиквариата1, изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней2,
гражданского оружия , а также перечнем видов продукции и отходов
производства, свободная реализация которых запрещена4. Поскольку
указанные правовые акты были приняты до введения в действие части второй
ГК, нормы этих актов подлежат применению в части, не противоречащей
нормам ГК о договоре комиссии.
Элементы договора комиссии. Стороны в договоре комиссии именуются
комиссионер и комитент. Комитентом является гражданин или организация, в
интересах которых совершаются сделки по приобретению или продаже
принадлежащего им имущества. Комиссионером является лицо, совершающее
соответствующие сделки в интересах
Указ Президента РФ от 30 мая 1994 года № 1108 «О реализации предметов
антиквариата и создании специально, уполномоченного органа
государственного контроля по сохранению культурных ценностей»// СЗ РФ.
1994. № 6. Ст. 587.
2 Постановление Правительства РФ от 15 июня 1994 года № 684// СЗ РФ.
1994. № 9. Ст. 1006.
Постановление Правительства РФ от 2 декабря 1993 года № 1256// Собрание
актов РФ. 1993. № 49. Ст. 4772.
4 Указ Президента РФ от 22 февраля 1992 года № 179// Ведомости РФ. 1992.
№ 10. Ст. 492.
563
комитента. Комиссионером может выступать и гражданин, и организация.
Хотя в законе прямо и не предусмотрено, что деятельность комиссионера
относится к предпринимательской, в подавляющем большинстве случаев
комиссионер осуществляет именно предпринимательскую деятельность.
Исключения составляют эпизодические сделки между гражданами, например по
продаже какой-либо домашней утвари. Известное распространение получила
деятельность специализированных комиссионных магазинов, занимающихся
реализацией товаров, принятых от населения.
Как и в договоре поручения, стороны должны быть полностью дееспособны,
что по самому существу дела относится лишь к гражданам, поскольку
юридические лица всегда дееспособны.
Предметом договора комиссии является оказание посреднических услуг в
сфере торгового оборота. По сравнению с договором поручения, в котором
на поверенного может возлагаться совершение любых действий, предмет
договора комиссии отличается большей целенаправленностью. Комиссионер
обязывается к совершению одной или нескольких сделок, как правило,
купли-продажи имущества. Однако закон не запрещает заключать посредством
договора комиссии любые другие сделки, как предусмотренные, так и не
предусмотренные действующим гражданским законодательством, за
исключением сделок, носящих личный характер.
Предмет договора не следует сводить исключительно к процедуре заключения
сделки. На комиссионере лежит обязанность выставить товар для продажи,
подыскать покупателя (контрагента), а также соблюсти все требования
закона при совершении сделки.
На определение предмета договора комиссии оказывает влияние предмет и
содержание сделки, которую комиссионер должен заключить. Однако не
следует смешивать заключенную сделку как результат деятельности
комиссионера и собственно действия комиссионера по заключению сделки.
Предметом договора комиссии является деятельность комиссионера, т.е
оказываемая им посредническая услуга, направленная на заключение сделки,
а не сама сделка как результат деятельности комиссионера.
Правовое регулирование отношений между комиссионером и третьим лицом
осуществляется в соответствии с правилами, предусмотренными законом для
соответствующей сделки. Так, при заключении в интересах комитента
договора купли-продажи комиссионер становится продавцом в договоре
купли-продажи, заключенном им с третьим лицом, и несет все права и
обязанности продавца, включая ответственность за продажу товара с
недостатками.
В отличие от ранее действовавшего законодательства (ст. 405 ГК 1964 г.)
в настоящее время в законе не содержится специальных правил
564
о форме договора комиссии, а потому применению подлежат общие правила о
форме совершения сделок (ст. 158—165 ГК). Обычно договор комиссии
подлежит заключению в письменной форме.
Цена в договоре комиссии зависит от цены совершаемой комиссионером
сделки. Сумма комиссионного вознаграждения, которая обычно определяется
в процентах от цены сделки, не влияет на цену договора комиссии. Как и в
других возмездных договорах, размер комиссионного вознаграждения не
относится к числу существенных условий договора комиссии и, при
отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре, может быть
определен по правилам п. 3 ст. 424 ГК. "
Действующее законодательство предоставляет участникам имущественного
оборота возможности заключения договора комиссии на различных условиях,
характерных для развитых рыночных отношений. Так, договор может быть
заключен как на срок, так и без указания срока. Сроком действия договора
комиссии является период времени, в течение которого комиссионер обязан
исполнить все обязанности по договору комиссии. Действия комиссионера не
исчерпываются обязанностью совершить сделку, он обязан отчитаться перед
комитентом, вручить ему имущество или деньги, что также требует времени.
Таким образом, следует различать срок, в течение которого комиссионер
обязан совершить сделку, и срок действия всего договора комиссии.
Стороны вправе накладывать определенные ограничения друг на друга при
заключении договора комиссии. Например, с целью защиты экономических
интересов комиссионера договор может быть заключен с указанием
территории его исполнения, при этом на комитента может быть возложена
обязанность не заключать с другими лицами аналогичных договоров комиссии
и т.п. (п. 2 ст. 990 ГК).
§ 2. Содержание договора комиссии
Обязанности комиссионера. Права и обязанности сторон, составляющие
содержание договора комиссии, носят взаимный характер. Основной
обязанностью комиссионера является заключение обусловленной договором
сделки в точном соответствии с указаниями комитента и на наиболее
выгодных для комитента условиях (п. 1 ст. 990 ГК).
Комиссионер, не получивший от комитента соответствующих указаний, обязан
исполнить поручение в соответствии с обычаями делового оборота или иными
обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992 ГК). Таким образом, закон не
возлагает на комитента обязанность давать комиссионеру детальные
указания, ибо комиссионер должен быть сам осведомлен об условиях и
содержании сделок, заключаемых в настоящее время на рынке.
565
Комиссионер обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для
комитента условиях. Данное правило еще раз подчеркивает, что функции
комиссионера, как правило, осуществляет лицо, обладающее
соответствующими знаниями и навыками в области приобретения и реализации
имущества. Получив от комитента информацию об условиях, на которых он
считал бы сделку для себя выгодной, комиссионер обязан принять меры к
заключению сделки на наиболее выгодных для комитента условиях. При этом
закон не содержит прямых указаний о понимании выгоды как объективного
фактора, напротив, применительно к договору комиссии выгода понимается
как превышение суммы, вырученной за реализацию имущества комитента, по
сравнению с условиями, обозначенными комитентом. Если цена заключенной
комиссионером сделки по реализации имущества ниже среднерыночных цен на
аналогичное имущество, но выше суммы, обозначенной комитентом, то
считается, что комиссионер действовал в рамках данных ему указаний. В
тех случаях, когда комиссионер приобретает имущество для комитента с
отклонением от среднерыночной цены в ту или иную сторону, но в пределах
цены, обозначенной комитентом, он также не выходит за пределы данных ему
указаний.
Комиссионер, заключивший сделку на более выгодных условиях, чем те,
которые указаны комитентом, вправе претендовать сверх суммы
комиссионного вознаграждения дополнительно на половину вырученной суммы.
Оставшаяся часть принадлежит комитенту. Стороны при заключении договора
комиссии вправе предусмотреть, что дополнительная выгода полностью
поступит в распоряжение комитента либо комиссионера, а также установить
и иное распределение сумм, дополнительно вырученных комиссионером (часть
2 ст. 992 ГК).
Отступления от указаний комитента допускаются в тех же случаях, что и
при договоре поручения. В то же время для комиссионера законом
специально предусмотрены неблагоприятные имущественные последствия
отступлений от указаний комитента. В зависимости от характера
комиссионного поручения мыслимы две ситуации:
1) комиссионеру поручено продать имущество комитента и он заключает
сделку по цене, ниже согласованной с комитентом;
2) комиссионеру поручено приобрести какую-либо вещь и он, отступая от
указаний комитента, приобретает ее по более высокой цене, чем
согласовано с комитентом.
В первом случае комиссионер обязан возместить комитенту разницу между
согласованной ценой и ценой фактической реализации, если не докажет, что
его действия предупредили еще большие убытки, а по согласованной цене
продать имущество у него возможности не было. Одно из обстоятельств,
освобождающих комиссионера от обязанности компенсировать комитенту
разницу в цене, а именно то, что продажа
566
имущества предотвратила еще большие убытки, не зависит от действий и
личности комиссионера, т.е. носит объективный характер. В то же время
невозможность продажи имущества по согласованной цене является
обстоятельством, связанным с действиями и личностью комиссионера,
поскольку закон освобождает его от неблагоприятных последствий, если «у
него не было возможности продать имущество по согласованной цене» (п. 2
ст. 995 ГК).
Если комиссионеру было поручено приобрести какую-либо вещь и она
приобретена по более высокой цене, то закон не предусматривает никаких
обстоятельств, на которые комиссионер может ссылаться, чтобы избежать
наступления неблагоприятных для него последствий. Напротив, закон
оставляет решение вопроса о возложении на комиссионера этих последствий
на усмотрение комитента. Действия комиссионера должны быть одобрены
комитентом. Законом предусмотрено, что отказ комитента в данном случае
должен быть прямо выражен — комитент обязан заявить комиссионеру о том,
что он не желает принять покупку. Если комитент не известит комиссионера
в разумный срок об отказе от принятия приобретенной вещи, то считается,
что комитент принял покупку по цене совершенной комиссионером сделки.
Комитент не вправе отказываться от покупки, если комиссионер заявил о
том, что принимает на свой счет разницу в цене (п. 3 ст. 995 ГК). Таким
образом, комиссионер, приняв на себя все неблагоприятные последствия
своих действий, исполнил поручение надлежащим образом, а комитент
получает вещь на условиях, обозначенных в поручении.
Исполнив поручение, комиссионер обязан представить комитенту отчет и
передать ему все полученное по договору комиссии. Поскольку никаких
правил и требований к отчету комиссионера законом не установлено,
комиссионер вправе представить отчет как в письменной форме, так и
устно. Комитент при наличии каких-либо возражений по отчету комиссионера
обязан уведомить об этом комиссионера в течение тридцати дней с даты
получения отчета. Если никаких возражений не последует, считается, что
отчет комиссионера принят (ст. 999 ГК).
При неисполнении третьим лицом заключенной сделки комиссионер обязан
сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также
по требованию комитента передать ему права по такой сделке (п. 2 ст. 993
ГК). Поскольку комиссионер заключал договор от собственного имени, то
для непосредственной защиты своих интересов комитент должен принять на
себя права кредитора по заключенной комиссионером сделке. Для перевода
прав применяются общие правила, предусмотренные законом Для уступки
требования.Из-ложенное правило отражает наличие посреднических
отношений, ибо при возникновении спора и предъявлении иска, как правило,
большего
567
эффекта можно добиться в случае непосредственного участия самого
комитента в деле, нежели действуя через посредника.
Договором, заключенным комиссионером с третьим лицом, может быть
установлен запрет или ограничение на уступку прав по заключенному
договору, однако указанный запрет не препятствует переводу прав
кредитора на комитента в случае неисполнения сделки третьим лицом, что
прямо вытекает из первого предложения п. 3 ст. 993 ГК. Обратим внимание
на то, что первое предложение п. 3 ст. 993 ГК оказалось в известном
несоответствии со вторым предложением того же пункта. Если перевод прав
на комитента имел место вследствие неисполнения сделки третьим лицом, то
условие, запрещающее перевод прав на комитента, хотя бы оно и было
включено в договор, не имеет юридической силы, а потому ни о какой
ответственности комиссионера перед третьим лицом за такой перевод не
может быть и речи. Между тем во втором предложении п. 3 ст. 993 ГК такая
ответственность предусмотрена.
Закон не содержит требований о личном исполнении обязательства
комиссионером, поэтому комиссионер, если иное не предусмотрено
договором, вправе привлекать к его исполнению третьих лиц, в том числе
путем заключения договора субкомиссии. Договором субкомиссии называется
договор, по которому одна сторона (субкомиссионер) обязуется по
поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение исполнить одну
или несколько сделок от собственного имени и в интересах комитента.
Иными словами, договор субкомиссии — это договор, в котором комиссионер
в отношении субкомиссионера исполняет права и обязанности комитента,
отвечая перед комитентом за исполнение договора субкомиссионером (п. 1
ст. 994 ГК). В интересах комиссионера законом установлен запрет на
непосредственный контакт комитента и субкомиссионера в период действия
договора комиссии (п. 2 ст. 994 ГК). В случае вступления комитента в
непосредственные отношения с субкомиссионером у комитента может
возникнуть желание отказаться от договора с комиссионером и поручить его
исполнение субкомиссионеру, тем самым нарушив интересы комиссионера.
Защищая интерес комиссионера, закон запрещает комитенту вступать в
непосредственные отношения с субкомиссионером, не получив
предварительного согласия комиссионера. Если же комиссионер не вициг в
этом угрозы своим интересам, то он вправе разрешить комитенту
непосредственное общение с субкомиссионером. Изложенное правило является
диспози-тивным и стороны вправе при заключении договора комиссии
предусмотреть как возможность заключения договора субкомиссии, так и
право комитента на непосредственный контакт с субкомиссионером.
Например, российское акционерное общество заключило договор комиссии с
британской фирмой с целью реализации продукции на рынке
568
Великобритании и других стран. Британская компания может обладать
соответствующей собственной сетью распространения товара либо
воспользоваться услугами субкомиссионеров. Непосредственный контакт
российского общества (комитента) с субкомиссионером может сделать
излишним участие в дальнейших отношениях комиссионера и побудить
комитента отказаться от услуг комиссионера.
Однако возможна и другая ситуация. Комиссионер, сохраняя контроль за
действиями субкомиссионера и неся перед комитентом ответственность за
исполнение поручения, чтобы ускорить получение необходимых
субкомиссионеру указаний, может предложить комитенту непосредственно
сообщать указания субкомиссионеру. Однако во всех случаях субкомиссия
является не разновидностью уступки требования или перевода долга,
влекущих перемену лиц в обязательстве, а разновидностью возложения
исполнения обязательства на третье лицо. Комиссионер, принимая
имущество, обязан проявить должную внимательность и осмотрительность и
при обнаружении в имуществе повреждений, недостачи и иных явных
недостатков сообщить об этом комитенту. Кроме того, при причинении
кем-либо ущерба имуществу комитента на комиссионера возлагается
обязанность принять необходимые меры по охране прав комитента (п. 2 ст.
998 ГК), собрать необходимые доказательства, зафиксировать факт
причинения ущерба, установить причинителя и т. п.
Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или
повреждение имущества комитента (п. 1 ст. 998 ГК). Поскольку в законе не
предусмотрено иного правила, ответственность комиссионера зависит от
того, осуществляет ли комиссионер деятельность в качестве
предпринимателя или нет. В первом случае ответственность строится в
соответствии с правилами п. 3 ст. 401 ГК независимо от вины. Во втором —
на общих основаниях, т.е. за вину (пп. 1, 2 ст. 401 ГК).
Ответственность комиссионера не ограничивается ответственностью за
утрату, недостачу или повреждение имущества комитента. Ненадлежащее
исполнение обязанностей по договору комиссии может привести к
возникновению у комитента убытков, в частности при продаже вещи по цене
ниже согласованной с комитентом. Обязанность по возмещению убытков
предусмотрена ст. 393 ГК и никаких прямых изъятий из этого правила в
нормах, посвященных договору комиссии, не установлено. Следовательно, на
отношения комиссионера с комитентом распространяется принцип полного
возмещения убытков, в чем бы они ни выражались — реальном ущербе или
упущенной выгоде.
Комиссионер несет ответственность за действительность заключенных
сделок, но не за их исполнимость. Комиссионер не отвечает перед
комитентом за исполнение третьим лицом сделки, заключенной в
569
интересах комитента. В то же время если комиссионер не проявил должной
осмотрительности в выборе контрагента, скажем, заключил договор с
неплатежеспособным лицом либо организацией, объявленной банкротом, то
комиссионер должен отвечать перед комитентом и за самое исполнение
заключенной им сделки. Иными словами, он несет ответственность за
действия третьего лица, если выбор этого лица был ненадлежащим.
Комиссионер отвечает за действия третьего лица и в том случае, если он
добровольно примет на себя перед комитентом ручательство за исполнение
сделки третьим лицом. Такое ручательство, именуемое в договоре комиссии
делькредере, сходно по своей природе с поручительством и принимается
лишь за дополнительное вознаграждение со стороны комитента (п. 1 ст. 993
ГК).
Обязанности комитента. Комитент обязан принять от комиссионера все
исполненное по договору комиссии и осмотреть имущество, приобретенное
для него комиссионером (ст. 1000 ГК). Если в имуществе имеются
какие-либо недостатки, то комитент обязан незамедлительно известить об
обнаруженных недостатках комиссионера. Претензии же по обнаруженным
недостаткам должны быть предъявлены комитентом не комиссионеру, а
третьему лицу, выступавшему продавцом. Уведомление комиссионера об
обнаруженных недостатках преследует цель поставить его в известность о
них и привлечь к обоснованию претензии, направляемой продавцу имущества.
Принимая отчет, комитент обязан также освободить комиссионера от
обязательств перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения,
например, перевести или переоформить на себя гарантийные обязательства
(ст. 1000 ГК).
Поскольку договор комиссии является посредническим договором, все
имущество, находящееся у комиссионера и поступившее к нему от комитента
либо приобретенное комиссионером для комитента, является собственностью
комитента (п. 1 ст. 996 ГК). Комиссионер не приобретает на указанное
имущество никаких прав. Как собственник комитент несет риск случайной
гибели или порчи имущества, а также расходы по его содержанию.
Исключение составляют расходы по хранению имущества, возмещения которых,
по общему правилу, комиссионер не вправе требовать от комитента, если
иное не установлено 1законом или договором (ст. 1001 ГК).
Для обеспечения своих интересов комитент может возложить на комиссионера
обязанность по страхованию имущества, но лишь за счет комитента (п. 3
ст. 998 ГК). Комиссионер может нести ответственность за неисполнение
обязанности по страхованию имущества комитента не только в случаях,
когда это предусмотрено договором комиссии, но и тогда, когда такая
обязанность предусмотрена обычаями делового
570
оборота, в частности, при осуществлении экспортно-импортных операций.
Обязанностью комитента является выплата комиссионного вознаграждения
комиссионеру и возмещение понесенных им расходов на исполнение
комиссионного поручения. Размер и порядок выплаты комиссионного
вознаграждения определяются соглашением между комитентом и
комиссионером. Если стороны не предусмотрели размер и порядок выплаты
комиссионного вознаграждения, применяется порядок выплаты, установленный
законом,— комиссионное вознаграждение выплачивается после исполнения
договора комиссии (п. 1 ст" 991 ГК). В отношении установления размера
вознаграждения закон, как и в ряде других возмездных договорах,
допускает применение п. 3 ст. 424 ГК, т.е. размер комиссионного
вознаграждения определяется исходя из суммы, которая при сравнимых
обстоятельствах обычно взимается за выполнение аналогичных комиссионных
услуг. Как правило, комиссионное вознаграждение устанавливается в виде
процента от суммы совершенной комиссионером сделки, что позволяет
заинтересовать комиссионера заключить сделку на наиболее выгодных
условиях, ибо от этого будет зависеть и размер его вознаграждения.
Однако комиссионное вознаграждение может быть определено и в твердой
сумме, и путем сочетания твердой суммы и процентов от суммы совершенной
сделки, никаких ограничений на этот счет закон не содержит.
Если договор комиссии не исполнен по обстоятельствам, зависящим от
комитента (п. 2 ст. 991 ГК), комиссионер сохраняет право на
вознаграждение и возмещение понесенных расходов. Например, при отмене
поручения комитентом комиссионер вправе требовать возмещения убытков,
включая и уплату комиссионного вознаграждения.
Комиссионеру предоставлено право удержания находящегося у него имущества
(вещей и денежных средств) комитента (ст. 996, 997 ГК). Право удержания
распространяется на любые выплаты, причитающиеся комиссионеру, включая
право на получение комиссионного вознаграждения, вознаграждения за
делькредере, на возмещение понесенных расходов. Если в распоряжении
комиссионера находятся денежные суммы, поступившие к нему за счет
комитента, комиссионер вправе вычесть из этих сумм причитающееся ему по
договору комиссии. В отношении вещей комитента применяются правила о
реализации заложенного имущества. Однако удержание в договоре комиссии
имеет отличия от общих правил, предусмотренных законом (ст. 359—360 ГК).
Так, в случае объявления комитента банкротом право комиссионера на
удержание имущества прекращается и утрачивает приоритет перед
требованиями других кредиторов, также являющихся залогодержателями
комитента. В отношении же денежных сумм права комиссионера
571
не имеют приоритета перед требованиями кредиторов первой и второй
очереди ( п. 3 ст. 25 и п. 1 ст. 64 ГК).
Прекращение договора комиссии. Как договор об оказании нематериальных
услуг, договор комиссии может быть прекращен в одностороннем порядке
путем отмены поручения комитентом или отказа от исполнения договора
комиссионером. Закон содержит различные правила для отмены поручения
комитентом и отказа комиссионера от исполнения обязательства.
Комитент вправе в любое время отказаться от договора комиссии, отменив
поручение и возместив убытки комиссионера, вызванные расторжением
договора (п. 1 ст. 1003 ГК). Комиссионер не вправе отказаться от
исполнения договора комиссии, кроме случая заключения договора без
указания срока (п. 1 ст. 1004 ГК), а также иных случаев, предусмотренных
законом и договором (ст. 1002 ГК). Представим ситуацию, когда
комиссионер отказывается от исполнения договора без какого-либо
основания, предусмотренного законом или договором. Конечно, комитент
вправе требовать от комиссионера исполнения поручения, однако никаких
мер ответственности, кроме возложения на комиссионера обязанности по
возмещению убытков за отказ от исполнения договора (ст. 397 ГК),
понуждающих комиссионера исполнить обязательство в натуре, т. е.
заключить предусмотренную договором комиссии сделку, комитент применить
не может. Пункт 1 ст. 1004 предусматривает лишь то, что комиссионер,
отказавшийся от исполнения договора комиссии в одностороннем порядке,
обязан возместить все убытки, понесенные комитентом вследствие
расторжения договора. Если же комиссионер отказался от исполнения
договора по основаниям, предусмотренным законом или договором, он
сохраняет право на возмещение понесенных расходов и получение
вознаграждения за сделки, совершенные им до прекращения договора (п. 3
ст. 1004 ГК).
Особый порядок применяется при заключении договора комиссии без указания
срока. Такой договор может быть расторгнут в одностороннем порядке по
заявлению как комитента, так и комиссионера с обязательным
предварительным уведомлением другой стороны не позднее чем за тридцать
дней. Договором может быть установлен и более продолжительный срок для
уведомления о расторжении договора комиссии. В этом случае комитент
обязан выплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение и возместить
понесенные расходы за сделки, совершенные до прекращения договора, а
комиссионер обязан принять меры, обеспечивающие сохранность имущества
комитента.
В случае прекращения договора комиссии у комиссионера может оставаться
имущество комитента. Комитент, отменивший поручение либо получивший
уведомление комиссионера об отказе от исполнения договора, обязан
распорядиться своим имуществом, т. е. дать комисси-
572
онеру указания о том, куда и каким образом ему надлежит передать
имущество. При отмене поручения комитентом он должен дать такие указания
комиссионеру в срок, установленный договором, а если срок не
предусмотрен — немедленно. Если же от исполнения договора отказался
комиссионер, то комитент должен распорадиться своим имуществом не
позднее пятнадцати дней с момента получения уведомления комиссионера об
отказе от исполнения договора. Комиссионер, не получивший указаний в
установленный срок, вправе сам принять одно из следующих решений: либо
передать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по
возможно более выгодной для комитента цене (ст. 1003-1004 ГК).
Прекращение договора комиссии, кроме случаев отмены поручения комитентом
и отказа комиссионера, происходит также в связи с иными
обстоятельствами, предусмотренными ст. 1002 ГК. Так, если в качестве
комиссионера действовал гражданин, договор комиссии прекращается в
случае его смерти, признания недееспособным, ограниченно дееспособным,
безвестно отсутствующим или объявления умершим, а также в случае
признания банкротом индивидуального предпринимателя (ст. 1002 ГК).
Изменение правового положения комитента договор комиссии не прекращает.
В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) права и
обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента во
исполнение его указаний, переходят на комитента независимо от того,
являлсяли комиссионер физическим или юридическим лицом (ст. 1002 ГК).
Глава 44. АГЕНТИРОВАНИЕ
§ 1. Понятие и элементы агентского договора
Понятие агентского договора. Отношения агентирования являются примером
заимствования российским законодательством институтов англо-американской
правовой системы. Праву стран континентальной Европы агентский договор
неизвестен. Дело в том, что отношения, регулируемые в англо-американском
праве агентским договором, в континентальном праве охватываются
договорами поручения и комиссии. Для различных правовых систем считалось
естественным наличие либо агентского договора, либо договоров поручения
и комиссии. Так, если заключался агентский договор, подлежащий
регулированию по континентальному праву, к нему соответственно
применялись нормы, регулирующие отношения поручения или комиссии. Для
англо-американского права характерно понимание агентского договора как
общего, при котором поручение и комиссия являются по отношению к нему
специальными, подчиняющимися институту агентирования. Сложившаяся после
принятия части второй ГК ситуация в российском законодательстве не
характерна ни для англо-американской, ни для континентальной правовых
систем. В ГК урегулированы в качестве самостоятельных договоров и
договор поручения, и договор комиссии, и агентский договор, при этом ни
один из них не выступает в, качестве общего для других, так как все они
юридически равны.
Применение агентского договора в хозяйственной практике российских
предпринимателей до принятия части второй ГК осуществлялось в
соответствии с принципом диспозитивности, допускающим возможность
заключения любого договора, в том числе и прямо не предусмотренного
законом, но не противоречащего общим началам и смыслу гражданского
законодательства (ст. 4 ГК 1964 г.). Необходимость его заключения была
обусловлена стремлением создать такую модель посреднических отношений,
которая не укладывалась бы в прокрустово ложе требований и ограничений,
ранее содержавшихся в нормах о договорах комиссии и поручения. Однако
при отсутствии в законе норм, непосредственно посвященных агентскому
договору, стороны обязаны были руководствоваться требованиями закона,
установленными для поручения и комиссии.
Другим фактором, оказавшим влияние на появление в российском
законодательстве агентского договора, является активизация отношений по
внешней торговле. Будучи широко представлены в экономике западных стран,
агентские отношения стали получать распространение и в практике
российских предприятий с участием иностранных инвестиций, а также иных
предприятий, непосредственно реализующих свои товары и услуги на внешнем
рынке. Например, судоходные,
574
транспортные, страховые компании, осуществляющие свою деятельность во
многих странах, не могут не прибегать к услугам посредников, которые,
как правило, оформляются агентским договором.
Понимая важность регулирования агентских отношений. Советом Европейского
Экономического Сообщества была принята Директива № 86/635 от 18 декабря
1986 года о координации законодательств государств — членов ЕЭС по
вопросу о независимых торговых агентах1, направленная на унификацию
законодательства стран, входящих в Европейское Сообщество. Поскольку
большая часть внешнеторговых операций российских предпринимателей
приходится на отношения с участием стран ЕС, при заключении агентских
договоров необходимо учитывать и нормы Директивы Совета ЕС.
Как уже отмечалось, в действующем российском законодательстве агентский
договор занимает самостоятельное место наряду с договорами поручения и
комиссии, не совпадая ни с одним из них. Все названные договоры имеют
своим предметом оказание посреднических нематериальных услуг, что их и
объединяет. Отличия этих договоров обусловлены как сферой их применения,
так и содержанием прав и обязанностей сторон.
Агентский договор определен в законе как такой договор, по которому одна
сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению
другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени,
но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005
ГК). Из определения следует, что агентский договор является
консенсуальным, возмездным, взаимным.
При разграничении договоров поручения и комиссии в качестве одного из
основных разграничительных признаков используется самый факт
возникновения отношений представительства. Действуя от собственного
имени, комиссионер не является представителем комитента;
поверенный же, действуя от имени доверителя, выступает как его
представитель. Указанный признак для отграничения договоров поручения и
комиссии от агентского договора неприменим, поскольку агент может
выступать как от имени принципала, так и от собственного имени. При этом
выбор, от чьего имени агент будет совершать соответствующие действия,
зависит от соглашения сторон, а если это не определено, то от усмотрения
агента. Главным же фактором, подчеркивающим посреднические функции
агента, служит совершение им действий за счет принципала.
Агентский договор применяется в более широкой сфере отношений, нежели
комиссия и поручение. Объясняется это тем, что предметом агентского
договора могут быть не только действия, влекущие
См.: Рябиков С. Ю. Агентские отношения во внешнеэкономических связях. М,
1992.
575
юридические последствия, но и иные действия, которые таких последствий
не вызывают. Предметом агентского договора могут быть как действия
сделочного типа, так и действия, не являющиеся таковыми, с которыми,
однако, также связаны те или иные правовые последствия. Предметом
агентского договора могут быть и такие действия, которые правовых
последствий вообще не вызывают. Таковы, например, действия по рекламе
товара или услуг, которые никакого отклика со стороны покупателей могут
и не вызвать. Такие действия иногда называют фактическими1. Агентские
отношения — это отношения по оказанию любых посреднических услуг, в том
числе имеющих комплексный характер. Отношения, охватываемые договором
поручения и комиссии, не облекаются в правовую форму агентского
договора, поскольку они специально урегулированы законом. Например,
агент принимает на себя обязанность по реализации и продвижению товаров
на рынке, его рекламированию и т.д., осуществляемую от собственного
имени, а не от имени изготовителя товара. Лица, обслуживающие различного
рода творческие исполнительские отношения, например, антрепренеры,
импрессарио, патентные поверенные действуют, как правило, на основании
агентских договоров. Если же действия импрессарио можно свести
исключительно к совершению сделок от собственного имени, то независимо
от наименования сторон такой договор следует квалифицировать как договор
комиссии. Таким образом, из предмета агентского договора должны быть
исключены такие отношения, содержание которых полностью охватывается
договорами поручения или комиссии.
Отличительным признаком агентского договора является также его длящийся,
по сравнению с поручением и комиссией, характер, ибо агент обязуется
совершать определенные действия, т.е. подразумеваются многократно
повторяющиеся длящиеся действия агента.
При урегулировании агентского договора законодатель использовал
юридико-технический прием, позволяющий применять к этому договору нормы
о договоре поручения или комиссии (главы 49 и 51 ГК) в зависимости от
того, как действует агент — от собственного имени или от имени
принципала, при условии, что нормы о договоре комиссии и поручения не
противоречат положениям главы 52 ГК и существу заключенного агентского
договора (ст. ЮН ГК). Использование такого приема, с одной стороны,
экономит нормативный материал, с другой, оставляет больше возможностей
для включения сторонами в договор новых условий, еще не отраженных в
законодательстве.
} Об условности разграничения юридических и фактических действий см.
главу 42 настоящего учебника.
576
Агентский договор может порождать особую форму представительства, не
оформляемую доверенностью, поскольку закон не предусматривает
обязанности принципала выдать агенту доверенность. Напротив, п. 2 ст.
1005 ГК рассчитан на ситуацию, когда в агентском договоре, заключенном в
письменной форме, определены общие полномочия агента на совершение
сделок от имени принципала. В этом случае принципал не вправе ссылаться
в отношениях с третьими лицами на отсутствие у агента надлежащих
полномочий. Таким образом, законом презюмируется, что для совершения
действий от имени принципала агенту достаточно иметь заключенный в
письменной форме агентский договор, в котором предусмотрено, что агент
вправе действовать от имени принципала.
Отсутствие доверенности может приводить к отождествлению агентских и
трудовых отношений. Действительно, агент юридического лица и в части
полномочий, и в порядке получения вознаграждения может восприниматься
как работник принципала. Трудовые и агентские отношения разграничиваются
по тем же основаниям, что трудовые и подрядные отношения. Внешне они
проявляются в силу чисто формальных признаков: заключен ли трудовой
контракт, включен ли работник в состав трудового коллектива, имеется ли
запись в трудовой книжке, и т. п.
Следует иметь в виду, что агент всегда хозяйственно самостоятелен,
всегда выступает как самостоятельный субъект гражданского оборота,
независимо от того, действует ли он от собственного имени или от имени
принципала. При этом, как бы ни выступал агент в отношениях с третьими
лицами, экономический результат совершенных агентом сделок всегда падает
на принципала.
Элементы агентского договора. Стороны в агентском договоре именуются
агент и принципал. В качестве и принципала, и агента может выступать
любой субъект гражданского права, обладающий дееспособностью. Хотя
деятельность агента в большинстве случаев связана с осуществлением
предпринимательства, закон не содержит жесткой привязки агента к статусу
предпринимателя. Напротив, вполне допустимо заключение агентского
договора и вне сферы предпринимательской деятельности (например,
агентский договор между гражданами для поиска контрагента и заключения
договора на аренду автомобиля). Требования, установленные законом по
лицензированию отдельных видов деятельности, применяются и к
агентированию, поскольку в положении о лицензировании могут
употребляться наименования не отдельных договоров, а более общие
термины, например «посредник».
Предметом агентского договора является оказание посреднических услуг.
Никаких ограничений по роду и характеру действий, совершае-
мых агентом, законом не предусмотрено, что позволяет принципалу
поручать агенту осуществление любых действий. Как и в договоре поручения
или комиссии, действия агента, т.е предмет договора должен быть
конкретизирован в указаниях принципала, например, путем указания видов и
характера заключаемых сделок, порядка и условий предоставления услуг и
т. п.
Агентским договором может быть ограничена свобода как агента, так и
принципала в части заключения аналогичных агентских договоров. Так,
принципал вправе потребовать от1 агента не заключать с другими
принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться
на территории, предусмотренной агентским договором (п. 2 ст. 1007 ГК).
Ведь если агент будет представлять одновременно нескольких принципалов,
рекламируя одним и тем же потребителям аналогичный товар, то, вероятнее
всего, будут ущемлены интересы обоих принципалов. С другой стороны, и
агента нужно «обезопасить» от конкурентов на территории его действия, в
связи с чем агент вправе требовать от принципала не заключать договоров
с другими агентами и не осуществлять самому деятельность,
предусмотренную агентским договором, на территории, указанной в договоре
(п. 1 ст. 1007 ГК). Таким образом, на предмет агентского договора
оказывает влияние, в пределах какой территории действует агент. Она
может определяться как конкретным местом, например. Кузнечный рынок, так
и территорией района, города, страны и т. п.
В то же время закон не допускает установление агентским договором
ограничений по кругу лиц. Ничтожными признаются соглашения,
предписывающие агенту продавать товар, выполнять работы или оказывать
услуги лишь определенной категории покупателей (например, льготникам)
либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения
или место жительства на определенной территории (п. 3 ст. 1007 ГК).
Специальных требований по форме заключения агентского договора законом
не предусмотрено. Как уже отмечалось, выдачи доверенности для
осуществления действий от имени принципала не требуется, достаточно
иметь агентский договор, облеченный в простую письменную форму. В
остальном правила заключения и оформления агентского договора
соответствуют общим правилам ГК.
Агентский договор по усмотрению сторон может заключаться как на
определенный срок, так и без указания срока (п. 3 ст. 1005 ГК). Важно
то, что агентский договор, как правило, не содержит указания на
выполнение какого-либо разового поручения, он охватывает своим действием
определенный промежуток времени, т. е. носит длящийся характер.
578
§ 2. Содержание агентского договора
Обязанности агента. Права и обязанности сторон по агентскому 1Юру во
многом сходны с правами и обязанностями сторон по •|$ору поручения или
комиссии. Гак, основной обязанностью агента является выполнение поруче-а
соответствии с условиями заключенного договора и указаниями цципала. О
ходе исполнения поручения принципал может судить 1тчетам, которые агент
обязан представлять в порядке и сроки, яовленные агентским договором.
Так, может предусматриваться I явление копий всех заключенных агентом
договоров, письменные ты о всех состоявшихся переговорах и т.п. Если
стороны не делили сроки и порядок представления отчета, то агент обязан
ставить отчет по мере исполнения им договора или по окончании гвия
договора (п. 1 ст. 1008 ГК). Поскольку агент действует за счет
принципала, то обязательным ?ется представление финансовых отчетов.
Агент обязан приложить поему отчету доказательства, подтверждающие
необходимость и нованность произведенных им расходов. Если принципал
имеет ие-либо возражения по отчету агента, он обязан уведомить агента
яичии возражений не позднее тридцати дней с даты получения га. Если
принципал не заявил в указанный срок о несогласии с нованностью
каких-либо расходов, то считается, что принципал пял отчет без
возражений (п. 3 ст. 1008 ГК). При заявлении прин-«ueioM возражений по
отчету констатируется лишь наличие спора ду агентом или принципалом по
поводу исполнения поручения и принципала (п. 2 ст. 1009 ГК). Таким образом, субагент может совершать
сделки в интересах принципала лишь от собственного имени. Исключение
составляет ситуация, когда в соответствии с п. 1 ст. 187 ГК агент
вынужден силою обстоятельств передоверить исполнение поручения субагенту
для защиты интересов принципала. При передоверии применяются правила ст.
976 ГК.
Обязанности принципала. Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение
и возместить понесенные им при исполнении поручения расходы. Размер и
порядок выплаты вознаграждения определяются договором. Если размер
вознаграждения не определен договором, то подлежит применению правило п.
3 ст. 424 ГК, в соответствии с которым вознаграждение выплачивается в
размере, обычно взимаемом за соответствующие аналогичные услуги при
сравнимых обстоятельствах (ст. 1006 ГК).
Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в течение недели с
момента получения отчета агента за прошедший период, если иной порядок
не предусмотрен договором либо не вытекает из существа договора или
обычаев делового оборота. Например, если агент сам получает денежные
средства от третьих лиц по заключенным сделкам, то обычаи делового
оборота допускают самостоятельное удержание причитающегося
вознаграждения агентом из имеющихся у него сумм, принадлежащих
принципалу. В те же сроки, как правило, возмещаются и расходы агента.
Договором могут устанавливаться и иные правила, в том числе и
авансирование агента либо кредитование принципала агентом. Например,
агент в интересах принципала совершает сделку от своего имени и за
собственный счет, поскольку принципал своевременно не обеспечил агента
средствами. В этом случае агент вправе, представив отчет, потребовать
возмещения понесенных им расходов по исполнению поручения. Если же
принципал при этом допустил нарушение условий договора, то агент вправе
требовать и взыскания процентов за пользование чужими средствами (ст.
395 ГК).
Как и другие договоры по оказанию нематериальных посреднических услуг,
агентский договор, наряду с общими основаниями, может быть прекращен
вследствие отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного
без определения срока его действия, смерти агента, умаления его
дееспособности (вследствие ограничения либо недееспособности) объявления
его умершим или признания безвестно отсутствующим, а также вследствие
банкротства агента, являющегося индивидуальным предпринимателем (ст.
1010 ГК). Закон связывает особые случаи прекращения агентского договора
лишь с изменением статуса агента, подобные изменения в статусе
принципала не приводят к прекращению договора. Таким образом, права
принципала по агентскому договору могут переходить в порядке
правопреемства, а права агента не могут. Для передачи прав агента по
договору необходимо согласие принципала.
580
Глава 45. ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ
§ 1. Общие положения о доверительном управлении имуществом
История становления института доверительного управления имуществом.
Доверительное управление имуществом — сравнительно новый институт
гражданского законодательства России. До введения в действие части
второй нового ГК в нашем законодательстве имели место лишь некоторые
фрагменты, относящиеся к доверительному управлению имуществом. Так, в
соответствии со ст. 19 ГК 1964 г. в случае признания гражданина
безвестно отсутствующим на основании решения суда над его имуществом
устанавливалась опека. Опекун фактически управлял имуществом безвестно
отсутствующего лица, выделяя из этого имущества содержание гражданам,
которых безвестно отсутствующий по закону обязан был содержать, погашал
задолженности по другим обязательствам безвестно отсутствующего и
совершай иные фактические и юридические действия с его имуществом.
Статьи 544 и 545 ГК 19641 предусматриваю^^возмс^остй назначения
испййййтеля завещания,.который соверщает)все действияпо управлению
наследственной массой в процессе „исполнения завещания. Закон РФ «О
несостоятельности (банкротстве) предприятий» от 19 ноября 1992 г. при
ликвидации организации-банкрота предусматривает назначение конкурсного
управляющего, который управляет имуществом этой организации до
прекращения ее деятельности1,
В ином русле пошло развитие нашего законодательства в данной области с
принятием Указа Президента РФ от 24 декабря 1993 г. «О оверительной
собственности (трасте)»2. Этот Указ впервые ввел в наше аконодательство
институт доверительной собственности, широко распространенный в странах
с англо-американской системой права. Одно i ч существенных отличий
доверительного управления имуществом от доверительной собственности
состоит в том, что при учреждении оверительной собственности реальный
собственник утрачивает право лбственности, которое возникает у
доверительного собственника. вместе с тем последний становится лишь
номинальным, а не действи-сльным собственником, что порождает целый ряд
противоречий и !роблем3.
В отличие от доверительного собственника доверительный управляющий не
становится собственником имущества, переданного ему в
Ведомости РФ. 1993. № 1. Ст. 6.
2 Собрание актов РФ. 1994. № 1. Ст. 6.
3 Подробнее о доверительной собственности см.: Нарышкина Р.Л.
Доверительная собственность в гражданском праве Англии и США. М., 1966.
581
управление. Им по-прежнему остается учредитель доверительного
управления. Однако в силу договора, заключенного между учредителем
доверительного управления и управляющим имуществом, последний вправе
осуществлять правомочия по владению, пользованию и распоряжению
вверенным ему имуществом.
Позаимствованное у других стран понятие доверительной собственности не
получило сколько-нибудь значительного применения в нашей стране. Более
того, конструкция доверительной собственности, как инородное тело, была
отторгнута нашим законодательством по целому ряду причин. Конструкция
доверительной собственности становится незаменимой там, где существует
необходимость скрыть фигуру реального собственника, заслонив ее
номинальным (доверительным) собственником. Именно в этих целях
конструкция доверительной собственности была разработана в средневековой
Англии, где существовали запреты для некоторых категорий лиц на
приобретение права собственности на землю. Чтобы обойти этот запрет,
указанные лица приобретали право собственности на землю на имя другого
лица — доверительного собственника. В нашей же стране в настоящее время
не существует причин, по которым требовалось бы искусственно маскировать
фигуру реального собственника лицом, называемым «доверительный
собственник».
Другой причиной, по которой конструкция доверительной собственности не
прижилась на российской почве, является то обстоятельство, что при
учреждении доверительной собственности юридически собственником
имущества становится доверительный собственник. Учредитель же
доверительной собственности с формально юридической точки зрения
утрачивает все права на имущество, переданное доверительному
собственнику. В силу этого в рамках общего права практически невозможно
защитить интересы реального собственника (учредителя доверительной
собственности) в тех случаях, когда доверительный собственник действует
вопреки его интересам. В Англии и других странах англо-американской
системы права выход из этого положения находят с помощью так называемого
«права справедливости». Последнее, в отличие от общего права, признает
право собственности за учредителем доверительной собственности. В тех же
странах, где отсутствует такой институт, как «право справедливости»,
защитить интересы реального собственника от злоупотреблений со стороны
доверительного собственника практически невозможно1.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст,
комментарии, алфавитно-предметный указатель/Под ред. О. М. Козырь,
А.Л.Маковского, С. А. Хохлова. М., 1996. С. 530.
582
Конструкция доверительной собственности малопригодна для российского
законодательства и по той причине, что объектом доверительного
управления могут быть не только веши, но также права и иное имущество.
Объектом же права собственности (в том числе и права доверительной
собственности) в соответствии с закрепленной в российском
законодательстве доктриной могут быть только вещи. К тому же расщепление
правомочий собственника на одну и ту же вещь между двумя лицами
(доверительный собственник использует имущество, а учредитель
доверительной собственности извлекает из него выгоду) порождает немало
противоречий и вносит путаницу в гражданский оборот, чего гражданское
законодательство нашей страны всегда стремилось избежать.
С вступлением в силу части второй ГК Указ Президента РФ «О доверительной
собственности (трасте)» утратил юридическую силу. На смену понятия
доверительной собственности в наше законодательство пришло понятие
доверительного управления имуществом.
Понятие доверительного управления имуществом. Когда собственник сам
использует свое имущество, ему принадлежат и поступления, полученные в
результате использования этого имущества (ст. 136, 218 ГК). Однако и
бремя содержания имущества также полностью ложится на собственника (ст.
210 ГК). Институт же доверительного управления имуществом позволяет
собственнику или назначенному им лицу извлекать выгоду от имущества, не
неся бремени содержания указанного имущества. Все заботы по его
содержанию и использованию перелагаются на другое лицо — доверительного
управляющего, который получает за это вознаграждение.
Полномочия доверительного управляющего, с одной стороны, не сводятся к
осуществлению им правомочий по владению, пользованию и распоряжению
вверенным ему имуществом, а с другой — доверительному управляющему не
всегда предоставляется возможность их осуществлять. Доверительный
управляющий осуществляет триаду правомочий по владению, пользованию и
распоряжению имуществом в тех случаях, когда объектом доверительного
управления являются вещи. Если же в качестве объекта доверительного
управления выступают исключительные или иные права, то управление ими,
как правило, не связано с осуществлением указанных правомочий. В этих
случаях управление имуществом предполагает прежде всего совершение
действий по осуществлению этих прав, т.е. тех действий, возможность
которых определяется содержанием соответствующих прав. Управление же
некоторыми видами имущества предполагает одновременно и осуществление
правомочий по владению, пользованию и распоряже-
583
нию имуществом, и осуществление иных действий. Так, управление ценными
бумагами связано как с осуществлением правомочий по владению,
пользованию и распоряжению этими бумагами, так и с осуществлением тех
прав, которые в них воплощены. Поэтому п. 2 ст. 1012 ГК предусматривает,
что, осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный
управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии
с договором доверительного управления любые юридические и фактические
действия. Однако, какие бы фактические или юрвдические действия ни
совершал доверительный управляющий, он всегда должен действовать не в
своих интересах, а в интересах учредителя доверительного управления или
указанного им лица (выгодоприобретателя).
Таким образом, под доверительным управлением имуществом понимается
самостоятельная деятельность управляющего по наиболее эффективному
осуществлению от своего имени правомочий собственника и (или) иных прав
другого лица (учредителя управления) в интересах последнего или
указанного им лица (выгодоприобретателя).
В большинстве случаев правоотношения по доверительному управлению
имуществом возникают на основании договора доверительного управления
имуществом. Однако они могут возникать и по другим основаниям,
предусмотренным законом (ст. 1026 ГК). Доверительное управление
имуществом может быть учреждено вследствие необходимости постоянного
управления имуществом подопечного в случаях, предусмотренных ст. 38 ГК;
на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания
(душеприказчик); по иным основаниям, предусмотренным законом. К
отношениям по доверительному управлению имуществом, учрежденному по
основаниям, предусмотренным законом, правила о договоре доверительного
управления применяются, если иное не предусмотрено законом и не вытекает
из существа таких отношений.
Общая характеристика договора доверительного управления имуще" ством. По
договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель
управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на
определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона
обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя
управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача
имущества в доверительное управление не влечет перехода права
собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК).
Передавая имущество в доверительное управление, собственник не передает
управляющему правомочия по владению, пользованию и
584
паспоряжению этим имуществом (они по-прежнему остаются у собственника),
а лишь наделяет доверительного управляющего правом от своего имени
осуществлять эти правомочия1. Вместе с тем сам собственник, пока
действует договор доверительного управления имуществом, не может
осуществлять принадлежащие ему правомочия по владению, пользованию или
распоряжению переданным в доверительное управление имуществом.
Договор доверительного управления имуществом ~ реальный договор. Он
считается заключенным с момента передачи имущества управляющему в
доверительное управление. Если же договор доверительного управления
имуществом подлежит государственной регистрации, он считается
заключенным с момента его регистрации (ст. 433 ГК).
Договор доверительного управления имуществом может быть как возмездным,
так и безвозмездным. Возмездный характер договор приобретает тогда,
когда в нем определены размер и форма вознаграждения управляющему. При
отсутствии таких сведений в договоре он считается нсзаключенным,
поскольку ст. 1016 ГК относит размер и форму вознаграждения управляющему
к числу существенных условий договора доверительного управления
имуществом. Безвозмездным договор доверительного управления признается
тогда, когда в законе или в самом договоре предусмотрено, что
доверительный управляющий действует безвозмездно.
Возмездный договор доверительного управления имуществом является
взаимным договором. Безвозмездный же договор доверительного управления
имуществом относится к числу односторонних договоров, так как в этом
случае учредитель доверительного управления имуществом приобретает
только права и не несет обязанностей перед управляющим2.
Как правило, договор доверительного управления имуществом — это
свободный договор, заключенный всецело по усмотрению сторон. Однако в
случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается по
основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК), договор
доверительного управления имуществом приобретает обязательный характер.
Так, заключение договора доверительного управления имуществом становится
обязательным для органа опеки и попечительства, если вступило в силу
решение суда, предусматривающее необходимость
Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации Дта
предпринимателей. / Под ред. В.Д. Карповича. М., 1996. С. 243.
Исключение составляют так называемые кредиторские обязанности, без
исполнения которых должник не может исполнить лежащие на нем
обязанности.
585
постоянного управления имуществом гражданина, признанного безвестно
отсутствующим (ст. 43 ГК).
Договор доверительного управления имуществом может быть как договором в
пользу его участников, так и договором в пользу третьего лица. В первом
случае выгодоприобретателем по договору становится сам учредитель
доверительного управления имуществом, во втором — назначенное им лицо.
Разграничение доверительного управления имуществом и смежных институтов.
Учреждение доверительного управления имуществом имеет сходство с
закреплением имущества на праве хозяйственного ведения или оперативного
управления за государственными (муниципальными) и иными организациями. И
в том, и в другом случаях соответствующее лицо осуществляет правомочия
по владению, пользованию и распоряжению переданным ему имуществом в
интересах собственника. Вместе с тем между ними имеются и различия.
При закреплении имущества на праве хозяйственного ведения или
оперативного управления соответствующая организация наделяется
ограниченным вещным правом, содержание которого составляют правомочия по
владению, пользованию и распоряжению имуществом. При передаче же
имущества в доверительное управление управляющий не приобретает
правомочия по владению, пользованию и распоряжению, а лишь наделяется
правом осуществлять правомочия, принадлежащие учредителю доверительного
управления.
Субъекты права хозяйственного ведения или оперативного управления
имуществом осуществляют принадлежащие им правомочия по владению,
пользованию и распоряжению закрепленным за ним имуществом не только в
интересах собственника, но и в своих интересах. Между тем доверительный
управляющий осуществляет принадлежащие учредителю управления правомочия
только в интересах учредителя управления или указанного им лица.
Право доверительного управления имуществом — это обязательственное
право, содержание которого устанавливается не только законом, но и
договором между учредителем доверительного управления и управляющим.
Право хозяйственного ведения и право оперативного управления — это
вещные права, пределы осуществления которых устанавливаются прежде всего
законом.
От доверительного управления имуществом необходимо отличать управление
организацией как юридическим лицом. Возможность заключения договора на
управление организацией нередко прямо предусмотрена в законодательстве.
Так, в соответствии с п. 3 ст. 103 ГК (п. 1 ст. 69 Закона об акционерных
обществах) по решению общего собрания акционеров полномочия
исполнительного органа общества могут быть переданы по договору
коммерческой организации (управляющей орга-
586
низации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему)1. В отличие
от доверительного управляющего предприятием как имущественным
комплексом, действующего от своего имени, управляющий организацией как
юридическим лицом действует не от своего имени, а в качестве органа
данной организации. Его действия — это действии самой организации,
которой он управляет.
В отличие от договора поручения, в котором поверенный действует от имени
доверителя и совершает только юридические действия, по договору
доверительного управления имуществом управляющий действует от своего
имени и совершает не только юридические, но и фактические действия.
В отличие от договора комиссии, который предполагает совершение
комиссионером сделок от своего имени в интересах комитента, договор
доверительного управления предусматривает возможность совершения
управляющим от своего имени не только сделок, но и любых иных
юридических, а также фактических действий в интересах
выгойопри-обретателя, которым может быть как учредитель управления, так
и третье лицо.
Большие сложности вызывает разграничение договора доверительного
управления имуществом и агентского договора, по которому агент может
совершать не только юридические, но и фактические действия, как от
своего имени, так и от имени принципала. В отличие от агента
доверительный управляющий может действовать только от своего имени, но
не от имени учредителя управления. В тех же случаях, когда агент
действует от своего имени, и совершает как юридические, так и
фактические действия, оетичие агентского договора от договора
доверительного управления состоит в следующем. Агент совершает только
такие фактические действия, которые лишь сопутствуют его юридическим
действиям и не связаны с использованием имущества принципала,
направленным на извлечение из этого имущества выгоды. Между тем
доверительное управление всегда соединено с извлечением из имущества
какой-либо выгоды. Поэтому доверительный управляющий осуществляет все
три правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению
имуществом учредителя доверительного управления. Агент же, как правило,
только распоряжается имуществом принципала и не осуществляет правомочия
пользования его имуществом.
К тому же доверительный управляющий, хотя и действует от своего имени,
однако, в отличие от комиссионера и агента, извещает всех
В литературе высказано мнение, что здесь также имеет место доверительное
управление имуществом. (См.: Суханов Е.А. Доверительное управление или
траст? // Экономика и жизнь. 1995. № 6).
587
третьих лиц о том, что он действует в качестве доверительного
управляющего.
Цели договора доверительного управления имуществом. В принципе,
доверительное управление имуществом может быть учреждено для любых
целей, не противоречащих закону. Доверительное управление имуществом
может иметь своей целью не только извлечение доходов из этого имущества,
но и увеличение имущества или просто поддержание его в надлежащем
состоянии.
В свою очередь, и потребность в доверительном управлении имуществом
может возникнуть в силу различных причин, обусловливающих самые
разнообразные мотивы учреждения доверительного управления имуществом.
Так, при необходимости постоянного управления недвижимым и ценным
движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с
управляющим, определяемым этим органом, договор о доверительном
управлении таким имуществом (ст. 38 ГК); Рядовые участники гражданского
оборота, не обладающие необходимыми навыками управления принадлежащим им
имуществом, могут прибегнуть к договору.доверительного управления этим
имуществом. В собственности Российской Федерации, субъектов Российской
Федерации и муниципальных образований до настоящего времени находятся
значительные материальные ценности. Чиновники государственного аппарата
и органов местного самоуправления, как правило, заняты другими делами, а
порою и не способны эффективно использовать эти ценности. И здесь на
помощь приходит институт доверительного управления имуществом.
Мотивом учреждения доверительного управления имуществом может послужить
просто желание собственника освободить себя от бремени управления
принадлежащим ему имуществом, но таким образом, чтобы получать выгоду от
использования этого имущества. Побудительным мотивом для учреждения
доверительного управления имуществом может служить и желание
собственника без особых для себя забот оказывать материальную помощью
третьим лицам за счет своего имущества, оставаясь его собственником.
Поэтому конструкция доверительного управления имуществом является весьма
удобной для благотворительной деятельности. Наконец, институт
доверительного управления имуществом может успешно использоваться в
целях объединения капиталов. В этих случаях несколько лиц — учредителей
доверительного управления передают свое имущество в доверительное
управление одного лица, которое использует это имущество в интересах
всех учредителей доверительного управления. В частности, мелкие
акционеры могут объединять свои акции (голоса на собрании акционеров),
передавая их в доверительное управление одному лицу, действующему в их
интересах.
588
§ 2. Элементы договора доверительного управления имуществом
Стороны в договоре доверительного управления имуществом. Сторонами
договора доверительного управления имуществом являются учредитель
доверительного управления (кредитор) и доверительный управляющий
(должник). В тех случаях, когда доверительное управление имуществом
учреждается в пользу третьего лица, не принимающего участия в заключении
договора, стороной возникшего из данного договора обязательства
становится также это третье лицо (выгодопри-обретатель). •
Доверительное управление имуществом может быть учреждено на основе любой
формы собственности — государственной, муниципальной или частной.
Поэтому в качестве учредителя доверительного управления имуществом может
выступать любой собственник имущества.
Субъекты права хозяйственного ведения и права оперативного управления
имуществом не могут передавать в доверительное управление закрепленное
за ними имущество. Обусловлено это тем, что доверительное управление
имуществом предполагает осуществление другим лицом правомочий
собственника. Между тем только собственник должен решать вопрос о том,
кто и на каком правовом основании будет осуществлять правомочия по
владению, пользованию и распоряжению его имуществом. Поэтому для
передачи в доверительное управление имущества, находящегося в
хозяйственном ведении или оперативном управлении, необходимо, чтобы сам
собственник изъял в установленном законом порядке это имущество из
хозяйственного ведения или оперативного управления и передал его в
доверительное управление. К тому же, если предоставить субъектам
хозяйственного ведения или оперативного управления возможность
передавать закрепленное за ними имущество в доверительное управление,
теряет всякий смысл существование самих этих субъектов.
В порядке исключения из общего правила в предусмотренных законом случаях
учредителем доверительного управления имуществом может быть не
собственник имущества, а другое лицо. Так, в соответствии со ст. 38 ГК
при необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым
имуществом недееспособного гражданина учредителем доверительного
управления этим имуществом становится орган опеки и попечительства.
Поскольку в доверительное управление могут передаваться не только вещи,
но и права, учредителями доверительного управления могут выступать и
носители этих прав.
Деятельность по доверительному управлению имуществом направлена на
извлечение прибыли или иной выгоды из имущества. Поэтому
589
в качестве доверительного управляющего могут выступать лица, в
правоспособность которых входит способность осуществлять
предпринимательскую деятельность. К числу таких лиц относятся
коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Исключение
составляют унитарные предприятия, специальная правоспособность которых
позволяет управлять только тем имуществом, которое закреплено за ними на
праве оперативного управления или хозяйственного ведения. По тем же
причинам не допускается передача имущества в доверительное управление
государственному органу или органу местного самоуправления. Это
соответствует общей тенденции нового гражданского законодательства,
направленной на ограничение сферы предпринимательской деятельности
государства, государственных и муниципальных образований и их органов.
Вместе с тем, когда доверительное управление имуществом осуществляется
по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК), доверительным
управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или
некоммерческая организация, за исключением учреждения. Так, если
доверительное управление учреждено на основании завещания, в котором
назначен исполнитель завещания (душеприказчик), в качестве
доверительного управляющего может выступать и гражданин, не являющийся
предпринимателем. В этом и подобных случаях важны не столько
профессиональные качества управляющего, сколько то доверие, которое
испытывает к нему учредитель управления.
В качестве выгсдоприобретателя может быть назначено любое лицо:
как индивидуальные предприниматели, так и граждане, не являющиеся
предпринимателями; коммерческие и некоммерческие организации;
Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные
образования. Единственным исключением является сам доверительный
управляющий, который в любой ситуации не может быть выгояоприобретателем
по тому договору, в котором он участвует в качестве доверительного
управляющего. В противном случае договор доверительного управления
утрачивает всякий смысл.
На стороне учредителя управления, доверительного управляющего и
выгсдоприобретателя может выступать не одно, а несколько лиц. Так,
учреждая доверительное управление своим имуществом, гражданин может
назначить в качестве выгодоприобретателей в равных или иных долях своих
детей.
Доверительный управляющий обязан лично осуществлять управление вверенным
ему имуществом. Исключением является правило, изложенное в п. 2 ст. 1021
ГК. В соответствии с ним доверительный
590
управляющий может поручить другому лицу (поверенному) совершать от его
имени действия, необходимые для управления имуществом, если он
уполномочен на это договором доверительного управления имуществом, либо
получил согласие учредителя в письменной форме, либо вынужден к этому
силой обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или
выгодоприобретателя и не имеет возможности получить указания учредителя
управления в разумный срок. Поскольку поверенный действует от имени
избравшего его доверительного управляющего, последний отвечает за
действия поверенного как за свои собственные. .
Объекты договора доверительного управления имуществом. Объектом
доверительного управления служит имущество, которое можно обособить и
использовать для извлечения какой-либо выгоды. Как и объектом права
собственности, объектом договора доверительного управления могут быть
только индивидуально-определенные вещи. Однако, в отличие от объектов
права собственности, в качестве объекта договора доверительного
управления могут выступать и те вещи, которые будут созданы или
приобретены в будущем, после заключения договора доверительного
управления имуществом. Так, в договоре может быть предусмотрено, что в
доверительное управление поступают все приращения, полученные от
использования основного имущества, переданного управляющему в момент
заключения договора.
Объектом доверительного управления имуществом может быть как недвижимое,
так и движимое имущество. В ст. 1013 ГК особо выделяются предприятия,
другие имущественные комплексы и ценные бумаги. Именно они являются
наиболее типичными объектами доверительного управления. Использование в
гражданском обороте имущественных комплексов в целом приносит большую
выгоду по сравнению с эксплуатацией отдельных их частей. При умелом
управлении ценными бумагами на рынке ценных бумаг последние способны
приносить прибыль не только сопоставимую, но нередко и превышающую
прибыль, получаемую от управления недвижимым имуществом. Вместе с тем
нередко в качестве объекта договора доверительного управления выступают
отдельные предметы, относящиеся к недвижимому имуществу. Значительно
реже объектом договора доверительного управления становится движимое
имущество.
Объектом доверительного управления могут быть не только вещи, но и
субъективные права. К числу этих прав относятся права, удостоверенные
бездокументарными ценными бумагами, и исключительные права. Управление
правами, удостоверенными бездокументарными ценными бумагами, получило
достаточно широкое распространение по
591
тем же причинам, что и управление самими ценными бумагами. Чт»» же
касается исключительных прав, то обычно в доверительное управление
передаются такие права, осуществление которых достаточно обременительно
для их обладателей или требует наличия соответсгву-ющих навыков, как
правило, отсутствующих у ординарных участников гражданского оборота.
Так, в целях обеспечения имущественных прав авторов, исполнителей,
производителей фонограмм и иных обладателей авторских и смежных с ними
прав в случаях, когда их практическое осуществление в индивидуальном
порядке затруднительно, могут создаваться организации, управляющие
имущественными правами указанных лиц (ст. 44 Закона об авторском праве и
смежных правах).
В силу прямого указания закона не могут быть самостоятельным объектом
доверительного управления деньги. Исключение из этого правила может быть
предусмотрено только законом (п. 2 ст. 1013 ГК). Вместе с тем деньги
могут входить в состав имущественного комплекса, переданного в
доверительное управление. Так, в состав предприятия как имущественного
комплекса входят и принадлежащие этому предприятию деньги.
Переданное в доверительное управление имущество представляет собой
относительно обособленную имущественную массу, принадлежащую учредителю
управления. Поэтому приобретенные доверительным управляющим в результате
действий по доверительному управлению имуществом права включаются в
состав переданного в доверительное управление имущества, а обязанности,
возникшие в результате таких действий, исполняются за счет указанного
имущества (п. 2 ст. 1020 ГК).
Форма договора доверительного управления имущества. Договор
доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной
форме^ При этом договор может быть заключен как путем составления одного
документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами
посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной
или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит
от стороны по договору.
Повышенные требования законодатель предъявляет к форме договора
доверительного управления недвижимым имуществом. В соответствии с п. 2
ст. 1017 ГК такой договор должен быть заключен в форме, предусмотренной
для договора продажи недвижимого имущества. Это означает, что договор
доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в
простой письменной форме только путем составления одного документа,
подписанного сторонами (ст. 550 ГК).
592
Поскольку договор доверительного управления относится к числу яльных
договоров, для его заключения необходимо не только пись-11нное
оформление соглашения сторон, но и передача имущества в доверительное
управление. При этом передача недвижимого имущества
доверительное управление также должна быть оформлена по правилам
предусмотренным для договора продажи недвижимого имущества. Передача
недвижимости учредителем управления и принятие ее дове-щтгельным
управляющим осуществляются по подписываемому сторонами передаточному
акту или иному документу о передаче (ст. 556 ГК). Передача же в
доверительное управление предприятия как имущест-» венного комплекса
осуществляется по передаточному акту, в кагором указываются данные о
составе предприятия и об уведомлении кредиторов о передаче предприятия в
доверительное управление, а также сведения о выявленных недостатках
переданного имущества. Предприятие считается переданным доверительному
управляющему со дня подписания передаточного акта обеими сторонами (ст.
563 ГК).
Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит
государственной регистрации в том же порядке, что и переход права
собственности на это имущество. Несоблюдение как формы договора
доверительного управления имуществом, так и требования о регистрации
передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет за
собой недействительность договора (п. 3 ст. 1017 ГК).
Существенные условия договора доверительного управления имуществом. В
отличие от большинства других договоров в ст. 1016 ГК прямо указываются
условия, которые являются существенными для договора доверительного
управления имуществом. К их числу относится прежде всего условие о
составе имущества, передаваемого в доверительное управление. Договор
доверительного управления имуществом не считается заключенным, если
стороны не пришли к соглашению в установленной законом форме о том,
какое имущество передается в доверительное управление.
Смысл договора доверительного управления состоит в том, что управляющий
осуществляет доверительное управление имуществом не в своих интересах, а
в интересах другого лица. Поэтому существенным условием для данного
договора признается наименование юридического лица или гражданина, в
интересах которых осуществляется управление существом (учредителя
управления или выгодоприобретателя).
Поскольку доверительное управление имуществом относится к сфере
предпринимательской деятельности, существенным условием Договора
доверительного управления имуществом являются размер и форма
вознаграждения управляющему. Когда же доверительный управ-JueпoIЦий
действует на безвозмездных началах, данное условие утрачи-
593
васт какой-либо смысл и договор доверительного управления имуществом
заключается без этого условия.
Наконец, к числу существенных условий договора доверительного управления
имуществом относится срок действия договора. Обусловлено это тем, что
доверительный управляющий не становится собственником вверенного ему
имущества и по истечении определенного времени должен вернуть его
учредителю управления имуществом. Определение срока в качестве
существенного условия договора доверительного управления имуществом, с
одной стороны, позволяет четко отграничить данный договор от договоров
по реализации имущества (купля-продажа, дарение и т.д.) и исключить
возможность прикрытия договором доверительного управления фактической
передачи имущества в собственность1, а с другой, придает стабильность
отношениям, складывающимся между сторонами данного договора.
Максимальный срок, на который может быть заключен договор доверительного
управления имуществом, составляет пять лет. При заключении договора
доверительного управления имуществом На более длительный срок он
считается заключенным на пять лет. Вместе с тем для договоров
доверительного управления отдельными видами имущества законом могут быть
установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока действия
договора ни одна из сторон не заявит о прекращении договора, он
считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были
предусмотрены договором (п. 2 ст. 1016 ГК).
Договор доверительного управления имуществом может прекратить свое
действие и до окончания срока, на который он был заключен. Так, в
соответствии с п. 1 ст. 1024 ГК договор доверительного управления
имуществом прекращается вследствие смерти гражданина, являющегося
доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно
дееспособным или безвестно отсутствующим. В силу ст. 419 ГК договор
доверительного управления имуществом прекращается при ликвидации
юридического лица, являющегося доверительным управляющим или учредителем
управления. Доверительное управление имуществом прекращается также при
банкротстве учредителя управления или доверительного управляющего (п. 2
ст. 1018, п. 1 ст. 1024 ГК). Если договором не предусмотрено иное,
договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие
смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации
юридического лица — выгодоприобретателя, а также вследствие отказа
выгодоприоб-ретателя от получения выгод по договору (п. 1 ст. 1024 ГК).
1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст,
комментарии, алфавитно-предметный указатель. М., 1996. С. 536.
594
§ 3. Содержание договора доверительного управления имуществом
Права и обязанности доверительного управляющего. Основной обязанностью
управляющего является надлежащее осуществление доверительного управления
вверенным ему имуществом. Доверительный управляющий обязан обособить
вверенное ему имущество от своего личного имущества, а также от
находящегося у него имущества других лиц. Исключение составляют ценные
бумаги, при передаче в доверительное управление которых может быть
предусмотрено объединение ценных бумаг, принадлежащих разным лицам.
Обусловлено это тем, что совместное управление ценными бумагами одного
эмитента, принадлежащими нескольким лицам, может значительно повысить
его эффективность, например, путем принятия необходимого решения на
собрании акционеров.
Переданное в доверительное управление имущество должно отражаться у
доверительного управляющего на отдельном балансе, четко отграниченном от
баланса его собственного имущества. Доверительный управляющий обязан
вестисамостоятельный учет имущества, переданного ему в доверительное
управление, в котором должны отражаться все операции, связанные с этим
имуществом. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным
управлением, открывается отдельный банковский счет (п. 1 ст. 1018 ГК).
Все доходы, полученные от доверительного управления имуществом, должны
зачисляться на этот банковский счет. С того же счета осуществляются и
все расходы по доверительному управлению имуществом.
Доверительный управляющий обязан обеспечить высокий профессиональный
уровень управления вверенным ему имуществом. Если в качестве
доверительного управляющего выступает юридическое лицо, то его
руководитель, как правило, выделяет для целей доверительного управления
профессионально подготовленных работников, обладающих необходимой
квалификацией и опытом работы в соответствующей сфере. В тех случаях,
когда доверительный управляющий является индивидуальным
предпринимателем, он также должен обладать необходимыми навыками и
осуществлять доверительное управление имуществом на требуемом
профессиональном уровне. Когда же доверительный управляющий не является
предпринимателем, к его деятельности по доверительному управлению
имуществом нельзя предъявлять столь высокие профессиональные требования.
Однако и в этих случаях доверительный управляющий должен действовать
разумно и добросовестно, поскольку указанные требования предъявляются к
любому участнику гражданского оборота.
Доверительный управляющий обязан поддерживать вверенное ему имущество в
надлежащем состоянии и обеспечивать его сохранность.
595
При этом доверительный управляющий обязан проявлять в отношении
указанного имущества такую же заботу, внимательность и осмотритель.
ность, как в отношении своего имущества. Иногда обязанности дове
рительного управляющего этим и ограничиваются. Например, в случае
длительного отсутствия собственника жилого дома он может договориться с
доверительным управляющим о том, что последний будет до его возвращения
поддерживать дом в надлежащем состоянии. В большинстве же случаев в
обязанность доверительного управляющего входит еще и вовлечение
переданного ему имущества в гражданский оборот в целях получения
максимальной прибыли или иной выгоды. В такой ситуации доверительный
управляющий обязан не только, сохранить переданное ему имущество, но и
обеспечить его наиболее эффективное использование в целях получения
прибыли или иной выгоды. Так, жилой дом может сдаваться в аренду по
цене, не ниже рыночной.
Доверительный управляющий обязан принимать все необходимые и доступные
ему разумные меры, чтобы не допустить обесценения вверенного ему
имущества. Так, в случае падения на бирже курса акций, переданных в
доверительное управление, управляющий обязан предпринять все зависящие
от него меры по поддержанию курса этих акций.
Поскольку переданное в доверительное управление имущество находится во
владении управляющего, ему лучше, чем кому бы то ни было, становится
известным о нарушении прав на это имущество. В связи с этим в
обязанности доверительного управляющего входит также защита прав на
имущество, находящееся в его доверительном управлении.
Доверительное управление имуществом осуществляется в интересах
учредителя управления или указанного им лица. Поэтому последние должны
знать, насколько успешно осуществляется доверительное управление
имуществом и в какой степени это соответствует их интересам. В силу
этого п. 4 ст. 1020 ГК устанавливает обязанность доверительного
управляющего предоставлять учредителю управления и выгодоприобретателю
отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены
договором доверительного управления имуществом.
При прекращении договора доверительного управления имущество,
находящееся в доверительном управлении, передается учредителю
управления, если договором не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1024 ГК).
Так, в договоре может быть предусмотрено, что имущество передается
выгодоприобретателю, а не учредителю управления. Имущество подлежит
возврату в том состоянии, в каком оно было получено, с учетом
естественного износа, если договором доверительного управления не
предусмотрено иное. Имущество передается со всеми улучшениями,
приращениями, доходами и долгами, которые имеют место на момент
596
щдиия действия договора доверительного управления имущест-
^"Пля достижения целей доверительного управления имуществом и "щего
исполнения возложенных на доверительного управляю-го обязанностей он
наделяется достаточно широкими полномочия-щ при передаче в доверительное
управление вещей доверительный "поавляющий вправе от своего имени
осуществлять принадлежащие "едителю управления правомочия по владению,
пользованию и рас-поояжению этими вещами. Если в доверительное
управление передаются субъективные права доверительный управляющий
вправе осуществлять от своего имени те действия, возможность совершения
* которых предусмотрена содержанием этих прав. Доверительный управляющий
осуществляет триаду правомочий собственника, а также переданные ему в
доверительное управление субъективные права по своему усмотрению. Вместе
с тем пределы усмотрения доверительного управляющего ограничены
интересами1учредителя управлениями выго-доприобретателябами, рассчитанными на конкретные виды субъектных прав. Так, в случае
передачи в доверительное управление патентных прав управляющий имеет
возможность защищать эти права всеми способами, предусмотренными
Патентным законом РФ.
Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное
договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение
необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении
имуществом. Важным и достаточно мощным стимулом к наиболее эффективному
управлению имуществом является закрепленное в ст. 1023 ГК правило о том,
что доверительный управляющий получает вознаграждение и возмещает
необходимые расходы только за счет доходов от использования этого
имущества. Если доверительному управляющему не удается извлечь доходы от
использования имущества, то он не только не получает вознаграждение, но
ему и не возмещаются расходы по управлению имуществом. Ни учредитель, ни
выгодоприобретатель не обязаны выплачивать вознаграждение или возмещать
расходы доверительному управляющему из своего имущества, не переданного
в доверительное управление.
Форма вознаграждения доверительного управляющего может быть самой
различной. Наиболее типичной и соответствующей природе отношений по
доверительному управлению имуществом является вознаграждение в форме
процентов от доходов, полученных в результате доверительного управления
имуществом. Вознаграждение может быть установлено и в твердой денежной
сумме, выплачиваемой ежемесячно (ежеквартально, ежегодно) или по
окончании доверительного управления имуществом. Если выгода от
использования имущества выражена в натуре (например, приплод животных),
то и вознаграждение может выплачиваться в натуральной форме. Возможна и
смешанная форма выплаты вознаграждения, например, в твердой денежной
сумме и процентах от доходов или в натуральной и денежной формах.
Если договор доверительного управления имуществом является
безвозмездным, доверительный управляющий имеет право лишь на возмещение
всех необходимых расходов по доверительному управлению имуществом.
Доверительный управляющий обязан осуществлять деятельность по
доверительному управлению имуществом в течение всего срока действия
договора и не вправе в одностороннем порядке отказаться от договора.
Однако в порядке исключения из указанного общего правила доверительному
управляющему предоставлена возможность отказаться от осуществления
доверительного управления имуществом, если наступили обстоятельства, при
которых он не может лично осуществлять доверительное управление
имуществом, например в случае ухудшения своего здоровья. При этом он
обязан уведомить учредителя управления
598
б отказе от осуществления доверительного управления за три месяца, если
договором не предусмотрен иной срок уведомления (п. 2 ст. 1024
ГЮ.
Права и обязанности учредителя управления и выгодоприобретателя.
Учредитель доверительного управления вправе осуществлять контроль за
деятельностью управляющего в части соответствия ее условиям заключенного
договора, не вмешиваясь в оперативно-хозяйственную деятельность по
управлению имуществом. Для этого он вправе получать все необходимые
сведения и отчеты от управляющего в сроки, установленные договором, а
если договором такие сроки не установлены, — в разумные сроки (п. 2 ст.
314 ГК). В случае выявления нарушений условий договора учредитель
управления вправе требовать от доверительного управляющего устранения
этих нарушений и их последствий в разумные сроки.
Учредитель управления вправе также требовать от управляющего передачи
ему доходов и иных поступлений, полученных в результате доверительного
управления его имуществом, если иное не предусмотрено условиями
договора.
В отличие от доверительного управляющего учредитель управления вправе в
любое время отказаться от договора при условии выплаты доверительному
управляющему обусловленного договором вознаграждения. Об этом он обязан
уведомить управляющего за три месяца до прекращения договора, если
договором не предусмотрен иной срок уведомления (п. 2 ст. 1024 ГК).
На учредителе управления лежат и некоторые обязанности. Основной
является обязанность по выплате доверительному управляющему
вознаграждения, предусмотренного договором, и возмещение ему необходимых
расходов по доверительному управлению имуществом. Эта обязанность, как
правило, исполняется учредителем управления путем предоставления
управляющему права удерживать причитающееся ему вознаграждение и
понесенные им необходимые расходы из доходов и иных поступлений,
полученных в результате доверительного управления имуществом.
Как кредитор в обязательстве по доверительному управлению имуществом
учредитель управления несет и кредиторские обязанности, без исполнения
которых управляющий не может надлежащим образом исполнять лежащие на нем
обязанности. Так, учредитель управления обязан обеспечить доверительного
управляющего сведениями и документацией, необходимыми ему для
эффективного управления имуществом. Учредитель управления обязан не
вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность по управлению его
имущест-
ЬОМ И Т.Д.
Если договор доверительного управления имуществом заключен в 599
пользу третьего лица (выгодоприобретателя), то указанные выше права
возникают не у учредителя управления, а у выгодоприобретателя (ст. 430
ГК). Кроме того, выгодоприобретатель вправе в любое время и без
каких-либо условий отказаться от прав, предоставленных ему по договору
доверительного управления имуществом. В этом случае договор
доверительного управления имуществом прекращается. Однако в самом
договоре может быть предусмотрено иное, например, что права
выгодоприобретателя в случае его отказа от договора переходят к
учредителю управления или вновь назначенному им лицу.
§ 4. Ответственность за нарушение договора доверительного управления
имуществом
Ответственность учредителя управления и доверительного управляющего
перед третьими лицами. Имущество, переданное в доверительное управление,
приобретает известную обособленность в гражданском обороте, что
отражается как на отношениях между учредителем управления и
доверительным управляющим, так и на их отношениях с третьими лицами.
Учредитель, передавший имущество в доверительное управление, не отвечает
этим имуществом по своим обязательствам. Обусловлено это необходимостью
создания стабильной материальной основы доверительного управления
имуществом. Исключение составляют два случая. Первый из них связан с
банкротством учредителя, при котором все его имущество, включая
переданное в доверительное управление, образует конкурсную массу, за
счет которой удовлетворяются требования кредиторов банкрота (п. 2 ст.
1018 ГК). Второй случай имеет место при переходе в доверительное
управление имущества, обремененного залогом (п. 1 ст. 1019 ГК).
Доверительный же управляющий, в хозяйственной сфере которого
обособляется переданное ему в доверительное управление имущество,
отвечает этим имуществом по всем обязательствам, возникшим в связи с
доверительным управлением имуществом. При недостаточности этого
имущества взыскание может быть обращено на имущество, принадлежащее
самому доверительному управляющему. Последнее правило обусловлено тем,
что доверительный управляющий должен обеспечить такое управление
вверенным ему имуществом, при котором расходы по доверительному
управлению имуществом полностью покрываются доходами, полученными в
результате доверительного управления имуществом. Если доверительный
управляющий этой цели не достиг, то по вполне понятным причинам
взыскание обращается и на его личное имущество. Когда для исполнения
обязательств, возникших в связи с доверительным управлением имуществом,
не хватает не только имуще-
600
сгва, переданного в доверительное управление, но иличного имущества
управляющего, взыскание обращается на имущество учредителя управления,
не переданное в доверительное управление. В этом случае отдается
предпочтение защите интересов третьих лиц перед защитой интересов
учредителя управления, заключившего договор с таким доверительным
управляющим, который не обеспечил должного управления вверенным ему
имуществом.
Чтобы третьи лица знали о положении, в кагором они оказываются, вступая
в отношения с доверительным управляющим, на последнего возлагается
обязанность информировать третьих лиц о том, что он действует в качестве
доверительного управляющего. Если совершаемые доверительным управляющим
действия не требуют письменного оформления, он может исполнить эту
обязанность посредством устного сообщения другой стороне в сделке о том,
что он действует как доверительный управляющий. Если же указанные
действия должны найти отражение в письменных документах, в этих
документах после имени или наименования доверительного управляющего
должна быть сделана пометка «Д. У.». При несоблюдении указанных выше
требований доверительный управляющий считается обязанным перед третьими
лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом
(п. 3 ст. 1012 ГК).
Если доверительный управляющий при совершении сделки выходит за рамки
предоставленных ему полномочий или нарушает установленные для него
ограничения, то он лично несет обязанности, возникшие из данной сделки
(п. 2 ст. 1022 ГК). В этом случае доверительный управляющий отвечает
своим личным имуществом, а не имуществом, переданным ему в доверительное
управление. Однако происходит это только тогда, когда участвующие в
сделке третьи лица знали или должны были знать о превышении полномочий
или нарушении установленных доверительному управляющему ограничений.
Если же участвующие в сделке третьи лица об этом не знали и не должны
были знать, возникшие по таким сделкам обязательства исполняются в
обычном порядке. Иными словами, вначале взыскание обращается на
переданное в доверительное управление имущество, поскольку именно на это
имущество рассчитывали добросовестные третьи лица, вступившие в сделку с
доверительным управляющим; при недостаточности этого имущества
обращается взыскание на имущество Доверительного управляющего; при
недостаточности и его имущества взыскание обращается на имущество
учредителя управления, не переданное в доверительное управление. Однако,
чтобы защитить интересы Уфедителя управления, п. 2 ст. 1022 ГК
предоставляет ему возможность "Рсдъявления в регрессном порядке
требования к доверительному Управляющему, превысившему предоставленные
ему полномочия или
601
нарушившему установленные ему ограничения, о возмещении всех понесенных
учредителем управления убытков.
Ответственность доверительного управляющего перед учредителем управления
и выгодоприобретателем. Если доверительный управляющий ненадлежащим
образом исполняет свою обязанность по доверительному управлению
вверенным ему имуществом, нарушает интересы выгодоприобретателя или
учредителя управления, он несет перед ними ответственность в форме
возмещения убытков. Ответственность доверительного управляющего,
являющегося предпринимателем, основывается на началах риска (п. 3 ст.
401 ГК). Он несет ответственность за причиненные убытки, если не
докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо
действий выгодоприобретателя или учредителя управления1.
В тех же случаях, когда в качестве доверительного управляющего выступает
гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая
организация, их ответственность строится на началах вины (п. 1 ст. 401
ГК).
Ответственность доверительного управляющего перед выгодоприобретателем
ограничивается упущенной выгодой за время доверительного управления
имуществом, так как выгодоприобретатель, не являясь собственником
переданного в доверительное управление имущества, может понести убытки
только в части не полученной им выгоды. Учредитель же управления,
вверивший свое имущество доверительному управляющему, может понести
убытки и в виде реального ущерба. Поэтому учредителю управления
возмещаются убытки, причиненные утратой или повреждением его имущества.
В случае, когда доверительное управление имуществом учреждается в пользу
самого учредителя управления, ему возмещается не только реальный ущерб,
но и упущенная выгода.
В целях обеспечения возмещения убытков, которые могут быть причинены
учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением
договора, им может быть предусмотрено предоставление доверительным
управляющим залога (п. 4 ст. 1022 ГК).
Ответственность учредителя управления перед доверительным управляющим. В
соответствии со ст. 1019 ГК при передаче в доверительное управление
заложенного имущества учредитель обязан предупредить
В этой связи следует указать на неудачность формулировки в первом абзаце
п. 1 ст. 1022 ГК об ответственности доверительного управляющего, не
проявившего должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или
учредителя управления, что равнозначно ответственности за вину (п. 1 ст.
401 ГК). Во втором же абзаце п. 1 ст. 1022 ГК недвусмысленно говорится
об ответственности доверительного управляющего на началах риска, т.е.
независимо от вины.
602
об этом доверительного управляющего. В противном случае доверительный
управляющий может в судебном порядке расторгнуть договор, доказав, что
он не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества,
переданного ему в доверительное управление. При этом доверительный
управляющий вправе потребовать уплаты причитающегося ему по договору
вознаграждения за один год. Переданное в доверительное управление
имущество может иметь и другие обременения, о которых не знал и не
должен был знать доверительный управляющий. Например, при передаче в
доверительное управление предприятия в его баланс может быть не включена
задолженность, наличие которой не позволяет управляющему извлекать
какую-либо прибыль от управления предприятием. В подобных ситуациях
доверительный управляющий вправе расторгнуть договор по решению суда
(пп. 1—2 ст. 450 ГК) и потребовать возмещения понесенных им убытков (п.
1 ст. 393 ГК). Возмещение убытков как общая мера гражданско-правовой
ответственности может иметь место и при других правонарушениях со
стороны учредителя управления. Так, учредитель управления обязан
возместить управляющему убытки, понесенные в результате неправомерного
вмешательства учредителя в оперативно-хозяйственную деятельность
доверительного управляющего.
В договоре доверительного управления стороны могут предусмотреть и
другие формы ответственности учредителя управления перед доверительным
управляющим за отдельные правонарушения. Так, если по договору выплата
вознаграждения управляющему осуществляется непосредственно учредителем
управления, стороны могут предусмотреть в таком договоре уплату
неустойки за просрочку в оплате вознаграждения управляющему.
ГЛАВА 46. ХРАНЕНИЕ
§ 1. Понятие, виды и элементы договора хранения
Понятие договора. Потребность в обеспечении сохранности имущества в
условиях, когда сам собственник лишен возможности осуществлять присмотр
за ним, достаточно давно вызвала к жизни существование особых правовых
норм о хранении. В весьма развитом виде они присутствовали уже в римском
праве, которому было известно особое обязательство depositum,
возникавшее из реальных действий по передаче имущества на временное
хранение. В современный период, когда появилась целая индустрия услуг по
хранению, правовому регулированию возникающих при этом отношений во всем
мире уделяется первостепенное значение. С принятием части второй ГК
правила о хранении, которые и в прежнем российском гражданском
законодательстве были достаточно полновесными, стали еще более
подробными и, главное, отвечающими потребностям современного
экономического оборота, Наряду с общими положениями учеными1, позволяет констатировать отказ законодателя от прежней
позиции по этому вопросу (ср. со ст. 422 ГК 1964 г.). Вместе с тем на
практике, особенно в отношениях между гражданами, широко распространено
безвозмездное оказание услуг по хранению.
Относительно того, носит ли договор хранения взаимный характер или
является односторонним, в литературе давно существуют разные мнения.
Хотя договор хранения и заключается прежде всего в интересах
поклажедателя, более убедительной представляется позиция, согласно
которой правами и обязанностями обладают обе стороны, в том числе даже
тогда, когда договор хранения является безвозмездным и реальным.
Разумеется, здесь нельзя говорить об их равномерном распределении между
сторонами, так как поклажедатель с учетом основной цели договора
традиционно пользуется значительно большими возможностями, чем
хранитель. Но, по крайней мере, две обязанности, а именно обязанности по
возмещению расходов на хранение и по получению сданной на хранение вещи,
на поклажедателя возлагаются практически во всех случаях.
Договор хранения принадлежит к числу договоров об оказании услуг, хотя
иногда это и ставится под сомнение . Как и в других договорах,
относящихся к данному договорному типу (экспедиция, поручение, комиссия,
возмездное оказание услуг в их узком понимании (глава 39 ГК) и др.), в
договоре хранения полезный эффект деятельности хранителя не имеет
овеществленного характера. Предметом договора хранения является сама
деятельность хранителя по обеспечению сохранности вверенного ему
имущества. Сохранение целостности вещи и ее потребительских свойств
является целью, а не предметом договора хранения. Хранитель должен
предпринять все зависящие от него меры для достижения данной цели, но он
не гарантирует того, что эта цель будет достигнута. В противном случае
именно на нем, а не на поклажедателе лежал бы риск случайной гибели или
случайного повреждения имущества,
Договор хранения имеет сходство с рядом других гражданско-правовых
договоров, от которых его следует отличать. С договором аренды и ссуды
его сближает то, что вещь поступает во временное владение
См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Части вто-Рой/Отв.
ред. О. Н. Садиков. М-, 1996. С. 468, 478 и др.
См., например: Кротов М. В. Обязательство по оказанию услуг в советском
гражданском праве. Л., 1990. С. 44, 76 и др.
Российское гражданское право не разграничивает понятия «владение» и
«Держание». В римском праве хранитель считался лишь держателем вещи, а
не ее читульным владельцем.
605
другого лица и должна быть возвращена в сохранности по окончании срока
договора. Основное различие между ними, которым определяются, в
сущности, все частные несовпадения в их правовом регулировании, состоит
в разной цели этих договоров. Если при хранении вещь передается
хранителю для обеспечения ее сохранности в интересах покла-жедателя, то
отношения по аренде и ссуде устанавливаются в целях использования
имущества арендатором и ссудополучателем.
По тому же основанию проводится разграничение между договорами хранения
и займа. Практическая надобность в этом возникает тогда, когда на
хранение передаются вещи, определяемые родовыми признаками, которые к
тому же смешиваются с аналогичными вещами других поклажедателей или
самого хранителя. В обоих случаях на стороне, принявшей имущество, лежит
обязанность возврата не того же самого имущества, а равного количества
вещей того же рода и качества. Но сравниваемые договоры имеют разную
направленность: в договоре хранения услуга оказывается поклажедателю, в
то время как в договоре займа заинтересованным лицом является прежде
всего заемщик. Поэтому в первом случае за оказанную услугу по
возмездному договору платит тот, кто передает вещь, т. е. поклажедатель,
а во втором случае — тот, кто вещь принимает, т. е. заемщик. Кроме того,
хранитель и заемщик приобретают разные права на имущество: хранитель
осуществляет лишь временное фактическое господство над имуществом в
интересах его собственника или иного поклажедателя, не обладая обычно
правомочием по распоряжению им; заемщик же становится собственником
имущества и приобретает, как правило, неограниченные возможности по его
использованию и распоряжению им.
Договор хранения весьма близок к договору на осуществление сторожевой
охраны, в связи с чем иногда на практике их ошибочно отождествляют.
Действительно, оба договора направлены, в сущности, на достижение одной
и той же цели, а именно, на обеспечение сохранности имущества. Но эта
цель достигается в них разными средствами: при хранении имущество
передается для этого во владение хранителя, а при осуществлении
сторожевой охраны оно не выходит из обладания собственника (иного
титульного владельца), который лишь привлекает для осуществления функций
охраны специализированную организацию. Отношения, которые при этом
возникают между собственником имущества и охранной организацией,
регулируются не правилами о хранении, а нормами о возмездном оказании
услуг, содержащимися в главе 39 ГК. Из этого проистекают и более частные
различия, например, то. что на хранение передается, как правило, лишь
движимое имущество, а сторожевая охрана осуществляется в отношении
объектов недвижимости или физических лиц; что при осуществлении
сторожевой охраны на клиента возлагается целый ряд
606
дополнительных обязанностей и ограничений; что цель сторожевой охраны
ограничивается обычно обеспечением сохранности имущества от хищения,
уничтожения или повреждения и т.п.
Наконец, договор хранения необходимо отличать от обязанностей по
обеспечению сохранности имущества, которые являются составными частями
других гражданско-правовых обязательств. В частности, подобные
обязанности закон возлагает на подрядчика (ст. 914 ГК), перевозчика (ст.
796 ГК), комиссионера (ст. 998 ГК) и участников целого рада иных
обязательств. Во всех этих и подобных им случаях взаимоотношения сторон
регулируются правилами о соответствующих договорах, а не нормами о
договоре хранения.
Виды договора хранения. Теория гражданского права традиционно выделяет
несколько разновидностей договора хранения, знание которых помогает
лучше уяснить природу установленных законом правил о хранении. Не
вдаваясь в подробный анализ отдельных видов договора, так как это
привело бы к неизбежным повторам в дальнейшем, ограничимся лишь
указанием на те важнейшие основания, по которым производится выделение
видов хранения. Прежде всего закон различает обычное хранение и
специальные виды хранения. Обычное хранение регулируется общими
положениями о хранении (§ 1 главы 47 ГК), которые при всей их
дифференциации применительно к особенностям хранения отдельных видов
имущества, разным основаниям и условиям хранения рассчитаны на
традиционные взаимоотношения поклажедателя и хранителя. Эти общие
положения в соответствии со ст. 905 ГК применяются и к специальным видам
хранения при условии, что ГК и другими законами (но только законами, а
не подзаконными актами) не установлено иное. Специальными видами
хранения являются хранение имущества на товарном складе, в ломбарде, в
банке, в камерах хранения транспортных организаций, в гардеробах
организаций, в гостинице, а также секвестр (хранение вещей, являющихся
предметом спора). Помимо этих, прямо указанных в ГК специальных видов
хранения, к ним следует отнести и некоторые другие виды хранения, в
частности нотариальный депозит1, хранение культурных ценностей,
принадлежащих частным лицам, музейными учреждениями2 и др. Каждый из
названных видов хранения имеет свои особенности, вытекающие из специфики
деятельности тех лиц, которые оказывают услуги по хранению.
В зависимости от вида вещей, которые передаются на хранение,
См.: ст. 35, 87—88, 97—98 Основ законодательства Российской Федерации о
нотариате от 11 февраля 1993 г. // Ведомости РФ. 1993. № 10. Ст. 357.
См.: ст. 24 Закона РФ «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в
Российской Федерации» от 26 мая 1996 г. // СЗ РФ. 1996. № 22. Ст. 2591.
607
выделяются договоры регулярного и иррегулярного хранения (хранения с
обезличением). По договору регулярного хранения (от лат. regulaere ~
обычный, нормальный) на хранение сдается индиввдуально-опреде-ленная
вещь либо имущество, определенное родовыми признаками при условии, что
по окончании срока договора гарантируется возврат того же самого
имущества (например, тех же самых экземпляров ценных бумаг или тех же
денежных купюр). Договор иррегулярного хранения (от лат. irregulaere —
необычный, ненормальный) заключается в отношении такого имущества
поклажедателя, которое может смешиваться с вещами такого же рода и
качества других поклажедателей либо самого хранителя. Поклажедателю
гарантируется лишь возврат равного или обусловленного сторонами
количества вещей того же рода и качества. Такие договоры заключаются, в
частности, овощехранилищами, нефтебазами, элеваторами и т.д.
С учетом того, кто выступает в роли хранителя, различается
профессиональное и непрофессиональное хранение. Профессиональным
считается такое хранение, при котором услугу оказывает любая
коммерческая организация либо некоммерческая организация, для которой
осуществление хранения является одной из целей ее профессиональной
деятельности (п. 2 ст. 886 ГК). Если же обязанность по хранению принята
иной некоммерческой организацией или гражданином, хранение признается
непрофессиональным. Смысл данного деления состоит в том, что к
профессиональному хранению закон предъявляет более строгие требования,
устанавливая, в частности, повышенную ответственность профессионального
хранителя за сохранность имущества поклажедателя.
Принимая во внимание, при каких обстоятельствах заключен договор
хранения, закон подразделяет рассматриваемые договоры на обычные и
чрезвычайные. Первый виц договоров хранения заключается при нормальных
условиях гражданского оборота, когда поклажедатель имеет возможность не
только оценить того, с кем он вступает в договорные отношения, но и
оформить их надлежащим образом. Иногда, однако, потребность в передаче
имущества на хранение возникает внезапно, при чрезвычайных
обстоятельствах, например, в условиях стихийного бедствия, военных
действий, внезапной болезни и т. п. В этой ситуации собственник
имущества зачастую вынужден передать имущество лицу, которого он
практически не знает, причем без письменного оформления договора.
Подобные договоры выделялись в особую группу еще в римском праве
(depositum miserabile — горестная поклажа), которое в этом случае
возлагало на хранителя повышенную ответственность за сохранность
имущества. Российское гражданское право делает для таких договоров
исключение по части возможности привлечения свидетелей к доказыванию
факта их заключения.
608
Наконец, наряду с хранением, возникающим из договора, существует ,ieHue
в силу закона. Речь идет о случаях, когда обязательство хране-i
возникает при наступлении указанных в законе обстоятельств. мерами
такого хранения являются хранение находки (ст. 227 ГК), идзорных
животных (ст. 230 ГК), наследственного имущества 556 ГК 1964 г.),
незаказанного товара (ст. 514 ГК) и т.д. К такого :;i хранению, которое
не следует смешивать с обязанностями по пению имущества, входящими в
качестве составных частей в другие «данско-правовыс обязательства,
применяются правила о договорах пения, если только законом не
установлено иное. • Элементы договора. Сторонами договора хранения
являются покла-1атель и хранитель. Поклажедателем может быть любое
физическое юридическое лицо, в том числе не обязательно собственник
•щества, но и иное управомоченное лицо (арендатор, перевозчик,
•рядчик и т.д.). В отдельных случаях сдавать имущество на хранение ут
лишь определенные лица, например, только проживающие в гинице
постояльцы. В качестве хранителей могут также выступать
граждане, так и юридические лица, но к ним закон предъявляет »оделенные
требования. Для граждан, как правило, требуется полная способность, так
как частично и ограниченно дееспособные граж-ic могут заключать лишь
такие договоры хранения, которые подпа-гг под понятие мелкой бытовой
сделки. Что касается юридических i,, то принимать имущество на хранение
могут, в принципе, любые них, если только их учредительные документы
этого прямо не лючают. Вместе с тем для заключения отдельных видов
договоров 1нения, например, хранения в ломбарде, либо для хранения
отдель-1 видов имущества, например, радиоактивных веществ, требуется
|ичие специальной лицензии.
Предмет договора образуют услуги по хранению, которые хранитель 1зывает
поклажедателю. Объектом самой услуги выступают разнооб-ные вещи,
способные к пространственному перемещению. В отно-таи недвижимого
имущества договоры хранения, как правило, пючаться не могут, за
исключением случаев, прямо указанных в оне. В качестве такого исключения
можно указать на секвестр (п. 3 926 ГК).
Как уже отмечалось, на хранение могут сдаваться как
индивиду-но-определенные, так и родовые вещи. В последнем случае при
нении может производиться обезличивание сданных на хранение №й, т. е.
смешение их с аналогичными вещами других поклажедате-
или самого хранителя. По окончании срока договора поклажеда-ю
возвращается не то же самое имущество, которое было им сдано хранение, а
равное или обусловленное сторонами количество вещей 1о же рода и
качества.
При анализе данного вида хранения возникает вопрос о том, кто же
является собственником этого обезличенного имущества и соответственно
несет риск его случайной гибели. Ныне действующий ГК прямого ответа на
него не дает1. Однако с учетом того, что договор хранения не направлен
на передачу права собственности на имущество, следует считать, что
собственниками обезличенного имущества становятся все поклажедатели в
соответствии с количеством сданного ими на хранение имущества. Они сами
несут и риск его случайной гибели, что, впрочем, большого практического
значения не имеет ввиду того, что иррегулярное хранение осуществляется в
основном профессиональными хранителями, отвечающими за сохранность
имущества независимо от вины.
Срок в договоре хранения определяется прежде всего как период времени, в
течение которого хранитель обязан хранить вещь. Договор может быть
заключен как на конкретный срок (срочный договор хранения), так и без
указания срока, т.е. до востребования вещи поклажедателем (бессрочный
договор хранения). Однако даже в срочном договоре хранения поклажедатель
может в любой момент забрать свою вещь, хотя бы предусмотренный
договором срок ее хранения еще не окончился (ст. 904 ГК). По инициативе
хранителя срочный договор хранения не может быть прерван досрочно, если
только поклажедателем не допущено существенное нарушение договора (п. 2
ст. 896 ГК). По договору хранения, заключенному до востребования вещи
поклажедателем, хранитель вправе по истечении обычного при данных
обстоятельствах срока хранения вещи потребовать от поклажедателя взять
обратно вещь, предоставив ему для этого разумный срок.
Помимо рассмотренного срока в договоре хранения могут присутствовать и
другие сроки. Так, для консенсуального договора хранения важное значение
имеет точное определение момента, в который хранитель должен принять
имущество на хранение. В случае отказа хранителя принять имущество от
поклажедателя в указанный в договоре срок он считается нарушившим
договор и должен нести за это ответственность. Поклажедатель, не
передавший вещь на хранение в предусмотренный договором срок, также
отвечает перед хранителем за причиненные убытки, если иное не
предусмотрено законом или договором. Но он не обязан выполнять
обязательство в натуре, т.е. перс-
1 Напомним, что в ст. 432 ГК 1964 г. данный вопрос решался следующим
образом: согласно общему правилу устанавливалась общая долевая
собственность поклажедателей в соответствии с количеством сданных ими на
хранение вещей, но при наличии особого соглашения об этом такие вещи
переходили в собственность хранителя, на которого возлагалась
обязанность вернуть поклажедателю соответствующее количество вещей того
же рода и качества.
610
давать вещь на хранение, а тогда, когда отказ от услуг хранителя был
сделан поклажедателем в разумный срок, он освобождается и от
ответственности за возникшие у хранителя убытки.
Такой элемент договора, как цена, имеется лишь в возмездных договорах
хранения. Стоимость услуг хранителя определяется по соглашению сторон,
хотя достаточно часто она устанавливается на основе действующих тарифов
и ставок. Если по истечении срока хранения находящаяся на хранении вещь
не взята обратно поклажедателем, он обязан уплатить хранителю
соразмерное вознаграждение за дальнейшее хранение вещи (п. 4 ст. 896
ГК). Это правило применяется и в случае, когда поклажедатель обязан
забрать вещь до истечения срока хранения. На практике за хранение
имущества сверх установленного договором срока нередко взимается
повышенная плата.
Форма договора хранения подчиняется общим правилам ГК о форме совершения
сделок с учетом особенностей, установленных ст. 887 ГК. Помимо договоров
хранения, которые заключаются юридическими лицами между собой и с
гражданами, в письменной форме должны совершаться также: а) договоры
хранения между гражданами, если стоимость передаваемой на хранение вещи
превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный
размер оплаты труда;
б) договоры хранения, предусматривающие обязанность хранителя принять
вещь на хранение, независимо от состава их участников и стоимости вещей,
передаваемых на хранение.
При этом простая письменная форма договора хранения считается
соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем
выдачей поклажедателю:
сохранной расписки, квитанции, свидетельства или иного документа,
подписанного хранителем;
номерного жетона (номера), иного знака, удостоверяющего прием вещей на
хранение, если такая форма подтверждения приема вещей на хранение
предусмотрена законом или иным правовым актом либо обычна для данного
вида хранения (п. 2 ст. 887 ГК).
При несоблюдении требований закона о форме договора хранения наступают
последствия, предусмотренные ст. 162 ГК, в соответствии с которыми
договор не признается недействительным, но в случае спора стороны
лишаются права ссылаться в подтверждение договора и его условий на
свидетельские показания. Из этого правила есть, однако, одно важное
исключение: если сам факт заключения договора хранения не оспаривается,
но возник спор о тождестве вещи, принятой на хранение, и вещи,
возвращенной хранителем, несоблюдение простой письменной формы договора
не лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания (п. 3 ст.
887 ГК).
Указанные выше правила не применяются тогда, когда вещь передана на
хранение при чрезвычайных обстоятельствах. Учитывая, что в
условиях стихийного бедствия, пожара, внезапной болезни, угрозе
нападения и т. п. соблюдение письменной формы договора хранения не
всегда возможно, закон допускает свидетельские показания для
доказательства факта передачи вещи на хранение.
§ 2. Содержание договора хранения
Права и обязанности хранителя. Обязанность принять вещь на хранение
хранитель несет лишь по консенсуальному договору хранения (п. 2 ст. 886
ГК). В таком договоре должен быть указан конкретный момент, например,
календарная дата или наступление определенного события, в который
хранитель должен быть готов к тому, чтобы оказать поклажедателю услугу
по хранению. Вполне возможно возложение на хранителя и обязанности по
принятию от поклажедателя имущества на хранение в любое время в течение
определенного периода. Если хранитель уклоняется от исполнения
рассматриваемой обязанности, по-клажсдатель вправе требовать исполнения
обязательства в натуре. Обязанность принять вещь на хранение снимается с
хранителя в том случае, когда в обусловленный договором срок вещь не
будет ему передана, если иное не предусмотрено договором хранения.
Хранитель обязан хранить вещь в течение обусловленного договором срока
(п. 1 ст. 889 ГК). Указанная обязанность, имеющая некоторые нюансы в
срочных и бессрочных договорах хранения, в сущности уже была раскрыта
при характеристике срока договора хранения. Поэтому подчеркнем лишь, что
хранитель не может безосновательно прервать договор хранения, даже если
договор был заключен без указания срока или услуга по хранению
оказывается бесплатно. Хранитель, добровольно принявший вещь на
хранение, во всяком случае должен хранить ее в течение обусловленного
договором срока или обычного при данных обстоятельствах срока хранения.
Потребовать от поклажедателя взять вещь досрочно хранитель вправе только
в случаях, прямо указанных в законе или в договоре. В частности, такое
право у хранителя возникает, если сданные на хранение вещи, несмотря на
соблюдение условий их хранения, стали опасными для окружающих либо для
имущества хранителя или третьих лиц (п. 2 ст. 894 ГК). Если
поклажедатель не выполняет данного требования, эти вещи могут быть
обезврежены или уничтожены хранителем без возмещения поклажедателю
убытков.
Основной обязанностью хранителя является обеспечение сохранности
принятой на хранение вещи (ст. 891 ГК). Выполняя данную обязанность,
хранитель должен принять необходимые меры для того, чтобы предотвратить
похищение имущества, его порчу, повреждение или уничтожение третьими
лицами. Объем и характер этих мер зависят от целого ряда факторов, в
частности от вида принятого на хранение имущества, конкретной цели
договора хранения, его возмездности, от
612
того, является ли хранение профессиональным, и т.д. Общие же
за-1фепленные законом правила сводятся к следующему.
Прежде всего закон требует, чтобы хранитель предпринял все те меры для
обеспечения сохранности имущества, которые предусмотрены договором.
Именно в договоре стороны могут учесть все особенности конкретного
случая, оговорить специальные меры предосторожности, которые должен
соблюдать хранитель, и т. п.
В реальной жизни, однако, могут возникнуть такие обстоятельства, которые
требуют для обеспечения сохранности вещи изменить условия хранения,
предусмотренные договором. Учитывая такую ситуацию, закон обязывает
хранителя немедленно уведомить об этом поклажедателя, дождаться его
ответа и действовать в соответствии с его указаниями. Но если имуществу
поклажедателя грозит реальная опасность, хранитель вправе изменить
способ, место и иные условия хранения, не дожидаясь ответа поклажедателя
(п. 1 ст. 893 ГК). В случае, когда и эти действия являются
недостаточными, а своевременного принятия мер от поклажедателя ожидать
нельзя, хранитель может самостоятельно продать вещь и часть ее по цене,
сложившейся в месте хранения. При этом ему поклажедателем должны быть
возмещены расходы на продажу имущества, за исключением тех случаев,
когда опасность для имущества поклажедателя возникла по причинам,
зависящим от хранителя.
При отсутствии в договоре хранения конкретных условий хранения или их
неполноте хранитель должен принять для сохранения вещи меры,
соответствующие обычаям делового оборота и существу обязательства, в том
числе свойствам переданной на хранение вещи, если только необходимость
принятия этих мер не исключена договором. Так, овощебаза или
холодильник, принявшие на хранение соответствующие профилю их
деятельности продовольственные ресурсы, должны обеспечить обычные для
таких случаев меры, направленные на предохранение их от порчи и хищения,
хотя бы в конкретном договоре и отсутствовала ссылка на это.
Если, однако, хранение осуществляется безвозмездно, от хранителя нельзя
требовать большей заботливости об имуществе поклажедателя чем та,
которую он проявляет в отношении своего собственного имущества (п. 3 ст.
891 ГК). Например, гражданин, оказавший своему знакомому бесплатную
услугу по хранению ценной вещи, не будет отвечать за ее порчу, которая
произошла вследствие непринятия им особых мер предосторожности
(соблюдение определенного температурного режима, периодическое
проветривание, специальная обработка вещи и т. п.), если, во-первых,
принятие таких мер не предусматривалось договором хранения, и,
во-вторых, он не осуществлял их и в отношении своего собственного
имущества.
Наконец, во всяком случае хранитель должен принять для сохранения
переданной ему вещи меры, обязательность которых предусмот-
613
рсна законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке
(противопожарные, санитарные, охранные и т. п.). Поскольку речь идет об
обязательных предписаниях закона или иных правовых актов, их выполнение
является долгом всех граждан и организаций. Данную обязанность несут все
хранители, включая и тех из них, которые оказывают услуги по хранению
безвозмездно. Поэтому, например, если в результате действий гражданина,
не соблюдавшего элементарных требований пожарной безопасности, наряду с
его собственным имуществом погибла и вещь, принятая им на хранение без
взимания платы, он будет нести ответственность перед поклажедатслем за
причиненные убытки.
С обеспечением сохранности имущества связана и следующая обязанность
хранителя, которая состоит в воздержании от пользования вещью без
согласия поклажедателя (ст. 892 ГК). Наличие такой обязанности
обусловлено тем, что при пользовании вещью происходит, как правило, ее
износ, что расходится с целями договора хранения. Поэтому хранитель не
только сам не должен пользоваться имуществом поклажедателя, но и обязан
исключить предоставление такой возможности третьим лицам. Пользование
вещью, однако, вполне допустимо, когда, во-первых, согласие на то дает
поклажедатель и, во-вторых, это необходимо для обеспечения сохранности
вещи и не противоречит договору хранения. Например, при передаче на
хранение безнадзорных животных хранитель в силу ст. 230 ГК приобретает
право на пользование ими, так как в противном случае не была бы
обеспечена их сохранность.
Хранитель должен выполнить принятые им обязательства лично (ст. 895 ГК).
Данное условие связано с повышенной степенью доверительности договора
хранения по сравнению с большинством других гражданско-правовых
обязательств. Поэтому, по общему правилу, и при условии, что иное прямо
не предусмотрено в договоре, хранитель не вправе без согласия
поклажедателя передавать вещь на хранение третьим лицам. Исключение
составляет случай, когда хранитель вынужден к этому силою обстоятельств,
например, при своей внезапной болезни или иной невозможности исполнять
обязанности по хранению. Но и в такой ситуации дополнительным условием
правомерности передачи вещи на хранение третьему лицу является
отсутствие у хранителя возможности получить на это согласие
поклажедателя. В любом случае хранитель обязан незамедлительно уведомить
поклажедателя о передаче вещи на хранение третьему лицу. Такое
уведомление, однако, не означает замены стороны в обязательстве
хранения, поскольку для этого необходимо получить специальное согласие
поклажедателя. В этой связи закон подчеркивает, что при передаче вещи на
хранение третьему лицу условия договора между поклажедателем и
первоначальным хранителем сохраняют силу и последний отвечает за
действия
614
третьего лица, которому он передал вещь на хранение, как за свои
собственные.
Наконец, обязанностью хранителя является возврат поклажедате-лю или
лицу, указанному им в качестве получателя, той самой вещи, которая была
передана на хранение, если только договором не предусмотрено хранение с
обезличением (ст. 900 ГК). Хранитель должен вернуть имущество
немедленно, так как, во-первых, хранение осуществляется в интересах
поклажедателя, и, во-вторых, имущество, даже хранимое в условиях его
обезличения, всегда должно быть у хранителя в наличии. Поэтому по смыслу
закона 7-дневный льготный *срок, предусмотренный ст. 314 ГК, в данном
случае не применяется. Что касается состояния возвращаемой вещи, то оно
должно быть таким же, в каком она была принята на хранение, с учетом ее
естественного ухудшения, естественной убыли или иного изменения
вследствие ее естественных свойств. Возврату подлежит не только сама
вещь, но также плоды и доходы, полученные за время ее хранения.
Последнее правило является диспозитивным, в связи с чем договором может
предусматриваться оставление плодов и доходов у хранителя.
Перечень рассмотренных выше обязанностей хранителя не исчерпывающий.
Конкретными договорами хранения, а в некоторых случаях и законом могут
устанавливаться и иные обязательства хранителя, например, по страхованию
принятого на хранение имущества, по проведению особой проверки его
качеств и т. п.
Права и обязанности поклажедателя. Сдавая вещь на хранение,
поклажедатель должен предупредить хранителя о свойствах имущества и
особенностях его хранения. Общая обязанность такого рода законом прямо
не предусмотрена, однако ее существование вытекает из его смысла и
подтверждается рядом конкретных правил (см., например, ст. 894, 901, 903
ГК). Разумеется, в большинстве случаев, когда на хранение сдается
обычное имущество, находящееся в нормальном состоянии, а услуги по
хранению оказываются профессионалом, данный вопрос неактуален. Однако
бывают и такие ситуации, когда хранитель не может обеспечить сохранность
имущества, не зная его свойств и особенностей. Если обычно принимаемые
при хранении такого имущества меры окажутся недостаточными для
обеспечения его сохранности, хранитель не будет нести ответственность за
его порчу или гибель, которые произошли из-за особых свойств имущества,
о которых хранитель не был предупрежден поклажедателем (п. 1 ст. 901
ГК).
Особые правила установлены на случай сдачи на хранение
легковоспламеняющихся, взрывоопасных и вообще опасных по своей природе
вещей (ст. 894 ГК). При невыполнении поклажедателем обязанности по
предупреждению хранителя об опасных свойствах этих вещей хранитель в
любое время может их обезвредить или уничтожить
615
без возмещения поютажедателю убытков. При этом профессиональный
хранитель может сделать это лишь в случае, когда такие вещи сданы на
хранение под неправильным наименованием и хранитель при их принятии не
мог путем наружного осмотра удостовериться в их опасных свойствах.
Наличие у поклажедателя рассматриваемой обязанности подтверждается и тем
обстоятельством, что на него возлагается ответственность за убытки,
причиненные свойствами сданной на хранение вещи, если хранитель не знал
и не должен был знать об этих свойствах (ст. 903 ГК).
Поклажедатель обязан выплатить хранителю вознаграждение за хранение
вещи, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из
обстоятельств дела (ст. 896 ГК). Как уже отмечалось, новый ГК исходит из
предположения возмездности услуг по хранению. По общему правилу,
вознаграждение за хранение должно быть уплачено хранителю по окончании
хранения, а если оплата предусмотрена по периодам, оно должно
выплачиваться соответствующими частями по истечении каждого периода. В
том случае, когда хранение прекращается до истечения обусловленного
срока по обстоятельствам, за которые хранитель не отвечает, например, по
желанию поклажедателя (ст. 904 ГК), хранитель имеет право на соразмерную
часть вознаграждения. Если же это произошло в связи со сдачей на
хранение вещей, обладающих опасными свойствами, о чем поклажедатель
умолчал (п. 1 ст. 894 ГК), хранитель сохраняет право на весь объем
обусловленного договором вознаграждения. Напротив, при досрочном
прекращении договора по обстоятельствам, за которые хранитель отвечает,
он не только не вправе требовать вознаграждения за оставшийся срок, но и
должен возвратить поклажедателю уже полученные от него суммы.
Договор, предусматривающий оплату хранения по периодам, может быть
прерван хранителем досрочно, если поклажедателем допущена просрочка
уплаты вознаграждения за хранение более чем за половину периода, за
который оно должно быть уплачено. В этом случае хранитель вправе
потребовать от поклажедателя немедленно забрать сданную на хранение
вещь, а поклажедатель должен это сделать (п. 2 ст. 896 ГК).
Обязанностью поклажедателя является возмещение хранителю расходов на
хранение eeiau(cT.S97—S9S ГК). Расходы на хранение подразделяются
законом на обычные, т. е. такие расходы, которые необходимы для
обеспечения сохранности вещи в нормальных условиях гражданского оборота,
и чрезвычайные, т.е. такие расходы, которые вызваны какими-либо особыми
обстоятельствами и которые стороны не могли предвидеть при заключении
договора хранения. Условия возмещения поклажедателем этих двух видов
расходов не совпадают.
Обычные расходы должны быть возмещены хранителю во всех
616
случаях, если только иное не предусмотрено законом или договором.
Впрочем, особо они выделяются лишь при безвозмездном хранении, поскольку
в тех случаях, когда хранение осуществляется за плату, предполагается,
что они включаются в вознаграждение за хранение.
Для возложения на поклажедателя чрезвычайных расходов на хранение
необходимо получить его согласие. Для этого хранитель обязан запросить
мнение поклажедателя. Если последний не сообщит о своем несогласии в
срок, указанный хранителем, или в течение нормально необходимого для
ответа времени, считается, что он согласен на чрезвычайные расходы.
Таким образом, налицо исключение из общего правила о том, что молчание
рассматривается как отказ лица от совершения сделки (п. 3 ст. 158 ГК).
Хранитель может произвести чрезвычайные расходы на хранение и по
собственной инициативе, хотя по обстоятельствам дела и можно было
запросить согласие поклажедателя. В этом случае он рискует не получить
от поклажедателя их потного возмещения, если последний впоследствии их
не одобрит. Однако закон гарантирует ему возмещение чрезвычайных
расходов на хранение в пределах ущерба, который мог быть причинен вещи,
если бы эти расходы не были произведены. Разумеется, бремя доказывания
как необходимости чрезвычайных расходов, так и их размера возлагается на
самого хранителя.
Наконец, по окончании обусловленного договором срока хранения или того
разумного срока, который предоставляется хранителем поклажедателю для
получения вещи, сданной на хранение без указания срока, поклажедатель
обязан забрать переданную им на хранение вещь (ст. 899 ГК). Как правило,
данная обязанность должна быть исполнена поклажедателем немедленно. Но
для этого из договора или действий хранителя должно однозначно
следовать, что окончание срока действия договора влечет прекращение
обязательств сторон по договору (п. 3 ст. 425 ГК). Если же по истечении
срока действия договора хранения стороны продолжают исполнять свои
обязательства, например, поклажедатель продолжает вносить плату за
хранение, а хранитель эту плату принимать и не требовать от
поклажедателя взятия вещи, считается, что-срочный договор хранения
преобразован сторонами в договор хранения до востребования вещи
поклажедателем.
В случае же, когда поклажедатель явно не исполняет свою обязанность
взять вещь обратно, в том числе уклоняется от получения вещи, хранитель
вправе после обязательного письменного предупреждения поклажедателя
продать вещь по цене, сложившейся в месте хранения. Возможности
хранителя в этой части новым ГК существенно расширены. Если ГК 1964 г.
допускал продажу такого имущества хранителями-гражданами только через
суд в порядке, предусмотренном гражданско-процессуальным
законодательством, а организациями — в
617
порядке, предусмотренном их уставами (положениями), то сейчас любой
хранитель может сделать это самостоятельно при условии, что стоимость
вещи по оценке не превышает сто установленных законом минимальных
размеров оплаты труда, а в ином случае — продать ее с аукциона в
порядке, предусмотренном ст. 447—449 ГК. Вырученная от продажи вещи
сумма передается поклажедателю за вычетом средств, причитающихся
хранителю, в том числе его расходов на продажу вещи.
§ 3. Ответственность по договору хранения
Ответственность хранителя. За нарушение своих обязанностей по договору и
хранитель, и поклажедатель несут гражданско-правовую ответственность.
Основания, условия и размер этой ответственности в основном определены
законом, но стороны могут, во-первых, уточнять и изменять отдельные
положения в договоре и, во-вторых, вводить дополнительную
ответственность за нарушение некоторых обязанностей.
Ответственность хранителя наступает прежде всего за отказ от принятия
вещи на хранение, если договор хранения носит консенсуаль-ный характер.
Когда в результате такого отказа поклажедателю причинены убытки, они
подлежат возмещению в полном объеме, если только договором не установлен
иной предел ответственности хранителя либо не достигнуто соглашение о
взыскании только неустойки, но не убытков. Хранитель в оправдание своего
отказа от принятия имущества на хранение может ссылаться на допущенную
поклажедателем просрочку в сдаче его на хранение (п. 2 ст. 888 ГК), на
наличие у вещей опасных или вредных свойств, создающих угрозу для
имущества других покла-жедателей или самого хранителя (ст. 894, 903 ГК),
а также на другие обстоятельства, свидетельствующие о невыполнении
поклажедателем установленных требований или обычно применяемых правил
(сдача на хранение сильно загрязненных вещей, имущества, которое уже
невозможно сохранить, и т.д.).
Наиболее важной является ответственность хранителя за утрату, недостачу
или повреждение вещей, принятых им на хранение. При этом ответственность
лица, оказывающего услуги по хранению на возмезд-ной основе, и в
особенности профессионального хранителя, существенно отличается от
ответственности безвозмездного хранителя и хранителя-непрофессионала.
Различия между ними имеются как в условиях, так и в размере
ответственности. Лица, не относящиеся к числу профессиональных
хранителей, отвечают за утрату, недостачу и повреждение имущества
поклажедателя лишь при наличии своей вины, которая в соответствии с
общим гражданско-правовым правилом предполагается. Напротив,
профессиональные хранители отвечают за сохранность имущества независимо
от вины. Данное положение также
618
совпадает с общим правилом ГК о повышенной ответственности лиц,
занимающихся предпринимательской деятельностью (п. 3 ст. 401 ГК). Но
имеется и два важных отличия. Во-первых, в роли профессионального
хранителя может выступать не только коммерческая, но и некоммерческая
организация, если осуществление хранения является одной из целей ее
профессиональной деятельности (п. 2 ст. 886 ГК). Во-вторых, помимо
действия непреодолимой1силы, профессиональный хранитель освобождается от
ответственности за утрату, недостачу или повреждение имущества еще и
тогда, когда это произошло из-за свойств имущества, о которых хранитель,
принимая его на хранение, не знал и не должен был знать, либо в
результате умысла или грубой неосторожности поклажедателя (п. 1 ст. 901
ГК).
Большое значение имеет правило о том, что если утрата, недостача или
повреждение имущества произошли после того, как наступила обязанность
поклажедателя взять вещь обратно, хранитель отвечает лишь при наличии с
его стороны умысла или грубой неосторожности. Такое сужение
ответственности хранителя происходит как при обычном, так и при
профессиональном хранении. Поэтому необходимо внимательно относиться к
формулировке условий договора о сроке его действия либо своевременно
заботиться об оформлении дополнительного соглашения об условиях
дальнейшего хранения имущества.
Что касается размера ответственности хранителя за несохранность
имущества, то он является различным при возмездном и безвозмездном
хранении. По возмездному договору хранения хранитель, по общему правилу,
несет ответственность в полном объеме, т.е. должен возместить
поклажедателю как реальный ущерб, так и упущенную им выгоду, если только
законом или договором не установлено иное. Например, нередко при сдаче
имущества на хранение производится его оценка, которая указывается либо
в самом договоре, либо в выдаваемом поклажедателю документе (квитанции).
В этом случае максимальный размер ответственности хранителя
ограничивается суммой оценки вещи.
При безвозмездном хранении убытки, причиненные поклажедателю утратой,
недостачей или повреждением вещи, возмещаются:
Л) за утрату и недостачу вещей — в размере стоимости утраченных или
недостающих вещей;
2) за повреждение вещей — в размере суммы, на которую понизилась их
стоимость (п. 2 ст. 902 ГК).
Как при возмездном, так и при безвозмездном хранении поклажедатель
вправе отказаться от имущества, качество которого изменилось настолько,
что оно не может быть использовано по своему первоначальному назначению.
Однако сделать это, а также потребовать от хранителя возмещения
стоимости такого имущества и других убытков поклажедатель может лишь
тогда, когда, во-первых, хранитель отвечает
619
за причины происшедшего, и, во-вторых, иное не предусмотрено законом
или договором.
Хранитель несет ответственность и за нарушение других своих
обязательств, в частности, за досрочное прекращение хранения, незаконное
пользование вещью без согласия поклажедателя, передачу вещи третьему
лицу, задержку с возвратом имущества и т.д. В ГК особой ответственности
за указанные нарушения не предусматривается, в связи с чем дело либо
ограничивается взысканием с хранителя причиненных убытков, либо
применяются те штрафные санкции, которые были предусмотрены в договоре
хранения самими сторонами.
Ответственность поклажедателя. Хотя хранитель и не может настаивать на
том, чтобы поклажедатель передал вещь на хранение по консенсуальному
договору (п. 1 ст. 888 ГК), поклажедатель, не сдавший вещь на хранение в
предусмотренный договором срок, несет перед хранителем ответственность
за убытки, причиненные в связи с несостоявшимся хранением, если иное не
предусмотрено законом или договором. Для того чтобы быть освобожденным
от этой ответственности, поклажедатель должен заявить об отказе от услуг
хранителя в разумный срок. Понятие «разумный срок» должно толковаться с
учетом конкретных условий каждого договора хранения, которые позволяют
установить, мог ли хранитель избежать потерь в своей сфере в случае
принятия им надлежащих мер, сделаны ли им необходимые приготовления для
хранения вещи и т. п.
Поклажедатель, далее, отвечает перед хранителем за своевременность
уплаты вознаграждения за хранение и за возмещение расходов на хранение.
Если в договоре не предусмотрены специальные штрафные санкции за
нарушение данных обязательств, применяется общее правило, в соответствии
с которым поклажедатель должен уплатить хранителю проценты, начисляемые
на сумму задолженности, размер которых определяется на основании ст. 395
ГК.
Наконец, поклажедатель обязан возместить хранителю убытки, причиненные
свойствами сданной на хранение вещи, если хранитель, принимая вещь на
хранение, не знал и не должен был знать об этих свойствах (ст. 903 ГК).
При возложении на поклажедателя данного вида ответственности важное
значение имеют два тесно взаимосвязанных, но относительно
самостоятельных вопроса. Первый из них состоит в том, требуется ли для
ее применения вина поклажедателя, который сам мог ничего не знать об
опасных или вредных свойствах своего имущества? Представляется, что по
смыслу закона ответственность должен нести лишь виновный поклажедатель,
который не сообщил хранителю об опасных или вредных свойствах своего
имущества, хотя он сам о них знал или обязан был знать. При установлении
вины поклажедателя во внимание должны быть приняты его профессионализм,
характер
620
сданного на хранение имущества и другие обстоятельства, позволяющие
прийти к выводу относительно его осведомленности о свойствах имущества.
Второй вопрос касается уже хранителя и заключается в оценке того, когда
хранитель должен был знать об опасных свойствах принимаемого на хранение
имущества. Здесь критерием выступает прежде всего то, является ли
хранитель профессионалом или нет. Естественно, что к профессиональному
хранителю предъявляются более строгие требования, так как, постоянно
занимаясь такого рода деятельностью, лицо обязано знать о том, что
определенное имущество может обладать опасными свойствами и проявлять их
при известных обстоятельствах. В частности, применительно к хранению
опасных по своей природе вещей, принятых на хранение с ведома и согласия
хранителя, закон предоставляет хранителю достаточно широкие права по
нейтрализации опасных свойств таких вещей и подчеркивает, что
поклажедатель не несет ответственности перед хранителем и третьими
лицами за убытки, причиненные в связи с хранением этих вещей (п. 2 ст.
894 ГК).
§ 4. Договор складского хранения
Понятие и особенности договора. По договору складского хранения товарный
склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные
ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в
сохранности (п. 1 ст. 907 ГК). Указанный договор является одной из
разновидностей договора хранения и на него распространяется большинство
рассмотренных выше общих положений о хранении. Специальное выделение
данного договора в законе связано с особенностями его субъектного
состава, содержания и оформления, которые, в свою очередь, обусловлены
потребностями индустриализации хранения товарной массы, а также
ускорения и упрощения товарного оборота.
Участниками договора складского хранения могут быть только
предприниматели. В роли хранителя здесь выступает товарный склад,
которым признается организация, осуществляющая в качестве
предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая
связанные с хранением услуги. Если из закона, иных правовых актов или
выданного этой коммерческой организации разрешения (лицензии) вытекает,
что она обязана принимать товары на хранение от любого товаровладельца,
товарный склад признается складом общего пользования. Договоры хранения,
которые заключает такой склад, носят публичный характер, т.е.
заключаются на равных условиях со всеми желающими и в обязательном для
склада порядке (ст. 426 ГК). Наряду со складами общего пользования
услуги по складскому хранению
621
товаров могут оказывать ведомственные склады. Последние ориентированы
на обслуживание предприятий и организаций, входящих в систему ведомства,
но при наличии свободных мощностей могут принимать на хранение товары и
от посторонних организаций.
С учетом того, что договор складского хранения применяется лишь в
предпринимательской сфере, он всегда носит возмездный характер.
Предполагается также, что договор является реальным и регулярным. Вместе
с тем на практике именно рассматриваемый договор чаще, чем другие
договоры хранения, становится консенсуальным и иррегулярным. При этом
иррегулярный договор складского хранения может заключаться с включением
в него условия о том, что товарный склад может распоряжаться сданными
ему на хранение товарами (ст. 918 ГК). Такой вид хранения, который
иногда именуют видимым, подразумевает, что право собственности на товары
перешло к хранителю, на котором соответственно лежит и риск их случайной
гибели. Между товаровладельцем и складом возникает обязательственное
правоотношение, в соответствии с которым склад обязан по требованию
товаровладельца в любой момент выдать ему товары того же рода и
качества. В этих целях склад всегда должен иметь такое количество (фонд)
товаров, которое достаточно для удовлетворения требований
товаровладельцев. Учитывая сущность возникающих при таком хранении
правоотношений, закон распространяет на них правила главы 42 ГК о займе.
Исключение составляют нормы о времени и месте возврата товаров, которые
определяются правилами о хранении.
Стороны договора складского хранения обладают рядом особых прав ч
обязанностей, которые можно условно подразделить на две большие группы.
Первую образуют те из них, которые касаются приема, условий хранения и
выдачи товара. Как правило, при приеме товаров на хранение товарный
склад обязан за свой счет произвести осмотр товаров и определить их
количество (число единиц или товарных мест либо меру — вес, объем) и
внешнее состояние. Полученные данные фиксируются складом в складских
документах.
Далее, склад наделяется правом самостоятельно изменять условия хранения
товаров, если это требуется для обеспечения их сохранности. При
существенном изменении условий хранения, предусмотренных договором, он
должен уведомить товаровладельца о принятых мерах. При обнаружении во
время хранения повреждений товара, выходящих за пределы согласованных в
договоре складского хранения или обычных норм естественной порчи,
товарный склад обязан немедленно составить об этом акт и в тот же день
известить товаровладельца (п. 2 ст. 910 ГК).
В свою очередь, товаровладелец обладает правом известного контроля за
хранением товара. В этих целях ему предоставляется возмож-
622
во время хранения осматривать товары или их образцы, а если чие
осуществляется с обезличением — то брать пробы, а также мать необходимые
меры для обеспечения сохранности товаров Т.909ГК). »собью правила
установлены в отношении проверки количества и
•дния товара при возвращении его товаровладельцу (ст. 911 ГК). м
предоставляет и товаровладельцу, и товарному складу право »вать при
возвращении товара его осмотра и проверки его коли->а, возлагая
вызванные этим расходы на сторону, потребовавшую сдения соответствующих
действий. Если товар будет выдан ,без стной проверки или осмотра,
заявление о недостаче или поврсж-1 товара вследствие его ненадлежащего
хранения должно быть но складу в письменной форме при получении товара.
В отноше-(едостачи или повреждения, которые не могли быть обнаружены
бычном способе принятия товара, такое заявление должно быть (о в течение
трех дней по получении товара. случае, когда товаровладелец не подал
заявления о недостаче или ждении товара в установленные сроки,
считается, что товар ащен складом в соответствии с условиями договора
складского ния. Эта презумпция, однако, может быть опровергнута
товаро-льцем, но для этого он должен привести убедительные аргументы.
вторую группу особых прав и обязанностей сторон по договору !,ского
хранения образуют их права и обязанности по распоряже-щионный по форме
договор хранения, в котором не только
•пляется обязанность склада принять товар на хранение в обуслов-1ый
сторонами срок, но и детально определяются режим хранения, »ия
возмещения чрезвычайных расходов на хранение, дополни-11ые услуги склада
и т.п. Чаще, однако, дело ограничивается ,^чей товаровладельцу одного из
трех предусмотренных законом кладских документов, а именно складской
квитанции, простого складского свидетельства или двойного складского
свидетельства.
Складская квитанция является документом, удостоверяющим принятие товара
складом и содержащим основную характеристику товара. Складскую квитанцию
нельзя ни заложить, ни передать в упрощенном порядке другому лицу, так
как она на это не рассчитана. Поэтому посредством выдачи складской
квитанции оформляется такое склад-
623
ское хранение, при котором товаровладелец не намерен распоряжаться
товаром в период его хранения и собирается сам забрать его со склада по
окончании срока хранения.
Простое складское свидетельство представляет собой единый документ,
выданный на предъявителя и подтверждающий передачу товара на хранение. К
форме данного документа предъявляются строгие требования, так как при
отсутствии хотя бы одного из реквизитов указанных в ст. 913, 917 ПС,
документ не может считаться простым складским свидетельством. Простое
складское свидетельство является ценной бумагой на предьявителя и в силу
этого обладает повышенной оборотоспособностыо. Передача хранящегося на
складе товара другому лицу осуществляется путем простого вручения ему
данного документа. Товар, принятый на хранение по простому складскому
свидетельству, может быть в течение его хранения на складе предметом
залога путем залога самого свидетельства. Для этого на нем делается
особая запись о залоге и оно передается залогодержателю. У самого
товаровладельца обычно остается копия свидетельства с записью о залоге,
которая выдается ему товарным складом.
Двойное складское свидетельство состоит из двух частей — складского
свидетельства и залогового свидетельства (варрант — от англ. warrant —
складское свидетельство), которые могут быть отделены друг от друга. Как
и простое складское свидетельство, оно должно содержать обязательные
сведения, перечень которых указан в ст. 913 ГК. Двойное складское
свидетельство, равно как и каждая из его частей, также является ценной
бумагой, которая обязательно выдается на определенное имя. В дальнейшем
складское свидетельство и залоговое свидетельство могут передаваться
вместе или порознь другим лицам по передаточным надписям
(индоссаментам), в силу чего они относятся к ордерным ценным бумагам
(ст. 915 ГК).
Система двойного документа создает известные удобства как для оборота
товаров, так и для кредитования торговых операций. Складское
свидетельство как ценная бумага удостоверяет право собственности на
товар, которое может быть передано любому лицу посредством совершения на
обороте свидетельства передаточной надписи — индоссамента. Залоговое
свидетельство предоставляет возможность получения кредита под залог
хранящегося на складе товара. Выдача кредита подтверждается отделением
варранта от складского свидетельства и вручением его кредитору
(залогодержателю). Держатель варранта, иной, чем держатель складского
свидетельства, имеет право залога на товар в размере вьщанного по
залоговому свидетельству кредита и процентов по нему, о чем делается
отметка и на складском свидетельстве.
Распорядиться хранящимся на складе товаром в полном объеме, в том числе
получить товар со склада, может лишь то лицо, которое
624
временно является держателем и складского свидетельства, и вар->.
Залоговое свидетельство, однако, может быть заменено квитан-или другим
документом, подтверждающим уплату держателем (ского свидетельства всей
суммы долга по залоговому свидетель-Если товарный склад выдаст товар
держателю складского свиде-При сдаче вещи на хранение в обязательном порядке производится се
оценка. Сумма оценки определяется в соответствии с ценами на вещи такого
же рода и качества, которые установились в торговле на момент и в месте
принятия вещи на хранение.
Договор хранения в ломбарде является сугубо возмездной сделкой,
поскольку для ломбарда плата, взимаемая за выдачу краткосрочных кредитов
под залог и за услуги по хранению, является источником
предпринимательского дохода.
Ломбард — профессиональный хранитель имущества, несущий повышенную
ответственность за его сохранность. Учитывая, однако, что в случае
гибели имущества, принадлежащего многим поклажедателям, он может
оказаться не в состоянии расплатиться со всеми ними, закон обязывает
ломбарды страховать в пользу поклажедателей за свой счет принятые на
хранение вещи в полной сумме их оценки.
Хранение в ломбарде всегда осуществляется в течение определенного срока,
с учетом чего закон устанавливает специальные правила в отношении
распоряжения не востребованными из ломбарда вещами. Такие вещи ломбард
обязан хранить в течение еще двух месяцев с взиманием за это платы,
предусмотренной договором хранения. По истечении указанного срока
невостребованная вещь может быть продана ломбардом в том же порядке,
который установлен для реализации заложенного имущества (ст. 350, 358
ГК). Из вырученной от продажи суммы начисляется плата за хранение и иные
причитающиеся ломбарду платежи, а остаток возвращается поклажедателю.
Хранение ценностей в банке. Помимо банковских операций, банки могут
совершать с клиентами ряд сопутствующих сделок, в том числе принимать на
хранение ценные бумаги, драгоценные металлы и камни, иные драгоценные
вещи и другие ценности, а также документы (п. 1 ст. 921 ГК). Условия
заключаемого при этом договора хранения определяются самими сторонами с
учетом содержащихся в ГК общих положений о хранении, так как каких-либо
специальных требований к данному виду хранения законом не предъявляется.
Поэтому можно указать лишь на особый порядок оформления договорных
отношений в рассматриваемой области, которые удостоверяются выдачей
банком поклажедателю именного сохранного документа. Для выдачи
поклажедателю хранимых ценностей необходимо предъявление банку данного
документа.
Гораздо большая специфика появляется у договора хранения ценностей в
банке тогда, когда хранение ценностей осуществляется в индивидуальном
банковском сейфе (ст. 922 ГК). По такому договору клиент получает
возможность сам помещать ценности в сейф и изымать их из сейфа. В этих
целях банк выдает клиенту ключ от сейфа, особую
626
карточку, позволяющую идентифицировать клиента, либо иной знак или
документ, удостоверяющий право клиента на доступ к сейфу и его
содержимому. Договор может предусматривать и право клиента работать в
банке с ценностями, хранимыми в индивидуальном сейфе.
Рассматриваемый договор имеет две основные разновидности — договор
хранения ценностей в банке с использованием клиентом индивидуального
банковского сейфа и договор хранения ценностей в банке с предоставлением
клиенту индивидуального банковского сейфа. По первому договору банк
принимает от клиента ценности, которые должны храниться в сейфе,
осуществляет контроль за их помещением клиентом в сейф и изъятием из
сейфа. Данный договор предполагает ответственность банка за ценности,
сданные на хранение. По второму договору банк обеспечивает клиенту
возможность помещения ценностей в сейф и изъятие их из сейфа вне
чьего-либо контроля, в том числе и со стороны банка. В данном случае
банк не отвечает за содержимое сейфа, если сумеет доказать, что по
условиям хранения доступ кого-либо к сейфу без ведома клиента был
невозможен либо стал возможным вследствие непреодолимой силы. В
сущности, в такой ситуации между клиентом и банком устанавливаются
арендные отношения по пользованию сейфом, что и подчеркивается в п. 4
ст. 922 ГК
Хранение в камерах хранения транспортных организаций. Закон
устанавливает, что договор хранения вещей в камерах хранения
транспортных организаций является публичным договором (п. 1 ст. 923 ГК).
Более того, специально подчеркивается, что камеры хранения обязаны
принимать на хранение вещи не только пассажиров, но и любых других
граждан независимо от наличия у них проездных документов.
Заключение договора удостоверяется выдачей поклажедателю квитанции или
номерного жетона, предъявление которых является основанием для выдачи
вещи поклажедателю. Если квитанция или жетон утрачены, вещь выдается
поклажедателю по представлении доказательств принадлежности ему этой
вещи.
Камеры хранения обычно принимают вещи на хранение на определенный срок,
не превышающий установленных транспортным законодательством пределов.
Если вещь поклажедателем не востребована, камера хранения по истечении
30-дневного дополнительного срока ее хранения может ее реализовать либо
самостоятельно, либо через аукционные торги (ст. 899 ГК).
Важной особенностью рассматриваемого вида хранения является возложение
на камеру хранения обязанности по возмещению убытков, причиненных
поклажедателю в результате утраты, недостачи или повреждения вещей, в
сокращенный срок, составляющий 24 часа с момента предъявления требования
об их возмещении. Просрочка с удовлетворением претензии поклажедателя
оборачивается для камеры
627
хранения таким негативным последствием, как уплата процентов,
предусмотренных ст. 395 ГК. Вместе с тем объем ответственности камеры
хранения ограничивается суммой оценки вещи поклажедателем при сдаче ее
на хранение.
Статья 923 ГК не дает ясного ответа на вопрос о том, распространяются ли
установленные им правила на хранение вещей в автоматических камерах
хранения. Известно, что судебная практика прежних лет исходила из того,
что между владельцем автоматической камеры хранения и клиентом возникают
чисто арендные отношения, в силу чего владелец камеры отвечал за
причиненные клиенту убытки лишь при доказанности факта неисправности
автоматической камеры хранения. Указанная практика часто критиковалась в
юридической литературе с позиций необходимости усиления правовой
защищенности граждан, что обеспечивалось бы признанием отношений между
владельцем камеры и клиентом отношениями хранения. На наш взгляд,
толкование ст. 923 ГК позволяет склониться к тому, что законодатель
охватил ею и деятельность, связанную с эксплуатацией автоматических
камер хранения1.
Хранение в гардеробах организаций. Из особенностей, присущих данному
виду хранения, следует прежде всего указать на презумпцию его
безвозмездности. Плата за хранение верхней одежды и других вещей в
гардеробе может взиматься только тогда, когда это особо оговорено
сторонами либо обусловлено иным очевидным способом при сдаче вещи на
хранение.
Далее, даже в том случае, когда хранение вещей в гардеробе
осуществляется безвозмездно, хранитель обязан проявлять должную
заботливость об их сохранности, в частности принимать меры
предосторожности, предусмотренные пп. 1—2 ст. 891 ГК. Ссылка на то, что
при безвозмездном хранении хранителю достаточно заботиться о принятых на
хранение вещах как о своих собственных, не допускается, так как
применение п. 3 ст. 891 ГК в данном случае исключено.
Наконец, те же правила применяются также к хранению верхней одежды,
головных уборов и иных подобных вещей, оставляемых без сдачи их на
хранение гражданами в местах, отведенных для этих целей в организациях и
средствах транспорта (п. 2 ст. 924 ГК).
Хранение в гостинице. Гостиницы и подобные им организации (мотели, дома
отдыха, пансионаты, санатории, бани и т. п.) отвечают перед постояльцами
за утрату, недостачу или повреждение их вещей, внесенных в гостиницу, за
исключением денег, валютных ценностей, ценных бумаг и других драгоценных
вещей (п. 1 ст. 925 ГК). Данный вид хранения возникает в силу закона и
не требует заключения особого
Иное мнение см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской
Федерации. Части второй (постатейный) / Отв. ред. О. Н. Садиков. М-,
1996. M. 496.
628
на то соглашения с лицом, проживающим в гостинице. При этом внесенной в
гостиницу считается любая вещь, вверенная работникам или работнику
гостиницы (например, багаж постояльца, переданный носильщику), либо
вещь, помещенная в гостиничном номере (например, личные вещи постояльца)
или ином предназначенном для этого месте (например, машина постояльца,
находящаяся в гараже гостиницы). Постоялец должен лишь доказать, что
пропавшая вещь у него прежде имелась, а также немедленно заявить об
утрате, недостаче или повреждении своих вещей. В противном случае
гостиница освобождается от ответственности за несохранность вещей. •
Что касается денег, валютных ценностей, ценных бумаг и других
драгоценных вещей, принадлежащих постояльцам, то за их сохранность
гостиница отвечает только при том условии, если они были приняты
гостиницей на хранение либо помещены постояльцем в предоставленный ему
гостиницей индивидуальный сейф. Принятие гостиницей указанных ценностей
на хранение означает заключение между нею и постояльцем обычного
договора хранения, который оформляется путем выдачи постояльцу именной
квитанции. В том случае, когда ценности помещаются постояльцем в
индивидуальный сейф, налицо арендные отношения, так как гостиница не
отвечает за сохранность содержимого такого сейфа, если докажет, что по
условиям хранения доступ кого-либо к сейфу без ведома постояльца был
невозможен либо стал возможным вследствие непреодолимой силы.
Секвестр. Данный вид хранения, известный законодательству многих стран,
выделен в ГК впервые. Его специфика определяется тем, что объектом
хранения выступает вещь, являющаяся предметом спора. Участники данного
спора (два или более лица) договариваются о том, чтобы до его разрешения
передать вещь на хранение какому-либо незаинтересованному лицу
(секвестрарию), которое принимает на себя обязанность возвратить вещь
тому участнику спора, которому она будет присуждена по решению суда либо
по соглашению всех спорящих сторон. Такой вид секвестра (от лат.
sequestrum — запрещение) именуется договорным.
-Наряду с договорным существует судебный секвестр, при котором вещь,
являющаяся предметом спора, передается лицу, назначенному решением суда.
В этом случае хранитель должен выразить на это свое согласие.
В отличие от других видов хранения на хранение в порядке секвестра могут
быть переданы не только движимые, но и недвижимые вещи.
Договор о секвестре предполагается возмездным, так как, по общему
правилу, хранителю имущества полагается вознаграждение, выплачиваемое за
счет спорящих сторон, если только договором или решением суда, которым
установлен секвестр, не предусмотрено иное.
629
Глава 47. ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
§ 1. Понятие и элементы договора коммерческое концессии
Понятие договора. По договору коммерческой концессий одна сторона
(правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю)
за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в
предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных
прав, принадлежащих правообладателю, с соблюдением ограничений,
возложенных на пользователя законом или договором (п. 1 ст. 1027 ПС).
Договор коммерческой концессии является консенсуальным, взаимным и
возмездным.
Договор коммерческой концессии урегулирован в российском гражданском
законодательстве только с принятием части 2 нового ГК , однако на
практике применялся и ранее. Достаточно вспомнить широко
рекламировавшиеся предложения создавать пекарни или пиццерии под именем
«Дока». Подобного рода деятельность широко распространена в странах с
развитой рыночной экономикой, где она известна под названием
«франчайзинг»3.
Цель коммерческой концессии — содействовать продвижений на рынке
определенных товаров, в частности, высокотехнологичного оборудования,
которое, как правило, является средством производства
В переводе на русский язык с латыни concessio означает разрешение или
уступку. Однако оно имело также и специальное значение, а именно,
обозначало разрешение, которое государство давало частному лицу на
выполнение публичных функций.
До принятия нового ГК под концессией понимали передачу государством в
пользование частным лицам в период нэпа имущества, которое являлось
исключительной собственностью государства, на условиях раздела
продукции, произведенной в результате использования этого имущества.
Сейчас такие договоры называются соглашениями о разделе продукции (см.:
Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. «О соглашениях о разделе
продукции» // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 18). По своей природе такие
соглашения близки к договорам аренды. Однако и в настоящее время термин
«концессия» употребляется в его прежнем значении (см. ст. 37—41 Лесного
кодекса РФ). Такой договор «государственной» концессии не имеет ничего
общего с концессией коммерческой.
Франчайзинг — это «форма маркетинга или распределения товаров, при
котором «родительская» компания обычно предоставляет индивидууму или
компании («дочерней» либо посторонней) право или привилегию делать
бизнес в предписанной форме в течение определенного периода времени в
определенном месте» // Большой экономический словарь. М., 1994. С. 454.
Франчайзинг предполагает предоставление крупной компанией кому-нибудь
лицензии (франшизы) на производство товаров или услуг под фирменной
маркой этой компании (см.: Энциклопедия предпринимателя. СПб., 1994. С.
311).
630
других товаров, выполнения работ или оказания услуг (такая цель
договора вытекает из п. 2 ст. 1027, ст. 1030, п. 2 ст. 1031, ст. 1032 ГК
и др.). Пользователь обычно выступает и в качестве покупателя
(посредника при продаже) этих товаров (оборудования), которые уже широко
разрекламированы. Он вместе с товарами получает и права на использование
средств их индивидуализации, избегая тем самым расходов на рекламу,
которые при иных условиях были бы неизбежны. Правообладатель, в свою
очередь, улучшает свой сбыт, обеспечивает себе возможность в дальнейшем
продавать пользователю новые партии товаров или запасные части и
осуществлять обслуживание оборудования, са1л процесс эксплуатации
которого — бесплатная реклама, наконец, просто получает доход. Договор
коммерческой концессии может и не отражать всех этих черт, но они
образуют экономическую основу совокупности данных договоров.
Элементы договора коммерческой концессии. Стороны договора коммерческой
концессии — правообладатель и пользователь, причем каждый из них должен
быть специальным субъектом.
Правообладатель — это лицо, которому принадлежат те исключительные
права, использование которых он разрешает пользователю. Естественно, он
должен быть надлежащим образом легитимирован как обладатель этих прав.
Правообладатель должен быть предпринимателем (п. 3 ст. 1027 ГК). Это
означает, что он использует принадлежащие ему исключительные права в
процессе коммерческой деятельности. Однако закон не требует, чтобы
правообладатель и приобретал соответствующие права, будучи
предпринимателем. Достаточно лишь, чтобы он официально был
зарегистрирован как предприниматель к моменту заключения договора
коммерческой концессии.
Пользователь — лицо, получающее возможность использовать исключительные
права. Он также должен быть предпринимателем в момент заключения
договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК).
Поскольку и правообладатель и пользователь должны быть
предпринимателями, участниками договора коммерческой концессии не могут
быть некоммерческие организации и государство (государственные. и
муниципальные образования). Этот запрет распространяется и на те случаи,
когда соответствующим субъектам разрешено заниматься предпринимательской
деятельностью (абз. 2 п. 2 ст. 50 ГК).
Предмет договора коммерческой концессии — исключительные права,
принадлежащие правообладателю. К этим правам законом отнесены, в
частности, права на фирменное наименование, на коммерческое обозначение
правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный
знак, знак обслуживания и т.д. Иными словами, речь вдет об
исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности (ст.
138 ГК) и, прежде всего, о тех из них,
631
которые направлены на индивидуализацию продукции (работ, услуг).
Какие-либо иные исключительные права, принадлежащие предпринимателям,
кроме тех, которые касаются интеллектуальной деятельности, не известны
ни законодательству, ни практике.
Среди этих исключительных прав не названа основная их разновидность —
патентные права. Впрочем, поскольку перечень исключительных прав
оставлен открытым, могут быть переданы и они. Отсутствие в перечне
патентных прав симптоматично: это дополнительно подчеркивает цель
договора коммерческой концессии — способствовать успешному сбыту
товаров, для чего патентные права в большинстве случаев не нужны.
В пп. 1 и 2 ст. 1027 ГК речь вдет не просто об исключительных правах, а
об их комплексе. Однако обязательный набор исключительных прав, которые
подлежат передаче пользователю, законом не установлен. В принципе,
возможна и такая ситуация, когда передается только одно право. Во всяком
случае, если какое-либо из исключительных прав, принадлежащих
правообладателю, не передано пользователю, последний не вправе требовать
его передачи в принудительном порядке. Впрочем, определенное значение
слово «комплекс» все-таки имеет: оно подчеркивает, что исключительные
права передаются не сами по себе, а для достижения цели договора
коммерческой концессии. Именно наличие такой своеобразной комплексности
и помогает различать договор коммерческой концессии и некоторые другие
близкие ему виды договоров.
Довольно серьезные трудности вызывает определение понятия «коммерческое
обозначение правообладатеяя», которое в законе трактуется как отличное
от фирменного наименования. Если фирменное наименование (фирма) давно
известно законодательству, то термин «коммерческое обозначение» в ГК
появился впервые и причем без какой-либо дополнительной расшифровки. По
мнению Е.А. Суханова, его содержание можно вывести из ст. 6-bis
Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Коммерческое
обозначение — это незарегистрированное, но общеизвестное наименование,
используемое в деятельности предпринимателя1. К этому можно добавить еще
и то, что коммерческое обозначение — такое название бизнеса, которое не
совпадает с фирменным наименованием юридического лица или именем
индивидуального предпринимателя, этот бизнес ведущим.
В соответствии с п. 2 ст. 1027 ГК наряду с исключительными правами по
договору коммерческой концессии могут быть переданы
Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для
предпринимателей. М-, 1996. С. 247.
632
деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя. Однако это не
означает появления новых предметов данного договора, поскольку и деловая
репутация, и коммерческий опыт (ноу-хау) есть не что иное, как объекты
исключительных прав. В связи с этим нет никакого смысла говорить о
расширении предмета договора коммерческой концессии. К нему относятся
исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности.
форма договора коммерческой концессии определяется ст. 1028 ГК. Договор
должен быть заключен в простой письменной форме, несоблюдение которой
влечет его ничтожность. Такое требование зак&на связано с тем, что
договор коммерческой концессии, с одной стороны, может быть заключен
только между предпринимателями, т.е. профессиональными участниками
гражданского оборота, а с другой, подлежит государственной регистрации.
Государственная регистрация договора коммерческой концессии производится
органом, осуществляющим государственную регистрацию юридического лица
или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве
правообладателя (абз. 1 п. 2 ст. 1028 ГК). Если правообладатель
зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального
предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора
коммерческой концессии осуществляется тем органом, в котором был
зарегистрирован пользователь.
Необходимость регистрации связана с тем, что главной составляющей
предмета договора коммерческой концессии являются права на фирменное
наименование, товарный знак и прочие, при помощи которых производится
индивидуализация предпринимателя и продаваемых им товаров (выполняемых
работ, оказываемых услуг). Отдавая права в концессию другому лицу,
предприниматель ограничивает тем самым и себя. Подобного рода
ограничения должны быть известны публике. Не случайно регистрация, по
общему правилу, привязана с точки зрения места се производства к
личности правообладателя.
В настоящее время регистрация договоров коммерческой концессии должна
производиться уполномоченными органами местной администрации, которые
занимаются регистрацией юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей. Когда эти функции перейдут к органам юстиции,
регистрация будет возложена на них.
Действительность договора коммерческой концессии не связывается с его
регистрацией. Этот вывод вытекает из абз. 3 и 4 п. 2 ст. 1028 ГК. Лишь в
отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии
вправе ссылаться на договор с момента его регистрации. В отношениях же
между правообладателем и пользователем Договор имеет силу и без
регистрации.
Впрочем, регистрацию нельзя назвать факультативной, ибо за ее
633
неосуществление законом установлены сразу две санкции. Во-первых,
запрет ссылаться на договор коммерческой концессии в отношениях с
третьими лицами, что может повлечь для сторон неблагоприятные
имущественные последствия. Например, пользователь по зарегистрированному
договору может потребовать от нигде не зарегистрированного пользователя
прекращения действий, нарушающих его права, и возмещения убытков.
Во-вторых, неосуществление регистрации образует нарушение договора,
которое влечет за собой ответственность нарушителя, в роли которого, по
общему правилу, выступает правообладатель (абз. 2 п. 2 ст. 1031 ГК).
Иная ситуация складывается, если по договору коммерческой концессии
передаются права на использование объекта, охраняемого в соответствии с
патентным законодательством. В этом случае договор подлежит регистрации
также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и
товарных знаков (далее — «патентное ведомство»). Такая регистрация
обязательна и при несоблюдении ее договор коммерческой концессии
ничтожен. Следовательно, в отношении ряда объектов должны производиться
две регистрации. Каково же соотношение между этими актами? Регистрация
договора коммерческой концессии в органах, осуществляющих регистрацию
предпринимателей, первична, поскольку ее отсутствие лишает стороны права
ссылаться на договор, в том числе обращаться в патентное ведомство.
Регистрация договора в патентном ведомстве может быть осуществлена
только после первой регистрации.
Вопрос о том, кто из сторон договора — правообладатель или пользователь
— должен обращаться к соответствующим органам за регистрацией, в законе
решен исходя из того, что правообладателю сделать это намного проще.
Ведь с личностью правообладателя связано место регистрации договора
коммерческой концессии, а это, как правило, не только территориальная
близость, но и наличие контактов с регистрирующими органами. В то же
время стороны на основании отдельного соглашения могут установить иной
порядок, а именно, за регистрацией может обратиться как сам
пользователь, так и любое третье лицо.
Содержание договора коммерческой концессии образуют права и обязанности
сторон, которые заслуживают отдельного рассмотрения (см. § 3).
Существенными условиями договора коммерческой концессии являются предмет
и цена (вознаграждение). Особенность предмета договора коммерческой
концессии состоит в том, что он представляет собой комплекс
исключительных прав, которые необходимы для использования в определенной
сфере предпринимательской деятельности. Конк-
634
ретный состав такого комплекса определяется целью договора —
содействовать продвижению на рынке определенных товаров (работ, услуг).
Правда, цель договора нельзя отнести к его существенным условиям,
поскольку о ней можно судить только по косвенным упоминаниям в отдельных
нормах, посвященных коммерческой концессии.
Что касается цены, то ее указание необходимо исходя из особого характера
предмета договора коммерческой концессии. Ведь исключительные права по
своей природе уникальны, поэтому плату за пользование ими на основании
п. 3 ст. 424 ГК определить нельзя.
Сделанный вывод о существенных условиях договора подтверждается и тем,
что все императивные обязанности, возложенные на стороны договора,
конкретизируют условия о предмете и цене.
Срок же не относится к существенным условиям договора коммерческой
концессии. Этот вывод вытекает из п. 1 ст. 1027 ГК, согласно которому
данный договор может быть заключен на срок или без указания срока.
Договор, заключенный без указания срока, в принципе длится сколь угодно
долго, поскольку может быть расторгнут по желанию любой из сторон с
соблюдением требований, предусмотренных в п. 1 ст. 1037 ГК. Такой
договор по существу заключен не на срок, а под отменительным условием.
Отличия коммерческой концессии от смежных с ней институтов. Поскольку
коммерческая концессия оформляет передачу прав от одного лица к другому,
необходимо провести различия между ней и уступкой права (глава 24 ГК).
Уступка прав — универсальный институт обязательственного права. В
строгом смысле этого слова закон регламентирует уступку лишь требований
в обязательствах (см. абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК), причем таких, которые
могут существовать в отрыве от личности кредитора (ст. 383 ГК). Переход
абсолютных прав данным институтом формально не охватывается. Между тем
по договору коммерческой концессии передаются исключительные
(абсолютные) права на результаты интеллектуальной деятельности, которые
подчас неразрывно связаны с личностью правообладателя.
Уступка, как правило, означает передачу прав в том же объеме, в каком
они существовали у кредитора, и в этом смысле она бесповоротна (ст. 384
ГК). Уступка требований на срок действующим законодательством не
предусмотрена. В то же время коммерческая концессия изначально
предполагает, что у правообладателя остается некоторый не передаваемый
пользователю объем исключительных прав. Права, переданные пользователю,
принадлежат ему только до тех пор, пока договор коммерческой концессии
действует. По окончании договора эти права прекращаются, возвращая
оставшиеся у правообладателя права в прежнее состояние. Эта ситуация
похожа на ту, которая имеет
635
место при возникновении и отпадении ограничений права собственности.
Поскольку коммерческая концессия предполагает передачу прав пользования,
следует провести различия между ней и арендой (глава 34 ГК). По договору
аренды у арендатора возникает право пользования, но имуществом (абз. 1
п. 1 ст. 607 ГК). Коммерческая же концессия предполагает передачу права
пользования исключительными правами на результаты интеллектуальной
деятельности, которые, как правило, не имеют вещественного характера.
Однако есть один случай, когда в аренду, пусть и опосредованно, но
попадают исключительные права. Действующий ГК регламентирует аренду
предприятий, а в составе последних — также и прав на обозначения,
индивидуализирующие деятельность предприятий, и других исключительных
прав. Но здесь речь идет об аренде предприятий в целом как имущественных
комплексов, которые надлежит рассматривать как самостоятельные объекты.
Поэтому даже если предприятие состоит из одних только исключительных
прав, возникает право пользования именно им, а не отдельными правами.
Следовательно, использование критерия объекта при разграничении
договоров аренды и коммерческой концессии вполне оправданно.
По договору на выполнение научно-исследовательских,
опытно-конструкторских и технологических работ (глава 38 ГК) стороны
могут приобрести права использовать результаты интеллектуальной
деятельности (см. ст. 772 ГК). Такие же права передаются по договору
коммерческой концессии. Поэтому нужно выяснить отличия и этих договоров
друг от друга.
Договор коммерческой концессии немыслим без передачи права использования
исключительных прав. Обязанность передать такие права — существенное
условие данного договора. Ясно, что такие исключительные права
существуют до и независимо от договора коммерческой концессии. Между тем
в результате проведения научно-исследовательских работ исключительные
права могут не возникнуть вовсе (ст. 775 ГК). Отсюда следует, что для
договоров на выполнение работ такие права — результат, который иногда
возникает в процессе исполнения договора. На стадии же заключения
договора их a priori не существует.
Исключительные права могут быть объектами доверительного управления
имуществом (глава 53 ГК) и, следовательно, право их использовать может
перейти к доверительному управляющему. Однако последний обязан
действовать не в своих, а в чужих интересах — интересах
выгодоприобретателя (ст. 1012 ГК). Доверительный управляющий действует
также за чужой счет, а именно, за счет доходов от использования
имущества, переданного в управление (ст. 1023 ГК). В
636
отличие от него пользователь по договору коммерческой концессии
действует в своих интересах и за свой счет, более того, он еще должен
уплачивать правообладателю обусловленное вознаграждение. Договор
коммерческой концессии полностью лишен черт фидуциарной сделки.
Вкладом по договору простого товарищества может быть право использовать
те или иные исключительные права (п. 1 ст. 1042 ГК). Однако это право
передастся для достижения общих целей в рамках многостороннего договора.
Все участники договора простого товарищества имеют общие интересы. В то
же время договор коммерческой концессии является взаимным
(синаллагматическим). Его участники имеют противоположные по
направленности интересы; каждый из них стремится к извлечению
максимальной выгоды за счет контрагента. Никакого общего имущества в
данном случае не образуется.
Наиболее сложно, пожалуй, провести различие между договором коммерческой
концессии и авторским (лицензионным) договором, урегулированным в рамках
авторского (патентного) права. Например, по авторскому договору
передаются имущественные права на использование объектов авторского
права (ст. 30 Закона РФ об авторском праве и смежных правах). По
лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется
предоставить право на использование изобретения, полезной модели или
промышленного образца в определенном объеме другому лицу (лицензиату)
(ст. 13 Патентного закона РФ). Таким образом, по этим договорам, как и
по договору коммерческой концессии, передаются права на использование
результатов интеллектуальной деятельности.
Различия же между ними состоят в том, что:
а) передаваемые по договору коммерческой концессии права используются
только в процессе предпринимательской деятельности, тогда как авторский
и лицензионный договоры подобного ограничения не содержат;
б) договор коммерческой концессии регистрируется в специальном порядке,
тогда как авторские договоры вообще не подлежат регистрации,
лицензионные же регистрируются патентным ведомством;
В) коммерческая концессия предполагает передачу комплекса исключительных
прав, хотя можно передать и какое-то одно право.
Приведенные различия несущественны. Это связано, очевидно, с тем, что в
легальном определении договора коммерческой концессии упущен такой
важный элемент, как цель, а именно, содействие продвижению на рынке
определенного рода товара (работы, услуги).
Но несмотря на это, можно сделать однозначный вывод: договор
коммерческой концессии — самостоятельный вид договора, который занимает
свое место в системе договоров российского гражданского права.
637
§ 2. Содержание договора коммерческой концессии
Права и обязанности правообладателя. Содержание договора коммерческой
концессии образуют права и обязанности сторон. Поскольку в двусторонних
договорах правам корреспондируют обязанности, рассматриваться будут
только последние.
Обязанности правообладателя можно подразделить на императивные и
диспозитивные. Первые сформулированы в законе таким образом, что не
допускают изменения их по воле сторон. По сути, такие обязанности
представляют собой существенные условия договора коммерческой концессии.
Содержание же обязанностей второй группы стороны договора вправе
изменить или даже вовсе отказаться от включения их в договор. Однако
если этого не происходит, они действуют в полном объеме.
Правообладатель обязан:
1) обеспечить передачу пользователю всего комплекса исключительных прав
по договору (п. 1 ст. 1031 ГК). Эта обязанность в законе расшифрована
достаточно подробно и сформулирована как императивная. Она включает в
себя рад субобязанностей:
а) передать пользователю техническую и коммерческую документацию (планы,
расчеты, чертежи), проинструктировать пользователя и его работников по
вопросам осуществления прав, переданных по договору коммерческой
концессии, а также предоставить пользователю иную информацию,
необходимую для осуществления этих прав. По сути, данная обязанность
является информационной и требует, чтобы Правообладатель снабдил
пользователя любой информацией, которая окажется необходимой для
осуществления прав, передаваемых по договору коммерческой концессии.
Перечень данных, которые можно потребовать раскрыть, оставлен открытым.
Чтобы избежать необоснованных требований о раскрытии информации,
правообладателю в договоре коммерческой концессии следует указывать,
какая именно информация подлежит предоставлению. В противном случае
между сторонами договора может возникнуть трудноразрешимый спор об
объеме предоставления информации, поскольку понятие «информация,
необходимая для осуществления прав» является оценочным;
б) выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их
оформление в установленном порядке. В данном случае речь вдет о
лицензиях, выдача которых предусмотрена применительно к товарным знакам
(знакам обслуживания) и прочим объектам, передача прав на которые в силу
закона подлежит регистрации, отдельной от регистрации самого договора
коммерческой концессии (абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК). В тех же случаях,
когда для передачи исключительных прав достаточно самого договора
коммерческой концессии, последний и выступает в качестве такой лицензии;
638
2) обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 er.
1028 ГК). Эта обязанность, как и все последующие, является
дис-позитивной. Ее содержание было предметом рассмотрения в § 2
настоящей главы;
3) оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное
содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации
работников. Возложение на правообладателя этой обязанности вполне
логично, особенно в рамках долгосрочного договора. Ведь объекты прав,
передаваемых по договору коммерческой концессии, как правило, непрерывно
совершенствуются. Поэтому пользователь объективно заинтересован в
получении новой информации, которая улучшит его позиции на рынке. В свою
очередь, Правообладатель за оказание информационного содействия может
получить отдельное вознаграждение;
4) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых
(выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора
коммерческой концессии. Правообладателю как лицу, которое более глубоко
знакомо с процессом выпуска товаров (выполнения работ, оказания услуг),
гораздо проще проконтролировать их качество, чем пользователю. Ведь
Правообладатель — обычно и создатель интеллектуальных продуктов, права
на которые передаются по договору коммерческой концессии и используются
при создании товаров. К тому же он заинтересован в том, чтобы эти
творческие продукты не обесценивались в результате выпуска товаров
(выполнения работ, оказания услуг) худшего качества.
Права и обязанности пользователя. Пользователь обязан:
1) использовать комплекс полученных им исключительных прав в строгом
соответствии с условиями договора, в установленном рбъеме и надлежащим
образом (п. 2 ст. 1027, ст. 1032 ГК). Эта обязанность коррелирует с его
правом использовать такой комплекс (п. 1 ст. 1027 ГК). Однако было бы
неправильным сказать, что на пользователе лежит обязанность, которая
одновременно является и его правом. У них различное содержание. Право
использовать исключительные права касается главным образом тех действий,
которые может совершать пользователь. Обязанность же его состоит в том,
чтобы не выходить за пределы пользования, установленные договором. В
составе этой обязанности законодатель счел необходимым выделить ряд
субобязанностей:
а) использовать при осуществлении предусмотренной договором Деятельности
фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя
указанным в договоре образом. Если в договор • »несены какие-либо
ограничения, касающиеся такого использования, "w должны соблюдаться,
например, запрет размещать наименование
639
(обозначение) в помещениях, которые используются для торговли
алкогольной продукцией. Отсутствие в договоре каких бы то ни было
ограничений на сей счет означает, что коммерческое обозначение или
фирменное наименование правообладателя могут использоваться любым не
запрещенным законодательством способом;
б) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них
способом о том, что пользователь использует фирменное наименование,
коммерческое обозначение, товарный знак (знак обслуживания) или иное
средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.
Основной сферой, в которой осуществляется данная обязанность, является
реклама. Пользователь должен проинформировать своих покупателей
(заказчиков) о том, что он выступает в качестве пользователя именно по
договору коммерческой концессии, причем в отношении конкретного
правообладателя, который тут же должен быть назван. Способ доведения до
покупателей (заказчиков) информации о том, что средства индивидуализации
используются на основании договора коммерческой концессии, зависит
оттого, как они используются. Словесная форма использования предполагает
устное сообщение, письменная или графическая — наличие необходимых
надписей и т.п.;
в) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на
обеспечение соответствия характера, способов и условий использования
комплекса исключительных прав тому, как этот комплекс используется
правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и
внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых
пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав.
Инструкции и указания могут быть даны правообладателем как при
заключении договора коммерческой концессии, так и в любое время в период
его действия. При этом если в договоре не ограничен объем или содержание
указаний (инструкций), они могут быть любыми. Однако правообладатель не
может предъявлять к пользователю требования, которые не соблюдает сам.
Именно это правило служит тем ограничением, которое не позволяет давать
чрезмерные или невыполнимые инструкции (указания), а потом требовать
досрочного расторжения договора коммерческой концессии по причине их
невыполнения;
г) не разглашать секреты производства правообладателя и другую
полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. В данном
случае речь идет, по-видимому, об обязанности сохранять в секрете
сведения, составляющие коммерческую тайну правообладателя (ст. 139 ГК).
То, что сам термин «коммерческая тайна» закон здесь не использует,
смущать не должно. Содержание этого термина описано в законе достаточно
широко и в него вполне могут быть включены и
640
«секреты производства» и «конфиденциальная информация». В то же время
договор коммерческой концессии должен определять, какие сведения
составляют коммерческую тайну. В противном случае трудно вести речь об
ответственности пользователя за разглашение коммерческой тайны, ведь к
последней относятся лишь те сведения, в отношении которых принимаются
меры к охране конфиденциальности. Правообладатель должен указать, какие
сведения он относит к секретным, и только в отношении них возникает
обязанность пользователя держать их в секрете;
2) своевременно выплачивать правообладателю обусловленное договором
вознаграждение (ст. 1030 ГК). Вознаграждение может выплачиваться в любой
форме, предусмотренной договором, в частности, в форме фиксированных
разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на
оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, и
т. п. Выбор той или иной формы выплаты вознаграждения зависит от того, в
какой сфере коммерческой деятельности предоставляется концессия,
насколько велико доверие сторон друг к другу, как строится учет
правообладателя или пользователя и других причин. Например, при
выполнении работ (оказании услуг) вряд ли применимо вознаграждение в
форме наценки на оптовую цену товара. Отчисления от выручки для себя
изберет тот правообладатель, который будет уверен в том, что
пользователь эту выручку от него не будет утаивать. Разовый платеж
целесообразен тогда, когда сразу же после предоставления концессии
пользователь получает все необходимые ему права и информацию и в
дальнейшем содействии правообладателя при их реализации уже не
нуждается;
3) обеспечивать соответствие качества производимых им на основании
договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству
аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или
оказываемых непосредственно правообладателем. Эта обязанность вытекает
из цели договора — содействовать расширению сбыта товаров (работ,
услуг).
Если пользователь изготовляет товары (работы, услуги), которые по
качеству ниже, чем производимые правообладателем, покупатели (заказчики)
таких товаров (работ, услуг) вводятся в заблуждение. Ведь они
рассчитывали на определенное качество, которое отождествляется с
использованием соответствующих средств индивидуализации (товарного
знака, фирменного наименования и т.п.), но не получили его. Причем это
качество вполне могло быть выше обычного, которое пользователь как раз
обеспечил. Но его недостаточно. Следовательно, покупатели (заказчики)
товаров (работ, услуг) могут предъявить пользователю требования,
вытекающие из необеспечения им того качества, которое присуще товарам
(работам, услугам) правообладателя, со ссыл-
кой на договор коммерческой концессии и ст. 309, 469, 721 ГК. Причем
эти требования основаны не на правилах, направленных на защиту прав
потребителей, а на общегражданских нормах;
4) оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на
которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу,
услугу) непосредственно у правообладателя. Эта обязанность, как и
предыдущая, вытекает из цели договора коммерческой концессии и потому к
ней могут быть даны аналогичные пояснения;
5) не передавать полученного им комплекса прав или его части в
субконцессию без согласия правообладателя (ст. 1029 ГК);
6) предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая
обязанность предусмотрена договором.
Поскольку две последние обязанности тесно связаны друг с другом, их
содержание можно излагать одновременно.
Субконцессия — это договор, в соответствии с которым пользователь
обязуется передать субпользователю весь комплекс полученных им от
правообладателя по договору коммерческой концессии прав или их часть. В
результате заключения договора субконцессии пользователь по отношению к
субпользователю становится правообладателем. Неслучайно к договору
коммерческой субконцсссии применяются правила о договорах коммерческой
концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии (п. 5 ст.
1029 ГК).
Права субпользователя, таким образом, становятся производными от прав
самого пользователя. В отношения с правообладателем косвенно, через
посредство пользователя, вступает новое лицо — субпользователь. Это
обременяет правообладателя дополнительными обязанностями, которые не
могут быть возложены на него просто так, без его согласия. Отсюда
обязательное требование закона о том, что условия субконцессии должны
быть согласованы пользователем с правообладателем или определены в
договоре коммерческой концессии
(п. 1 ст. 1029 ГК).
Передача пользователем всего комплекса полученных им прав или их части в
субконцессию может быть прямо запрещена договором. В этом случае любой
договор коммерческой субконцессии, заключенный пользователем,
недействителен, поскольку заключен при отсутствии необходимых полномочий
(ст. 174 ГК). Субпользователь в данном случае может предъявлять
претензии только к пользователю, но никак не к первичному
правообладателю.
Передача прав в субконцессию может быть разрешена пользователю
договором. И в этом случае она может рассматриваться или как право или
как обязанность пользователя. Выбор того или иного варианта зависит от
того, какие положения на этот счет существуют в договоре коммерческой
концессии. Если договор формулирует возможность
642
заключать договор коммерческой субконцсссии как право пользователя (или
правообладателем дано согласие на передачу прав в субконцессию, — что
одно и то же), то объем этого права зависит от тех ограничений, которые
содержатся в договоре (согласии правообладателя, которое дается после
заключения договора). При отсутствии таких ограничений право
пользователя передавать полученные им права в субконцессию должно
считаться полным, то есть распространяться на весь комплекс полученных
им прав и каждое из них в отдельности. В данном случае пользователь
может передать в субконцессию тот объем прав, который имеет сам. Выход
пользователя за пределы границ, установленных правообладателем, не
связывает последнего, а заключенный договор субконцессии недействителен
по ст. 174 ГК.
Заключение договоров коммерческой субконцессии может быть и обязанностью
пользователя. Включение в условия договора такой обязанности, как
правило, объясняется желанием правообладателя максимально расширить круг
лиц, продающих товары (выполняющих работы, оказывающих услуги) с
использованием изначально принадлежащих ему исключительных прав. Чем
шире круг лиц, использующих данный комплекс исключительных прав, тем
выше стоимость последних, а значит, и бизнеса правообладателя. Именно
этим можно объяснить включение в договор обязанности пользователя в
течение определенного срока предоставить субконцессии определенному
числу лиц.
Действие договора коммерческой субконцессии неразрывно связано с судьбой
самого концессионного договора, в осуществление которого субконцессия
была выдана. Нормы, которые ГК вводит в данном случае, есть не что иное,
как специфическое преломление известного принципа: никто не может
передать больше прав, чем имеет сам. В самом деле, пользователь получаст
от правообладателя некоторый объем прав и передать субпользователям эти
права в большем объеме он просто не вправе.
Срок субконцессии не может быть длиннее срока самой концессии. Если срок
субконцессии все-таки установлен как более длительный, то данное правило
в договоре будет частично недействительным на основании ст. 168 ГК. То
есть договор субконцессии следует считать заключенным на срок договора
концессии. Когда досрочно прекращается договор коммерческой концессии,
заключенный на определенный срок, права и обязанности вторичного
правообладателя по субконцессионному договору (пользователя по договору
коммерческой концессии) переходят к первичному правообладателю.
Субпользователь при этом становится пользователем. Однако такой переход
не происходит автоматически. Правообладатель может отказаться от
принятия на себя прав и обязанностей по договору субконцессии. В этом
случае последний прекращается. Впрочем, указанное правило является
диспозитив-
ным и может быть изменено договором коммерческой концессии Договор
может либо вовсе исключить переход прав вторичного право-обладателя к
первичному, либо сделать такой переход автоматическим либо ввести
дополнительные условия для передачи прав и обязанностей1 без выполнения
которых она будет невозможна.
Если недействителен договор коммерческой концессии, недействительны и
заключенные на его основе субконцессионныс договоры (п. 2 ст. 1029 ГК).
Основанием для признания их недействительными будет ст. 168 ГК. В самом
деле, по недействительному договору концессии никакие права к
пользователю перейти не могут, а это означает что они не перейдут от
него и к субпользователям.
Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный
правообладателю действиями вторичных пользователей (п. 4 ст. 1029 ГК).
Правила о субсвдиарной ответственности подробно рассмотрены в т. 1
учебника. Следует подчеркнуть, что пользователь в данном случае отвечает
не только за неправильный выбор субпользователей, но и за их действия.
Устанавливая подобное правило, законодатель, по-видимому, исходил из
того, что и пользователь и субпользователи используют одни и те же
права, принадлежащие правообладателю, причем первый — непосредственно, а
вторые — через посредство первого.
Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены и другие
обязанности сторон, но лишь в рамках ограничений, допускаемых ст.1033 ГК
Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии (ст. 1033 ГК)
по существу также представляют собой их дополнительные обязанности.
Однако специфика этих обязанностей состоит не столько в их диспозитивной
природе, сколько в том, что они направлены на ограничение конкуренции, а
значит, могут вступить в противоречие с антимонопольным
законодательством. Ведь расширение сбыта определенных товаров (работ,
услуг) далеко не всегда способствует расширению конкуренции. Во
избежание нарушения антимонопольных правил ГК разделяет обязанности (или
ограничения прав — что одно и то же) сторон договора коммерческой
концессии на две группы:
1) ограничения, установление которых в договоре возможно, но они могут
быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа
или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния
соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат
антимонопольному законодательству (0е1 поримые ограничения), а именно:
а) обязанность правообладателя не предоставлять другим лидаИ аналогичные
комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за
пользователем территории либо воздерживаться о11
644
собственной аналогичной деятельности на этой территории. Ключевую оопь
в применении данного правила играет толкование слова «анало-"ичные»,
используемого в отношении комплекса исключительных прав млн деятельности
правообладателя. Если «аналогичные» означает полностью тождественные, то
деятельность или комплекс прав будет другим при изменении любого, даже
самого незначительного компонента. Однако законодатель все-таки имел в
вицу под словом «аналогичные» иное содержание — «в основных
(существенных) частях такие же (сходные)». Только при таком толковании
можно вести речь о реальной обязанности, возлагаемой на правообладателя.
Правда, тогда данный термин превращается в сугубо оценочную категорию, о
наличии или отсутствии которого вывод может сделать главным образом суд.
Поэтому договор коммерческой концессии, включающий данную обязанность
правообладателя, должен содержать и ее расшифровку. В противном случае
могут возникнуть трудноразрешимые проблемы.
Однако ситуация имеет и еще один аспект, а именно, можно ли включать в
договор обязанность правообладателя не предоставлять другим лицам ни
одного из прав, которые переданы данному пользователю, или запрет
заниматься деятельностью, которая не аналогична деятельности
пользователя, но касается использования исключительных прав? На этот
вопрос можно дать утвердительный ответ. Ведь комплекс исключительных
прав, предоставляемый пользователю, может быть сколь угодно широким или
узким (как и его аналог) и потому правообладатель, отказывая себе в
возможности предоставлять кому-либо аналогичные права, тем самым может
запретить передавать и любые права. Такие же рассуждения можно
использовать и для обоснования возможности принятия правообладателем на
себя обязанности не вести никакой деятельности на определенной
территории;
б) обязанность пользователя не конкурировать с правообладателем на
территории, на которую распространяется действие договора коммерческой
концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой
пользователем с использованием принадлежащих правообладателю
исключительных прав. Запрет конкуренции, который составляет содержание
данной обязанности, может выражаться в ограничении количества,
ассортимента, цен товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых,
оказываемых) на данной территории, в необходимости согласовывать порядок
ведения предпринимательской Деятельности и т. п. Поскольку наличие или
отсутствие конкуренции
— тоже оценочное понятие, желательно в договоре достаточно подроб-чо
описывать, какие же действия пользователю не разрешены;
в) отказ пользователя от получения по договорам коммерческой
•концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конку-
645
рентой) правообладателя. Толкование этого ограничения аналогично тому,
которое дано выше в подпункте «а»;
г) обязанность пользователя согласовывать с правообладателем место
расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении
предоставленных по договору исключительных прав а также их внешнее и
внутреннее оформление. Правообладатель будет особенно заинтересован во
включении в договор этой обязанности если и он, и пользователь будут
действовать на одной и той же территории. Это позволит правообладателю
избегать невыгодного соседства и тем самым содействовать своему
коммерческому успеху. В остальных случаях включение в договор такой
обязанности имеет целью, как правило, обеспечить одинаковое расположение
и оформление помещений, где продаются товары (выполняются работы,
оказываются услуги) при помощи одних и тех же средств индивидуализации.
Оспоримые ограничения, внесенные в договор коммерческой концессии, могут
быть признаны недействительными судом на основании ст. 168 ГК. Это
неслучайно. Ведь главным признаком монополистического действия
(правонарушения) является факт ограничения конкуренции, которая зависит
от состояния рынка в той или иной сфере деятельности, что заранее никому
не известно. Поэтому многие из оспоримых ограничений вполне могут быть
признаны недействительными с обратной силой.
Перечень оспоримых ограничений является открытым, т. е. противоречащими
антимонопольному законодательству и, следовательно, недействительными
могут быть признаны и иные ограничения, установленные договором
коммерческой концессии (помимо упомянутых в п. 1 ст. 1033 ГК);
2) ограничения, включение которых в договор коммерческой концессии прямо
запрещено (ничтожные ограничения), а именно:
а) право правообладателя определять цену продажи товара пользователем
или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо
устанавливать верхний или нижний пределы этих цен. В данном случае речь
должна вдти только о таких ценах (пределах цен), которые выражены в
твердой сумме. Ориентировочные цены, точно так же как и минимальная или
максимальная норма рентабельности при назначении цен, могут быть
установлены договором;
б) обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или
оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей
(заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место
нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории. В
то же время допустимо включать в договор обязанность пользователя
действовать только на закрепленной за ним
646
теооитории. Таким образом, данное ограничение касается лишь случаев
казания предпочтения (или дискриминации) какой-либо категории
потребителей на данной территории, что прямо запрещено антимонопольным
законодательством.
Если такие ограничения включены в договор, то в отношении них наступают
последствия недействительности ничтожной сделки, предусмотренные ст. 168
ГК. Данные ограничения прав сторон признаются не существующими и потому
не подлежащими исполнению. Вряд ли в этом случае какой-либо из сторон
договора коммерческой концессии понадобится реституция. Однако сделки,
которые заключены пользователем с его потребителями во исполнение
ничтожных ограничений (например, с продиктованной правообладателем
ценой), только по приведенному основанию признать недействительными
нельзя.
Перечень ничтожных ограничений, в отличие от оспоримых, является
закрытым.
§ 3. Ответственность по договору коммерческой концессии и его
прекращение
Ответственность по договору коммерческой концессии. Ответствен-":ть
сторон договора коммерческой концессии друг перед другом тупает
независимо от вины, а именно, по правилам ответственности
нтельствам при осуществлении предпринимательской деятель-•п. 3 ст. 401
ГК).
иако концессия предполагает, что передаваемые исключитель-рава
используются, как правило, в целях расширения сбыта 1i$, выполнения
работ или оказания услуг. Качество этих товаров , услуг), производимых
(выполняемых, оказываемых) пользова-должно быть не ниже, чем у
правообладателя. Последний, в свою 1ь, обязан контролировать качество
товаров (работ, услуг), если >1,юм коммерческой концессии не
предусмотрено иное. При таких .1гельствах логично установление особой
ответственности право-1 геля перед третьими лицами за ненадлежащее
качество товаров . услуг). Такая ответственность может быть как
субсидиарной, солидарной.
1авообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявим к
пользователю требованиям о несоответствии качества товаров \ услуг),
продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользовате-1• договору
коммерческой концессии (абз. 1 ст. 1034 ГК). По
»ниям, предъявляемым к пользователю как изготовителю про-
i (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с
вателем (абз. 2 ст. 1034 ГК).
;бования к качеству товаров (работ, услуг) устанавливаются в
647
соответствии с договорами, которые пользователи заключают с
контрагентами (см. ст. 469, 721 ГК и др.). Условия ответственности
правооб-ладателя (включая правила об ответственности без вины, о
гарантийных сроках и т.д.) такие же, как и пользователя. При этом
Правообладатель отвечает и тогда, когда качество его товаров (работ,
услуг) хуже, чем у пользователя.
Правообладатель отвечает независимо от того, продаются ли товары
потребителям или иным участникам гражданского оборота.
Ответственность правообладателя наступает только при несоответствии
качества (но не количества, ассортимента, комплектности, сроков и иных
условий договора пользователя с его контрагентом).
Различия же в строгости ответственности правообладателя — суб-сидиарной
или солидарной — связаны, по-видимому, с тем, что пользователь,
являющийся изготовителем продукции (товаров), более зависим от
инструкций (указаний) правообладателя в отношении качества. Солидарная
ответственность, наступающая в этом случае, должна, по мысли
законодателя, сильнее стимулировать правообладателя к тому, чтобы
добиваться необходимого качества. Ведь при простой продаже пользователь
обычно имеет дело с товарами, которые произведены самим правообладателем
— профессионалом в своей сфере. Что же касается работ (услуг), то
применительно к ним инструкции право-обладателя играют менее важную
роль.
Прекращение договора коммерческой концессии. Договор коммерческой
концессии действует в течение срока, на который он заключен, а если
договор заключен без указания срока — до прекращения в установленном
законом порядке. В период действия договора он может быть изменен или
досрочно прекращен.
Изменение договора коммерческой концессии производится по общим
правилам, предусмотренным главой 29 ГК. Никаких особенностей законом не
предусмотрено.
Договор прекращается в случаях:
а) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока
(п. 1 ст. 1037 ГК). Любая из сторон вправе отказаться от такого договора
во всякое время, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если
более продолжительный срок не предусмотрен договором;
б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения
фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя
(п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК);
в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное
наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми
аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК). В данном случае необходимо
одновременное прекращение прав и на фирменное наименование и на
648
коммерческое обозначение правообладателя. Если прекращается только одно
из них, пользователь имеет право отказаться от договора по правилам п. 2
ст. 1037 и ст. 1039 ГК;
г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня
открытия наследства не зарегистрируется-в качестве индивидуального
предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК). Поскольку предпринимателем должен
быть не только Правообладатель, но и пользователь, указанные правила
должны быть применены и к нему.
Осуществление прав и обязанностей умершего правообладателя (от себя
добавим — и пользователя) до перехода их к наследникам или до тех пор,
пока наследники не зарегистрируются в качестве индивидуальных
предпринимателей, возлагается на управляющего, назначаемого нотариусом.
С таким управляющим должен быть заключен договор, по-видимому, о
доверительном управлении имуществом;
д) объявления правообладателя или пользователя несостоятельными
(банкротами) в порядке, установленном действующим законодательством (п.
4 ст. 1037 ГК);
е) в иных случаях, предусмотренных главой 26 ГК, например, при новации
или прощении долга.
Поскольку договор коммерческой концессии подлежит регистрации, она
должна быть проведена и в отношении его изменения или прекращения.
Регистрации подлежит любое изменение договора, но далеко не всякое его
прекращение, а лишь досрочное расторжение договора, заключенного с
указанием срока (которое возможно лишь в случаях, предусмотренных
законом или договором), и расторжение договора, заключенного без
указания срока (п. 2 ст. 1037 ГК). По-видимому, такая избирательность
законодателя связана с тем, что во всех остальных случаях прекращения
договора исчезает какая-либо из сторон договора, что и так подлежит
государственной регистрации и должно быть известно публике.
Поскольку по договору коммерческой концессии передается комплекс
исключительных прав, в период действия договора часть из них может
переходить от одного правообладателя к другому, изменяться или
прекращаться. Эти обстоятельства по-разному влияют на судьбу договора.
Переход всего комплекса исключительных прав, переданных по договору
коммерческой концессии, или одного или нескольких элементов из состава
этого комплекса не может быть основанием для изменения или расторжения
договора (п. 1 ст. 1038 ГК). Новый право-обладатель просто становится
стороной старого договора в части прав и обязанностей, относящихся к
перешедшему исключительному праву Или нескольким правам. В принципе,
возможна ситуация, когда на итороне правообладателя возникнет
множественность лиц. Исходя из правила п. 2 ст. 322 ГК такая
множественность будет солидарной.
649
Что касается изменения содержания исключительных прав, перс-данных по
договору коммерческой концессии, то ГК регламентирует лишь случаи
изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения
правообладателя (ст. 1039 ГК). При таком изменении договор продолжает
действовать в отношении нового фирменного наименования или коммерческого
обозначения, если только пользователь не потребует расторжения договора
и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора
пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося
правообладателю вознаграждения. Подобное правило вполне логично исходя
из того, что прежнее фирменное наименование (коммерческое обозначение)
известно более широко, чем новое и его использование сулит больший
доход. Изменение остальных исключительных прав на судьбу договора не
влияет. Вопрос же о том, имеет ли оно какое-либо значение вообще,
законом не решен. Однако если пользователь докажет, что его положение
при изменении какого-либо из исключительных прав, переданных ему,
ухудшилось, он вправе потребовать возмещения убытков, в том числе и в
форме соразмерного уменьшения вознаграждения правообладателя. Легальным
основанием для такого вывода служат общие нормы об ответственности за
нарушение обязательства и обязанность правообладателя обеспечить
передачу пользователю всего комплекса прав по договору (п. 1 ст. 1027
ГК).
Если прекращается какое-либо из исключительных прав, переданных по
договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать, за
исключением тех положений, которые относились к прекратившемуся праву
(ст. 1040 ГК). Пользователь в этом случае имеет право требовать
соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
Если же прекращается право на фирменное наименование или коммерческое
обозначение правообладателя, то договор коммерческой концессии может
быть расторгнут пользователем в одностороннем порядке или прекращен.
Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по
истечении договора коммерческой концессии право на заключение договора
на тот же срок на тех же условиях (п. 1 ст. 1035 ГК). Это право
обеспечивается довольно серьезными гарантиями, предусмотренными п. 2 той
же статьи. Необходимость таких гарантий вызвана желанием законодателя
ограничить монополистические тенденции в деятельности правообладателей и
защитить интересы пользователей. Пользователь в течение срока договора
продвигает на рынок товары (работы, услуги) правообладателя и вправе
рассчитывать на стабильность своего положения. Однако стабильность может
быть достигнута только при условии длительности срока. Напротив,
право-обладатель очень часто заинтересован в коротком сроке, с тем чтобы
650
после его истечения заставить пользователя принять более жесткие
условия. Для устранения подобного дисбаланса интересов и введены
гарантии прав пользователей при окончании срока договора.
Правообладатель может отказать в заключении договора коммерческой
концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня
истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами
аналогичные договоры концессии и соглашаться на заключение аналогичных
договоров субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же
территорию, на которой действовал прекратившийся договор. Если до
истечения трехлетнего срока право-обладатель пожелает предоставить
кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по
прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить
новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении
нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для
пользователя, чем условия прекратившегося договора (п. 2 ст. 1035 ГК).
Таким образом, правообладатель вовсе не обязан заключать договор
коммерческой концессии на новый срок. Если он не желает иметь
пользователей на данной территории, никаких неблагоприятных последствий
для него не возникает. Если же он захочет иметь их на аналогичных
условиях1, то в течение трех лет обязан предложить прежнему пользователю
заключить договор на условиях не хуже, чем прежние, либо возместить
убытки. В принципе, стороны по взаимному соглашению могут установить в
договоре и более длительный срок действия указанных ограничений2.
Сократить же его нельзя. Как быть, если правообладатель заключил договор
коммерческой концессии в нарушение п. 2 ст. 1035 ГК, т. с. не сделав
пользователю соответствующего предложения? Подобное нарушение дает
прежнему пользователю право понудить правообладателя к заключению
договора коммерческой концессии на основании ст. 445 ГК и одновременно
потребовать возмещения убытков. Возмещение убытков в данном случае — не
альтернатива понуждению заключить договор, а мера ответственности
правообладателя, основанная на нарушении им обязанности, предусмотренной
непосредственно законом.
Толкование термина «аналогичный» уже давалось, когда речь шла об
ограничениях прав сторон по договору.
Этот вывод можно обосновать также ссылкой на диспозитивность правила о
сроке уведомления об отказе от договора, заключенного без указания
срока, которое установлено п. 1 ст. 1037 ГК. Если закон разрешает
продлевать срок уведомления, почему не допустить подобное разрешение и в
отношении срока действия ограничений по заключению новых договоров
коммерческой концессии?!
651
Глава 48. ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО
§ 1. Понятие и элементы договора простого товарищества
Понятие договора простого товарищества. Договор простого товарищества —
это договор, по которому несколько лиц (товарищей) обязуются соединить
свои вклады и совместно действовать для достижения общей цели (ст. 1041
ГК).
В правовом регулировании простого товарищества явственно прослеживается
влияние римского права. Еще в Институциях Гая, датируемых II веком н.э.,
весьма подробно были изложены основные положения договора товарищества
(societas)1. Внесение вкладов в совместную деятельность, правовой режим
имущества товарищей, распределение прибылей и убытков — эти и другие
юридические конструкции римского права во многом предвосхищают
современное законодательное регулирование простого товарищества в
России. Но если в римском праве основное внимание уделялось
имущественным аспектам внутренних взаимоотношений между самими
товарищами, то на рубеже XIX — XX веков стало активно развиваться
регулирование внешней стороны бытия товарищества — отношений его
участников с третьими лицами2.
В дореволюционном российском законодательстве широко использовалось
понятие товарищества как договорного объединения лиц, преследующих общую
цель. Однако вопрос о правосубъсктности таких объединений (наличии или
отсутствии свойств юридического лица) вызывал серьезные споры в
цивилистике и неоднозначно решался судебной практикой. С некоторой долей
условности лишь артельное товарищество в дореволюционной России можно
считать предшественником современных простых товариществ.
Значение договора простого товарищества, его место в гражданском обороте
в первую очередь обусловлены тем, что это — единственный предусмотренный
ГКдоговор, регулирующий совместную деятельность его участников. Такая
деятельность может быть направлена на достижение любых законных целей:
строительство дома, кооперирование производств, благотворительность,
осуществление различных коммер-
Строго говоря, современное простое товарищество стоит ближе всего к
таким разновидностям societas в римском праве, как societas unius
negotii и societas quaestus. Эти договоры предполагали объединение не
всего имущества товарищей, а лишь той его части, которая выступала в
роли вклада в товарищество (см.: Римское частное право / Под ред. И. Б.
Новицкого, И. С. Перетерского. М., 1994. С. 463— 474).
См.: Г.Ф. Шершеневич. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М.,
1994. С. 111.
652
ясских проектов и т. п. Во всех случаях, когда достижение того или
иного результата невозможно в одиночку, либо чрезмерно обременительно
для одного лица, договор простого товарищества незаменим как инструмент
координирования совместной деятельности нескольких сторон. Поэтому
совместная деятельность не является самоцелью для участников договора,
она — лишь средство достижения определенного результата, общей для всех
участников цели.
В гражданском праве обязательство традиционно понимается как отношение,
в котором противопоставлены интересы двух сторон: кредитора и должника
(купить — продать, получить заем — предоставить заем и т.п.). И лишь в
договоре простого товарищества интересы его участников не противоположно
направлены, а устремлены к достижению общей для всех цели, т.е.
однонаправленны. Разумеется, это не означает, что в обязательстве из
договора простого товарищества вообще отсутствуют фигуры кредитора и
должника. Каждый из товарищей выступает одновременно и как кредитор, и
как должник по отношению ко всем и каждому из участников договора,
который, следовательно, является взаимным. Поэтому главная особенность
обязательства из простого товарищества заключается в том, что ни одна из
сторон не вправе требовать исполнения в отношении себя лично и
соответственно не должна производить исполнение непосредственно в
отношении какой-либо другой стороны1. Все действия участников договора,
их взаимные права и обязанности преломляются сквозь призму общей цели,
опосредованы необходимостью ее достижения. Так, университет может
заключить договор о совместном ведении образовательной деятельности с
организацией, предоставляющей для этого свои помещения, оборудование и
т.п. Однако это имущество будет использоваться не самим университетом и
не в его собственных интересах, а обеими сторонами договора в их общих
интересах, т. е. для достижения единой для всех участников цели.
Наличие общей для всех товарищей цели — главный квалифицирующий признак
договора простого товарищества — позволяет участ-
В недавнем прошлом договор простого товарищества (о совместной
деятельности) был одной из самых распространенных сделок хозяйственного
оборота, причем в большинстве случаев он выступал притворной сделкой,
прикрывающей Действительные отношения между сторонами. Этому
способствовали и пробелы налогового законодательства, и кажущаяся
легкость маскировки истинных намерений сторон. Для доказывания
притворного характера такой сделки исследуется 1^Руктура договорных
отношений сторон. Если какие-либо действия совершаются непосредственно в
интересах одной из сторон договора (предоставление услуг, вещей одному
участнику), а им соответствует встречное имущественное предоставление
(например, платеж), то это, как правило, позволяет судить об отсутствии
единой общей цели договора, а значит,— о притворном характере сделки.
653
вовать в договоре неограниченному числу лиц, каждое из которых является
его самостоятельной стороной. Поэтому договор простого товарищества
может быть и двусторонним, и многосторонним, что также отличает его от
всех других договоров гражданского права.
Возмездный характер договора простого товарищества признается далеко не
всеми юристами1, ведь ни один из товарищей не обязуется совершать
каких-либо действий непосредственно в интересах другого, т. е. фигуры
должника и кредитора в традиционном смысле отсутствуют. Однако стороны
взаимно обязуются внести вклады в общее дело, что можно считать своего
рода встречным удовлетворением . И, кроме того, основанием участия в
таком договоре для каждого из товарищей является участие в нем других
сторон, а выполнение обязательств по достижению общей цели обусловлено
аналогичными обязательствами других товарищей. Это и позволяет
квалифицировать договор в качестве возмездного3.
Договор простого товарищества является консенсуальным; он считается
заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем его
существенным условиям: о предмете, вкладах участников в общее дело и
обязанностях по ведению совместной деятельности.
Элементы договора простого товарищества. Предметом договора простого
товарищества является совместное ведение деятельности, направленной к
достижению общей для всех участников цели. Поэтому понятия «договор
простого товарищества» и «договор о совместной деятельности» — синонимы.
Общей целью участников простого товарищества может быть осуществление
либо предпринимательской деятельности4, либо иной деятельности, не
противоречащей закону и не направленной на получение прибыли. В
дореволюционной юрцдиче-
1 Советское гражданское право. В 2-х т. / Под ред. В. П. Грибанова, С.
М. Кор-неева. М., 1980. Т. 2. С. 337-338.
2 Масляев А. И., Масляев И. А. Договор о совместной деятельности в
советском гражданском праве. М-, 1988. С. 18 и ел.
3 Под возмездными договорами мы понимаем такие соглашения, по которым
предоставление одной стороны обусловливает и, в свою очередь,
обусловлено встречным предоставлением другой стороны, причем оба эти
предоставления в совокупности составляют предмет договора (см. также:
Гражданское право. В 2-х т. / Под ред. В. А. Ряеенцева. М., 1987. Т. 2.
С. 368—369; Гражданское право. В 2-х т. / Под ред. Е.А. Суханова. М.,
1993. Т. 2. С. 370).
4 В. Ф. Попондопуло определяет предпринимательскую деятельность как
совокупность сделок, совершаемых профессионально, систематически и на
свой риск лицом, зарегистрированным в качестве предпринимателя, в целях
получения прибыли. См.: Коммерческое право. Учебное пособие / Под ред.
В.Ф.Яковлевой, В.Ф. Попондопуло. СПб., 1993. С. 9.
654
ской литературе товарищества, ведущие предпринимательскую деятельность,
назывались торговыми, а все остальные — гражданскими1. Сегодня более
точно разделять простые товарищества на коммерческие и некоммерческие —
по аналогии с делением юридических лиц.
В определении договора простого товарищества ГК исходит из того, что
деятельность товарищей ведется без образования юридического лица.
Поэтому Е.А- Суханов полагает, что целью договора простого товарищества
не может быть учреждение нового субъекта права, явля-1 ющегося
собственником имущества2, и по этому критерию различает договоры
товарищеские и учредительные. Это позиция небезупречна. Ведь буквальное
толкование п. 1 ст. 1041 ГК позволяет сделать вывод лишь о том, что само
по себе объединение товарищей не является юридическим лицом. Что же
касается возможных целей деятельности такого неправосубъектного
объединения, то никаких ограничений на создание юридических лиц закон
формально не предусматривает. Так, объединившись в целях создания
потного товарищества, его участники, разумеется, не приобретают статуса
юридического лица. Но они не приобретают его и после учреждения полного
товарищества, поскольку юридическое лицо, в принципе, не сводимо к сумме
своих участников, т. е. сама по себе группа полных товарищей не является
юридическим лицом. Поэтому деятельность лиц по созданию полного
товарищества и взаимоотношения по управлению последним вполне
укладываются в рамки договора о совместной деятельности (простого
товарищества). Впрочем, нормы гл. 55 ГК о договорах простого
товарищества не лучшим образом приспособлены для регулирования отношений
участников в процессе деятельности созданного ими юридического лица. Но,
даже приняв точку зрения Е.А. Суханова, все равно пришлось бы для
регулирования учредительных договоров использовать по аналогии закона
нормы о простом товариществе.
Круг субъектов договора простого товарищества определяется в зависимости
от целей, которые они преследуют. Участниками коммерческого простого
товарищества могут быть предприниматели — индивидуальные или
коллективные (коммерческие организации). В таком товариществе могут
участвовать также и некоммерческие организации, осуществляющие
предпринимательскую деятельность в соответствии
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907
г.). М., 1995. С. 389.
Гражданское право. В 2-х т. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1993. Т. 2. С.
373—380. Комментарий части второй Гражданского кодекса РФ // М. И.
Брагинский, В. В. Витрянский, Е.А. Суханов, К. Б. Ярошенко. М., 1996.
С.333—334. Противоположная точка зрения изложена А. И. Масляевым и И. А.
Масляевым (см.:
Указ. соч. С. 15-16).
655
со своими уставными целями и для достижения этих целей (так называемые
«предприниматели ad hoc»). Такой вывод, на первый взгляд, противоречит
буквальному толкованию п. 2 ст. 1041 ГК. Однако абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК
содержит общее дозволение на ведение предпринимательской деятельности
некоммерческими организациями, если это служит достижению целей, ради
которых они созданы. С учетом этой общей нормы положения п. 2 ст. 1041
ГК следует толковать расширительно1. Таким образом, закон исключает из
числа возможных участников коммерческого простого товарищества граждан
(не являющихся предпринимателями), государство и государственные
(муниципальные) образования. \
Участниками некоммерческого простого товарищества, в принципе, могут
выступать любые лица. Существует лишь одно общее ограничение на участие
в простом товариществе, обусловленное специальной правоспособностью
товарища. Лицо со специальной правоспособностью (например,
некоммерческая организация), в принципе, мажет участвовать в любом
некоммерческом простом товариществе, но в рамках этого товарищества оно
вправе вести лишь такую деятельность, которая соответствует содержанию
его правоспособности. То же можно сказать и о предпринимателях со
специальной правоспособностью (индивицуальных предпринимателях и
унитарных предприятиях)2.
Одно и то же лицо может участвовать в нескольких простых товариществах
одновременно. Отсутствие здесь запретов, аналогичных тем, что
предусмотрены в отношении полных или коммандитных товариществ, легко
объяснимо. Простое товарищество не является самостоятельным субъектом
права и поэтому нет необходимости особо заботиться об упрочении его
финансового положения. Закон не вправе лимитировать количество
договоров, в которых лицо может участвовать и по которым оно принимает
на себя ответственность.
В качестве особой разновидности простого товарищества ГК упоминает
негласное товарищество, т.е. такое товарищество, существование которого
не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК). Негласное товарищество
может быть как коммерческим, так и некоммерческим. Особенности правового
регулирования договора негласного товарищества обусловлены тем, что
ведение общих дел товарищей осуществля-
Такое же мнение высказано и В. В. Чубаровым. См.: Комментарий к ГК РФ,
части второй (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. М., 1996. С. 629.
2 Так, унитарное предприятие, имеющее предметом своей деятельности
оказание бытовых услуг населению, вправе участвовать в любых простых
товариществах вне зависимости от их целей, если только по договору на
нем будет лежать обязанность выполнения таких работ (например, бытовой
подряд, прокат и т. п.), которые охватываются содержанием его
специальной правоспособности.
656
ется каждым из них в отдельности, формально самостоятельно, поскольку
иные формы ведения общих дел несовместимы с самой природой этого
договора. Соответственно каждый из товарищей самостоятельно несет
ответственность по заключенным им сделкам перед третьими лицами1. В то
же время в отношениях между самими товарищами действует правило о том,
что обязательства, принятые ими на себя в процессе ведения совместной
деятельности, являются общими. Во всем остальном этот вид договора
простого товарищества подчиняется общим нормам гл. 55 ГК.
Форма и порядок заключения договоров простого товарищества законом особо
не урегулированы, поэтому стороны должны руководствоваться общими
положениями ГК о форме сделок и заключении договоров. Так, письменная
форма договора простого товарищества обязательна, если в нем участвует
хотя бы одно юридическое лицо (подл. 1 п. 1 ст. 161 ГК). Сложнее
решается вопрос о форме договора простого товарищества, заключенного
одними только гражданами (индивидуальными предпринимателями). Если сумма
такого договора не v менее чем в десять раз превышает минимальный размер
оплаты труда, то письменная форма для договора обязательна (подп. 2 п. 1
ст. 161 ГК). Но что понимать под суммой договора простого товарищества?
В возмездных договорах под суммой сделки традиционно понимается цена
встречного имущественного предоставления. Однако такая трактовка
основана на анализе возмездных двусторонних сделок, в которых оба
встречных предоставления презюмируются эквивалентными. В договоре
простого товарищества такое допущение неправомерно. Во-первых, само
понятие встречного предоставления в многостороннем договоре неадекватно
существу отношений между сторонами. С этой точки зрения встречным
предоставлением по отношению к каждому отдельному товарищу будут
выступать предоставления всех других товарищей, вместе взятые.
Во-вторых, даже в двустороннем договоре простого товарищества вклады
участников могут быть (и часто бывают) неравными. Какой из них — меньший
или больший — считать ценой договора? В-третьих, договорные обязанности
товарищей не исчерпываются внесением вкладов в общее имущество
(подлежащих оценке),
Кредиторы, совершившие сделку с одним из участников негласного
товарищества, не вправе предъявлять каких-либо требований к другим
участникам договора, даже узнав о существовании негласного товарищества
(если только этот факт не был раскрыт им самими товарищами). Можно
полагать, что закон исходит из принципа, согласно которому негласное
товарищество для всех третьих лиц de jure не существует. Поэтому даже в
отношении участников негласного коммерческого товарищества вопрос об их
солидарной ответственности перед третьими лицами возникать не должен.
657
но также включают и ведение собственно совместной деятельности.
Денежный эквивалент последней обязанности вряд ли может быть определен с
необходимой точностью. Таким образом, доктринальные принципы определения
суммы сделки в применении к договору простого товарищества требуют
уточнения.
Исходя из целей введения в ПС правил подп. 2 п. 1 ст. 161 ГК (а это — в
первую очередь ограничение лжесвидетельства при доказыва-нии
обстоятельств устных сделок), под суммой договора простого товарищества
следует понимать цену наибольшего по стоимости вклада в общее имущество
товарищей. При этом возможная денежная оценка обязанностей сторон по
непосредственному ведению совместной деятельности (помимо внесения
вклада) не должна приниматься во внимание. Итак, договор простого
товарищества между гражданами должен заключаться в письменной форме,
если цена наибольшего по стоимости вклада в общее имущество товарищей не
менее чем в десять раз превышает установленный законом минимальный
размер оплаты труда. Во всех остальных случаях этот договор может быть
заключен и в устной форме.
Срок договора простого товарищества, как правило, обусловлен его целью
(выступающей в качестве отменительного условия), достижение которой
прекращает действие договора. Независимо от этого стороны могут указать
в договоре особый срок его действия, истечение которого прекратит
соответствующие обязательства. Это целесообразно в тех случаях, когда
цель договора (например, извлечение прибыли от предпринимательской
деятельности) является длящейся и, в принципе, не может быть достигнута
к какой-то определенной дате.
При отсутствии указаний на срок или способ его определения в договоре
простого товарищества он будет считаться заключенным на неопределенный
срок, что также допускается законом.
§ 2. Содержание договора простого товарищества
Обязанности товарища. Основными обязанностями участника договора
простого товарищества являются: 1) внесение вклада в общее дело, 2)
ведение совместно с другими участниками предусмотренной договором
деятельности.
Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело:
деньги, вещи, имущественные и неимущественные права и т.д. В отличие от
ГК 1964 г. закон предусматривает возможность внесения вкладов также в
виде профессиональных знаний, навыков, умений, деловых связей товарищей
(ст. 1042 ГК). Буквальное толкование этой нормы могло бы привести к
парадоксальному выводу о том, что вкладом
658
могут выступать и особенности личности товарища, даже в том случае,
если они в принципе не могут быть использованы в деятельности
товарищества . Вероятно, по этой причине ГК говорит о вкладах в «общее
дело», а не в «общее имущество» товарищества. Ведь такого рода вклады не
имеют ни имущественного характера, ни потребительной стоимости, а их
денежная оценка — просто фикция. С другой стороны, ГК обходит молчанием
возможность внесения вклада в виде личного (трудового) участия товарища
в делах товарищества, который на практике не менее распространен, чем
денежные или иные имущественные вклады.
Таким образом, историческое и логическое толкование п. 1 ст. 1042 ГК
приводит к выводу о невозможности буквального применения этой нормы. На
самом деле вкладом в товарищество являются не отдельные свойства
личности товарища, а его деятельность на общее благо, в которой эти
свойства используются. Итак, вкладом в простое товарищество может быть
любое имущество, включая деньги и имущественные права, результаты
творческой деятельности и права на них, некоторые нематериальные блага
(например, деловая репутация)2, а также личное участие (деятельность)
товарища в делах товарищества.
Вклады товарищей подлежат денежной оценке по взаимному соглашению сторон
и предполагаются равными, если иное не предусмотрено договором простого
товарищества или не следует из фактических обстоятельств.
Обязанность по участию в ведении совместной деятельности не тождественна
внесению вклада в общее дело, хотя бы этот вклад и вносился в виде
личного участия (деятельности) товарища в делах товарищества. Такой
вывод прямо следует из содержания п. 1 ст. 1041 ГК. Само по себе
соединение вкладов товарищей еще не гарантирует достижения поставленных
договором целей, создавая лишь необходимые для этого материальные
предпосылки. Содержание обязанности товарища действовать совместно с
другими для достижения общей цели обусловлено, разумеется, как
характером этой цели, так и конкретным распределением ролей между
товарищами. Эта обязанность существует
Например, квалифицированный программист с мировым именем выполняет в
простом товариществе обязанности по заготовке сельхозпродуктов.
Пользуясь логикой законодателя, вкладом в общее дело можно было бы
считать и приятную внешность, и богатый духовный мир одного из
товарищей.
Знания, навыки, умения, деловые связи формально не охватываются понятием
нематериальных благ по смыслу п. 1 ст. 150 ГК, они не приобретаются ни в
силу факта рождения (создания) лица, ни на основании закона. См.:
Гражданское право / Под ред. Ю.К. Толстого, А. П. Сергеева. Часть l. M.,
1996. С. 270—279.
659
в течение всего срока действия договора, тогда как обязанность по
внесению вклада обычно исполняется вскоре после его заключения.
Закон не предусматривает какой-либо денежной оценки собственно участия
товарищей в ведении совместной деятельности. Причины этого очевидны.
Во-первых, сами по себе финансовые затраты участника на ведение
совместной деятельности не дают адекватного представления о ее
успешности, о том, насколько данное лицо содействовало достижению общей
цели. Во-вторых, если договор простого товарищества заключен на
неопределенный срок, то общий объем затрат на ведение совместной
деятельности каждым товарищем вообще невозможно определить при
заключении договора.
Поэтому для определения прав товарищей в отношении созданного
(приобретенного) в ходе совместной деятельности имущества, распределения
прибылей и убытков закон оперирует четкими, формально определенными
количественными критериями — стоимостью отдельных вкладов в общее дело и
их соотношением. Эти величины можно оценить уже при заключении договора,
и именно с ними закон связывает ряд практически важных имущественных
последствий.
В том случае, когда лицо участвует в простом товариществе лишь своей
деятельностью (трудовое участие), она выступает и в качестве вклада (в
той мере, в какой она необходима для создания материальной базы
совместной деятельности) и как собственно участие в совместной
деятельности.
Права товарища. Основными правами участника простого товарищества
являются: 1) права на участие в управлении и ведении общих дел
товарищества; 2) право на информацию; 3) права, возникающие в отношении
общего имущества, в том числе на получение доли прибыли.
Совместная деятельность нескольких лиц, направленная к общей цели,
невозможна без координации усилий участников, т.е. управления. Однако,
приняв то или иное хозяйственное решение, его необходимо выполнить:
выступить в гражданском обороте, заключив соответствующие сделки.
Поэтому следует различать управление общими делами товарищей (т. е.
руководство совместной деятельностью) и ведение общих дел товарищей,
т.е. представительство их интересов вовне.
Управление общими делами осуществляется всеми товарищами сообща, если
иное не предусмотрено договором. Формулировка п.5 ст. 1044 ГК позволяет
сделать вывод о том, что решения, касающиеся общих дел товарищей, могут
приниматься не только на основе консенсуса, но и большинством голосов.
Причем количество голосов, принадлежащих каждому из товарищей, может
быть обусловлено стоимостью его вклада
660
или доли в общей собственности1. С другой стороны, владение,
пользование и распоряжение имуществом, находящимся в общей долевой
собственности, может осуществляться лишь по соглашению всех
собственников (п. 1 ст. 246 и п.1 ст. 247 ГК), т.е. по их единогласному
решению. Здесь мы сталкиваемся с коллизией вещно-правовых и
обязательственно-правовых аспектов простого товарищества.
Это противоречие можно смягчить следующим образом. На основе единогласия
товарищей должны решаться вопросы пользования их общим имуществом, а
также владения и пользования имуществом, принадлежащим товарищам на
праве общей долевой собственности. При недостижении согласия по этим
вопросам любой из товарищей вправе обратиться в суд. Также на основе
единогласия должны решаться вопросы распоряжения имуществом, являющимся
общей долевой собственностью, с той лишь разницей, что суд
соответствующие споры между товарищами рассматривать не может. Все
остальные решения, не связанные с осуществлением права долевой
собственности или пользованием общим имуществом, могут приниматься в
любом порядке, установленном договором простого товарищества, т.е.
простым или квалифицированным большинством голосов, с распределением
голосов пропорционально вкладам или иным образом и т. п.
Как правило, ведение общих дел товарищей может осуществляться каждым из
них. Договором может быть также предусмотрено, что ведение общих дел
возлагается на одного или нескольких товарищей. В этих случаях
полномочия на ведение общих дел удостоверяются специальной
доверенностью, подписанной всеми остальными товарищами, либо самим
письменным договором простого товарищества.
Гораздо менее распространен вариант, когда общие дела ведутся совместно
всеми товарищами, ведь тогда для совершения каждой сделки необходимо
согласие всех участников. В этом случае товарищи могут либо сообща
подписать необходимую сделку, либо выдать одному из участников разовую
доверенность на ее совершение.
Полномочия участника на ведение общих дел товарищей могут быть
ограничены (либо вовсе отсутствовать) договором простого товарищества
или доверенностью. Однако оспорить сделку, совершенную таким
неуполномоченным товарищем, можно, лишь доказав, что контрагент
Е.А. Суханов вполне определенно говорит о такой возможности. См.:
Комментарий части второй Гражданского кодекса РФ // М.И. Брагинский, В.
В. Вит-рянский, Е.А. Суханов, К. Б. Ярошенко. М., 1996. С. 339.
Противоположное мнение В. В. Чубарова малообоснованно. См.; Комментарий
к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. М-, 1996.
С. 635.
661
по сделке знал или должен был знать об ограничении или отсутствии
полномочий (п. 3 ст. 1044 ГК). В противном случае права и обязанности по
такой сделке возникнут у самих товарищей, выступающих в качестве
сокредиторов или (и) содолжников.
Возможна и такая ситуация, когда товарищ, не имеющий соответствующих
полномочий, все-таки совершает в интересах всех товарищей сделку либо от
их имени, либо от своего собственного. Если у такого лица имелись
достаточные основания полагать, что эти сделки действительно необходимы
в интересах всех товарищей, оно вправе требовать компенсации понесенных
при этом расходов1. С другой стороны, если при этом возникли убытки на
стороне других товарищей, они также вправе требовать их возмещения от
совершившего сделки участника.
Право товарища на информацию, закрепленное ст. 1045 ГК, означает
возможность знакомиться со всей документацией по ведению дел
товарищества. В данном контексте документация — это любые письменные
документы, исходящие от товарища (или товарищей), представляющих
интересы участников вовне, либо полученные ими в качестве таких
представителей. Однако ограничение права на информацию возможностью
доступа лишь к письменным источникам, вероятно, не входило в намерения
законодателя. Расширительное толкование ст. 1045 ГК приводит к выводу о
том, что форма представления сведений (письменные документы, устные
объяснения и т. п.) не должна ограничивать содержание права на
информацию.
Право на информацию имеет не только самостоятельную ценность, но также
служит важной гарантией осуществления всех других прав, вытекающих из
договора простого товарищества. Поэтому любые ограничения или отказ от
права на информацию, даже по соглашению самих товарищей, ничтожны.
Правовой режим имущества товарищества. Распределение прибылей и убытков.
Имущество простого товарищества, созданное путем внесения вкладов, а
также полученное в результате совместной деятельности, обычно является
общей долевой собственностью всех товарищей. Однако существуют и
исключения из этого правила. Во-первых, режим общей долевой
собственности не распространяется на имущество,
Эту юридическую конструкцию следует толковать таким образом, что право
на компенсацию понесенных расходов возникает у товарища лишь в том
случае, если по совершенной им без полномочий или от собственного имени
сделке получена известная выгода (например, прибыль) и эта выгода как
минимум превышает ту сумму возмещения расходов, на которую претендует
товарищ.
662
внесенное в виде вклада, если оно принадлежало товарищам на ином,
нежели вещное право, основании1 (например, на праве аренды).
Во-вторых, договор простого товарищества может предусматривать, что
вносимое в виде вклада имущество не поступает в общую долевую
собственность товарищей. Фактически это означает, что участник,
оставаясь собственником имущества, вносит не само имущество, а лишь
право владения и (или) пользования им.
В-третьих, из существа самого обязательства может вытекать
недопустимость режима общей долевой собственности. Так произойдет,
например, если предметом договора простого товарищества является
строительство индивидуальных жилых домов для каждого из товарищей.
В-четвертых, сам закон может предусматривать изъятия из общего правила о
долевой собственности, хотя пока таких исключений не установлено.
Таким образом, общее имущество товарищей включает: а) имущество,
принадлежащее товарищам на праве общей долевой собственности, и б)
внесенное в виде вклада имущество, которое принадлежит на праве
собственности одному из товарищей (или иному лицу) и используется в
общих интересах всех товарищей.
Одна из особенностей имущества, используемого в общих интересах,
заключается в том, что товарищи не приобретают каких-либо
самостоятельных прав в отношении такого имущества2. Однако участники
товарищества вправе требовать, чтобы лицо, внесшее имущество в общее
дело, использовало его в общих целях (в их совокупных интересах), что
сближает их положение с положением выгодоприобре-тателя по договору
доверительного управления имуществом.
Пользование общим имуществом, а также владение имуществом, находящимся в
общей долевой собственности, осуществляется по общему согласию
товарищей, а при недостижении согласия — в порядке, установленном судом.
Строго говоря, п. 1 ст. 1043 ГК упоминает лишь такое имущество, которым
товарищи на момент внесения вклада обладали на праве собственности. Но
вряд ли запрещено внесение имущественного вклада, который принадлежит
товарищу (унитарному предприятию или учреждению) на праве хозяйственного
ведения или оперативного управления. Если получено согласие собственника
имущества (государства, государственного или муниципального образования,
частного собственника учреждения) на внесение вклада в простое
товарищество, то это, вероятно, приведет к возникновению общей долевой
собственности такого собственника и товарищей, могущих обладать
имуществом на праве собственности.
Так, арендатор имущества, внесший его в виде вклада в общее дело, не
Разделяет прав арендатора с другими товарищами, т.е. соарендаторами они
не становятся, а множественности лиц в арендном обязательстве не
возникает.
663
В отличие от ГК 1964 г. закон никак не ограничивает право товарищей
самостоятельно распоряжаться принадлежащими им долями в общей
собственности. Эти доли можно полностью или частично продать1, подарить,
завещать, распорядиться ими иным образом (ст. 246 ГК). Однако отчуждение
доли в общей собственности, вполне допустимое с точки зрения норм о
долевой собственности, в то же время будет являться нарушением
обязательства из договора простого товарищества, ибо участник фактически
прекратит действие договора в одностороннем порядке. Столь сложное
переплетение вещно-правовых и обязательственно-правовых аспектов
договора простого товарищества заставляет усомниться в целесообразности
отмены запрета на отчуждение доли без согласия других товарищей.
Распределение прибылей и убытков (расходов) от деятельности простого
товарищества производится пропорционально стоимости вкладов участников в
общее дело, если иное не предусмотрено договором (ст. 1046, 1048 ГК).
Прибыль — это не только денежные приобретения (доходы), но и приращение
имущества в натуральной форме (например, плоды). В зависимости от вида
простого товарищества получение и распределение прибыли может быть как
главной целью совместной деятельности ( коммерческое товарищество), так
и случайным фактором (некоммерческое товарищество). Но и в том, и в
другом случае действует общее правило о соответствии доли распределяемой
прибыли величине вклада в общее дело. Конечный результат, для достижения
которого заключен договор некоммерческого товарищества (например,
договор о долевом строительстве многоквартирного дома), прибылью в
строгом смысле слова не является. Иное толкование противоречило бы
понятию некоммерческого товарищества. Поэтому раздел между товарищами
имущества (квартир), созданного в результате такой совместной
деятельности, осуществляется по правилам п. 1 ст. 1043 и ст. 252 ГК, а
не ст. 1046 ГК.
В результате деятельности простого товарищества может не только
образовываться прибыль, но также возникать расходы или даже убытки.
Расходы — это траты, совершаемые намеренно в целях ведения совместной
деятельности, в том числе для поддержания в нормальном состоянии общего
имущества товарищей. От вкладов в общее дело расходы отличаются тем, что
их конкретный состав и размер не могут быть определены в момент
заключения договора. Убытки являются денежным эквивалентом ущерба,
понесенного участниками простого товарищества. ГК 1964 г. содержал
правило, согласно которому покры-
Представляется, что продажа доли в общей долевой собственности
постороннему лицу возможна с учетом преимущественного права покупки,
принадлежащего остальным товарищам (ст. 250 ГК).
664
тие расходов и возмещение убытков от совместной деятельности
производились за счет общего имущества участников договора, и лишь
недостающие суммы раскладывались между самими участниками.
Целесообразность этого положения не вызывает сомнений. Несмотря на
отсутствие прямых указаний на сей счет в ГК, аналогичный порядок должен
применяться и сегодня, если только в самом договоре не предусмотрена
иная процедура покрытия расходов (убытков).
Статьи 1046 и 1048 ГК позволяют сторонам отступить от правила о
пропорциональности величины распределяемой прибыли и расходов (убытков)
стоимости вклада товарища в общее дело. Однако полное устранение
товарища от участия в распределении прибыли или освобождение его от
покрытия расходов (убытков) невозможно, а соответствующие соглашения
ничтожны.
Ответственность участников по договору простого товарищества. Она
определяется следующими обстоятельствами:
а) характером осуществляемой деятельности (коммерческое или
некоммерческое товарищество);
б) спецификой мер гражданско-правовой ответственности и оснований их
применения (внедоговорная ответственность, ответственность перед
третьими лицами по совершенным сделкам, ответственность перед другими
товарищами по договору простого товарищества);
в) фактом прекращения договора простого товарищества. Ответственность
товарищей по общим для них обязательствам перед третьими лицами обычно
является солидарной. Столь жесткая позиция законодателя обусловлена
необходимостью защиты интересов кредиторов товарищей. Ведь в условиях
долевой ответственности получение кредиторами удовлетворения зависело бы
от платежеспособности каждого из участников простого товарищества.
Солидарная ответственность перед третьими лицами установлена законом для
участников договора коммерческого товарищества (во всех случаях), для
участников некоммерческого товарищества — только по внедоговор-ным
обязательствам (ст. 1047 ГК), а для участников любых товариществ — с
момента прекращения соответствующего договора товарищества (п. 2 ст.
1050 ГК)1. Указанные нормы являются императивными и не могут быть
изменены соглашением сторон. Таким образом, долевой характер носит лишь
ответственность участников некоммерческого
Если договор прекращается не в целом, а лишь в отношении одного из
товарищей, то он продолжает отвечать по обязательствам, возникшим в
период его Участия в товариществе, на общих основаниях, т.е. так, как
если бы он оставался Участником договора (ст. 1053 ГК).
665
товарищества перед третьими лицами по договорам, заключенным и
надлежаще исполненным до момента прекращения товарищества.
В отношениях между самими участниками товарищества (коммерческого и
некоммерческого) господствует принцип долевой ответственности, что
вполне соответствует цивилистической традиции. По всем взаимным
обязательствам, вытекающим из договора простого товарищества, стороны
несут долевую ответственность пропорционально стоимости своих вкладов в
общее дело.
Прекращение договора простого товарищества. Прекращение договора
простого товарищества происходит по основаниям, перечисленным в ст. 1050
ГК. Условно эти основания можно разделить на несколько групп.
Прекращение договора вследствие прекращения правосубъектной личности
одного из товарищей вполне оправданно, поскольку отношения товарищей
носят лично-доверительный характер. Поэтому смерть гражданина,
ликвидация или реорганизация юрвдического лица (абз. 3 п.1 ст. 1050 ГК),
объявление одного из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным
или безвестно отсутствующим (абз. 1 п.1 ст. 1050 ГК), по общему правилу,
прекращают действие договора. Однако самим договором или последующим
соглашением товарищей может быть предусмотрено сохранение
многостороннего договора в силе между оставшимися товарищами. Также
договор или последующее соглашение могут предусматривать возможность
замены умершего гражданина или прекратившего свою деятельность
юридического лица их правопреемниками. В отсутствие таких соглашений
правопреемник не вправе, требовать принятия его в договор простого
товарищества и может осуществить лишь выдел доли правопредшественника в
порядке ст. 1049 ГК.
Ухудшение финансового положения одного из товарищей в результате
объявления его несостоятельным (абз. 2 п.1 ст. 1050 ГК) или выдела его
доли в общем имуществе по требованию кредитора (ст. 1049 ГК) приводит к
снижению уровня финансовых гарантий кредиторов товарищества. С другой
стороны, это увеличивает бремя возможных неблагоприятных последствий для
остальных участников договора. Поэтому в указанных случаях договор
простого товарищества прекращается, если только соглашением товарищей не
предусмотрено сохранение его в силе между оставшимися участниками.
Выход одного из товарищей из договора возможен как в отношении договора,
заключенного на срок или с указанием цели в качестве отменительного
условия (абз. 5 п.1 ст. 1050 и ст. 1052 ГК), так и в отношении
бессрочного договора товарищества (абз. 4 п.1 ст. 1050 и ст. 1051 ГК).
Однако досрочный выход из договора, заключенного с указанием срока или
цели в качестве отменительного условия, является
666
его нарушением и влечет гражданско-правовую ответственность в форме
возмещения убытков в полном объеме. Лишь при наличии уважительных причин
для досрочного выхода из договора выходящий участник ограничивается
возмещением реального ущерба, причиненного остающимся товарищам (ст.
1052 ГК).
Выход из бессрочного договора простого товарищества является действием
правомерным и не влечет за собой мер ответственности. Но в этом случае
выходящий участник должен заявить об отказе от договора не менее чем за
три месяца до даты предполагаемого выхода. Ограничение или отказ от
права на выход из бессрочного договора простого товарищества ничтожны
(ст. 1051 ГК).
Во всех случаях выхода одного из товарищей из договора оставшиеся
участники могут условиться о сохранении договора между ними в силе.
К иным правомерным основаниям прекращения договора относятся истечение
его срока (абз. 6 п.1 ст. 1050 ГК), а также достижение цели, являвшейся
его огменигельным условием. Договор простого товарищества может
прекращаться также и по другим основаниям, установленным гл. 26 и ст.
450, 451 ГК, с учетом того, что этот договор может быть и
многосторонним1.
Прекращение договора простого товарищества приводит к разделу имущества,
находившегося в общей долевой собственности, в порядке, установленном
ст. 252 ГК. При этом участник, внесший в качестве вклада в общую
собственность индивидуально-определенную вещь, вправе требовать возврата
ему этой вещи, если она сохранилась в натуре и если такая передача не
ущемит интересов других товарищей и кредиторов (абз. 4 п.2 ст. 1050 ГК).
Вещи, которые передавались товарищам только во владение и (или)
пользование, возвращаются по принадлежности без особого вознаграждения,
если иное не предусмотрено договором товарищества.
Так, отсутствие встречных обязательств в договоре простого товарищества
делает абсолютно невозможным прекращение обязательств из договора
зачетом (ст. 410 ГК). Прекращение обязательства прощением долга (ст.415
ГК) или передачей отступного (ст. 409 ГК) также весьма специфичны,
поскольку простое товарищество является многосторонне-обязывающим
договором и, значит, каждый из товарищей одновременно выступает и
кредитором других участников (всех и каждого) и их должником.
667
Глава 49. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ ОДНОСТОРОННИХ ДЕЙСТВИЙ
§ 1. Общие положения
Понятие обязательств из односторонних действий. В предьщущих главах
рассмотрены обязательства, основаниями возникновения которых служат
договоры либо наряду с договором административные или иные акты
(например, ордер и договор в жилищных правоотношениях, плановый акт или
заявка и договор в отношениях по перевозке грузов и т.д). Наряду с этим
обязательства могут возникать из односторонних действий как
юридического, так и фактического характера, в частности, из
односторонних сделок, действий в чужом интересе без поручения и др.
Особенность таких односторонних действий состоит в том, что при их
совершении одним лицом права, а иногда и обязанности, возникают у
другого лица, в результате чего и формируется обязательственное
правоотношение. Но как односторонние сделки, так и правомерные
целесообразные фактические действия порождают правовые последствия, на
которые они направлены, не сами по себе, а при условии присоединения к
ним других предусмотренных законом фактов. Так, завещание порождает
наследственное правоотношение при условии смерти наследодателя; действия
в чужом интересе без поручения влекут обязанность заинтересованного лица
возместить убытки, а иногда и выплатить вознаграждение лицу,
действующему в чужом интересе, при условии одобрения этих действий
заинтересованным лицом, либо в иных случаях, предусмотренных в ст.
980—987 ГК.
Виды обязательств из односторонних действий. В Основах гражданского
законодательства 1961 г. и ГК 1964 г. обязательства из односторонних
действий были представлены более чем скупо. На общесоюзном уровне был
закреплен лишь один вид таких обязательств — обязательство, возникающее
вследствие спасания социалистического имущества. В ГК 1964 г. к
обязательствам из односторонних действий присоединился конкурс. Помимо
этого в гл. 4 «Представительство и доверенность» ГК 1964 г. были
определены последствия совершения сделки лицом не уполномоченным или с
превышением полномочий. Вот, пожалуй, и все из тогдашнего правового
материала (по крайней мере, на уровне закона), что может быть отнесено
на счет обязательств из односторонних действий.
Сказанное, разумеется, не означает, что обязательства из односторонних
действий могли возникать лишь в случаях, прямо предусмотренных законом.
В частности, довольно широкое распространение, особенно в последние
годы, получил игорный бизнес. Проводятся лотереи, легализована
деятельность казино, всегда были в чести скачки
668
на ипподроме и т. д. В силу присущих людям качеств гражданственности,
сострадания и добра, которые окончательно еще не вытравлены, нередки
случаи совершения действий, направленных на предотвращение вреда жизни и
здоровью других лиц, имуществу граждан, юридических лиц, государства и
иных субъектов права.
В ходе приватизации государственных и муниципальных предприятий широко
используются такие способы, как конкурс и аукцион, при которых
обязательства учредителей конкурса (аукциона) и лиц, принявших в нем
участие, в том числе и выигравших торги, возникают, из односторонних
юридических действий (объявление конкурса, подача заявки на участие в
торгах, внесение задатка и т.д.).
Во всех указанных случаях соответствующие обязательства при наличии
предусмотренных законом условий (например, лицензии для открытия казино)
возникают из односторонних действий. Обязательства из односторонних
действий пользуются юридическим признанием и защитой независимо от того,
закреплены ли они expressis verbis в законодательстве или нет. На
указанные обязательства полностью распространяется правило, согласно
которому гражданское законодательство даже в период наиболее жесткой
централизации правового регулирования никогда не исходило из того, что
перечень оснований возникновения гражданских правоотношений, в том числе
обязательств, является исчерпывающим, оно всегда считало его примерным.
Изменения в содержании и границах обязательств из односторонних действий
произошли с принятием Основ гражданского законодательства 1991 г. В
Основы была включена ст. 118, в которой предусмотрены последствия
ведения чужих дел без поручения. Эта норма может рассматриваться как
своего рода предтеча целого ряда положений, относящихся к обязательствам
из односторонних действий, которые оказались в ГК. С другой стороны.
Основы 1991 г. не воспроизвели норму прежнего законодательства, которая
предусматривала возникновение обязательств вследствие спасания
социалистического имущества. Произошло это потому, что к моменту
принятия Основ, а тем более введения их на территории РФ в действие,
социалистическая собственность приказала долго жить, вследствие чего
закрепление указанных обязательств утратило всякий смысл. Это
противоречило бы и принципу равенства защиты всех форм собственности,
который был закреплен как на общесоюзном, так и на республиканском
уровне.
Согласно ГК обязательства из односторонних действий порождают Действия в
чужом интересе без поручения (negotiorum gestioe); публичное обещание
награды; публичный конкурс; проведение игр и пари. Место этих
обязательств определено в ГК по-разному. Обязательства, возникающие из
действий в чужом интересе без поручения, помещены вслед за главой о
поручении. Вслед за обязательствами из действий в чужом
669
интересе без поручения расположена целая группа договорных
обязательств, часть из которых относится к обязательствам по оказанию
услуг (комиссия, агентирование, доверительное управление имуществом), а
часть в системе отдельных видов обязательств занимает обособленное место
(коммерческая концессия, простое товарищество). Лишь после закрепления
указанных выше обязательств законодатель вновь возвращается к
обязательствам из односторонних действий — публичному обещанию награды,
публичному конкурсу, проведению игр и пари.
При изучении обязательств из односторонних действий необходимо как в
научно-познавательных, так и в методических целях отступить от системы
их расположения, принятой в ГК, и рассмотреть их вслед друг за другом,
предпослав характеристике отдельных видов указанных обязательств эти
общие положения, которые можно, пусть и с известными оговорками,
распространить на каждый из них.
§ 2. Действия в чужом интересе без поручения
Понятие обязательства. В реальной жизни иногда возникают ситуации, когда
одни лица добровольно совершают определенные действия в интересах других
лиц, не имея от последних никаких полномочий на их совершение. Чаще
всего это делается по моральным соображениям в целях предотвращения
(уменьшения) вреда, угрожающего имущественным интересам лиц, которые
временно отсутствуют либо по иным причинам не могут сами позаботиться об
охране своих интересов (например, уход за домашними животными и
содержание последних в случае смерти их собственника, укрепление и
перемещение в безопасное место чужого имущества в условиях стихийного
бедствия, добровольное участие в тушении пожара соседского дома и т.
п.). В некоторых случаях в интересах другого лица совершаются не только
фактические, но и юридические действия, например, заключаются сделки по
приобретению необходимого для них имущества или исполняются их
обязанности перед третьими лицами. Лицо, действующее в чужом интересе
без соответствующего поручения, при определенных условиях приобретает
право на то, чтобы ему были возмещены понесенные им расходы, а иногда —
и выплачено вознаграждение за его действия.
Обязательство такого рода было известно еще римскому праву под названием
negotiorum gestio — ведение чужих дел без поручения. Причем слова «без
поручения» были добавлены к римскому термину negotiorum gestio не самими
римскими юристами, а в позднейшей литературе, чтобы подчеркнуть
существенный признак данного обязательства — отсутствие договора1.
1 См.: Новицкий И. Б. Римское право (по изданию 1972 г.). М., 1993. С.
209. 670
В российском праве самостоятельное обязательство, возникающее из
действий в чужом интересе, длительное время отсутствовало, хотя
отдельные вицы подобных действий охватывались правилами о последствиях
заключения сделки неуполномоченным представителем (ст. 63 ГК 1964 г.) и
о возмещении вреда, понесенного при спасании социалистического имущества
(ст. 472 ГК 1964 г.). В остальных случаях по аналогии закона применялись
правила об обязательствах, возникавших из неосновательного приобретения
или сбережения имущества (ст. 473—474 ГК 1964 г.). Впервые обязательство
из действий в чужом интересе без поручения появилось в российском
законодательстве^ введением в действие на территории Российской
Федерации Основ гражданского законодательства 1991 г. Согласно ст. 118
Основ такое обязательство могло быть порождено как сделкой, совершенной
в интересах другого лица без поручения, так и фактическими действиями по
предотвращению угрозы имущественным интересам других лиц без
соответствующих полномочий. Однако Основы не предусмотрели
сколько-нибудь развернутого регулирования возникающих при этом
отношений, ограничившись решением ряда принципиальных вопросов,
касающихся условий возникновения рассматриваемого обязательства.
Полноценным данный правовой институт стал лишь с принятием части второй
ГК. Правила об обязательстве, возникающем из действий в чужом интересе,
сосредоточены в специальной главе (50) ГК, которая следует
непосредственно за главой о договоре поручения. Это обусловлено
сходством характера и содержания указанных обязательств, хотя одно из
них возникает из договора, а другое — из односторонних действий.
Поскольку эти односторонние действия при определенных условиях приводят
к возникновению прав и обязанностей как у лица, которое их совершает,
так и у лица, в интересе которого они совершаются, по своим юридическим
последствиям они близки к договору, а само возникающее при этом
обязательство еще римскими юристами считалось «как бы договорным». Кроме
того, закон допускает переход данного квазидоговорного обязательства в
обязательство поручения, для чего достаточно простого одобрения действий
со стороны лица, в интересах которого они предпринимались. Правда,
далеко не всегда в этих случаях дальнейшие отношения сторон развиваются
по модели договора поручения. В зависимости от характера предпринятых в
интересах другого лица действий к отношениям сторон могут быть применены
также правила о договорах подряда, возмездного оказания услуг, хранения
и т. п.
Действия в чужом интересе без поручения порождают соответствующее
обязательство не во всех случаях, а лишь тогда, когда имеется ряд
установленных законом условий. Прежде всего необходимой пред-
671
посылкой возникновения рассматриваемого обязательства является то что
действия в интересах другого лица (dominus1d) предпринимаются по
собственной инициативе лица, совершающего такие действия (gestor), т.е.
при отсутствии не только поручения или иного договора, но и всякого
иного указания или заранее обещанного согласия заинтересованного лица.
На гесторе также не должна лежать обязанность действовать в чужом
интересе в силу закона. Поэтому рассматриваемые правила не применяются,
например, к опекуну, действующему в интересах подопечного, или к
наследнику, принимающему меры к охране наследственного имущества в
интересах всех наследников. По прямому указанию закона обязательство
такого рода не возникает и тогда, когда действия в интересах других лиц
совершаются государственными и муниципальными органами, для которых
такие действия являются одной из целей их деятельности (п. 2 ст. 980
ГК). Данное исключение по смыслу закона действует и в отношении тех
общественных организаций, которые имеют своей уставной задачей оказание
содействия другим лицам в осуществлении и защите их прав и законных
интересов. Вместе с тем наличие моральной обязанности действовать в
чужом интересе, например, оказать помощь в тушении пожара или спасении
утопающего, само по себе не препятствует возникновению данного
обязательства.
Далее, действия в чужом интересе порождают соответствующее обязательство
лишь тогда, когда они совершаются исходя из очевидной выгоды или пользы,
а также действительных или вероятных намерений заинтересованного лица
(п. 1 ст. 980 ГК). Это означает, что, во-первых, действия гестора должны
быть объективно выгодными для заинтересованного лица. Выгода может
состоять в предохранении имущества доминуса от гибели, повреждения или
утраты, в ограждении его неимущественных интересов от неправомерных
посягательств, в исполнении его обязанностей перед третьими лицами в
целях избежания больших имущественных потерь и т. п. При этом выгода
должна быть очевидной, т.е. ясной для всякого разумного участника
гражданского оборота. Обычно это следует из соотношения размера
необходимых затрат и объема того ущерба, который грозит
заинтересованному лицу в случае непринятия соответствующих мер.
Во-вторых, действуя в чужом интересе, гестор должен учитывать
действительные или вероятные намерения заинтересованного лица и не
вступать с ними в явное противоречие. Поэтому если обстоятельства
конкретного случая позволяют прийти к выводу, что заинтересованное лицо
не желает принимать меры по охране своих интересов, например, спасать
свое имущество от гибели или исполнять обязанность перед третьим лицом,
гестор не должен поступать против его воли. Закон делает исключение из
этого правила лишь для двух случаев. Согласно
п. 2 ст. 983 ГК действия с целью предотвратить опасность для жизни
лица, оказавшегося в опасности, допускаются и против воли этого лица, а
исполнение обязанности по содержанию кого-либо — против воли того, на
ком лежит эта обязанность.
Следующим условием возникновения рассматриваемого обязательства является
то, что гестор должен быть лишен возможности испросить согласие
заинтересованного лица на совершение действий в его интересе. Обычно это
обусловлено временным отсутствием заинтересованного лица либо иной
невозможностью получения его согласия, например, нахождением
заинтересованного лица в беспомощном состоянии. Между тем обстановка
требует немедленных действий, промедление с которыми чревато для
заинтересованного лица дополнительными имущественными потерями. Если
никакой срочности в подобных действиях не было и у гестора имелась
возможность до их совершения запросить мнение заинтересованного лица,
рассматриваемое обязательство не возникает.
Наконец, действия в чужом интересе порождают соответствующее
обязательство лишь тогда, когда лицо, совершающее такие действия,
осознает их направленность и не преследует цели возникновения
какого-либо иного гражданско-правового обязательства. По этому признаку
проводится различие между рассматриваемым обязательством и некоторыми
другими гражданскими правоотношениями, в частности обязательствами из
неосновательного обогащения и дарения. Так, если лицо, совершившее
действие, ошибочно полагало, что действовало в своем интересе (погасило
свой долг, спасло от гибели свое имущество и т.п.), и это привело к
неосновательному обогащению другого лица, то к отношениям сторон
применяются правила о неосновательном обогащении, а не об обязательстве
из действия в чужом интересе (ст. 987 ГК).
У лица, действующего в чужом интересе, не должно быть и намерения
одарить заинтересованное лицо. Если из поведения лица, например,
освобождающего должника от имущественной обязанности перед третьим
лицом, следует, что он делает это не только на безвозмездной, но и на
безвозвратной основе, то налицо его желание совершить Дарение. Причем
для признания договора дарения заключенным в раде случаев достаточно,
чтобы одаряемый не выразил своего несогласия с этим. Напротив, гестор,
хотя и действует в чужом интересе, но не за свой собственный счет, а за
счет того, в чьих интересах совершаются Действия.
Подводя итог сказанному, обязательство из действия в чужом интересе
можно определить как такое внедоговорное обязательство, которое
возникает в силу добровольного, осознанного совершения одним лицом
(гестором) фактических или юридических действий к очевидной
пользе другого лица (доминуса) и порождает обязанность последнего
возместить гестору необходимые расходы или понесенный им ущерб, а иногда
и выплатить соразмерное вознаграждение.
Элементы обязательства. Сторонами рассматриваемого обязательства
является лицо, совершающее действие в чужом интересе (гестор), и лицо, в
интересах которого совершается такое действие (доминус). Как в роли
гестора, так и в роли доминуса могут выступать любые юридические и
физические лица. Законом сделано исключение лишь для государственных и
муниципальных органов, для которых действия в интересе других лиц
являются одной из целей их деятельности. Поскольку действия фактического
характера в чужом интересе имеют значение юридических поступков, а не
сделок, совершать такие действия могут наряду с дееспособными также и
недееспособные граждане. Заключение сделок в чужих интересах подчиняется
общим правилам о сделкоспособности.
Предметом обязательства является действие в чужом интересе или, что то
же самое, ведение чужих дел. Этим понятием охватываются как фактические
(спасание чужого имущества, выполнение экстренных ремонтных работ и т.
п.), так и юридические действия. К числу последних относятся в основном
действия по совершению и исполнению сделок, но иногда — и иных
юридических актов. Следует особо подчеркнуть, что действия в чужом
интересе не ограничиваются сферой чисто имущественных отношений. Они
могут порождать соответствующее обязательство и тогда, когда направлены
на охрану личных неимущественных интересов, например, на спасение
человеческой жизни, охрану здоровья, личной неприкосновенности и т. п.
Содержание обязательства из действия в чужом интересе образуют права и
обязанности гестора и доминуса. Выше отмечалось, что одним из условий
возникновения рассматриваемого обязательства является то, что гестор
совершает действие в чужом интересе добровольно, при отсутствии
вытекающей из договора или из закона обязанности действовать таким
образом. Сказанное, однако, не означает, что гестор при этом свободен от
каких-либо обязанностей. Если гестор по собственной инициативе взялся
действовать в чужом интересе, он должен придерживаться по крайней мере
трех правил.
Во-первых, он должен действовать с необходимой по обстоятельствам дела
заботливостью и осмотрительностью (п. 1 ст. 980 ГК). Иными словами,
закон требует, чтобы гестор поступил как рачительный хозяин, не совершал
грубых ошибок и не проявлял явной небрежности и самонадеянности. Это, в
частности, означает, что при наличии в поведении гестора вины в форме
умысла или грубой неосторожности рассматриваемое обязательство не
возникает. Более того, в этом случае
674
гестор может быть привлечен к ответственности за те убытки, которые
могут возникнуть в результате его действий.
Во-вторых, лицо, действующее в чужом интересе, обязано при первой
возможности сообщить об этом заинтересованному лицу и выждать в течение
разумного срока его решения об одобрении или о неодобрении предпринятых
действий (п. 1 ст. 981 ГК). Возлагая на гестора указанную обязанность,
законодатель исходит из того, что он должен действовать в соответствии с
намерениями доминуса, делая исключение лишь для случаев, указанных в п.
2 ст. 983 ГК. Поэтому предприняв самые неотложные и экстренные меры в
чужом интересе, гестор должен связаться с заинтересованным лицом и
установить его волю. Гестор свободен от данной обязанности только тогда,
когда, во-первых, действие в чужом интересе предпринимается в
присутствии заинтересованного лица, и, во-вторых, ожидание выражения
домину-сом воли может повлечь для последнего серьезный ущерб.
Узнав об одобрении или неодобрении предпринятых действий, свои
дальнейшие шаги гестор должен строго согласовывать с действительной
волей доминуса. Если лицо, в интересе которого предпринимаются действия
без его поручения, одобрит эти действия, к отношениям сторон в
дальнейшем применяются правила о договоре поручения или ином договоре,
соответствующем характеру предпринятых действий, даже если одобрение
было устным (ст. 982 ГК). Напротив, при неодобрении предпринятых
действий гестор должен отказаться от их дальнейшего совершения, так как
все, что будет сделано в чужом интересе после этого, не создаст для
заинтересованного лица каких-либо обязанностей ни перед совершившим их
лицом, ни перед какими-либо третьими лицами.
В-третьих, лицо, действовавшее в чужом интересе, обязано представить
лицу, в интересах которого осуществлялись такие действия, отчет с
указанием полученных доходов и понесенных расходов и иных убытков (ст.
989 ГК). Наличие данной обязанности характерно для всех обязательств,
имеющих своим предметом совершение действий в интересах другого лица, но
за его счет (поручение, комиссия, агентирование, доверительное
управление имуществом и др.). Такой отчет служит базой для производства
расчетов, связанных с возмещением лицу, совершившему соответствующие
действия, произведенных им расходов, тем лицом, в интересах которого они
были совершены.
Основные обязанности доминуса сводятся к следующему. Заинтересованное
лицо должно возместить гестору необходимые расходы и иной Реальный
ущерб, понесенный последним (п. 1 ст. 984 ГК). Данную обязанность
доминус несет и тогда, когда им не одобрены действия гестора, но имеются
все необходимые условия для возникновения Рассматриваемого
обязательства, а гестором выполнены лежащие на
нем обязанности. Неодобрение предпринятых действий снимает с
заинтересованного лица соответствующую обязанность лишь в отношении
действий, которые будут совершены вопреки его воле в дальнейшем.
Обязанность по возмещению необходимых расходов и иного реального ущерба
сохраняется и в том случае, если действия в чужом интересе не привели к
предполагаемому результату. Например, лицо, добровольно принявшее
участие в тушении пожара чужого дома и понесшее при этом определенные
потери, вправе рассчитывать на их возмещение и тогда, когда дом спасти
не уцалось. При этом если действия в чужом интересе были направлены на
предотвращение ущерба имуществу другого лица, размер возмещения не
должен превышать стоимости имущества (абз. 1 п. 2 ст. 984 ГК).
Помимо возмещения необходимых расходов и иного реального ущерба
заинтересованное лицо должно выплатить гестору вознаграждение за его
действия. Однако указанная обязанность возникает у доминуса не во всех
случаях, а лишь при одновременном наличии двух условий. Во-первых,
необходимо, чтобы действия в чужом интересе привели к положительному для
заинтересованного лица результату. Если, несмотря на очевидную
разумность предпринятых мер, они оказались безрезультатными, обязанности
доминуса ограничиваются возмещением необходимых расходов или иного
реального ущерба. Во-вторых, требуется, чтобы выплата вознаграждения
была предусмотрена законом, соглашением с заинтересованным лицом или
обычаями делового оборота. Например, в случае одобрения заинтересованным
лицом выполненных в его пользу работ, к отношениям сторон применяются
правила одоговоре подряда, втом числе и норма о возмездности данного
договора.
Если в чужом интересе совершена сделка, права и обязанности по ней
переходят к заинтересованному лицу лишь при условии одобрения им этой
сделки (ст. 986 ГК). В противном случае такая сделка будет считаться
заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица. Указанное
правило совпадает с тем, что сказано в законе относительно последствий
совершения сделки неуполномоченным представителем (ст. 183 ГК). Новым
моментом является, однако, то, что дополнительным условием перехода к
заинтересованному лицу прав и обязанностей по заключенной в его интересе
сделке служит согласие на это другой стороны сделки. Впрочем, указанное
условие вытекает из закрепленных законом правил о переводе долга (ст.
391 ГК) и не требуется, например, тогда, когда заключенная сделка
порождает для заинтересованного лица одни лишь права либо когда она уже
исполнена сторонами. Третье лицо не может отказать в даче согласия на
переход прав и обязанностей по сделке к лицу, в интересах которого она
совершена, также и тогда,
676
когда оно знало или должно было знать о том, что сделка заключена в
чужом интересе.
В случае причинения гестором вреда заинтересованному лицу либо третьим
лицам отношения сторон по возмещению вреда регулируются правилами о
деликгных обязательствах (глава 59 ГК). Это, в частности, означает, что
если в результате ошибочных действий гестора имуществу доминуса причинен
ущерб, то при наличии вины гестора в форме умысла или грубой
неосторожности последний должен будет возместить доминусу причиненные
убытки. Вопрос о возмещении вреда, причиненного третьим лицам,
разрешается либо на основе правил о последствиях причинения вреда в
состоянии крайней необходимости (ст. 1067 ГК), либо иных норм,
соответствующих взаимоотношениям сторон.
§ 3. Публичное обещание награды
Понятие и признаки публичного обещания награды. Для выполнения
какой-либо работы или оказания той или иной услуги обычно заключают
соответствующий договор с их исполнителями с предварительной или
последующей оплатой по договору. Иногда, однако, для скорейшего
достижения желаемого результата целесообразно привлечь к нему внимание
широкого круга лиц с обещанием выплатить соответствующее вознаграждение
тому, кто достигнет этого результата. Так, в высокогорьях Кавказского
хребта во время снежного бурана затерялась отара овец. Ее поиски можно
было поручить специально выделенной группе работников совхоза, которому
отара принадлежала. Но тогда и исход поисков зависел бы всецело от
усилий одной лишь выделенной группы. Поэтому совхоз избрал другой путь и
обратился по местному радио с призывом к жителям близлежащих селений
принять участие в поисках отары, установив сумму денежного
вознаграждения тому, чьи поиски увенчаются успехом.
На рекламных щитах, просто на стенах домов и заборах мы нередко читаем,
а по телевидению и радио слышим объявления такого рода: «В воскресенье,
в районе станции метро «Черная речка» потерялась собака — кавказская
овчарка по кличке а) обещание награды должно быть публичным, т.е. обращенным к
неопределенному кругу лиц. Если обещание награды обращено к конкретному
лицу или группе лиц, отношения сторон приобретают договорный характер.
Так, если бы в приведенном примере совхоз поручил поиски пропавшей отары
за определенное вознаграждение специально выделенной для этой цели
поисковой группе, то их отношения носили бы подрядный характер;
б) обещанное вознаграждение должно быть имущественным, т.е. денежным или
иным, имеющим стоимостное выражение, например, предоставление вещи,
туристической путевки и т.д. Обещание награды, лишенной имущественного
содержания, например, награждение дипломом, присвоение почетного звания
и т.д., порождает не гражданско-правовые, а иные отношения;
в) необходимым элементом содержания публичного обещания награды является
указание на результат, который должен быть достигнут в качестве условия
получения вознаграждения. Награда должна быть обещана за правомерное
действие, которое, в принципе, может быть совершено не одним, а
неограниченным числом лиц. Обещание награды, рассчитанное на достижение
соответствующего результата одним конкретным лицом, не порождает
обязательства, предусмотренного ст. 1055 ГК, ввиду отсутствия
публичности обещания награды;
д) обещание награды должно давать возможность установить, кем она
обещана. Лицо, отозвавшееся на обещание, вправе потребовать письменного
подтверждения обещания. В противном случае оно несет риск последствий
непредъявления такого требования, если окажется, что в действительности
объявление о награде не было сделано указанным в нем лицом (п. 2 ст.
1055 ГК). Обещание награды, лишенное этих признаков, не порождает
обязательства, предусмотренного ст. 1055 ГК.
Следовательно, публичное обещание награды — это обращенное к
неопределенному кругу лиц обещание имущественного вознаграждения за
достижение обусловленного результата тому, кто достигнет этого
результата.
Обещание награды может быть выражено в любой форме (письменно, устно, в
печати, по радио и т.д.). Важно, чтобы оно было доступно для восприятия
неопределенным кругом лиц, которые в случае необходимости могут
потребовать письменного его подтверждения.
Условия возникновения обязательства. По своей юридической природе
публичное обещание награды является односторонней сделкой и ставит
обещавшего награду в положение должника, а любого откликнувшегося на это
обещание — в положение кредитора. Но являясь односторонней сделкой,
публичное обещание награды само по себе никаких прав, а тем более
обязанностей, у тех, к кому оно обращено, не порождает. Соответствующие
права у них возникают только при
678
достижении указанного в обещании результата. Да и само лицо, давшее
такое обещание, связано им лишь при условии, если кем-либо будет
достигнут результат, за который обещано вознаграждение, о чем публично
обещавший награду должен быть так или иначе поставлен в известность.
Только в этом случае у него возникает обязанность выплатить
соответствующее вознаграждение тому, кто достиг обусловленного
результата. Именно в этот момент и возникает соответствующее
обязательство, выявляется конкретный состав его участников, реализуются
права и обязанности. Следовательно, публичное обещание награды может
быть отнесено к числу односторонних условных сделок.
Основанием возникновения обязательства, предусмотренного ст. 1055 ГК,
является сложный юридический состав, включающий в качестве его элементов
две односторонние сделки — публичное обещание награды и отклик на него в
виде достижения обусловленного результата1. Они носят встречный характер
и должны соответствовать друг другу, но их совершение не означает
заключения договора. Обещание награды не может считаться офертой, так
как является условным и адресовано не конкретному лицу, а обращено ко
всем и каждому. Достижение обусловленного публичным обещанием награды
результата не является акцептом, так как, во-первых, данный результат
может быть достигнут неопределенным числом лиц, и, во-вторых, при
одновременном его достижении несколькими лицами каждый из них может
рассчитывать на соответствующую часть вознаграждения.
Содержание обязательства. Публично обещавший награду обязан выдать ее
совершившему действие, определенное в объявлении. Вознаграждение,
которое подлежит выплате при публичном обещании награды, может быть
выражено в конкретной денежной сумме. Так, после совершения ряда
террористических актов на транспорте в Москве мэр столицы объявил о
выплате вознаграждения в размере 100 млн. руб. тому, кто укажет приметы
преступника. Награда может быть выражена указанием конкретной вещи.
Например, за обнаружение пропавшей отары в приведенном выше примере была
объявлена награда — две овцы. Наконец, награда может быть выражена в
обезличенной форме, как это часто и бывает на практике, путем указания
«вознаграждение гарантируется». Если в публичном обещании награды не
указан ее размер, он определяется по соглашению с лицом, обещавшим
награду, а в случае спора — судом (п. 3 ст. 1055 ГК).
При публичном обещании награды предполагается достижение единственного в
своем роде и в силу этого неповторимого результата.
Учитывая, что среди этих фактов важнейшим и определяющим характер
возникающего на их основе обязательства является публичное обещание
награды, оно и определяет не только содержание, но и название данного
обязательства.
679
Он может быть достигнутлибо не достигнут, но не может быть выполнен
лучше или хуже. Потерявшуюся собаку можно найти или не найти, но нельзя
найти дважды. Обещанное вознаграждение в этом случае вправе требовать
тот, кто достиг указанного результата.
Не исключены, однако, случаи, когда действие, указанное в объявлении о
награде, независимо друг от друга совершили несколько лиц (например,
сообщение разными лицами примет или места нахождения преступника). В
таком случае право на получение награды возникает у того, кто первым
совершил соответствующее действие (п. 5 ст. 1055 ГК). При невозможности
установить, кто первым совершил обусловленные в объявлении действия, или
если эти действия совершены одновременно несколькими лицами, награда
делится между ними поровну или в ином предусмотренном соглашением между
ними размере (абз. 2 п. 5 ст. 1055 ГК).
Лицо, достигшее результата, который является условием выплаты
вознаграждения, может и не знать об объявлении награды за его
достижение. Но право на получение вознаграждения и соответственно
обязанность выплатить награду возникают независимо от того, совершено ли
соответствующее действие в связи со сделанным объявлением или независимо
от него (п. 4 ст. 1055 ГК). Важно, чтобы достигнутый результат
соответствовал условиям публичного обещания награды. Соответствие
выполненного действия содержащимся в объявлении требованиям, если иное
не предусмотрено в объявлении о награде и не вытекает из характера
указанного в нем действия, определяется лицом, публично объявившим
награду, а в случае спора — судом (п. 6 ст. 1055 ГК).
Наличие или отсутствие соответствующего объявления о награде влияет на
взаимоотношения сторон. Если, например, в указанном выше случае пропажи
собаки нашедший животное вернет его хозяину, то при наличии объявления о
выплате награды за обнаружение собаки отношения сторон будут
определяться ст. 1055 ГК, а при отсутствии такого объявления — нормами о
безнадзорных животных (ст. 230 ГК).
Срок, в течение которого должен быть достигнут результат, не является ни
обязательным, ни характерным условием публичного обещания награды. Но
если он установлен, то действие, за которое обещана награда, должно быть
совершено в пределах этого срока, а лицо, публично обещавшее награду,
связано своим обещанием до его истечения.
Лицо, публично объявившее награду за достижение обусловленного
результата, вправе отменить свое обещание (право отступления). Такая
отмена, однако, не должна нарушать интересы потенциальных соискателей
награды. Поэтому закон устанавливает условия, которые должны быть
соблюдены при отмене обещания. Такой отказ не может иметь места: а)
когда в самом объявлении предусмотрена или из него вытекает
680
недопустимость отказа; б) до истечения срока, установленного для
совершения действия, за которое обещана награда; в) если к моменту
объявления об отказе одно или несколько отозвавшихся лиц уже выполнили
указанное в объявлении действие.
Сообщение об отмене обещания награды должно быть сделано в той же форме,
что и обещание о награде. Отмена публичного обещания награды не
освобождает того, кто ее объявил, от возмещения отозвавшимся на обещание
лицам расходов, понесенных ими в связи с совершением действия,
направленного на достижение результата в пределах указанной в объявлении
награды (ст. 1056 ГК). Он освобождается от этой обязанности, если
докажет, что понесенные указанными лицами издержки обеспечивали такую
деятельность, которая заведомо и не могла увенчаться успехом.
§ 4. Публичный конкурс
Понятие и признаки обязательства. Результат, за достижение которого
публично обещана награда, может быть двояким. Написание на заданную тему
художественного произведения, разработка проекта памятника и т. п.
осуществимы независимо друг от друга разными лицами и потому сопоставимы
по качеству. Напротив, отыскание утерянной вещи или иная аналогичная
цель поддается только однократному достижению, когда выводимая путем
сравнения качественная оценка начисто исключена. Соответственно этому
публичное обещание награды как родовое понятие служит основанием для
выделения конкурса как видового понятия публичного обещания награды,
стимулирующего не просто к желательному, а к такому результату, который
окажется лучшим среди достигнутых.
По своему смысловому значению понятие «конкурс» означает соревнование,
конкуренцию. Поэтому к нему прибегают всякий раз, когда необходимо
получить оптимальный (лучший) из числа возможных результат. Но по своему
конкретному содержанию и особенностям правового регулирования конкурс
имеет видовые различия и проводится для юридического выражения различных
отношений. Одни из них возникают в сфере трудовых отношений и
регулируются нормами трудового законодательства. Таковы, в частности,
отношения по конкурсному подбору кадров. Другие имеют целью выявление
конкретного субъекта, с которым должен быть заключен соответствующий
гражданско-правовой договор. Таков порядок заключения договора на
торгах, в частности при приватизации государственной и муниципальной
собственности1. Но как вид публичного обещания награды и в силу
Подробнее см. главу 25 настоящего учебника. 681
специфического основания возникновения особого обязательственного
правоотношения конкурс регулируется ст. 1057—1061 ГК. Такой конкурс как
гражданско-правовой институт охватывает отношения, связанные с
постановкой задачи, которая разрешается на основе соревнования
неопределенного круга лиц с выплатой специального вознаграждения
победителю. Конкурс как разновидность публичного обещания награды
характеризуется следующими чертами:
а) обещание вознаграждения за лучшее выполнение определенной работы или
достижение иных результатов должно быть публичным, т.е. обращенным к
неопределенному кругу лиц. По этому признаку конкурсы делятся на
открытые и закрытые. При открытом конкурсе предложение принять в нем
участие обращено ко всем желающим, и каждый откликнувшийся на него может
стать участником конкурса. В этом случае круг участников конкурса может
быть более широким (все пожелавшие принять в нем участие) или более
узким (конкурс среди лиц определенной профессии), но он всегда
характеризуется количественной неопределенностью и неизвестностью для
организатора конкурса конкретного состава его участников. Даже тогда,
когда конкурс проводится среди лиц определенной квалификации, когда
организатор конкурса предварительно отбирает лиц, пожелавших принять в
нем участие, конкурс ввиду публичного характера его объявления не
перестает быть открытым. Закрытый конкурс, напротив, характеризуется
тем, что предложение принять в нем участие направляется определенному
кругу лиц по выбору организатора конкурса. В этом случае круг участников
конкурса всегда ограничен и известен его организатору;
б) публичный конкурс должен быть направлен на достижение каких-либо
общественно полезных целей. Можно, например, объявить конкурс на лучшее
озеленение дворов или благоустройство придомовой территории, но нельзя
объявить конкурс на лучшее содержание занимаемых жилых помещений или
домашних животных;
в) обещанное вознаграждение должно быть не обычной предусмотренной
действующим законодательством (трудовым, авторским) платой за выполнение
той или иной работы, а специально установленной премией, которая
выплачивается победителю конкурса за достигнутый результат независимо от
его права на получение других видов вознаграждения за свой труд. При
этом премия должна быть денежной либо вещевой (например, путевка,
автомашина). Всякое иное поощрение победителя соревнования (например,
выдача кубков, грамот, дипломов, медалей или иных отличительных знаков),
если оно не сочетается с выплатой премии, не признается конкурсным
вознаграждением;
г) награда должна быть обещана за лучшее выполнение определенной работы
или достижение иных результатов, что предполагает возможность
сопоставления и выбора одного из многих сравнимых по своим
682
качественным признакам результатов, достигнутых к тому же разными
лицами. Следовательно, работа должна отвечать условиям конкурса, а по
характеру быть такой, результат которой при ее выполнении разными лицами
может быть сопоставим. Поэтому конкурс должен быть признан не
состоявшимся, если представлена только одна работа (один результат) или
хотя и несколько, но одним лицом.
Характер и содержание работы, за лучшее выполнение которой публично
обещано специальное вознаграждение (премия), определяются условиями
конкурса. Работа, хотя и отличающаяся высокими достижениями, но не
отвечающая условиям конкурса, вообще* не допускается к конкурсу.
Форма и условия конкурсного объявления. Объявление о проведении
конкурса, т.е. акт, в котором выражается публичное обещание премии за
лучшее выполнение определенной работы, может быть сделано в различной
форме: путем публикации в газете, выпуска рекламного проспекта или
специального информационного листка (бюллетеня), вывешивания
соответствующего объявления в общественных местах, извещения по радио,
телевидению и т.д.
Сведения (условия), которые должно содержать конкурсное объявление,
определены законом (ст. 1057 ГК). Они делятся на обязательные, т.е.
такие, которые должны быть указаны при объявлении любого конкурса, и
факультативные, т.е. такие, которые указываются по свободному усмотрению
устроителя конкурса, а их количество и характер зависят от особенностей
конкурса. При отсутствии обязательных условий или хотя бы одного из них
конкурс считается необъявленным. К числу этих условий относятся:
а) сведения о существе задания (предмете конкурса или «определенности
работы»). Степень детализации этих сведений зависит от цели и характера
конкурса. При проведении конкурса на исполнительское мастерство
достаточно бывает указать вид жанра или деятельности, а при создании
архитектурных сооружений, как правило, указываются художественные,
технические и другие признаки, которым они должны отвечать. Поэтому
конкурсное задание может выражаться в простой постановке задачи
(определении идеи, темы и т.д.) с указанием формы ее разрешения
(например, создание монумента Победы, отражающего подвиг Ленинграда в
Великой Отечественной войне) и может быть Детализировано до конкретных
показателей и признаков, которым должно отвечать решение конкурсной
задачи. Например, в апреле 1996 г. Комиссией по художественному
убранству строящегося в Москве храма Христа Спасителя был объявлен
конкурс на роспись центральной части купола. В качестве задания была
предложена композиция: «Господь Иисус Христос Спаситель на престоле во
цар-
683
ствие своем». Специально оговаривались канонические моменты и
колористические особенности;
6) срок выполнения задания, который определяет и срок представления
работы на конкурс. Он должен обладать такой продолжительностью, которая
реально обеспечивает выполнение конкурсного задания. В зависимости от
характера конкурса срок может определяться либо отрезком времени, в
течение которого должно быть выполнено задание (например, в течение
шести месяцев со дня объявления конкурса или до 1 сентября 1997 г.),
либо точно фиксированной календарной датой, к которой приурочивается
исполнение задания, когда, например, предметом конкурса является
деятельность, подлежащая оценке при самом ее исполнении. Могут
устанавливаться окончательные и промежуточные сроки (например,
промежуточный срок предварительного просмотра или прослушивания
исполнителей либо срок представления проспектов выполнения конкурсного
задания и т.д.).
Невыполнение задания или непредставление работы в установленный срок
независимо от их причин влечет отказ в приеме работы на конкурс, который
не может быть обжалован ни в административном, ни в судебном порядке;
в) порядок представления работ или иных достижений касается прежде всего
формы представления, а также ряда других условий, которые должны быть
соблюдены. Форма представления работы на конкурс определяется самим
характером работы и выражается либо в передаче участником конкурса его
устроителю определенного результата своего труда в виде
материализованного объекта (рукописи, картины, модели, проекта, образца
и т.д. — при проведении конкурса на создание произведений науки,
литературы, искусства или изобретательской деятельности), либо путем
исполнения работы при непосредственном восприятии этого исполнения
устроителем конкурса (при проведении конкурсов на исполнительское
мастерство). Условиями конкурса может быть предусмотрено представление
работы под девизом (зашифрованными обозначениями с целью сохранения в
тайне имени автора до оценки его работы) или за подписью автора, в
определенном числе экземпляров. Иногда может быть предусмотрено
предварительное представление в обусловленные сроки проспекта работы и
т.д.
Отказ в приеме работы на конкурс может последовать только по мотиву
несоответствия ее условиям конкурса либо нарушения порядка и сроков ее
представления;
г) лес/по представления работы должно быть указано в объявлении о
конкурсе в числе других условий и имеет существенное значение не только
для участников конкурса (например, для соблюдения ими срока выполнения
задания), но и для привлечения к конкурсу внимания общественности,
особенно при проведении конкурсов на исполнитель-
684
скос мастерство. В последнем случае местом представления работ
признается место осуществления подлежащей просмотру и оценке
деятельности;
д) критерии, порядок и срок сравнительной оценки работ устанавливаются в
зависимости от особенностей самой работы. В раде случаев, например,
проводятся предварительный отбор и оценка проспектов работ и заявок.
Конкурс может проводиться в несколько этапов (туров), к исходу каждого
из которых производятся оценка и отбор наиболее достойных для участия в
следующем туре работ (в таком порядке обычно проводятся конкурсы
исполнителей и многие конкурсы на создание памятников). Окончательной
оценке работы может предшествовать ее предварительное открытое
обсуждение в том или ином коллективе, помещение представленных на
конкурс работ на выставках для публичного обозрения (показ в кино, по
телевизору) с целью определения общественного мнения об этих работах.
Срок окончательной оценки работы признается и сроком вынесения решения о
выплате вознаграждения ее автору;
е) размер вознаграждения (премии) устанавливается обычно в виде
определенной денежной суммы, но может выражаться и в какой-то другой
имущественной ценности. Как правило, устанавливается несколько премий
определенного размера в соответствии с призовым местом, занятым той или
иной работой (например, первая премия 1 млн. руб., вторая — 600 тыс.
руб., третья — 300 тыс. руб.). При этом для каждого места может быть
установлена не одна, а несколько премий (например, одна первая, две
вторые и три третьи премии). Не исключено установление премий без
указания их количества по каждому месту.
Кроме премий, для победителей конкурса могут устанавливаться
поощрительные премии, выплачиваемые участникам конкурса, работы которых
хотя и не заняли призовых мест, но признаны достойными быть отмеченными.
Количество премий, их виды и размеры утверждаются устроителем конкурса;
ж) порядок и срок объявления результатов конкурса. Определение
результатов конкурса воплощается в решении об оценке конкурсных работ.
По своей юридической природе это решение является административным
актом, порождающим различные по характеру и правовой значимости
последствия. В части премированных и принятых к использованию
устроителем конкурса произведений науки, литературы или искусства
конкурсное правоотношение с этого момента вступает в особую договорную
стадию, на которой между устроителем конкурса и авторами этих
произведений возникает двустороннее обязательство, регулируемое нормами
авторского права. Для остальных участников конкурса это решение имеет
правопрекращающее значение. О рсзуль-
685
татах конкурса должно быть объявлено в порадке и в сроки,
предусмотренные его условиями. Это может быть сделано в той же форме, в
какой был объявлен конкурс, либо путем письменного уведомления всех
соискателей либо только победителей конкурса и т.д.
Факультативные условия конкурса устанавливаются его устроителем и
детализируют отдельные его положения для внесения определенности во
взаимоотношения сторон. Чаще всего они касаются оформления
представляемых на конкурс работ; состава жюри; порядка и сроков выплаты
вознаграждения; порядка использования премированных произведений науки,
литературы или искусства и выплаты авторам этих произведений гонорара;
порядка возврата участникам конкурса работ, не удостоенных премии, и
т.д.
Изменение условий и отмена публичного конкурса. В процессе проведения
конкурса может возникнуть необходимость внести изменения в ранее
объявленные его условия либо даже необходимость его отмены. Но изменение
условий конкурса, а тем более его отмена, особенно в конце срока его
проведения, могут затронуть и существенно ущемить интересы лиц,
пожелавших принять в нем участие, которые к тому времени могли уже
приступить к выполнению определенной условиями конкурса работы и понести
в связи с этим соответствующие издержки. Поэтому закон допускает
возможность изменения условий конкурса и его отмену только в пределах
первой половины срока, установленного для представления работ.
Правомерность внесенных во второй половине указанного срока изменений
условий конкурса не устраняется лишь тогда, когда они улучшают положение
будущих его соискателей (например, увеличивается размер и количество
премий).
Возможность изменения условий конкурса или его отмены не ставятся в
зависимость от волеизъявления соискателей. Поэтому устроитель конкурса
вправе внести изменения в его условия и тогда, когда кто-либо из
соискателей в пределах первой половины установленного срока уже
представил работу. При таких обстоятельствах исполнитель работы не может
требовать допуска его к участию в конкурсе на первоначально
установленных условиях или признания недействительными внесенных в них
изменений.
Изменение условий конкурса либо его отмена должны быть доведены до
сведения возможных соискателей, т.е. тех лиц, на которых было рассчитано
объявление о конкурсе. Эта цель достигается, если сообщение об изменении
условий конкурса или его отмене сделано в том же порядке (т. е. в той же
форме), в каком был объявлен сам конкурс (соответственно в печати, по
радио и т.д.). Выполнение этого требования освобождает устроителя
конкурса от обязанности принять на конкурс работу, выполненную на
первоначально указанных условиях (хотя бы автор этой работы по
уважительной причине и не знал о
686
внесенных в условия конкурса изменениях), но не освобождает его от
обязанности возместить расходы, понесенные любым лицом, которое
выполнило предусмотренную в объявлении работу до того, как ему стало или
должно было стать известно об изменении условий конкурса и о его отмене.
Устроитель конкурса освобождается от обязанности возмещения таких
расходов, если докажет, что указанная работа была выполнена не в связи с
конкурсом, в частности до объявления о конкурсе, либо заведомо не
соответствовала условиям конкурса (п. 3 ст. 1058 ГК). При нарушении
требований относительно сроков изменения условий (отмены) конкурса или
способа извещения о них соискателей устроитель конкурса должен выплатить
награду тем, кто выполнил работу, удовлетворяющую указанным в объявлении
условиям (п. 4 ст. 1058 ГК).
Решение о выплате награды. Право на получение награды (премии) возникает
у соискателя лишь в случае признания его работы лучшей и (или) достойной
вознаграждения в соответствии с условиями конкурса. Если указанные в
объявлении результаты достигнуты в работе, выполненной совместно двумя
или более лицами, награда распределяется в соответствии с достигнутым
между ними соглашением. Если такое соглашение не достигнуто, порядок
распределения награды определяется судом (п. 2 ст. 1059 ГК).
Для рассмотрения (оценки) работ, представляемых на конкурс, и
определения его результатов устроитель обычно создаст специальный орган
— конкурсную комиссию или жюри, куда входят высококвалифицированные
специалисты в данной области знаний. Но образование такой комиссии не
обязательно. Оценка конкурсных работ может быть произведена самим
устроителем или поручена другим организациям. В случае создания
конкурсной комиссии (жюри) ее члены должны быть незаинтересованными в
исходе конкурса лицами. Хотя закон и не содержит на сей счет прямого
запрета, но по этическим соображениям нельзя признать допустимым участие
в конкурсе членов его жюри, даже если конкурс проводится под девизом.
Об образовании конкурсной комиссии (жюри) соискатели должны быть
поставлены в известность, но не обязательно уведомлять их о составе
жюри.
Определяя результаты конкурса, его устроитель (жюри) может принять одно
из следующих решений: а) о выплате премий в соответствии с их
количеством по каждому призовому месту; б) об отказе в присуждении
премий за отдельные призовые места (если их установлено несколько) или
присуждении по каждому месту меньшего числа премий, чем установлено; в)
о присуждении поощрительных премий и отказе в присуждении премий за
призовые места; г) о неприсуждении премий вообще, если ни одна из
представленных работ не заслуживает быть отмеченной премией или ни одна
из них не удовлетворяет
687
требованиям, указанным в условиях конкурса. При этом конкурсная
комиссия не обязана мотивировать свое решение.
Решение о результатах конкурса и выплате премий должно быть вынесено в
срок, установленный объявлением о конкурсе. Нарушение этой обязанности
устроителем конкурса дает соискателям, работы которых будут признаны
удовлетворяющими условиям конкурса, право требовать в судебном порядке
вознаграждения за свой труд и возмещения расходов, понесенных в связи с
выполнением конкурсного задания.
Решение о выплате премий должно быть сообщено соискателям в порядке и в
срок, указанные в объявлении о конкурсе. Обычно это делается путем
рассылки победителям конкурса письменного извещения и публикации
результатов конкурса в печати.
При совпадении количества премий и числа работ, занявших данное призовое
место, или если количество премий, установленных за то или иное место,
превышает число работ, их занявших, каждый из победителей конкурса
получает премию в установленном размере. Если же количество премий,
установленных для данного места, меньше числа работ, занявших это место,
премии должны быть разделены пропорционально числу работ, которые
признаны достойными этой премии. В случае установления премий без
указания их количества по каждому призовому месту право на получение
премии в полном размере имеют все участники конкурса, работы которых
заняли соответствующее место.
При отказе устроителя конкурса выплатить премию (полностью или
частично), а также при нарушении сроков выплаты причитающегося
победителям конкурса вознаграждения оно может быть взыскано в судебном
порядке.
Если предметом публичного конкурса было создание произведения науки,
литературы или искусства, устроитель конкурса, по общему правилу,
приобретает преимущественное право на заключение с автором произведения,
удостоенного обусловленной награды, договора об использовании
произведения (ст. 1060 ГК). При этом автору произведения должно быть
выплачено за это соответствующее вознаграждение без зачета тех сумм,
которые причитаются автору как победителю конкурса, если только иное
специально не оговорено в конкурсном объявлении. Однако при любом
варианте автору гарантируется выплата вознаграждения не ниже минимальных
ставок, установленных Правительством РФ (п. 3 ст. 31 Закона РФ «Об
авторском праве и смежных правах»).
Конкурсные работы, не удостоенные награды, устроитель конкурса обязан
возвратить участникам конкурса немедленно по объявлении результатов.
Неисполнение данной обязанности дает участникам кон-
688
курса право требовать возврата своих работ, а в случае их утраты или
повреждения — возмещения убытков.
В условиях конкурса может быть, однако, предусмотрено, что
представленные на конкурс работы не подлежат возврату либо возвращаются
только по требованию участников конкурса. Невозможность возврата работы
может вытекать и из характера выполненной работы.
§ 5. Проведение игр и пари
Общие положения. Проведение игр и пари, хотя оно никогда, не выходило из
обихода, до введения в действие части второй ГК на законодательном
уровне ни в Советском Союзе, ни в Российской федерации урегулировано не
было. Лишь в последние годы были предприняты попытки направить
проведение игр в правовое русло. В этих целях принимается рад указов
Президента РФ и постановлений Правительства РФ1.
Правовое регулирование этих отношений сводилось прежде только к
организации лотерей или тотализатора и закрепляло монополию государства
на проведение соответствующих игр.
В части второй ГК правовые нормы, относящиеся к проведению игр и пари,
выделены в самостоятельную главу, что позволяет говорить о появлении в
системе отдельных видов обязательств нового правового института.
Разумеется, подзаконные акты, о которых шла речь, независимо от времени
их принятия могут применяться лишь в той части, в какой они не
противоречат правовым установлениям, закрепленным ГК.
В законодательствах многих стран мира прослеживается отрицательное
отношение к играм и пари. Негативное отношение к играм и пари, вслед за
общественной моралью, выражает и наше законодательство.
Однако оно не стремится объявить недействительными обязательства, не
соответствующие требованиям публичного порядка, боясь создать слишком
много препятствий в экономической жизни общества.
См., например: Указ Президента РФ от 1 ноября 1994 г. № 2049 «О
государственном регулировании спортивных и других видов лотерей»//СЗ РФ.
1994. № 28. Ст. 2970; Указ Президента РФ от 19 сентября 1995 г. № 955
«Об упорядочении лотерейной деятельности в Российской Федерации»//СЗ РФ.
1995. № 39. Ст. 3754;
Указ Президента РФ от 25 января 1996 г. № 97 «О федеральной комиссии
лотерей и игр РФ»// СЗ РФ. 1996. № 19. Ст. 1224; постановление
Правительства РФ от 15 апреля 1995 г. № 330 «Об упорядочении проведения
лотерей на территории Российской Федерации»//СЗ РФ. 1995. № 17. Ст.
1537; Положение о Федеральной комиссии лотерей и игр РФ, утвержденное
постановлением Правительства РФ от 1 мая 1996 г. № 537//СЗ РФ. 1996. №
19. Ст. 2300.
689
Игра — это обязательство, в силу которого организаторы обещают одному
из участников получение определенного выигрыша, зависимого, с одной
стороны, от случая, а с другой — от сноровки, ловкости умения,
способностей участников игр. В игре участники имеют воз-1 можность
влиять на ее результаты.
Иначе обстоит дело с пари. Пари — это обязательство, в котором одна
сторона утверждает, а другая отрицает наличие определенного
обстоятельства. Само же обстоятельство наступает независимо от них.
Стороны лишь констатируют его наступление.
Сделки из игр и пари относятся к так называемым рисковым сделкам. В
рисковых сделках, как известно, последствие в отношении как выгод, так и
потерь зависит для всех участников от недостоверных обстоятельств.
Обязательства из игр (пари) возникают из односторонних действий.
Организаторы игр (пари) связаны условиями, объявленными при проведении
игр (пари). Участники же игр (пари) могут приобретать определенные
права, но не обязанности. В этом и состоит сущность обязательств,
возникающих из односторонних действий. Кроме того, для реализации
составляющих содержание игр и пари обязанностей их организаторов
необходимы дополнительные юридические факты. Иными словами,
обязательственные отношения из игр и пари в полном объеме возникают из
нескольких последовательно совершаемых односторонних сделок. Однако
центральное место здесь занимает «первоначальная» сделка, определяющая
содержание обязательств1.
Правовые последствия участия в играх и пари. Требования граждан и
юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в
них, не подлежат судебной защите (ст. 1062 ГК). Причем это правило
относится как к участникам, так и к организаторам в равной мере.
Восстанавливая старинную правовую традицию, российское гражданское
законодательство рассматривает обязательства, возникающие из игр и пари,
в качестве «натуральных». «Натуральное обязательство — это обязательство
совести» , к исполнению которых право не принуждает должника.
Не снабженные санкциями «натуральные» обязательства возникли в римском
праве для обоснования действия договоров, которые заключали рабы. В
гражданском праве они были лишены какой бы то ни было силы, но в
практической жизни ими пользовались.
«Натуральное» обязательство лишено санкции, но влечет за собой
определенные правовые последствия:
См.: Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 779. Саватье.
Теория обязательств. М., 1972. С. 191.
690
1) если лицо добровольно исполнило обязательство, то оно не вправе
истребовать обратно переданное им во исполнение этого обязательства;
2) это обязательство не может предъявляться должником к зачету;
3) оно не может обеспечиваться поручительством.
Проигравший в игре или пари не может требовать возврата ему того, что он
добровольно уплатил, если только со стороны выигравшего не были допущены
обман или мошенничество. Закон как бы охраняет исполнение «натурального»
обязательства, ибо было бы в такой же мере безнравственно обязать
уплатить такой долг, как и позволить игроку получить то, что он уплатил
как долг чести1.
Однако традиционный принцип защиты слабой стороны определяет случаи,
когда требования из игр и пари подлежат судебной защите. Во-первых,
защищаются требования, связанные с участием в играх и пари под влиянием
обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения представителя с
организатором игр и пари. Потерпевший при этом может требовать в суде
признания сделки недействительной (ст. 179 ГК), возвращения ему другой
стороной всего полученного по сделке, а также возмещения реального
ущерба. Во-вторых, пользуются защитой требования, связанные с невыплатой
или несвоевременной выплатой выигрыша организатором игр, а также с
возмещением причиненных убытков (п. 5 ст. 1063 ГК).
Правило о защите «слабой стороны» относится только к требованиям
участников игры (пари), но не их организаторов.
Организация игр и пари в установленном порядке. Гражданский кодекс в
качестве общего правила не признает игры и пари обстоятельствами, с
которыми может быть связано возникновение прав и обязанностей у сторон.
Игры и пари считаются действительными сделками только в случаях, прямо
предусмотренных законом.
Проводимые государством, муниципальными образованиями либо по их
поручению лотереи, тотализаторы и другие, основанные на риске игры,
имеют специальную регламентацию.
Лотерея — массовая игра, в ходе которой организатор лотереи проводит
между участниками лотереи — собственниками лотерейных билетов розыгрыш
призового фовда лотерей. При этом выигрыш любого из лотерейных билетов
не зависит от воли и действий всех субъектов лотерейной деятельности,
является делом случая и никем не может быть специально устроен.
Тотализатор — игра, в которой участник делает прогноз (заключает пари)
на возможный вариант игровой ситуации, где выигрыш зависит
На этот счет существует даже пословица: «Карточный долг — долг чести».
691
от частичного или полного совпадения прогноза с наступившими
последствиями, документально подтвержденными фактами.
Системная (электронная) игра — игра, в которой фиксация ставок и
прогнозов участников проводится с помощью электронных устройств.
Закон определяет круг организаторов игр: публичные образования
Российской Федерации, субъекты РФ, муниципальные образования-юридические
лица и граждане, получившие разрешение в установленном законом порядке.
Лицо, организующее и проводящее игру, должно получить лицензию, которая
в зависимости от вица игры выдается различными органами. Разрешения на
проведение всероссийских лотерей выдаются Министерством финансов РФ. В
дальнейшем эти функции будет осуществлять Федеральная комиссия лотерей и
игр РФ, созданная в соответствии с Указом Президента РФ от 25 января
1996 г. № 97.
Разрешения на проведение региональных и местных лотерей вьвда-ются
органами исполнительной власти РФ и администрациями краев, областей,
автономных образований, городов федерального значения которые, в свою
очередь, могут передать эти функции специально созданному органу.
Все игры, проводимые на территории РФ, должны быть зарегистрированы и
внесены в единый реестр.
Положение о лотереях предусматривает также регистрацию авторских прав на
игры. Их защита осуществляется в соответствии с законодательством об
авторском праве.
Лотереи бывают:
1) коммерческими (призовой фонд формируется участниками) и меценатскими
(призовой фонд формируется меценатами);
2) муниципальными, региональными, всероссийскими, международными.
Лотерея, авторство на которую невозможно установить, регистрируется как
безымянная. В ней подлежат регистрации право проведения лотереи и
организатор лотереи. При регистрации и выдаче свидетельств на право
проведения лотереи делается запись в реестре лотерей.
Учредитель лотереи отвечает всеми своими активами по обязательствам
данной лотереи, а также отвечает активами лотереи, кроме ее призового
фонда. Призовой фонд не является активом учредителей и не может быть
использован ни на какие другие цели, кроме выплаты выигрышей участникам.
Призовой фонд не является собственностью учредителя или организатора и
на него не может быть обращено взыскание по их обязательствам. Призовой
фонд нельзя помещать в финансовый, коммерческий, производственный или
иной оборот. Существуют обязательные нормативы лотерей:
692
1) объем призового фонда по отношению к общей выручке (не менее 50%);
2) объем отчислений на благотворительные цели;
3) отчисления в федеральный бюджет. Закон устанавливает также некоторые
обязанности организаторов игр:
1) выигрыш выплачивается в размере, указанном в условиях проведения
игры;
2) форма выигрыша не может произвольно изменяться и должна
соответствовать объявленной; *
3) выигрыш выплачивается в указанный срок, а если он не указан, то в
течение 10 дней с момента проведения игры;
4) игра должна проводиться в установленные соответствующими правилами
сроки.
При неисполнении организатором его обязанностей участники игр вправе
требовать исполнения обязательства, а также возмещения убытков,
причиненных нарушением их прав. Исключением из этого правила является
изменение организаторами срока проведения игр либо их отмена. В этом
случае участник игр вправе требовать возмещения только реального ущерба.
Глава 50. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА, ВОЗНИКАЮЩИЕ ВСЛЕДСТВИЕ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА
§ 1. Значение и понятие обязательств из причинения вреда
Значение обязательств из причинения вреда- В обществе происходит
постоянное взаимодействие людей друг с другом и с предметами природы.
Оно становится все более интенсивным, а его результаты зачастую
непредсказуемы. Нередки случаи, когда в ходе такого взаимодействия
имущественным и личным нематериальным1благам граждан, организаций и
других субъектов гражданского права наносится ущерб. Он может быть
результатом случайного стечения обстоятельств и злого умысла, чьей-то
оплошности и неподкон-трольности сил природы. Возникает необходимость
определить, кто будет нести последствия такого ущерба: тот, кто его
понес, или тот, кто его причинил, или какое-то третье лицо, которое не
было ни причинителем, ни потерпевшим.
Чтобы обезопасить себя от возможных вредоносных последствий, граждане и
организации прибегают к услугам страховщиков, перекладывая на них хотя
бы в части тот вред, который может быть причинен наступлением страхового
случая — пожара, смерти, ограбления, заболевания и т. д. Но как исстари
повелось на Руси, пока гром не грянет — мужик не перекрестится. Нередко
потерпевшие спохватываются лишь тогда, когда вред уже причинен и к
услугам страховщиков прибегать поздно1. К тому же и тогда, когда риск
застрахован, возмещение, которое можно получить от страховщика, далеко
не всегда покрывает весь причиненный ущерб. Не всегда можно положиться и
на пенсионное обеспечение, которое, как правило, особенно в нынешних
условиях не гарантирует полного возмещения вреда.
Можно, таким образом, констатировать, что в случаях причинения вреда,
кому бы вред ни был причинен и в чем бы он ни выражался, вредоносные
последствия обычно не могут быть заглажены с помощью какого-то одного
правового института (например, страхования или пенсионного обеспечения).
Для достижения максимального социального эффекта требуется
взаимодействие самых различных правовых средств, в числе которых видное
место принадлежит обязательствам из
Все риски, даже если с помощью статистических методов и можно вычленить
наиболее вероятностные из них, застраховать практически невозможно. К
тому же страхование этих рисков может быть для страхователя, особенно
для гражданина, слишком накладно.
причинения вреда, или, как их иначе называют, дсликтным обязательствам
(от лат. delictun — правонарушение)1.
Каковы же характерные признаки обязательств из причинения вреда, которые
предопределяют их функциональное назначение и вполне самостоятельное
место в системе отдельных видов обязательств? Для раскрытия указанных
признаков обратимся к понятию обязательств из причинения вреда.
Понятие обязательств из причинения вреда. Эти обязательства
характеризуются, по крайней мере, следующими признаками. Во-первых,
сфера их действия простирается как на имущественные, так и на личные
неимущественные отношения, хотя возмещение вреда и носит имущественный
характер. Во-вторых, они возникают в результате нарушения прав, носящих
абсолютный характер, будь то имущественные права (право собственности,
пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного
управления и т. д.) или личные нематериальные блага (жизнь, здоровье,
телесная неприкосновенность, честь, достоинство, деловая репутация и т.
д.). В-третьих, обязательства, поскольку нарушено абсолютное право,
носят внедоговорный характер хотя бы право и было нарушено лицом, с
которым потерпевший находится (находился) в договорных отношениях. Если
вред жизни или здоровью гражданина причинен при исполнении им договорных
или иных обязательств, то обязательство, которое возникает в данном
случае вследствие причинения вреда, в силу прямого указания закона
Последнее название, правда, не вполне точно, поскольку обязательства из
причинения вреда, как мы в дальнейшем увидим, не всеща покоятся на
правонарушении. Указанные обязательства в одних случаях называют
обязательствами из причинения вреда, в других — обязательствами по
возмещению вреда. В первом случае внимание акцентируется на том, в силу
каких оснований обязательство возникает, во втором — на его
функциональном назначении. Когда ставится задача установить основание
возникновения обязательства, предпочитают термин «обязательства из
причинения вреда». Когда же ставится задача проанализировать элементы
уже возникшего обязательства, в том числе крут его субъектов, и выявить
целевое назначение обязательства, обычно употребляют термин
«обязательства по возмещению вреда». Но в обоих случаях речь идет об
одном и том же обязательстве. Впрочем, иногда за терминологическими
различиями скрывается и различие по существу. Термину «обязательства по
возмещению вреда» отдают предпочтение с тем, чтобы подвести под них и
случаи, когда обязанность возмещения вреда возлагается не на
непосредственного причинителя, а на другое лицо, а также случаи, когда
обязательство возникает в результате действий, направленных на
предотвращение вреда другому лицу, что причиняет вред либо тому, кто
действовал, либо третьему лицу. Последний аргумент сейчас не
срабатывает, поскольку действия в чужом интересе без поручения выделены
в особый вид внедоговорных обязательств (см. ст. 50 ГК).
(ст. 1084 ГК) носит внедоговорный характер. Так, если потерпевший
утратил трудоспособность вследствие несоблюдения работодателем правил по
технике безопасности, обязательство из причинения вреда носит
внедоговорный характер, поскольку оно возникло вследствие нарушения
абсолютного права. То же можно сказать в отношении предусмотренных} 3
гл. 59 обязательств по возмещению вреда, причиненного вследсвие
недостатков товаров, работ или услуг. В-четвертых, обязательств)
направлено на полное возмещение потерпевшему, насколько это воможно,
причиненного вреда, кому бы ни был причинен вред, в чем бы он ни
выражался и каковы бы ни были способы (формы) возмещения вреда. При
определенных обстоятельствах объем и размер возмещения вреда,
причитающегося потерпевшему или его семье, могут даже выйти за пределы
полного возмещения вреда (см., например, п. 3 ст,1085 ГК; ст. 24 и 29
Правил возмещения работодателями вреда, причиненного работникам увечьем,
профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья,
связанными с исполнением ими трудовых обязанностей1). В-пятых, в
случаях, предусмотренных законом, обязанность возмещения вреда может
быть возложена не толю на причинителя вреда, но и на иных лиц (например,
на лицо, в интересах которого действовал причинитель).
В результате причинения вреда возникает обязательство по его возмещению,
элеингами которого являются стороны (кредитор и должник), содержание
(права и обязанности сторон) и предмет. Реализация обязанности по
возмещению вреда, независимо от того, относится ли она к мерам
граждансю-правовой ответственности или нет (об этом см. дальше),
происходит в рамках охранительного правоотношения. Поскольку в этом
правоотношении определены как носитель права (кредитор), так и носитель
обязанности (должник), оно носит относительный характер, хотя и
возникает, как уже отмечалось, в результате нарушения абсолютного прав
(права собственности, права на жизнь и телесную непрякосновеннсоь, права
на честь и достоинство и т. д.). Кредитор в обязательстве из причинения
вреда имеет право требовать возмещения причиненного енувреда, а должник
обязан этот вред возместить.
Субъектный юпав обязательств из причинения вреда в процессе их развития
может претерпеть существенные изменения. В нем может произойти замена
как должника, так и кредитора. В частности, такая замена имеет место при
суброгации и регрессе. При суброгации к страховщику переюдят права
кредитора к должнику, ответственному за наступление арахового случая,
т.е. страховщик заступает место кредшора в обязательстве по возмещению
вреда (полностью или в
части). При регрессе должник в основном обязательстве становится в
регрессном обязательстве кредитором. Так, при совместном причинении
вреда сопричинители отвечают перед потерпевшим, как правило, солидарно.
Если один из них возместит вред, то он становится кредитором по
отношению к остальным сопричинителям, которые отвечают перед ним как
долевые должники (п. 2 ст. 1081 ГК).
Замена кредитора и должника в обязательствах по возмещению вреда может
иметь место и в других случаях, в том числе при наследственном
правопреемстве. Так, если имуществу гражданина был причинен вред, причем
как потерпевший, так и причинитель умерли, а вред остался нев^змещенным,
то в обязательстве по возмещению вреда место кредитора и должника
заступают их наследники.
Замена должника в обязательствах по возмещению вреда происходит в
случаях, предусмотренных абз. 2 п. 4 ст. 1073, п. 3 ст. 1074, п. 3 ст.
1076 ГК и в ряде других.
Известные коррективы в субъектный состав обязательств по возмещению
вреда может внести и суд, а иногда от суда зависит, возникнет такое
обязательство или нет (см., например, ч. 2 ст. 1067 ГК).
Особо следует сказать о случаях, когда в обязательствах по возмещению
вреда задействованы юридические лица или иные коллективные образования.
Они могут выступать в них и как причинители, и как потерпевшие.
Деятельность указанных образований носит различный характер. Она может
быть оперативно-хозяйственной, социально-культурной и властной, обычной
и связанной для окружающих с повышенной опасностью. Но какой бы
деятельность организации ни была, она во всех случаях выражается в
поведении (в форме действия или бездействия) ее работников, участников,
членов, выполняющих возложенные на них трудовые (служебные,
должностные), членские и иные обязанности. Если на указанных лиц
возложена обязанность действовать, но они бездействовали (например, не
предприняли мер по предотвращению эксплуатации предприятия, причиняющего
вред природной среде и здоровью граждан), то речь должна идти о
бездействии самой организации со всеми вытекающими из этого
последствиями.
Таким образом, для признания организации, обязанной к возмещению вреда,
необходимо установить, что в действиях (бездействии) лиц, образующих ее
людской субстрат, выражалась деятельность самой этой организации. За эти
действия организация в силу ст. 402 и 1068 ГК отвечает как за свои
собственные действия. Лицо, причинившее вред, несет перед организацией
при наличии предусмотренных законом условий ответственность за этот вред
в порядке регресса1. Если же в
То же имеет место и тогда, когда за действия своего работника отвечает
гражданин (например, индивидуальный предприниматель).
697
действии (бездействии) лица, причинившего вред, деятельность самой
организации не выражалась, то обязанность по возмещению вреда
возлагается на того, кто этот вред непосредственно причинил, на
организацию она возложена быть не может.
Вот два примера из судебной практики. Рабочий принес на предприятие
патрон, не имеющий отношения к производству. Подорвал его на разметочной
плите. В результате осколком патрона у одной из работниц был поврежден
глаз. Поскольку действия рабочего не были совершены им во исполнение
трудовых обязанностей, т. е. деятельность предприятия в них не
выражалась, ответственность за вред должен нести он сам.
Работница, управлявшая электрокаром, вследствие нарушения правил по
технике безопасности совершила наезд на другую работницу и задавила ее
насмерть. На иждивении погибшей находились двое малолетних детей, в
интересах которых к предприятию был предъявлен иск о возмещении вреда,
причиненного смертью кормильца. В данном случае в действиях работницы,
причинившей вред, выражалась деятельность самого предприятия, а потому
обязанность по возмещению вреда была возложена на предприятие.
Работница, управлявшая электрокаром, может быть привлечена к
ответственности перед предприятием в порядке регресса.
Вред, причиненный актами власти (ст. 1069, 1070 ГК), в порядке регресса
должен быть возмещен полностью или в части государственной или
муниципальной казне лицом, причинившим вред, если будет доказана его
вина. При этом в случаях, подпадающих под действие ст. 1070 ГК, вина
должна быть установлена вступившим в законную силу приговором суда (см.
п. 2 ст. 1070 и п. 3 ст. 1081 ГК).
Нередко обязательства по возмещению вреда возникают с множественностью
лиц, которая может иметь место на стороне как должника, так и кредитора.
Возможны обязательства и со смешанной множественностью. Чтобы
определить, является ли обязательство долевым или солидарным,
необходимо, помимо привлечения общих норм, относящихся к обязательствам
с множественностью лиц, руководствоваться указаниями закона, специально
рассчитанными на обязательства по возмещению вреда (см., например, п. 3
ст. 1079 и ст. 1080 ГК), а также положениями, выработанными судебной
практикой. Так, судебной практикой выработано правоположение, согласно
которому если вред причинен несколькими несовершеннолетними, то
организации и лица, на которые возлагается ответственность за этот вред,
отвечают перед потерпевшим не солидарно, а в долевом отношении. Это
положение применяется как в случаях, когда сами несовершеннолетние за
причиненный вред не отвечают (пп. 1—3 ст. 1073 ГК), так и в случаях,
когда они сами отвечают за причиненный вред, но на лиц, указанных в п. 2
698
ст. 1074 ГК, возлагается субсвдиарная (дополнительная) ответственность.
Что же касается прав и обязанностей сторон в обязательствах по
возмещению вреда, то их содержание будет раскрыто в ходе последующего
изложения, в том числе при рассмотрении отдельных видов указанных
обязательств.
Наконец, предметом (объектом) обязательств по возмещению вреда являются
действия должника, обеспечивающие наиболее полное, насколько это
возможно, восстановление материальных и личных нематериальных благ
кредитора, которым причинен вред.
С учетом сказанного обязательства из причинения вреда могут быть
определены как внедоговорные обязательства, возникающие вследствие
нарушения имущественных и личных неимущественных прав потерпевшего,
носящих абсолютный характер, призванные обеспечить наиболее полное
восстановление этих прав за счет причинителя вреда либо за счет иных
лиц, на которых законом возложена обязанность возмещения вреда.
§ 2. Условия возникновения обязательств из причинения вреда
Общие положения. Необходимым условием возникновения обязательств из
причинения вреда является наличие самого вреда. Если нет вреда, т. е.
нарушения или умаления какого-либо имущественного права или
нематериального блага, то о возникновении указанных обязательств нельзя
говорить уже потому, что вред не причинен, а следовательно, и возмещать
нечего.
Вред может выражаться в уничтожении или повреждении наличного имущества,
потере прибыли, лишении или уменьшении способности потерпевшего к труду,
смерти кормильца, дополнительных расходах, призванных обеспечить
жизнедеятельность потерпевшего как полноценной личности (расходы по
уходу, на санаторно-курортное лечение, протезирование, приобретение
мотоколяски и т. д.), причинении физических или нравственных страданий.
Вред — это не только потеря или уменьшение того, что есть, но и
неполучение того, что могло прирасти к имуществу, духовно обогатить
личность, повысить ее общеобразовательный и профессиональный уровень и
т. д. Дискомфортное состояние личности, вызванное причинением физических
или нравственных страданий,— это тоже вред (моральный вред), который
подлежит компенсации.
Вопросы, связанные с компенсацией морального вреда, рассмотрены в гл. 15
учебника. В части второй ГК в развитие положений о моральном вреде,
закрепленных в ст. 151 и 152 ГК, компенсация морального вреда
предусмотрена в § 4 гл. 59. При применении этих норм следует
использовать разъяснения, которые даны в постановле-
699
нии Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. № 10 «Некоторые
вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда»1.
Восстановим в памяти основные положения о моральном вреде и условиях его
компенсации.
Под моральным вредом в ст. 151 ГК, к которой в п. 1 ст. 1099 ГК сделана
отсылка, понимается причинение физических или нравственных страданий.
Моральный вред может быть причинен нарушением как имущественных прав,
так и личных нематериальных благ. Моральный вред, причиненный нарушением
нематериального блага, подлежит компенсации независимо от того, есть ли
специальный закон, предусматривающий в соответствующих случаях
компенсацию морального вреда. Если же моральный вред причинен нарушением
имущественного права, то с 1 января 1995 г., т. е. с момента введения в
действие части первой ГК, он подлежит компенсации лишь в случаях,
предусмотренных законом. Так, компенсация морального вреда, причиненного
нарушением не только личных нематериальных благ, но и имущественных
прав, предусмотрена ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей».
Моральный вред, причиненный нарушением имущественного права до 1 января
1995 г., подлежал в соответствии со ст. 131 Основ гражданского
законодательства 1991 г. компенсации независимо от того, был ли
специальный закон, предусматривающий в указанных случаях компенсацию
морального вреда.
В тех случаях, когда моральный вред подлежит компенсации, она
осуществляется независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда
(п. 3 ст. 1099 ГК).
В случаях, предусмотренных законом, компенсация морального вреда
осуществляется независимо от вины причинителя вреда. Случаи эти
перечислены в ст. 1100 ГК, причем их перечень не является исчерпывающим.
В ст. 1100 ГК к ним отнесены случаи, когда вред жизни или здоровью
гражданина причинен источником повышенной опасности; вред причинен
гражданину незаконными действиями, предусмотренными п. 1 ст. 1070 ГК;
вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и
деловую репутацию.
Открытым остается вопрос, может ли быть причинен моральный вред
юридическому лицу. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 20
декабря 1994 г. склонился к тому, что правила о компенсации морального
вреда гражданину в связи с распространением сведений, порочащих его
деловую репутацию, применяются и при распространении таких сведений в
отношении юридического лица. В обоснование этой точки зрения можно
сослаться на то, что в п. 7 ст. 152 ГК,
См.: Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР
(Российской Федерации) по гражданским делам. Изд. 2-е. М., 1995. С. 369.
предусматривающем защиту деловой репутации юридического лица, сделана
отсылка ко всем предшествующим правилам ст. 152, в том числе и к тому, в
котором речь идет о возмещении морального вреда (см. п. 5
ст. 152 ГК). В этот вопрос была бы внесена большая ясность, если бы в
последнем из трех случаев, в которых ст. 1100 ГК предусматривает
компенсацию морального вреда, так же как и в двух предыдущих, говорилось
о гражданине. Однако указание на гражданина в этом случае как раз
опущено. Открытым оставлен этот вопрос и в совместном постановлении
Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1
июля 1996 г.
В отличие от ст. 131 Основ гражданского законодательства 1991 г., абз. 1
ст. 151 и п. 1 ст. 1101 ГК предусматривают компенсацию морального вреда
только в денежной форме, что едва ли правильно.
Размер компенсации морального вреда должен определяться с учетом тех
ориентиров, которые намечены в абз. 2 ст. 151 и п. 2 ст. 1101 ГК.
Наконец, на требования о компенсации морального вреда не
распространяется исковая давность (см. п. 7 постановления Пленума
Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г.).
Причиненный вред должен быть возмещен в денежной или иной форме,
обеспечивающей наиболее полное удовлетворение интересов потерпевшего,
будь то физическое или юридическое лицо. В законе закреплен принцип
возмещения вреда в полном объеме независимо от того, причинен ли вред
гражданину или юридическому лицу. Закрепляя принцип полного возмещения
вреда (абз. 1 п. 1 ст. 1064 ГК), законодатель в то же время
устанавливает изъятия из него, предусматривая главным образом выплаты
сверх возмещения вреда (см., например, абз. 3 п. 1 ст. 1064, ст. 1084,
п. 3 ст. 1085, абз. 4 п. 3 ст. 1089 ГК). При этом выплаты сверх
возмещения вреда могут быть предусмотрены законом или договором и прежде
всего распространяются на случаи повреждения здоровья или причинения
смерти. Так, ст. 24 и 29 Правил возмещения работодателями вреда,
причиненного работникам увечьем, профессиональным заболеванием либо иным
повреждением здоровья, связанными с исполнением ими трудовых
обязанностей, предусматривают выплату единовременного пособия сверх
возмещения вреда самому потерпевшему, а в случае смерти потерпевшего —
его семье.
В то же время в законе предусмотрены случаи изъятия из принципа полного
возмещения вреда и в сторону его уменьшения. В частности, это может
иметь место в случаях причинения вреда в состоянии крайней необходимости
(абз. 1 ст. 1067 ГК; при этом возможно даже полное освобождение от
обязанности возмещения вреда); в случаях, предусмотренных абз. 2 п. 4
ст. 1073; п. 3 ст. 1076; абз. 2 п. 1 и п. 3 ст. 1078;
701
абз. 1 п. 2 и п. 3 ст. 1083 ГК. Впрочем, если в случаях грубой
неосторожности потерпевшего размер возмещения вреда подлежит уменьшению
либо в его возмещении отказывают (абз. 2 п. 2 ст. 1083 ГК), то едва ли
может идти речь об изъятиях из принципа полного возмещения вреда,
поскольку вред находится в причинно-следственной зависимости и с
поведением самого потерпевшего. Наконец, в возмещении вреда может быть
отказано, если вред причинен по просьбе или с согласия потерпевшего, а
действия причинигсля вреда не нарушают нравственные принципы общества
(абз. 2 п. 3 ст. 1064 ГК). Так, для облегчения страданий смертельно
больного человека его близкий друг по просьбе больного, чтобы ускорить
летальный исход, дает ему повышенную дозу снотворного. В случае
предъявления иска к указанному лицу о возмещении вреда, причиненного
смертью кормильца, в иске может быть отказано, поскольку вред был
причинен правомерным действием.
Наличие вреда является в сущности единственным условием, которое
необходимо для возникновения всех без исключения обязательств из
причинения вреда. Что же касается таких условий, как вина лица,
обязанного к возмещению вреда, противоправность поведения этого лица и
юридически значимая причинная связь между поведением указанного лица и
наступившим вредом, то они могут быть, а могут и не быть, либо быть в
неполном комплекте.
В тех случаях, когда обязанность возмещения вреда является мерой
ответственности, в ее основе лежит состав правонарушения (полный или
усеченный). Полный состав правонарушения, помимо вреда, включает в себя
такие условия, как вина. противоправность и причинная связь, причем они
могут быть как сосредоточены в поведении одного лица, так и
рассредоточены в поведении разных лиц. Последнее, в частности, имеет
место в тех случаях, когда за вред, причиненный малолетним или
недееспособным, отвечают лица, обязанные осуществлять за ним надзор (см.
пп. 1—3 ст. 1073 и пп. 1 и 2 ст. 1076 ГК).
Усеченный состав правонарушения, помимо вреда, включает в себя лишь
такие условия, как противоправность и причинная связь. В качестве
типичного примера усеченного состава правонарушения можно привести
основание ответственности за вред, причиненный деятельностью, которая
создает повышенную опасность для окружающих. Владелец источника
повышенной опасности за вред, причиненный потерпевшему, отвечает
независимо от своей вины. Иными словами, он отвечает не только за вину,
но и за простой случай (абз. 1 п. 1 ст. 1079 ГК). Но два других условия
ответственности — причинная связь между деятельностью, причинившей вред,
и вредом и противоправность причинения вреда — должны быть налицо.
Именно поэтому обязанность
702
возмещения вреда в указанных случаях может быть отнесена к мерам
гражданско-правовой ответственности.
Владелец источника повышенной опасности освобождается от ответственности
за причиненный повышенно-опасной деятельностью вред, если докажет, что
вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла самого
потерпевшего. В этих случаях причинная связь между повышенно-опасной
деятельностью и возникшим вредом имеет место, однако благодаря наличию
особых обстоятельств — непреодолимой силы или умысла потерпевшего —
владелец источника повышенной опасности освобождается от
ответственности. •
Характеристика непреодолимой силы в новейшем гражданском
законодательстве не претерпела существенных изменений (ср. п. 1 абз. 1
ст. 85 ГК 1964; подп. 1 п. 1 ст. 202 и п. 3 ст. 401 ГК), кроме одного:
если раньше непреодолимая сила рассматривалась как событие, т. е. как
обстоятельство, не зависящее от воли людей, то ныне она квалифицируется
как обстоятельство, что позволяет подводить под понятие непреодолимой
силы не только природные, но и социальные явления (военные действия,
межнациональные конфликты, запрет ввоза в страну или вывоза из нес
какого-либо товара и т. д.). Что же касается таких 1 присущих
непреодолимой силе признаков, как чрезвычайный характер и
непредотвратимость при данных условиях, то они остались без изменений.
При этом, вопреки мнению О. С. Иоффе1, непреодолимая сила всегда
выступает в качестве внешнего обстоятельства по отношению к причинившей
вред деятельности. Если же речь вдет о каком-то внутреннем по отношению
к деятельности, причинившей вред, обстоятельстве, то это уже не
форс-мажор (vis major), а момент, присущий самой этой деятельности,
который и придает ей качество повышенно-опасной.
В качестве одной из особенностей гражданско-правовой ответственности
надлежит отметить то, что основанием ответственности за действия одних и
тех же органов в одних случаях может быть усеченный состав
правонарушения (см. п. 1 ст. 1070 ГК), а в других — полный (см. п. 2 ст.
1070 ГК).
Если же обязанность возмещения вреда не относится к мерам
ответственности, то в основе возникновения указанной обязанности лежат
иные условия, которые состава правонарушения не образуют.
Представляется, в частности, что к мерам гражданско-правовой
ответственности нельзя отнести обязанность возмещения вреда,
причиненного правомерным действием, независимо от того, возлагается ли
эта обязанность на причинителя вреда или на какое-то другое лицо (см.
1 См. Иоффе О.С. Ответственность по советскому гражданскому праву. Л.,
1955. С. 193-198.
703
абз. 1 п. 3 ст. 1064 и ст. 1067 ГК)1; обязанность возмещения вреда,
возлагаемая на причинителя вреда в случаях, предусмотренных абз. 2 п. 4
ст. 1073, п. 3 ст. 1076 и абз. 2 п. 1 ст. 1078 ГК2.
Более спорно, можно ли квалифицировать в качестве меры ответственности
возложение обязанности возмещения вреда на лиц, перечисленных в п. 3 ст.
1078 ГК.
Таким образом, в основе обязательств из причинения вреда в одних случаях
лежит состав правонарушения (полный или усеченный); в других случаях
указанные обязательства покоятся на иных условиях, которые состав
правонарушения не образуют. Соответственно этому необходимо различать
условия возникновения ответственности за причинение вреда и условия
возникновения обязательств из причинения вреда, не относящихся к мерам
ответственности. При этом они могут быть рассмотрены предельно кратко,
поскольку общие условия гражданско-правовой ответственности, в том числе
и внедоговорной, изложены в гл. 27 учебника, а их детализация дана при
изучении особых случаев ответственности за причинение вреда
(ответственность за вред, причиненный актами власти; ответственность за
вред, причиненный деятельностью, представляющей повышенную опасность для
окружающих, и т. д.). То же в значительной степени относится и к
обязательствам из причинения вреда, которые в качестве мер
ответственности квалифицированы быть не могут. В частности, об
обязательствах по возмещению вреда, предусмотренных абз. 2 п. 4 ст.
1073, п. 3 ст. 1076 и абз. 2 п. 1 ст. 1078 ГК, речь пойдет при изложении
вопросов, связанных с причинением вреда несовершеннолетними и
недееспособными лицами, а также лицами, не способными понимать значение
своих действий.
Условия возникновения ответственности за причинение вреда. Наиболее
общим образом эти условия закреплены в ст. 1064 ГК, где речь вдет и о
вине, и о причинной связи, и о противоправности. В виде общего закреплен
принцип ответственности за вину. Предусмотрена презумпция вины лица,
причинившего вред, поскольку причинитель вреда освобождается от
обязанности возмещения вреда ( в данном случае — от ответственности),
если докажет, что вред причинен не по его вине. Вместе с тем законом
может быть предусмотрено возмещение
Нельзя поэтому согласиться с тем, что абз. 1 п. 3 ст. 1064 ГК помещен в
норме, закрепляющей общие условия ответственности за причинение вреда.
Симптоматично, что в ст. 1067 ГК, специально определяющей последствия
причинения вреда в состоянии крайней необходимости, об ответственности
ни слова не говорится. И это правильно.
В этих случаях речь должна идти не о мерах ответственности, а о мерах
социальной защиты.
704
вреда и при отсутствии вины причинителя. Эти положения находятся в
полном соответствии со ст. 401 ГК, хотя в ст. 1064 ГК речь идет не об
условиях ответственности за нарушение обязательств, как в ст. 401 ГК, а
об условиях ответственности за причинение вреда. При отграничении вины
от случая, который означает отсутствие вины, полезно использовать
критерии, заложенные в абз. 2 п. 1 ст. 401 ГК.
На внедоговорные обязательства полностью распространяется трехчленное
деление вины в гражданском праве (умысел, грубая неосторожность, простая
неосторожность). При этом мерой ответственности, по общему правилу,
служит не степень вины, а сам вредоносный результат. Простая
неосторожность потерпевшего в обязательствах из причинения вреда учету
не подлежит, т. е. она не влечет ни освобождения причинителя от
ответственности, ни уменьшения размера его ответственности. Объясняется
это тем, что к поведению потерпевшего в обязательствах из причинения
вреда, для которого вред зачастую сваливается как снег на голову, нельзя
предъявлять те же требования, что и к поведению кредитора в договорных
обязательствах, в которых каждый — и кредитор, и должник — всегда
призван быть начеку.
Правила об учете вины потерпевшего закреплены в ст. 1083 ГК. Вред,
возникший вследствие умысла потерпевшего, возмещению не подлежит. Что же
касается грубой неосторожности потерпевшего, то если причинитель
отвечает только за вину, вина потерпевшего в форме грубой
неосторожности, в зависимости от степени вины потерпевшего и
причинителя, влечет уменьшение ответственности причинителя вреда. Когда
же причинитель отвечает независимо от вины, то при отсутствии его вины и
наличии грубой неосторожности потерпевшего размер возмещения должен быть
уменьшен либо в возмещении вреда может ^ыть отказано, если законом не
предусмотрено иное. Если, однако, !ред причинен жизни или здоровью
гражданина, то размер возмещения лри отсутствии вины причинителя и
наличии грубой неосторожности дотерпевшего подлежит лишь уменьшению.
Полный отказ в возмещении вреда в этом случае не допускается1.
При определенных обстоятельствах поведение потерпевшего нельзя считать
упречным, хотя он и знает о том, что систематически подвергается
воздействию вредоносных факторов. Например, выброс в атмосферу вредных
для организма веществ во много раз превышает предельно допустимые нормы.
Потерпевший, работая в таких условиях, вынужден с ними мириться, так как
податься ему некуда, а пополнять ряды безработных он не хочет. При
решении вопроса о возмещении вреда, причиненного профессиональным
заболеванием (скажем пневмокониозом), ни о какой вине потерпевшего и
речи быть не может. Налицо вина работодателя, что служит дополнительным
основанием возмещения им вреда в полном объеме и привлечения его к
ответственности за нарушение правил по охране труда и техники
безопасности (вплоть до уголовной).
В тех случаях, когда условием ответственности организации является ее
вина в причинении вреда, также следует исходить из презумпции вины
организации (п. 2 ст. 401 и п. 2 ст. 1064 ГК). Вина организации
выражается в виновном поведении ее работников (членов, участников) и не
сводится к вине лиц, выполняющих властно-распорядительные функции (так
называемой вине в выборе и надзоре — culpa in eligendo et custodiendo).
Это может быть и вина рядового работника. Однако во всех случаях вина
организации приобретает иное социальное качество по сравнению с виной
конкретного работника, входящего в состав данной организации, не говоря
уже о том, что вина организации нередко не замыкается на вине одного
лица, а пронизывает поведение многих лиц и рассредоточена между самыми
различными структурными подразделениями соответствующей организации
(например, отдел материально-технического снабжения принял
недоброкачественное сырье, производственный цех изготовил из него
продукцию, отдел технического контроля дал «добро» на реализацию
продукции, в результате чего потребителю причинен вред)1.
Сказанное об условиях ответственности организации за вред, причиненный
ее работником, распространяется и на случаи причинения вреда работником
какого-либо гражданина (например, индивидуального предпринимателя,
использующего наемную рабочую силу, или гражданина, который пользуется
услугами наемного шофера, сторожа, садовника и т. д.).
Обязательным условием ответственности при наличии как полного,
В споре между Г. К. Матвеевым, считавшим, что вина организации не
сводима к вине отдельного работника, и В. Т. Смирновым, который полагал,
что вина организации не получает отличного от вины конкретного работника
выражения, более обоснована позиция Г. К. Матвеева. Любопытно, что оба
автора при раскрытии сущности юридического лица исходили из теории
коллектива. Г. К. Матвеев в этом вопросе, именно с позиций теории
коллектива, более последователен (см.:
Матвеев Г. К. 1) Вина в советском гражданском праве. Киев, 1955; 2)
Основания гражданско-правовой ответственности. М-, 1971; Смирнов В. Т.
Обоснование де-ликтной ответственности юридических лицу/Проблемы
гражданского и административного права. Л., 1962. С. 254—274).
Сказанное, разумеется, не умаляет весомости вклада В. Т. Смирнова в
разработку теории обязательств по возмещению вреда. Помимо упомянутой
статьи, см. его работы: Гражданская ответственность государственных
предприятий за причинение увечья или смерти работникам. М-, 1957;
Регрессные иски в обязательствах из причинения вреда. М., I960;
Обязательства, возникающие из причинения вреда. Л., 1973; Смирнов В. Т.,
Собчак A.A. Общее учение о деликтных обязательствах в советском
гражданском праве. Л., 1983. Особая заслуга автора в том, что он одним
из первых выступал за то, чтобы страхователь за вред, причиненный его
работникам источником повышенной опасности, отвечал на общих основаниях,
т. е. независимо от вины. Спустя несколько десятилетий это предложение
воспринято действующим законодательством.
706
так и усеченного состава правонарушения является юридически значимая
причинная связь между поведением причинителя (в форме действия или
бездействия) и наступившим вредом. Причинная связь может считаться
юридически значимой, если поведение причинителя превратило возможность
наступления вредоносного результата в действительность либо во всяком
случае обусловило конкретную возможность его наступления. Если же
поведение причинителя обусловило лишь абстрактную возможность
наступления вреда, то юридически значимая причинная связь между
поведением причинителя и вредом отсутствует. Юридически значимая
причинная связь обычно называется необходимой, а юридически безразличная
— случайной1.
Таким образом, для возложения ответственности за причинение вреда
требуется с помощью очерченных выше критериев установить наличие
необходимой причинной связи между поведением причинителя и вредом. При
этом, однако, в случаях, предусмотренных законом, ответственность
возлагается не на самого причинителя, а на других лиц, например,
обязанных осуществлять за ним надзор. Впрочем, в указанных случаях можно
констатировать наличие причинной связи между вредом и поведением не
только непосредственных причините-лей, но и лиц, обязанных осуществлять
надзор. Например, родители не осуществляют надзор за поведением
малолетнего ребенка, чем обусловливают конкретную возможность причинения
вреда. Ребенок своими действиями превращает эту возможность в
действительность.
Наконец, обязательным условием наступления ответственности за
При разграничении юридически значимой и юридически безразличной
причинной связи использованы критерии, выдвинутые в свое время О. С.
Иоффе, который, однако, оставил открытым вопрос о самом характере
причинной связи, складывающейся в обоих этих случаях, поскольку деление
причинной связи на необходимую и случайную он считал неприемлемым (см.:
Иоффе О. С. Ответственность по советскому гражданскому праву). В гл. 27
учебника предложено при вычленении юридически значимой причинной связи
исходить из деления причинных связей на прямые и косвенные, признавая
прямые связи юридически значимыми, а косвенные — юридически
безразличными. Авторы настоящей главы этого мнения не разделяют. В
обязательствах из причинения вреда именно косвенной причинной связи
нередко придается юридическое значение. Заметим, что вопрос о причинной
связи не может считаться окончательно решенным ни в
общеметодологических, ни в отраслевых науках; Тот же О. С. Иоффе в одной
из своих работ признавал юридически значимой лишь такую причинную связь,
которая охватывалась или должна была охватываться предвидением
правонарушителя, т. е. придерживался адекватной теории причинной связи в
ее субъективистском варианте (см. Иоффе О.С. Значение вины в советском
гражданском праве//Уч. записки ЛГУ N» 129. Серия юрид. наук. Вып. З.Л.,
1951. С. 153—156). Впоследствии О.С. Иоффе признал этот взгляд ошибочным
(см.: Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР. Часть II. Л.,
1978. С. 149).
причинение вреда является противоправность, под которой вслед за В. И.
Кофманом следует понимать нарушение чужого субъективного права без
должного на то управомочия . Противоправность как один из элементов
состава правонарушения нельзя отождествлять с правонарушением в целом
как основанием ответственности, чего не избежал, например, А. Н.
Трайнин2. Если вред причинен случайно, то противоправность налицо, но
ответственность, по общему правилу, не наступит ввиду отсутствия вины,
которая необходима для полного состава правонарушения.
Итак, мы кратко рассмотрели общие условия ответственности за причинение
вреда. Дальнейшее развитие и конкретизацию эти положения получат, как
уже отмечалось, при изучении отдельных видов ответственности за
причинение вреда.
Условия возникновения обязательств из причинения вреда, не относящихся к
мерам ответственности. Общим для всех этих мер является то, что в их
основе не лежит состав правонарушения. Это очевидно для случаев
возмещения вреда, причиненного правомерным действием, поскольку здесь
имеет место управомоченность на причинение вреда. На них мы и
сосредоточимся. По общему правилу, вред, причиненный правомерным
действием, возмещению не подлежит. В частности, не подлежит возмещению
вред, причиненный в состоянии необходимой обороны, если при этом не были
превышены ее пределы. Необходимая оборона не сводится к самозащите,
которая закреплена как один из способов защиты гражданских прав (см. ст.
12 и 14 ГК). Но если необходимая оборона рассматривается в гражданском
праве в качестве обстоятельства, безусловно освобождающего от
обязанности возмещения причиненного при этом вреда, то подход
законодателя к последствиям причинения вреда в состоянии крайней
необходимости существенно отличается от оценки последней в уголовном
праве. Общим является то, что как в уголовном, так и в гражданском праве
крайняя необходимость выступает как обстоятельство, освобождающее от
ответственности (соответственно уголовной и гражданской). Но если
уголовное право ставит на этом точку и отпускает лицо, которое
действовало в состоянии крайней необходимости, с миром, то гражданское
право имеет дело с неблагоприятными имущественными последствиями
совершенного деяния и должно определить, на кого следует возложить эти
последствия. Состояние крайней необходимости
Кофман В. И. Соотношение вины и противоправности в гражданском праве //
Правоведение. 1957. № 1. С. 65—76.
Трайнин А. Н. Общее учение о составе преступления. М., 1957. А. Н.
Трайнин считал, что противоправность «разлита» по всем элементам состава
преступления.
708
характеризуется столкновением интересов, каждый из которых социально
значим и заслуживает поддержки со стороны закона. Лицо, действующее в
состоянии крайней необходимости, во имя спасения интереса, который, по
его мнению, более социально значим, жертвует менее значимым интересом.
Поэтому, по общему правилу, было бы несправедливо связанные с этим
негативные последствия оставить на томлице, чьим интересом пожертвовали.
Ведь даже если эти негативные последствия целиком сосредоточить в сфере
лица, которое действовало в состоянии крайней необходимости, либо того
лица, в интересах которого эти действия совершены, то и при таком
подходе указанные последствия будут минимизированы, поскольку удалось
сберечь более значимый интерес.
По общему правилу, обязанность возмещения вреда, при наличии
предусмотренных законом условий, возлагается на причинителя вреда. В то
же время подход законодателя к разложению вреда достаточно гибок.
Учитывая обстоятельства, при которых вред причинен, суд может возложить
обязанность возмещения вреда на третье лицо, в интересах которого
действовал причинитель, либо освободить от возмещения вреда полностью
или частично как третье лицо, так и причинителя вреда (см. ст. 1067 ГК).
Вред можно разложить между причинителем, третьим лицом и тем лицом, чьим
интересом пришлось пожертвовать. Учету подлежат имущественное положение
всех указанных лиц и конкретные обстоятельства, при которых вред был
причинен.
К мерам гражданско-правовой ответственности не относятся обязанности по
возмещению вреда, возлагаемые на лиц, перечисленных в абз. 2 п. 4 ст.
1073, п. 3 ст. 1076, абз. 2 п. 1 ст. 1078, особенно на лицо
недееспособное как в момент причинения вреда, так и в момент возложения
на него такой обязанности.
То, что возложение обязанности возмещения вреда на лиц, указанных в абз.
2 п. 4 ст. 1073, п. 3 ст. 1076 и абз. 2 п. 1 ст. 1078 ГК, не относится к
мерам ответственности, может вызвать известные сомнения. Вроде бы все
элементы усеченного состава правонарушения (вред, противоправность и
причинная связь) здесь налицо. Нельзя, однако, сбрасывать со счетов, что
вред причинен лицом, находившимся, по крайней мере в момент причинения
вреда, в таком состоянии, когда это лицо не могло понимать значения
своих действий или руководить ими. Указанное обстоятельство существенно
отличает поведение такого лица от поведения лиц, которые причинили вред,
хотя и невиновно, но как дееспособные лица могли отдавать отчет в своих
действиях и руководить ими. То, что субъект в данном конкретном случае
не предвидел общественно-опасный характер своих действий и их
последствий, не мог и не должен был их предвидеть, а потому и не мог их
предотвратить, не исключает его вменяемости, которой в перечислсн-
709
ных выше случаях как раз и нет. Сделанный вывод не может быть
поколеблен ссылкой на то, что причинитель вреда не освобождается от
ответственности, если сам привел себя в состояние, в котором не мог
понимать значения своих действий или руководил» ими, употреблением
спиртных напитков, наркотических веществ или иным способом (п. 2 ст.
1078 ГК). В данном случае мы оцениваем поведение причинителя и на тот
момент, когда он сам «накачивал» себя до состояния невменяемости, т. е.
относим возложенную на него обязанность возмещения вреда к мерам
ответственности с учетом так называемой предшествующей вины. Налицо
полный состав правонарушения, в том числе и вина причинителя вреда,
поскольку он сам привел себя в состояние невменяемости. Б. С. Антимонов
правильно указывал, что иногда «...право считается не с тем внутренним
состоянием человека, которое было налицо в момент совершения
обсуждаемого действия, а принимает во внимание внутреннее состояние в
определенный предшествующий момент»1.
§ 3. Источники правового регулирования и система обязательств из
причинения вреда
Источники правового регулирования обязательств из причинения вреда.
Указанные обязательства никогда не были обойдены вниманием законодателя.
И это понятно, поскольку от того, как они урегулированы, во многом
зависит жизнеобеспечение миллионов людей. Развитие законодательства в
области обязательств из причинения вреда характеризуется следующими
тенденциями.
Во-первых, происходит расширение сферы правового регулирования. В нес
втягиваются отношения, которые ранее вообще были вне правового поля.
Так, лишь в последние годы вначале в законодательных актах, рассчитанных
на специальные области правового регулирования, а затем и в актах общего
кодификационного типа не без усилий юридической общественности появились
нормы, предусматривающие компенсацию морального вреда.
Во-вторых, происходит повышение уровня правового регулирования. Многие
вопросы, которые ранее отдавались на откуп подзаконным нормативным
актам, а то и судебной практике, ныне урегулированы на уровне закона,
что положительно сказывается как на качествесамого правотворчества, так
и на эффективности правового регулирования. Особенно важно то, что
обязательства из причинения вреда в основных чертах урегулированы в
кодификационных законодательных актах.
Антимонов Б. С. Значение вины потерпевшего при гражданском
правонарушении. М., 1950. С. 90.
В-третьих, происходит усиление гарантий прав и интересов граждан и
организаций, которые понесли имущественный или иной урон вследствие
причинения вреда. Эта тенденция наиболее отчетливо прослеживается в
случаях повреждения здоровья потерпевших или причинения им смерти. Так,
по ранее действовавшему законодательству страхователь отвечал за
повреждение здоровья и смерть застрахованного лица при выполнении им
своих трудовых (служебных) обязанностей только при наличии вины
страхователя, хотя бы вред и был причинен источником повышенной
опасности (см. ст. 460 ГК 1964 г.). А это приводило на практике порой к
парадоксальным ситуациям. Вот одно из.таких дел.
По мосту следовала грузовая машина, по договору перевозившая груз
сторонней организации. Рядом с шофером в кабине сидел работник этой
организации, сопровождавший груз. Параллельно с машиной в ту же сторону
ехал трамвай. Неожиданно с трамвая спрыгнул ребенок, судя по описаниям
очевидцев, школьник младших классов. Чтобы предотвратить наезд на него,
шофер круто повернул руль. Машина свалилась в реку. Шофер и экспедитор
сторонней организации погибли. Актом технической экспертизы после
извлечения машины было установлено, что машина находилась в исправном
состоянии и единственной причиной того, что машина свалилась в реку, был
крутой поворот руля. К организации — владельцу автомашины в интересах
малолетних детей шофера и экспедитора были предъявлены иски о возмещении
вреда, причиненного гибелью кормильцев. Иск в интересах детей
экспедитора был удовлетворен на основании ст. 461 ГК 1964 г., а иск в
интересах детей шофера на основании ст. 460 ГК 1964 г. удовлетворен не
был, поскольку вины страхователя в происшедшем несчастном случае не
было. Вдове шофера суд рекомендовал добиваться назначения детям
повышенной пенсии, поскольку кормилец детей погиб, спасая жизнь ребенка,
которого и след простыл. Вопиющая несправедливость решения суда в части
отказа в иске очевидна, однако оно было вынесено в соответствии с
действовавшим в то время законодательством — ст. 460 ГК 1964 г.
Теперь эта несправедливость в законодательстве устранена. С 1 августа
1992 г. страхователь — владелец источника повышенной опасности отвечает
за вред, причиненный этим источником застрахованному лицу при выполнении
последним своих обязанностей, на общих основаниях, предусмотренных ныне
д. 1 ст. 1079 ГК (а ранее — ст. 454 ГК 1964 г.), т.е. независимо
от1вины. Иными словами, страхователь-владелец источника повышенной
опасности отвечает не только за вину, но и за случай. Соответственно
этому ст. 460 ГК 1964 г. с 1 августа 1992 г. была из Кодекса исключена.
В-четвертых, в интересах потерпевших возрастает роль договорных
711
начал в регулировании последствий причинения вреда, особенно когда речь
вдет о возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья или смертью
(см., например, п. 3 ст. 1085 ГК).
В-пятых, к арсеналу средств, используемых в данной области, в том числе
к гарантийно-компенсационным мерам, подключаются меры
воспитательно-предупредительного воздействия. Таковы, в частности, меры,
направленные на предупреждение причинения вреда, которые предусмотрены
ст. 1065 ГК-
Предупредительные меры, предусмотренные ст. 1065 ГК, могут быть
применены и тогда, когда вред еще не причинен. В силу п. 1 ст. 1065 ГК
одна лишь опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием
для предъявления иска о запрещении деятельности, создающей такую
опасность. В указанном случае иск о приостановлении или прекращении
соответствующей деятельности нельзя квалифицировать как иск из
причинения вреда, поскольку вреда еще нет. Основанием такого иска служит
обязательство как бы из деликта. Напомним, что обязательства как бы из
деликта (obligattones quasi ex delicto) существовали еще в римском
праве. В их числе носивший публичный характер actio de positis et
suspensis (иск о положенном и подвешенном). Каждый римский гражданин мог
предъявить к хозяину дома иск об устранении грозящей опасности и об
уплате штрафа, который взыскивался в пользу истца. Иск этот не
рассматривался как деликтный, поскольку ущерба еще нет. Иск о
приостановлении или прекращении деятельности, которая может причинить
вред, также относится к публичным. В частности, такой иск в интересах
населения, проживающего на данной территории, может предъявить орган
местного самоуправления. При этом можно предъявить иск как о
приостановлении соответствующей деятельности (например, до ввода в
эксплуатацию очистных сооружений), так и о ее прекращении (если
вредоносные последствия указанной деятельности при нынешнем уровне
развития техники не могут быть устранены).
В институте обязательств из причинения вреда центральное место занимают
нормы ГК — в первую очередь нормы, которые сосредоточены в гл. 59
«Обязательства вследствие причинения вреда». Эта глава подразделяется на
четыре параграфа. В § 1 систематизированы общие положения о возмещении
вреда. В § 2 речь идет о возмещении вреда, причиненного жизни или
здоровью гражданина, в § 3— о возмещении вреда, причиненного вследствие
недостатков товаров, работ или услуг, наконец, в § 4— о компенсации
морального вреда. Хотя эта систематизация и не безупречна, она,
несомненно, облегчает усвоение обширного нормативного материала,
относящегося к обязательствам из причинения вреда. Нередко для ответа на
возникающие вопросы приходится обращаться и ко многим другим нормам,
расположенным в
712
самых различных разделах и главах ГК, а также к законам о введении их в
действие.
На следующее место в числе источников правового регулирования
обязательств из причинения вреда следует поставить уже упоминавшиеся
Правила возмещения работодателями вреда, причиненного работникам
увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья,
связанными с исполнением ими трудовых обязанностей. Эти Правила
утверждены постановлением Верховного Совета Российской Федерации 24
декабря 1992 г. и введены в действие с 1 декабря 1992 г. Они действуют
(с последующими изменениями) и по настоящее время, разумеется, в части,
не противоречащей ГК либо не поглощенной им.
В относительно самостоятельный блок выделились нормы об ответственности
за вред, причиненный актами власти. Формирование этих норм происходило
далеко не просто и отражало острую борьбу за утверждение в нашем
обществе основных начал законности и правопорядка. Фундамент в нынешнем
подходе законодателя к ответственности за акты власти заложен Указом
Президиума Верховного Совета СССР от 18 мая 1981 г. «О возмещении
ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями государственных и
общественных организаций, а также должностных лиц при исполнении ими
служебных обязанностей». Тем же Указом утверждено Положение о порадке
возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями
органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда1.
Утверждена инструкция по применению этого Положения2. Именно эти
правовые акты послужили основой для закрепления соответствующих норм в
ГК. К этому блоку примыкает законодательство, предусматривающее всякого
рода выплаты жертвам политических репрессий (см., например. Положение о
порадке возврата гражданам незаконно конфискованного, изъятого или
вышедшего иным путем из владения в связи с политическими репрессиями
имущества, возмещения его стоимости или выплаты денежной компенсации3. В
последние годы это законодательство интенсивно развивалось4.
Немало норм, относящихся к обязательствам из причинения вреда,
сосредоточено в транспортных кодексах и уставах (КТМ, ВК, УЖД, УВВТ,
УАТ), актах, предусматривающих компенсационные выплаты
Ведомости СССР. 1981. № 21. С. 741.
2 БНА СССР. 1984. № 3.
3 СЗ РФ 1994. № 18. Ст. 2082.
Сборник законодательных и нормативных актов о репрессиях и реабилитации
жертв политических репрессий. М., 1993.
713
лицам, пострадавшим в результате аварии на Чернобыльской АЭС;
участникам афганской войны и другим лицам, выполнявшим воинский долг за
рубежом и в других горячих точках; в пенсионном законодательстве,
законодательстве о страховании, об инвалидах и других лицах, нуждающихся
в социальной поддержке и реабилитации, и т. д.
Целый рад норм можно найти в Законе о защите прав потребителей, Законе о
средствах массовой информации, а также в других законах и иных правовых
актах.
Наконец, к числу правовых актов, разъясняющих действующее
законодательство, а иногда и восполняющих имеющиеся в нем пробелы,
следует отнести постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля
1994 г. № 3 «О судебной практике по делам о возмещении вреда,
причиненного повреждением здоровья»1 и от 20 декабря 1994 г. № 10
«Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального
вреда»2 и рад других.
Система обязательств из причиненного вреда. Указанные обязательства
могут классифицироваться по различным основаниям в зависимости от того,
какой деятельностью причинен вред: обычной или связанной для окружающих
с повышенной опасностью; оперативно-хозяйственной или такой, в какой
воплощены выполняемые государством и его органами функции властвования;
в зависимости от того, кем и кому причинен вред и в чем он выражается; в
зависимости от того, относится ли обязанность по возмещению вреда к
мерам гражданско-правовой ответственности или нет.
Система указанных обязательств, какой бы критерий ни был положен в
основу их классификации, покоится на принципе генерального деликта. Суть
этого принципа состоит в том, что причиненный вред, кому и кем бы он ни
был причинен и в чем бы ни выражался, подлежит возмещению, кроме
случаев, прямо предусмотренных в законе.
Обязательства, подпадающие под понятие генерального деликта, образуют
систему специальных деликтов, каждый из которых нуждается в
самостоятельном рассмотрении. В последующих параграфах настоящей главы с
учетом сложившихся в научной и учебной литературе традиций и системы
обязательств, закрепленных в части второй ГК, выделены следующие вицы
специальных деликтов: ответственность за вред, причиненный актами
власти; ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними и
недееспособными лицами; ответственность за вред, причиненный
деятельностью, создающей Повышенную
См.: Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР
(Российской Федерации) по гражданским делам. Изд. 2-е. М., 1995. С. 347.
2 Там же. С. 369.
714
опасность для окружающих; ответственность за вред, причиненный жизни
или здоровью гражданина; ответственность за вред, причиненный вследствие
недостатков товаров, работ или услуг.
Обязанности по возмещению вреда рассмотрены в соответствующих параграфах
независимо от того, относятся ли они к мерам ответственности или нет.
В отступление от системы гл. 59 ГК не выделена компенсация морального
вреда, поскольку вопросы, связанные с его возмещением, рассмотрены как в
гл. 15, так и в § 2 настоящей главы.
§ 4. Ответственность за вред, причиненный актами власти
Общие положения. В соответствии со ст. 53 Конституции РФ каждый имеет
право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными
действиями (или бездействием) органов государственной власти или их
должностных лиц. Содержание указанного права конкретизирует ст. 16 ГК,
устанавливающая, что убытки, причиненные гражданину или юридическому
лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных
органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих
органов, в том числе издания не соответствующего закону или иному
правовому акту акта государственного органа или органа местного
самоуправления, подлежат возмещению Российской Федерацией,
соответствующим субъектом Российской Федерации или муниципальным
образованием. Учитывая, что причинение вреда в рассматриваемом случае
носит внедоговорный характер, дальнейшее развитие данный вопрос получил
в ст. 1069—1071 главы 59 ГК. В теории гражданского права нормы,
содержащиеся в указанных статьях, принято называть правилами о
специальном деликте — вреде, причиненном актом власти. Основаниями для
выделения данного случая причинения вреда в особый деликт служат как
особенности применения к нему общих условий деликтной ответственности,
так и наличие рада специальных условий, дополнительно установленных
законом.
Среди общих условий деликтной ответственности за вред, причиненный актом
власти, наибольшей спецификой обладает противоправность. Как отмечалось
выше, в российском гражданском праве, как и в законодательстве
большинства стран континентальной Европы, применяется система
генерального деликта, в соответствии с которой всякое причинение вреда
предполагается противоправным и влечет обязанность причинителя
возместить этот вред, если только он не докажет свою управомочснность на
его причинение. В рассматриваемой области действует, однако, прямо
противоположное правило, а именно, что всякий акт власти предполагается
законным, в том числе
715
и тот, которым кому-либо причинен вред. Объясняется это тем, что вред в
данном случае причиняется действиями, регулирование которых
осуществляется не гражданским, а иными отраслями права —
административного, уголовного, уголовно-процессуального и т. д.1.
Далее, акты власти, которыми гражданину или юридическому лицу причинен
вред, должны быть противоправными прежде всего с позиций той отрасли
права, нормами которой осуществляется их регулирование. Условием
возмещения вреда, причиненного актом власти, является обязательная
предварительная его отмена или признание его недействительным, которые
производятся на основании норм соответствующей отрасли права.
Наконец, специфика противоправности в рассматриваемой области, особенно
в сфере деятельности правоохранительных органов и суда, состоит еще и в
том, что действие соответствующего органа или должностного лица на
момент их совершения могут формально отвечать всем требованиям закона,
но в конечном счете оказаться незаконными. Например, следователь,
расследующий уголовное дело, мог иметь все основания для вынесения
определения о заключении лица под стражу. Но в последующем, если лицо
окажется невиновным, эти действия должны быть признаны незаконными.
Известную специфику имеет и такое общее условие ответственности, как
причинная связь. В рассматриваемой сфере вред чаще, чем где бы то ни
было, является нераздельным результатом действий (бездействия)
нескольких органов или их должностных лиц, что объясняется существующей
системой построения государственной власти и управления. Незаконные
действия одних должностных лиц, попустительство этим действиям со
стороны других, отсутствие должного контроля со стороны третьих — все
это создает ситуацию, когда очень трудно установить, чье же конкретно
поведение привело к причинению вреда.
Наконец, субъективное условие ответственности специфично тем, что в тех
случаях, когда вред причиняется указанными в законе неправомерными
действиями правоохранительных органов или суда, он подлежит возмещению
независимо от вины конкретных должностных лиц. В основе такого подхода,
как справедливо заметил А. П. Кун2, лежат как объективные, так и
субъективные причины. С одной стороны, деятельность правоохранительных
органов объективно носит вредоносный характер в том смысле, что таит в
себе скрытую опасность причинения вреда невиновным лицам, например, в
связи с возможно-
См.: Кун А. П. Возмещение вреда, причиненного гражданину актами власти:
Автореф. канд. дис. Л., 1984. С. 11. Кун А. П. Указ. соч. С. 12-13.
стыо применения мер принуждения на ранних стадиях дознания и следствия.
С другой стороны, учитывается, что в роли деликвента в данном случае
выступают правоохранительные и судебные органы, что во многом осложняет
проблему доказывают их вины, особенно в тех случаях, когда незаконные
действия одновременно или последовательно совершаются должностными
лицами нескольких из них.
Тогда, когда вред причиняется незаконными актами других государственных
или муниципальных органов и их должностных лиц, деликгное обязательство
возникает на общих основаниях, в том числе при наличии их вины. При этом
вина соответствующих должностных лиц, особенно тогда, когда незаконный
акт власти принят коллегиальным органом, понимается достаточно широко,
поскольку сама по себе незаконность акта едва ли не во всех случаях
свидетельствует о вине тех лиц, которые приняли такой акт.
Наряду с особенностями общих условий ответственности за вред,
причиненный актами власти, рассматриваемый деликт характеризуется
присутствием трех тесно взаимосвязанных специальных условий. Во-первых,
причиной вредоносного результата должен быть именно акт власти. В самом
общем виде акты власти характеризуются тем, что они выражают властные
предписания и все лица, которым они адресованы, обязаны им подчиняться.
Представляя собой приказ, подлежащий исполнению, акты власти носят
подзаконный характер и направлены на установление, изменение или
прекращение конкретных правоотношений.
С учетом установленных гражданским законодательством особенностей
деликтной ответственности за вред, причиненный различными актами власти,
они подразделяются на две большие группы — акты, которые принимаются в
сфере административного управления (акты управления), и акты,
принимаемые правоохранительными органами и судами (акты
правоохранительных органов и суда). Более детально акты власти,
относящиеся к каждой из названных групп, будут рассмотрены ниже.
Во-вторых, к числу специальных условий возникновения исследуемого
деликта относится то, что акт власти может быть совершен не любым
работником государственного органа или органа местного самоуправления, а
лишь тем, кто относится к числу должностных лиц. Легальное определение
должностного лица дано в примечании к ст. 285 УК РФ: должностными лицами
признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию
осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие
организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в
государственных органах, органах местного самоуправления,
государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах
РФ, других войсках и
717
воинских формированиях РФ. Указанное определение, вполне пригодное для
целей применения норм уголовного права, едва ли, однако, следует
рассматривать в качестве общеотраслевого. Применительно к исследуемому
деликту под должностными лицами более правильно понимать только тех
государственных и муниципальных служащих, которые наделены полномочиями
распорядительного характера по отношению к лицам, по службе им не
подчиненным. Иными словами, речь вдет лишь о тех служащих, которых
обычно именуют представителями власти в узком смысле этого понятия.
Типичными представителями служащих такого рода являются работники
милиции, налоговой полиции, прокуратуры, таможни, представители
различных инспекций и т. д.
В-третьих, необходимо учитывать, что должностное лицо выступает в
качестве такового, а следовательно, и обладает правом на принятие актов
власти лишь при исполнении служебных обязанностей. Круг служебных
обязанностей должностного лица определяется законодательством, актами,
определяющими компетенцию соответствующих органов государства и
муниципальных образований, и должностным положением самого работника.
Особенностью данного случая является то, что в отличие от прочих
действий, совершаемых при исполнении служебныхобязанностей, некоторые
акты власти могут совершаться уполномоченными должностными лицами и в
нерабочее время, и не по месту работы.
Отмеченные выше особенности рассматриваемого деликта характерны для
причинения вреда как актами управления, так и актами правоохранительных
органов и судов. Однако наряду с этим каждый из указанных случаев
обладает некоторыми особыми чертами, в силу чего нуждается хотя бы в
кратком самостоятельном анализе.
Ответственность за вред, причиненный актами управления. К актам
управления, которые подпадают под действие ст. 1069 ГК, относятся самые
разнообразные властные предписания, принимаемые в сфере
административного управления. Ими являются приказы, распоряжения,
указания и любые другие предписания, подлежащие обязательному исполнению
теми лицами, которым они адресованы. Как правило, они принимаются в
письменной форме, обязательность которой иногда предусмотрена законом и
иными правовыми актами. Но в принципе не исключена возможность принятия
властного акта в устной форме, например, отдание устного приказа, если
это согласуется с обстановкой и характером деятельности соответствующего
должностного лица. Статья 1069 ГК особо выделяет такой вид властных
актов, как издание не соответствующего закону или иному правовому акту
акта государственного органа или органа местного самоуправления. По
смыслу закона им должен считаться ненормативный правовой акт, принимае-
718
мый непосредственно государственным органом или органом местного
самоуправления в установленном порядке, в том числе и коллегиально.
Наряду с действиями, т. е. активным поведением государственных и
муниципальных органов, а также их должностных лиц, вред в
рассматриваемой сфере может быть причинен и путем бездействия. Это имеет
место тогда, когда соответствующее должностное лицо или орган управления
должны были действовать в силу возложенных на них обязанностей,
например, совершить то или иное действие по законному и обоснованному
запросу гражданина или принять необходимые меры по пресечению
правонарушения, но не сделали этого, что и привело к причинению вреда.
Какого-либо перечня незаконных действий (бездействия) государственных
(муниципальных) органов и их должностных лиц в сфере административного
управления, которые могут порождать рассматриваемое деликтное
обязательство, закон не содержит. В силу этого ими могут быть любые акты
управления при условии, что они обязательны для исполнения и приняты
соответствующим должностным лицом (органом) при исполнении служебных
обязанностей (реализации органом своей компетенции). Если вред причинен
хотя бы и действиями указанных лиц, но вне реализации ими своих властных
функций, возникающее при этом обязательство подчиняется общим правилам о
деликгной ответственности. Так, с юридической точки зрения не будет
иметь никакого значения, кому принадлежит автомашина, сбившая пешехода,—
физическому лицу, коммерческой организации, местной администрации или
РОВД, поскольку все они, как владельцы источника повышенной опасности,
будут отвечать на равных условиях.
Ответственность за вред, причиненный актом управления, не зависит от
того, кто выступает в качестве потерпевшего — гражданин или юридическое
лицо. Это новое положение в российском гражданском законодательстве, так
как в течение многих лет вред, причиненный незаконными актами власти
юридическим лицам, возмещался лишь в случаях, прямо указанных законом.
В. настоящее время права всех потерпевших от незаконных актов управления
совпадают, за исключением» пожалуй, того, что граждане при условии
одновременного нарушения их личных неимущественных прав имеют право
требовать еще и компенсации морального вреда.
Вред, причиненный незаконными актами управления, подлежит возмещению
лишь при наличии вины лиц» принявших подобные акты либо, наоборот,
нарушивших права граждан или юридических лиц своим бездействием. При
этом, как уже отмечалось, по общему правилу, виновными должны
предполагаться любые действия государственных или муниципальных органов
и их должностных лиц, если они являются незаконными. Это следует из
того, что в данном случае вред причиня-
719
ется не фактическим, а юридическим действием, незаконность которого
обычно уже сама по себе свидетельствует о наличии вины того лица,
которое его совершило. Сказанное, однако, не означает, что одно из
условий ответственности (вина) подменяется другим (противоправностью). В
отдельных случаях незаконность акта управления действительно не может
быть поставлена в вину тому лицу, которое его приняло. Но это скорее
исключение из общего правила, поскольку вина и противоправность в
рассматриваемой сфере настолько тесно взаимосвязаны, что доказать
отсутствие вины органа или должностного лица при том, что их действия
(бездействие) признаны незаконными, достаточно сложно.
Вред, причиненный незаконным актом управления, возмещается за счет казны
Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны
муниципального образования. Это также является новеллой российского
гражданского законодательства, поскольку раньше в подобных случаях
ответственность возлагалась непосредственно на ту организацию,
работниками которой был принят незаконный акт управления. После принятия
Консппуции РФ (ст. 53) и части первой ГК (ст. 16) сохранение прежнего
порядка стало невозможным. Возложение ответственности за вред,
причиненный актами управления, непосредственно на государство
(муниципальное образование) следует рассматривать как повышение гарантий
прав потерпевших, так как их право на своевременное и полное возмещение
вреда стало более реальным.
В соответствии со ст. 1071 ГК от имени казны РФ, казны субъекта РФ или
казны муниципального образования, как правило, выступают соответствующие
финансовые органы, т. е. федеральное казначейство, финансовые
управления, райфинотделы и т. п. Однако в некоторых случаях, прямо
указанных законами и правовыми актами РФ, нормативными актами субъектов
РФ и муниципальных образований, ответственность от имени соответствующей
казны могут нести иные государственные органы. Так, если речь идет о
возврате потерпевшему утраченной им жилой площади, выполнение
соответствующей обязанности возлагается на жилищные органы.
Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное
образование, возместившие потерпевшему вред, причиненный незаконным
актом управления, приобретают право обратного требования (регресса) к
тому должностному лицу, которым непосредственно принят незаконный акт
управления. Непосредственный виновник несет регрессную ответственность в
полном объеме, если иной размер не установлен законом, в частности не
вытекает из трудового законодательства.
Ответственность за вред, причиненный актами правоохранительных органов н
суда. В отличие от актов управления акты правоохранительных органов и
суда, незаконность которых может привести к возник-
720
новению деликтного обязательства, указаны в ГК исчерпывающим образом.
Согласно ст. 1070 ГК особый режим возмещения вреда действует лишь тогда,
когда вред причинен в результате незаконного осуждения гражданина (ст.
300 УПК), незаконного привлечения его к уголовной ответственности (ст.
143—144 УПК), незаконного применения к нему в качестве меры пресечения
заключения под стражу или подписки о невыезде (ст. 93, 96 УПК), а также
незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или
исправительных работ (ст. 31—32 КоАП). Ограничение рассматриваемого
деликта указанными рамками с момента его появления в законодательстве1
вызвало обоснованную критику в юридической литературе. В частности, не
поддается никакому логическому объяснению, почему в указанный выше
перечень не вошли, например, такие действия правоохранительных органов и
суда, как незаконное проведение обыска (ст. 168 УПК), незаконное
задержание подозреваемого (ст. 122 УПК), незаконное применение
принудительных мер медицинского характера (ст. 403 УПК) и некоторые
другие. Самым оптимальным решением данного вопроса был бы полный отказ
законодателя от попытки дать какой-либо перечень незаконных актов
правоохранительных органов и суда и указание на то, что ответственность
по ст. 1070 ГК наступает за любые незаконные действия этих органов.
Однако в новом ГК по существу воспроизведено прежнее решение.
В этой связи остается актуальным вопрос о том, как должны
квалифицироваться иные, т. е. не перечисленные в ст. 1070 ГК, незаконные
действия правоохранительных органов и суда, которыми причинен
имущественный вред. В настоящее время п. 2 ст. 1070 ГК, прямо отвечая на
данный вопрос, подчеркивает, что в этом случае вред возмещается по
основаниям и в порядке, которые предусмотрены ст. 1069 ГК. Таким
образом, иные незаконные акты органов дознания,
Ответственность за вред, причиненный незаконными действиями
правоохранительных органов и суда, была впервые установлена Указом
Президиума Верховного Совета СССР от 18 мая 1981 г. «О возмещении
ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями государственных и
общественных организаций, а также должностных л^ц при исполнении ими
служебных обязанностей» и утвержденным им Положением о порядке
возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями
органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и
судау/Ведомости СССР. 1991. № 21. Ст. 741. В настоящее время указанные
акты, равно как и некоторые другие принятые в их развитие положения
(см., например: Инструкция по применению Положения о порядке возмещения
вреда, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания,
предварительного следствия, прокуратуры и суда от 2 марта 1982 г.//бна.
1984. № 3. С. 3) продолжают действовать в части, не противоречащей
новому российскому гражданскому законодательству.
предварительного следствия, прокуратуры и суда приравнены по своим
гражданско-правовым последствиям к незаконным актам в сфере
административного управления. Исключение, однако, образует случай
причинения вреда при осуществлении правосудия. Здесь для возложения на
государство ответственности за вред, причиненный, например, незаконным
наложением судьей ареста на имущество, его конфискацией и т. п.,
необходимо, чтобы вина судьи была установлена приговором суда,
вступившим в законную силу. Простая отмена судебного решения,
постановления или определения ввиду их незаконности или необоснованности
права на возмещение вреда, причиненного этими актами, не предоставляет.
Обязательным условием возникновения права на возмещение вреда,
причиненного указанными в п. 1 ст. 1070 ГК незаконными действиями
правоохранительных органов или суда, является либо вынесение
оправдательного приговора, либо прекращение уголовного дела по
реабилитирующим основаниям (за отсутствием события преступления, за
отсутствием в деянии состава преступления или за недоказанностью участия
гражданина в совершении преступления), либо прекращение дела об
административном правонарушении за отсутствием события или состава
административного правонарушения, а также при наличии других
обстоятельств, исключающих производство по делу об административном
правонарушении (ст. 227 КоАП). Напротив, прекращение дела по
нсреабилитирующим основаниям (акт амнистии, истечение срока давности
привлечения к уголовной ответственности, смерть обвиняемого, отсутствие
жалобы потерпевшего и др.), равно как и изменение квалификации
содеянного на менее тяжкое преступление либо снижение меры наказания не
являются основаниями для возмещения ущерба по ст. 1070 ГК. Кроме того, в
возмещении вреда потерпевшему может быть отказано, если гражданин в
процессе дознания, предварительного следствия и судебного
разбирательства путем самооговора препятствовал установлению истины и
тем самым способствовал своему незаконному осуждению или применению к
нему других мер, указанных в п. 1 ст. 1070 ГК1. Если, однако, самооговор
явился
В литературе сделан вывод, что ст. 2 Указа Президиума Верховного Совета
СССР от 18 мая 1981 г., устраняющая деликтную ответственность перед
потерпевшим при его самооговоре, не подлежит применению, поскольку ст.
53 Конституции РФ и п. 1 ст. 1070 ГК устанавливают право на возмещение
вреда без подобного ограничения (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу
РФ. Части второй (поста-тельный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1996. С.
664). С этим, однако, трудно согласиться, поскольку, во-первых, и раньше
в самом ГК 1964 г. о последствиях самооговора потерпевшего ничего не
говорилось, и, во-вторых, никакого прямого противоречия между п. 1 ст.
1070 ГК и ст. 2 Указа от 18 мая 1981 г. не имеется.
722
следствием применения к гражданину насилия, угроз и иных незаконных
мер, факт применения которых установлен следственными органами,
прокурором или судом, он не препятствует возмещению ущерба.
В качестве потерпевших от незаконных действий органов дознания,
предварительного следствия, прокуратуры и суда выступают граждане, к
которым эти незаконные меры были непосредственно применены. Лишь в
случае смерти потерпевшего право на возмещение вреда переходит к его
наследникам. Иногда, однако, в результате незаконного применения мер
принуждения к конкретному гражданину убытки возникают у юридического
лица. Например, в результате незаконного осуждения руководителя
коммерческого предприятия может не только серьезно пострадать деловая
репутация этого предприятия, но и возникнуть прямые имущественные
потери. Как представляется, по смыслу закона и опираясь на ст. 53
Конституции РФ, ст. 16, 1069 ГК, такое предприятие имеет право на
возмещение всего понесенного им ущерба.
Вред, причиненный незаконными действиями правоохранительных органов и
суда, указанными в п. 1 ст. 1070 ГК, возмещается независимо от вины
должностных лиц, совершивших эти действия. Ущерб возмещается за счет
казны РФ, а в случаях, предусмотренных законом, за счет казны субъекта
РФ или казны муниципального образования. Пока таких случаев законом не
установлено.
Вред возмещается в полном объеме. Тот перечень имущественных потерь
потерпевшего, который имеется в Положении о порядке возмещения ущерба от
18 мая 1981 г., в настоящее время носит лишь примерный характер. В
частности. Положение упоминает о возмещении заработка и других трудовых
доходов, которых потерпевший лишился в результате незаконных действий; о
штрафах, взысканных во исполнение приговора суда; о судебных издержках;
о суммах, выплаченных потерпевшим за оказание юридической помощи; об
имуществе, конфискованном или обращенном в доход государства судом или
изъятом органами дознания или предварительного следствия, и т. д.
Возмещению подлежит и любой другой имущественный вред потерпевшего, в
том числе выразившийся в неполучении дохода по вкладу, облигации и иной
ценной бумаге; в убытках по сделкам, которые не были своевременно
исполнены или были вынужденно прерваны; в лишении возможности принять
наследство или сохранить его от расхищения и т. п. При определении
размера ущерба сумма утраченного заработка и иной ущерб, выраженный в
денежной форме, подлежит индексации в соответствии с установленным
действующим законодательством размером на момент возмещения вреда.
Наряду с правом на полное возмещение имущественного ущерба потерпевший
имеет право на компенсацию причиненного ему мораль-
ного вреда, которая в данном случае осуществляется независимо от вины
причинителя (ст. 1100 ГК).
Относительнотюрадка возмещения вреда в п. 1 ст. 1070 ГК содержится лишь
ссылка на то, что применяется порядок, установленный законом. Возникает
вопрос: действует ли сейчас тот особый порядок возмещения вреда, который
установлен Положением от 18 мая 1981 г.? Напомним вкратце его суть.
Одновременно с постановлением оправдательного приговора, прекращением
уголовного дела или дела об административном правонарушении органы
дознания, предварительного следствия, прокуратуры или суда должны
разъяснить гражданину порядок восстановления его нарушенных прав и
возмещения иного ущерба. Потерпевшему предоставляется 6-месячный срок
для обращения в правоохранительный орган или в суд с требованием об
определении размера возмещения. В течение месяца указанные органы должны
собрать необходимые документы, произвести подробный расчет причиненных
убытков и представить его потерпевшему. В случае, если гражданин
согласен с указанным расчетом, соответствующие документы передаются
финансовому органу, который также в месячный срок должен произвести их
проверку и выплатить гражданину причитающуюся ему сумму. Гражданин, не
согласный с размером начисленного ему возмещения, может обжаловать его
соответствующему прокурору. Возможность обращения потерпевшего с иском в
суд допускается лишь в отдельных случаях, в частности по требованиям о
возврате имущества или возмещении его стоимости. Пропуск гражданином
срока, установленного для предъявления соответствующих требований, ранее
вел к прекращению права на возмещение вреда, если только он не
восстанавливался тем же органом, на котором лежала обязанность по
рассмотрению указанных требований.
В целом описанный порядок вписывается в действующую систему зашиты
гражданских прав, допускающую, в частности, их защиту в административном
порядке в предусмотренных законом случаях (п. 2 ст. 11 ГК). Следует,
однако, иметь в виду, что в настоящее время любое решения, принятое в
административном порядке, может быть обжаловано в суд с соблюдением
условий, установленных Законом РФ «Об обжаловании в суд действий и
решений, нарушающих права и свободы граждан» от 27 апреля 1993 г.1.
Завершая анализ правил о возмещении вреда, причиненного незаконными
действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и
суда, отметим, что указанные правила не применяются к возмещению вреда
жертвам политических репрессий. В данном случае
1 Ведомое™ РФ. 1993. № 19. Ст. 685. 724
действуют нормы двух специальных Законов РСФСР — «О реабилитации жертв
политических репрессий» от 18 октября 1991 г.1 и «О реабилитации
репрессированных народов» от 26 апреля 1991 г.2, которые
конкретизированы в раде подзаконных актов3.
§ 5. Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними и
недееспособными лицами
Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте до
14 лет. Ответственность по деликтному обязательству могут нести лишь
лица, способные руководить своими действиями и "правильно оценивать их
возможные последствия. Такая способность появляется у граждан согласно
действующему гражданскому законодательству лишь с 14 лет. Лица, не
достигшие этого возраста (малолетние), признаны законом
неделиктоспособными. Тем не менее тот вред, который причиняется
малолетними, подлежит возмещению.
В соответствии с п. 1 ст. 1073 ГК за вред, причиненный малолетними,
отвечают его родители (усыновители) или опекуны, если не докажут, что
вред возник не по их вине. При этом в качестве опекунов малолетнего
рассматриваются также соответствующие воспитательные и лечебные
учреждения, учреждения социальной защиты населения или другие
аналогичные учреждения, в которых находятся малолетние, нуждающиеся в
опеке (например, детские дома). Если же малолетний причинил вред в то
время, когда он находился под надзором образовательного,
воспитательного, лечебного или иного учреждения, которое не является его
опекуном, но обязано осуществлять за ним надзор (например, школы и
детские сады), ответственность возлагается на это учреждение, если оно
не докажет, что вред возник не по его вине в осуществлении надзора.
Такую же ответственность несут лица, осуществляющие надзор за малолетним
на основании договора (например, няня или домашний учитель).
Условием ответственности как родителей и опекунов, так и учреждений и
иных лиц, осуществляющих надзор за детьми в момент причинения вреда,
является их собственное виновное поведение. При атом-понятие вины
родителей (опекунов) трактуется более широко, чем
Ведомости РФ. 1991. № 44. Ст. 1428; 1992. № 28. Ст. 1624; 1993. № 1. Ст.
21.
2 Ведомости РФ. 1991. № 18. Ст. 572; 1993. № 32. Ст. 1230.
3 См., например: Положение о порядке возврата гражданам незаконно
конфискованного, изъятого или вышедшего иным путем из владения в связи с
политическими репрессиями имущества, возмещения его стоимости или
выплаты денежной компенсации, утв. постановлением Правительства РФ от 12
августа 1994 Г.//СЗ РФ. 1994. № 18. Ст. 2082 и др.
725
понятие вины учреждений и лиц, обязанных осуществлять надзор за
малолетними в силу закона или договора. В соответствии с п. 15
постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о
возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья» от 28 апреля 1994
г. под виной родителей и опекунов следует понимать как неосуществление
должного надзора за малолетними, так и безответственное отношение к их
воспитанию или неправомерное использование своих прав по отношению к
детям, результатом которого явилось неправильное поведение детей,
повлекшее вред (попустительство или поощрение озорства, хулиганских
действий, безнадзорность детей, отсутствие к ним внимания т. п.). Чтобы
доказать отсутствие своей вины, родители и опекуны должны привести
достаточно веские основания, например, обосновать невозможность
осуществления воспитания детей и надзора за ними своей тяжелой
продолжительной болезнью, вынужденной длительной командировкой и т. п.
Ответственность за вред, причиненный малолетним, несут оба родителя, в
том числе и тот, который проживает отдельно от ребенка. В последнем
случае такой родитель может быть освобожден от ответственности, если
докажет, что по вине другого родителя или иных лиц, с которыми проживает
ребенок, он не имел возможности принимать участие в воспитании ребенка.
Особо решен вопрос об ответственности тех родителей, которые лишены
родительских прав. Закон учитывает, что обычно основанием для лишения
родительских прав является безответственное отношение родителей к
воспитанию детей, в частности уклонение от выполнения своих
обязанностей, злоупотребление родительскими правами, жестокое обращение
с детьми и т. п. (ст. 69 СК). Указанное поведение родителей оказывает на
детей отрицательное влияние, в силу чего оно находится в
причинно-следственной связи с вредоносными действиями последних по
отношению к третьим лицам. Поскольку, однако, родители, лишенные
родительских прав, не могут участвовать в воспитании детей, возможность
возложения на них ответственности за причиненный детьми вред
ограничивается трехлетним сроком. По истечении этого времени
ответственность родителей, лишенных родительских прав, исключается. По
смыслу закона указанное правило должно действовать и в отношении
родителей, ограниченных судом в их родительских правах (ст. 74 СК),
поскольку в этом случае также утрачивается право на личное воспитание
ребенка.
Что же касается вины образовательных, воспитательных, лечебных и иных
учреждений, а также лиц, осуществляющих надзор за малолетними на
основании договора, то она может проявляться лишь в неосуществлении ими
должного надзора за детьми в момент причинения вреда. За низкий уровень
воспитательной работы и общее ослаб-
726
ление контроля указанные лица деликтной ответственности не несут. Более
того, если будет доказано, что причинение малолетним вреда имело место
как по вине учреждения, например, школы, не обеспечившей надзор за
малолетним в момент причинения вреда, так и по вине родителей
(опекунов), не заботящихся в должной мере о его воспитании, вред
возмещается по принципу долевой ответственности в зависимости от степени
вины каждого.
Принцип долевой ответственности действует и тогда, когда вред причинен
несколькими малолетними, происходящими от разных родителей или
находящимися под опекой (надзором в момент причинения вреда) разных лиц.
Объясняется это тем, что сами ответчики непосредственными причинителями
вреда в данном случае не являются, хотя и создают своим поведением
(ненадлежащим воспитанием и отсутствием должного надзора за детьми)
необходимые предпосылки для причинения вреда. В силу этого по отношению
к ним не применяется ст. 1080 ГК, устанавливающая солидарную
ответственность лиц, совместно причинивших вред, а, напротив, действует
общее правило ст. 321 ГК о долевом характере обязательства со
множественностью лиц. При этом доли ответственности родителей (опекунов)
разных малолетних предполагаются равными, если только кто-либо из них не
докажет, что его вина в ненадлежащем воспитании и недолжном надзоре за
ребенком является меньшей. Степень «вины» самих малолетних причинителей
вреда на размер ответственности их родителей не влияет, так как до 14
лет юридически ее просто не существует. Поэтому вопрос о «вине»
малолетних не подлежит обсуждению и доказыванию в судебном заседании.
Поскольку ответственность родителей (опекунов), а также лиц,
осуществляющих надзор за детьми в момент причинения вреда, наступает за
их собственное виновное поведение, их обязанность по возмещению вреда,
причиненного малолетними, не прекращается с достижением малолетним
совершеннолетия или получением им имущества, достаточного для возмещения
вреда. Данное правило, которое ранее не было прямо закреплено в
гражданском законодательстве, но вытекало из него и неукоснительно
применялось на практике, ныне прямо отражено в п. 4 ст. 1073 ГК. Однако
если раньше оно не знало никаких исключений, то сейчас закон допускает
возможность того, что обязанность по возмещению вреда потерпевшему может
быть перенесена на самого причинителя. Это возможно при одновременном
наличии следующих условий.
Во-первых, допускается переложение обязанности лишь по возмещению вреда,
причиненного жизни и здоровью. Иной вред, в частности причиненный порчей
или уничтожением чужого имущества, возмещается только самими родителями
(опекунами). Во-вторых, в качестве
727
лиц, ответственных за вред, причиненный малолетними, должны выступать
родители (усыновители), опекуны или другие граждане, осуществляющие
надзор за ними на основании договора. Если ответственность в силу
малолетнего возраста причинитеяя вреда была возложена на соответствующее
юридическое лицо, переложение обязанности по возмещению вреда на самого
причинитеяя законом исключено. В-третьих, постановка вопроса о
переложении обязанности по возмещению вреда на причинитеяя возможна лишь
в сяучае смерти ответчика либо отсутствия у него достаточных средств для
возмещения вреда. Если ответчик по-прежнему способен нести
ответственность перед потерпевшим, она с него не снимается. В-четвертых,
сам причи-нитеяь вреда должен стать полностью дееспособным. По смыслу
закона момент появления у причинителя вреда полной дееспособности может
наступить как до, так и после смерти родителей, опекунов и других
граждан, которые несли ответственность перед потерпевшим. Наконец,
в-пятых, причинитель вреда должен обладать средствами, достаточными для
возмещения вреда.
Вопрос о переложении обязанности по возмещению вреда на самого
причинитеяя вреда решается судом по иску потерпевшего либо гражданина,
ответственного за действия малолетнего. Установив наличие всех указанных
выше условий, приняв во внимание имущественное положение потерпевшего и
причинитеяя вреда, а также другие обстоятельства, суд вправе принять
решение о возмещении вреда полностью или частично за счет самого
причинитеяя вреда.
Введенное в закон правило направлено на усиление прав потерпевших,
здоровью которых причинен непоправимый вред. Как отмечалось в § 2
настоящей главы, возложение обязанности по возмещению вреда на самих
причинитеяей, которые в момент причинения вреда не обладали способностью
понимать значение своих действий и руководить ими, не может
рассматриваться в качестве меры ответственности. Поэтому по смыслу
закона отпадение условий, необходимых для применения данной меры
социальной защиты потерпевших, например, появление у ответчика
(родителя, опекуна) средств, достаточных для возмещения вреда, ухудшение
имущественного положения причинителя вреда и т. п., дает основания для
пересмотра принятого судом решения.
Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними в воз-врасте от
14 до 18 лет. В отличие от малолетних несовершеннолетние в возрасте от
14 до 18 лет признаются деяиктоспособными, а потому самостоятельно несут
ответственность за причиненный вред на общих основаниях (п. 1 ст. 1074
ГК). Однако закон учитывает, что чаще всего сами несовершеннолетние в
таком возрасте не могут возместить причиненный ими вред вводу отсутствия
у них достаточных для этого
728
средств. Кроме того, во внимание принимается то обстоягеяьство, что и в
этом возрасте поведение несовершеннолетних во многом определяется
воспитательным воздействием родителей (попечителей), которые к тому же
должны осуществлять соответствующий надзор за детьми. В этих условиях на
родителей (попечителей) возлагается дополнительная (субсодиарная)
ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними. Иными сяовами,
родители (попечители) отвечают перед потерпевшим лишь в той части, в
какой не могут отвечать своим имуществом и доходами сами
несовершеннолетние. Условием ответственности родителей (попечителей)
является их вина в ненадлежащем воспитании и надзоре за детьми, которая
презюмирустся.
На тех же началах, что и родители (попечители), несут ответственность за
несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет воспитательные, лечебные
учреждения, учреждения социальной защиты населения и другие аналогичные
учреждения, которые в силу закона являются попечителями
несовершеннолетних, находящихся в этих учреждениях. Напротив,
образовательные, воспитательные, лечебные и прочие подобные учреждения,
которые осуществляют лишь надзор за детьми в период их нахождения в этих
учреждениях, к дополнительной ответственности перед потерпевшим не
привлекаются.
Важнейшей особенностью рассматриваемого деликта является то, что
обязанность родителей (усыновителей), попечителей и соответствующих
учреждений по возмещению вреда прекращается по достижении причинившим
вред совершеннолетия либо в случаях, когда у него до достижения
совершеннолетия появились доходы или иное имущество, достаточные для
возмещения вреда, либо когда он до достижения совершеннолетия приобрел
дееспособность. С этого момента причинитель вреда отвечает
самостоятельно, хота бы это и имело отрицательные последствия для
потерпевшего.
В случае, если вред потерпевшему причинен действиями двух или более
несовершеннолетних, они сами отвечаютсолвдарно (ст. 1080 ГК). Что
касается их родителей (попечителей), то они несут долевую
ответственность в соответствии со степенью своей вины.
Ответственность за вред, причиненный недееспособными и ограниченно
дееспособными лицами, а также лицами, не способными понимать значение
своих действий. Граждане, признанные в установленном законом порядке
недееспособными, не только не могут самостоятельно совершать никаких
гражданско-правовых сделок, но и быть субъектами гражданско-правовой
ответственности в сяучае причинения внедого-ворного вреда. Причиненный
ими вред возмещается их опекунами или организациями, обязанными
осуществлять за ними надзор, если только они не докажут, что вред возник
не по их вине. Под виной как опекунов, так и указанных учреждений в
данном сяучае понимается лишь пре-
729
небрежение обязанностями по осуществлению надзора за недееспособным.
Если они докажут, что ими принимались все разумные меры предосторожности
либо неприятие соответствующих мер в момент причинения вреда обусловлено
уважительными причинами, они должны быть освобождены от ответственности.
Поскольку ответственность опекуна или соответствующего учреждения
наступает за их собственные виновные действия, возложенная на них
обязанность по возмещению вреда не прекращается и в случае последующего
признания непосредственного причинителя вреда дееспособным.
Однако, как и в случае с малолетними, допускается возможность возложения
обязанности по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью
потерпевшего, на самого причинигеля при условии, что: а) опекун умер или
не имеет достаточных средств для возмещения вреда;
б) сам причинитель вреда обладает такими средствами. Особенностью
является, однако, то, что закон допускает переложение обязанности по
возмещению вреда не только на такого причинителя вреда, который признан
впоследствии дееспособным, но и на того, кто по-прежнему остался
недееспособным. Разумеется, данный случай не может считаться
гражданско-правовой ответственностью. Указанная мера социальной защиты
прав потерпевших может применяться судами в исключительных случаях с
учетом имущественного положения потерпевшего и причинителя вреда, а
также других заслуживающих внимания обстоятельств.
Вред, причиненный гражданами, ограниченными в дееспособности вследствие
злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами,
возмещается самим причинителем вреда (ст. 1077 ГК). В ГК 1964 г. норма
такого рода отсутствовала, однако данное правило выводилось из смысла
законодательства. В самом деле, ограничение дееспособности по указанным
выше основаниям производится во вполне определенных целях (защита
имущественных интересов семьи) и приводит к достаточно конкретным
последствиям (ограничение сделкоспособности). На деликтоспособности
гражданина ограничение его сделкоспособности никак не сказывается. Не
порождает данный юридический факт и обязанности попечителя осуществлять
надзор за таким гражданином. Поэтому в случае причинения вреда он несет
самостоятельную ответственность при наличии необходимых для нее
оснований.
Иногда вред причиняется полностью, частично или ограниченно
дееспособными гражданами, которые в момент причинения вреда находились в
таком состоянии, когда они не могли понимать значение своих действий или
руководить ими. Это может быть вызвано внезапной потерей сознания,
обмороком, состоянием аффекта и т. п. В уго-
730
ловном праве подобное состояние, которое обычно исключает
ответственность, называют невменяемостью. В гражданском праве причинение
вреда в состоянии невменяемости, как правило, также служит основанием
для освобождения причинителя от ответственности. Однако закон делает из
этого общего правила три исключения.
Первое из них состоит в том, что причинитель вреда не освобождается от
ответственности, если он сам привел себя в состояние, в котором не мог
понимать значение своих действий или руководить ими, употреблением
спиртных напитков, наркотических средств или иным способом. В данном
случае можно говорить об ответственности Причинителя вреда, так как его
вина усматривается в доведении себя до невменяемого состояния (так
называемая предшествующая вина).
Вторым исключением является случай возложения судом обязанности по
возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью потерпевшего, на
причинителя вреда с учетом имущественного положения потерпевшего и
причинителя вреда, а также других обстоятельств. Данная мера социальной
защиты потерпевшего по своей сущности совпадает с уже рассмотренными
возможностями по переложению обязанностей по возмещению вреда на
непосредственных причините-лей при причинении вреда малолетними и
недееспособными лицами.
Третье исключение специфично тем, что обязанность по возмещению вреда
может быть возложена не на самого причинигеля, а на его супруга и
ближайших родственников — родителей и совершеннолетних детей. Это
возможно в тех случаях, когда они знали о психическом расстройстве
причинителя вреда, но не ставили своевременно вопрос о признании его
недееспособным. Данный случай можно квалифицировать как ответственность,
для наступления которой требуется установление вины в поведении
указанных выше лиц. При этом к ответственности они могут быть привлечены
лишь при условии их трудоспособности и совместного проживания с
психически больным лицом.
§ 6. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной
опасности
Общие положения. Причинение вреда источником повышенной опасности
традиционно выделяется в специальный деликт вввду того, что как сам
механизм причинения вреда, так и условия возникновения деликтного
обязательства обладают существенными отличиями, давно отраженными в
гражданском законодательстве. В соответствии с действующим ГК
юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной
опасностью для окружающих (использование транспортных средств,
механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии,
взрывчатых веществ, сильнодействую-
731
щих адов и т. п.; осуществление строительной и иной, связанной с нею
деятельности и др.), обязаны возместить вред, причиненный источником
повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие
непреодолимой силы или умысла потерпевшего (п. 1 ст. 1079 ГК).
Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности,
является более строгой по сравнению с обычной гражданско-правовой
ответственностью, так как наступает независимо от вины тех лиц, которые
занимаются такой опасной для окружающих деятельностью. Именно в этом
смысле ответственность по ст. 1079 ГК иногда называют повышенной, что не
следует смешивать со случаями, когда повышенным является размер
ответственности. Владелец источника повышенной опасности отвечает за
причиненный вред в размере, определяемом на основе общих правил (ст. 15,
1064 ГК). Помимо возмещения имущественного вреда при причинении вреда
жизни и здоровью гражданина подлежит компенсации моральный вред, причем
независимо от вины причинителя (ст. 1100 ГК).
Данному деликтному обязательству посвящена обширная юридическая
литература1. Достаточно большой и разнообразной является также судебная
практика по делам, связанным с возмещением вреда, причиненного
источником повышенной опасности. Несмотря на это, многие теоретические и
практические вопросы продолжают оставаться дискуссионными, по-разному
решаются на практике и неоднозначно трактуются в литературе. Спорными
считаются, в частности, вопросы о том, чем обусловлено возложение на
владельца источника повышенной опасности более строгой ответственности
за его поведение2, может ли считаться возложение на владельца источника
повышенной опасности обязанности по возмещению вреда гражданско-правовой
ответственностью3 и др. Одним из наиболее дискуссионных остается также
вопрос о понятии источника повышенной опасности.
Понятие источника повышенной опасности. Наиболее распростра-
См., например: Антимонов Б. С. Гражданская ответственность за вред,
причиненный источником повышенной опасности. М., 1952; Белякова А. М.
Возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности. М.,
1967; Иоффе О.С. Ответственность по советскому гражданскому праву. Л.,
1955; Красавчиков O.A. Возмещение вреда, причиненного источником
повышенной опасности. М-, 1966; Майданик Л. А., Сергеева Н.Ю.
Материальная ответственность за повреждение здоровья. М., 1968; Флейшиц
Е.А. Обязательства из причинения вреда и неосновательного обогащения.
М., 1951 и др.
Обзор взглядов см.: Белякова А. М. Возмещение вреда, причиненного
источником повышенной опасности. С. 13 и след.
Обзор взглядов см.: Красавчиков O.A. Возмещение вреда, причиненного
источником повышенной опасности. С. 122 и след.
732
нен взгляд на источник повышенной опасности как на определенного рода
деятельность, создающую повышенную опасность для окружающих (теория
деятельности). В настоящее время эта точка зрения нашла известное
отражение в п. 1 ст. 1079 ГК, а также в п. 17 постановления Пленума
Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. «О судебной практике по делам о
возмещении вреда, причиненного здоровью». В частности, в названном
постановлении указывается, что источником повышенной опасности надлежит
признавать любую деятельность, осуществление которой создает повышенную
вероятность причинения вреда из-за невозможности полного контроля за ней
со стороны человека, а также деятельность по использованию,
транспортировке, хранению предметов, веществ и иных объектов
производственного, хозяйственного или иного назначения, обладающих
такими же свойствами.
Такому подходу к источнику повышенной опасности в литературе
противостоит концепция, согласно которой под источником повышенной
опасности надлежит понимать предметы материального мира, обладающие
опасными для окружающих свойствами, не поддающимися полному контролю со
стороны человека (теория объекта). Как прежнее, так и действующее
законодательство дает ряд оснований и для данной концепции, в частности
говорит о владении источником повышенной опасности на праве
собственности, праве хозяйственного ведения, об обязанности возместить
вред, причиненный источником повышенной опасности, и т. п., что
приложимо, естественно, к объекту, а не к деятельности. Кроме того,
далеко не всегда, когда деятельность тех или иных лиц создает повышенную
опасность для окружающих, к ней применимы правила об источнике
повышенной опасности. Эта деятельность должна быть обязательно связана с
эксплуатацией или любьм иным использованием определенных материальных
объектов, обладающих особыми количественными и качественными свойствами.
Различие между указанными подходами к понятию источника повышенной
опасности в значительной степени сглаживается тем, что и сторонники
теории «деятельности», и приверженцы теории «объекта» не абсолютизируют
свои позиции, а, напротив, стараются связать «деятельность» и «объект»
воедино. Представляется поэтому допустимым определять источник
повышенной опасности и через понятие деятельности, и через понятие
объекта при условии, что в обоих случаях указанные понятия неразрывно
взаимосвязаны. Иными словами, применительно к рассматриваемому деликту
не может быть повышенно-опасной для окружающих деятельности вне связи с
особым материальным объектом, равно как не может быть таких материальных
объектов, которые бы признавались источниками повышенной опасности вне
связанной с ними деятельности человека. При этом в одних случаях на
первый план выходит характер деятельности (так как иная
733
деятельность с теми хс материальными объектами может и не представлять
для окружающих повышенной опасности); в других — первостепенное значение
приобретает сам характер материального объекта (так как любой виц
деятельности по его использованию является повышенно-опасным).
Для отнесения того или иного вида деятельности (материального объекта) к
источнику повышенной опасности необходимо, чтобы им создавалась
повышенная опасность причинения вреда окружающим. Повышенная опасность в
контексте ст. 1079 ГК — категория объективная, означающая более высокую
степень возможности наступления вредных последствий, чем та, которая
имеется при обычной деятельности и использовании обычных вещей.
Обусловлено это тем, что вредоносные свойства, которые могут проявляться
при эксплуатации целого рада объектов, не находятся под полным контролем
со стороны человека. Поэтому, несмотря на принятие всех мер
предосторожности и соблюдение правил техники безопасности, существует
возможность причинения вреда окружающим.
Признание того или иного вида деятельности (материального объекта)
источником повышенной опасности нередко прямо зависит не только от его
качественного, но и количественного состава. Так, бензин или газ в
бытовой зажигалке, сильнодействующее лекарство или иной медицинский
препарат в дозированных количествах и т. п. никакой повышенной опасности
для окружающих не представляют. Напротив, бензоколонка или газопровод,
медицинское производство сильнодействующих лекарств или хранилище
ядохимикатов и т. п. являются источниками повышенной опасности. В силу
этого вопрос о том, обладает ли та или иная деятельность (объект)
повышенной опасностью, нередко решается судом с учетом заключения
соответствующих экспертов.
Особые правила об ответственности за вред, причиненный источником
повышенной опасности, действуют лишь тогда, когда вред причинен теми
вредоносными свойствами объекта, которыми обусловлено признание его
таким источником. Так, автомобиль является источником повышенной
опасности лишь тогда, когда он находится в движении, а не стоит с
выключенным двигателем в гараже или на стоянке. Поэтому если вред
причинен хотя бы и при эксплуатации общепризнанного источника повышенной
опасности, но вне связи с его повышенными вредоносными свойствами,
ответственность наступает на общих основаниях.
Более предметное представление о понятии источника повышенной опасности
дает их классификация. В самом законе ни прежде, ни теперь какого-либо
исчерпывающего или, по крайней мере, претендующего на полноту перечня
возможных источников повышенной опасности не содержится. Его и
невозможно составить ввиду постоянного
734
развития науки и техники. Вместе с тем в литературе неоднократно
предпринимались попытки выявить их наиболее важные виды. Наиболее полно
данный вопрос раскрыт O.A. Красавчиковым, предложившим единый критерий
классификации, которым он считал форму энергии, заключенную в
соответствующем материальном объекте . В этой связи он выделил четыре
основные группы источников повышенной опасности:
1) физические, которые, в свою очередь, подразделяются на механические
(например, транспорт), электрические (например, системы высокого
напряжения) и тепловые (например, паросиловые установки);
2) физико-химические, к которым относятся радиоактивные материалы;
3) химические, подразделяемые на отравляющие (например, яды),
взрывоопасные (например, некоторые газы) и огнеопасные (например,
некоторые виды топлива);
4) биологические, которые делятся на зоологические (например, дикие
животные) и микробиологические (например, некоторые штаммы
микроорганизмов).
При всей спорности и условности данной классификации, состоящей, в
частности, в том, что многие конкретные объекты одновременно могут быть
отнесены к нескольким группам, она полезна, так как может способствовать
усвоению правил о рассматриваемом деликте и служить известным ориентиром
для судебной практики. Последняя, кстати говоря, сама играет весьма
существенную роль в наполнении понятия источника повышенной опасности
конкретным содержанием. Например, судебная практика традиционно не
относит к источникам повышенной опасности охотничье оружие и домашних
животных, хотя с теоретической точки зрения многие из них отвечают всем
признакам такого источника.
Владелец источника повышенной опасности. Согласно п. 1 ст. 1079 ГК
возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, обязан его
владелец. Под владельцем источника повышенной опасности следует понимать
юридическое лицо или гражданина, осуществляющих эксплуатацию источника
повышенной опасности в силу принадлежащего им права собственности, права
хозяйственного ведения, оперативного управления либо по другим
основаниям (по договору аренды, по доверенности на управление
транспортным средством, в силу распоряжения компетентного органа о
передаче источника повышенной опасности и т. п.). В приведенном
определении,
Красавчиков O.A. Возмещение вреда, причиненного источником повышенной
опасности. С. 41—64.
735
закрепленном п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28
апреля 1994 г.1, указывается на два признака владельца источника
повышенной опасности — юридический и материальный2. Юридический признак
означает, что владельцем признается лишь то лицо, которое обладает
соответствующим правомочием в отношении источника повышенной опасности.
Такими правомочиями могут быть право собственности, право хозяйственного
ведения или иное право вещного типа, право, приобретенное на основании
договора, и т. п.
В соответствии с материальным признаком владельцем признается лишь тот
собственник или иной титульный владелец источника повышенной опасности,
который одновременно осуществляет над ним фактическое господство, т. е.
эксплуатирует или иным образом использует (в том числе хранит) объект,
обладающий опасными свойствами. Как правило, оба названных признака
владельца источника повышенной опасности должны быть налицо, за
исключением случаев, указанных в законе. Ориентируясь на эти признаки,
юридической наукой выработаны определенные подходы к разрешению ряда
типичных вопросов, возникающих в судебной практике.
Прежде всего необходимо четко различать владельца источника повышенной
опасности и лицо, которое осуществляет управление источником повышенной
опасности в силу трудовых отношений с владельцем этого источника
(водитель, машинист, пилот, оператор и т. д.). Такое лицо владельцем
источника повышенной опасности не является и потому непосредственной
ответственности перед потерпевшим не несет. Оно может быть привлечено к
имущественной ответственности лишь самим владельцем источника повышенной
опасности в регрессном порядке с учетом характера тех договорных
отношений, которые между ними существуют. При этом владелец источника
повышенной опасности отвечает перед потерпевшим и тогда, когда вред
причинен во внерабочее время или хотя бы в рабочее время, но не в связи
с выполнением работником служебных обязанностей. Например, не имеет
значения, совершен ли наезд на пешехода тогда, когда машина
использовалась водителем в служебных целях, или тогда, когда водитель
выполнял какой-либо «левый» рейс: в обоих случаях перед потерпевшим
будет отвечать не сам водитель, а тот, кто является владельцем машины.
Такой вывод обосновывается тем, что в обоих случаях владелец сам вверил
непосредственное управление источником повышенной
В настоящее время данное определение, по сути, воспроизведено в п. 2 ст.
1079 ГК.
Названные признаки впервые выделены и раскрыты O.A. Красавчиковым (см.:
Советское гражданское право. В 2-х т. / Под ред. O.A. Красавчикова. М-,
1985. Т. 2. С. 388-389.
опасности конкретному лицу, за действия которого он и должен нести
ответственность. И лишь в тех случаях, когда работник предприятия
самовольно завладел источником повышенной опасности, владелец такого
источника при наличии рада дополнительных условий может быть освобожден
от ответственности перед потерпевшим.
Проблема самовольного завладеют источником повышенной опасности является
более широкой и представляет собой следующий самостоятельный аспект
рассматриваемого вопроса. В соответствии с п. 2 ст. 1079 ГК владелец
источника повышенной опасности не отвечает за вред, причиненный этим
источником, если докажет, что источник выбыл из его обладания в
результате противоправных действий других лиц. В таких случаях
непосредственную ответственность перед потерпевшим несут лица,
противоправно завладевшие источником повышенной опасности, например
угонщики транспортных средств. В плане ответственности перед потерпевшим
они приравнены к владельцам источника повышенной опасности, что вполне
справедливо и оправданно. Сами же законные владельцы, лишенные помимо их
воли господства над источником, по общему правилу, от ответственности
освобождаются. Если, однако, в противоправном изъятии источника из
обладания титульного владельца виновен он сам, ответственность за
причиненный вред может быть возложена судом как на лицо, противоправно
завладевшее таким источником, так и на его законного владельца.
Ответственность владельца источника повышенной опасности может
наступить, в частности, тогда, когда по его вине не была обеспечена
надлежащая охрана источника с помощью обычных средств (например, машина
оставлена владельцем незапертой с ключом зажигания). В этом и подобных
случаях вред считается причиненным действиями (бездействием) как
законного владельца, так и лица, противоправно завладевшего источником
повышенной опасности. На каждого из них может быть возложена
ответственность за причиненный вред в долевом порядке соразмерно степени
их вины.
Немало сложных вопросов возникает при определении фигуры владельца
источника повышенной опасности, ответственного за причинение вреда,
тогда, когда объект, обладающий повышенной опасностью, принадлежит
одновременно нескольким лицам, имеющим на него либо однородные
(например, сособственники), либо разнородные права (например,
собственник и лицо, которое пользуется источником повышенной опасности
по договору с собственником). Здесь решающее значение приобретает
материальный признак, а именно, кто осуществляет фактическое господство
над источником, в том числе в момент причинения вреда.
Исходя из этого при наличии общей собственности супругов на источник
повышенной опасности, например автомашину, в судеб-
737
ной практике к ответственности привлекается лишь непосредственный
причинитель вреда, т. е. тот из супругов, который занимается
непосредственной эксплуатацией автомашины, на кого она оформлена и т. п.
При передаче источника повышенной опасности в хозяйственное управление
пользователя, например, по договору аренды транспортного средства без
предоставления услуг по управлению и технической эксплуатации,
ответственность за вред, причиненный третьим лицам, несет сам арендатор.
Напротив, при фрахтовании транспортного средства с экипажем
ответственным за возможное причинение вреда продолжает оставаться
арендодатель.
Если управление источником повышенной опасности передается другому лицу
без оформления такой передачи, например, за руль автомашины в
присутствии собственника садится его родственник или знакомый,
считается, что автомобиль при этом не выходит из обладания собственника,
который как владелец источника повышенной опасности несет
непосредственную ответственность перед потерпевшим. Напротив, когда
автомобиль, принадлежащий частному лицу, на основании властного
предписания переходит во временное управление должностного лица,
например, используется инспектором ГАИ или оперативным работником для
преследования лица, подозреваемого в преступлении, его владельцем на
этот период становится соответствующий государственный орган.
Нередко вред потерпевшим причиняется действиями нескольких владельцев
источников повышенной опасности, например, в результате столкновения
двух автомашин пострадавшим оказывается пешеход или пассажир одной из
автомашин. В такой ситуации солвдарную ответственность перед потерпевшим
несут оба владельца источников повышенной опасности, независимо от того,
кто из них виновен в дорожно-транспортном происшествии. Если вред
потерпевшему возмещен по его требованию тем из причинителей, который
является невиновным, он в регрсссном порядке может переложить убытки на
виновника ДТП.
Что же касается вреда, причиненного в результате взаимодействия
источников повышенной опасности самим их владельцам, то он возмещается
на общих основаниях (п. 3 ст. 1079 ГК). На практике это сводится к
следующему:
а) вред, причиненный одному из владельцев по вине другого, возмещается
виновным;
б) при наличии вины лишь владельца, которому причинен вред, он ему не
возмещается;
в) при наличии вины обоих владельцев размер возмещения определяется
соразмерно степени вины каждого;
738
г) при отсутствии вины владельцев источников повышенной опасности во
взаимном причинении вреда (независимо от сто размера) ни один из них не
имеет права на возмещение (п. 20 постановления Пленума Верховного Суда
РФ от 28 апреля 1994 г.).
Лицам, управомоченным на возмещение вреда, является потерпевший, т. е.
то лицо, имуществу или здоровью которого причинен вред. В случае смерти
потерпевшего право на возмещение вреда возникает у его иждивенцев в
связи с потерей кормильца. В течение длительного времени в нашей стране
из числа потерпевших, перед которыми владелец источника повышенной
опасности отвечает независимо от вины, были исключены его работники, т.
е. именно те лица, которые ближе всех соприкасаются с вредоносными
свойствами источника повышенной опасности. Считалось, что, уплачивая
страховые взносы за своих работников, владелец источника повышенной
опасности выводит себя из зоны ответственности за вред, причиненный
невиновно, хотя бы это и произошло в силу воздействия источника
повышенной опасности. С принятием Основ гражданского законодательства
1991 г. и второй части ГК положение в этой области кардинально
изменилось. В настоящее время вред, причиненный жизни или здоровью
гражданина при исполнении договорных обязательств, возмещается на общих
основаниях, в том числе и с учетом правил, закрепленных ст. 1079 ГК.
Основания освобождения владельца источника повышенной опасности от
ответственности. Закон указывает на рад юридических фактов, при наличии
которых владелец источника повышенной опасности может быть освобожден от
ответственности за причиненный вред. Условно их можно подразделить на
две группы: а) те, которые служат безусловным основанием для
освобождения от ответственности; б) те, которые могут послужить
основанием для освобождения от ответственности по усмотрению суда. К
первой группе относятся умысел потерпевшего и действие непреодолимой
силы. Под умыслом потерпевшего понимается осознанное желание лица, чтобы
ему был причинен вред. При этом лицо должно понимать значение своих
действий и быть способно руководить ими. Поэтому, например, если
самоубийство совершает человек, находящийся в невменяемом состоянии,
умысел в его действиях с юридической точки зрения отсутствует. Что
касается непреодолимой силы, то, не возвращаясь вновь к раскрытию ее
понятия , подчеркнем лишь, что в данном случае речь вдет о воздействии
внешнего по отношению к источнику повышенной опасности фактора (обычно
стихийного природного явления), который становится основной причиной
выхода источника повышенной опасности из-под кон-
: Об этом см. шаву 27 настоящего учебника. 739
траля его владельца. Вредоносные свойства самого источника повышенной
опасности непреодолимой силой не являются.
Ко второй группе оснований, при наличии которых суд может освободить
владельца источника повышенной опасности от ответственности за
причиненный вред, относятся грубая неосторожность потерпевшего,
имущественное положение причинителя вреда и причинение вреда в состоянии
крайней необходимости. Грубая неосторожность потерпевшего, т. е. такое
его поведение, при котором им игнорируются элементарные и очевидные для
всех правила безопасности, оказывает разное влияние на рассматриваемый
деликт в зависимости от ряда дополнительных факторов. Так, если в
причинении вреда есть вина владельца источника повышенной опасности, при
наличии грубой неосторожности потерпевшего суд должен лишь уменьшить
размер возмещения в зависимости от степени их вины. При грубой
неосторожности потерпевшего и отсутствии вины владельца источника
повышенной опасности суд не только должен уменьшить размер возмещения,
но и вправе полностью освободить причинителя вреда от ответственности.
Если, однако, вред причинен жизни или здоровью гражданина, полный отказ
в возмещении вреда не допускается (п. 2 ст. 1083 ГК). Наличие в
поведении потерпевшего простой неосторожности никак не влияет на размер
возмещаемого ему вреда.
Имущественное положение причинителя вреда может быть учтено судом: а)
лишь в плане "уменьшения размера возмещения, но не освобождения от
ответственности; б) только тогда, когда владельцем источника повышенной
опасности является гражданин, но не юридическое лицо; в) в действиях
владельца отсутствует умысел (п. 3 ст. 1083 ГК).
Крайняя необходимость как состояние, при котором причинение вреда
потерпевшему не считается противоправным и при наличии которого суд с
учетом обстоятельств дела может освободить причинителя вреда от
обязанности возместить вред полностью или частично, в полной мере
распространяется и на причинение вреда источником повышенной опасности1.
Например, очень часто во избежание наезда на пешеходов или столкновения
с другими автомашинами водители сознательно вдут на причинение вреда
иным лицам. В одних случаях суды расценивают их действия как совершенные
в состоянии крайней необходимости, а в других — как причинение вреда
источником повышенной опасности, что влечет разные правовые последствия.
Если все
Причинение вреда посредством источника повышенной опасности в состоянии
необходимой обороны влечет применение правил, закрепленных ст. 1066 ГК,
т. е. вред не подлежит возмещению.
740
условия для признания состояния крайней необходимости налицо, в том
числе намеренность действий лица, причинившего вред, то не имеет
значения, чем конкретно причинен вред — источником повышенной опасности
или нет. Даже если вред причинен потерпевшему особыми вредоносными
свойствами источника повышенной опасности, но в состоянии крайней
необходимости, должны применяться правила ст. 1067, а не ст. 1079 ГК.
§ 7. Ответственность за вред, причиненный жизни и здоровью гражданина *
Общие положения. Причинение увечья, иного повреждения здоровья
гражданина, а также лишение его жизни порождают обязательство по
возмещению вреда, которое обладает рядом специфических особенностей по
сравнению с общими правилами об указанных обязательствах. Данный случай
традиционно выделяется в российском гражданском законодательстве в
особый деликт, регулирование которого наряду с нормами ГК осуществляется
также специальными правовыми актами. Среди этих актов наиболее важное
место всегда занимали Правила возмещения вреда, причиненного рабочим и
служащим при исполнении ими служебных обязанностей. Ныне действующий акт
такого рода — Правила возмещения работодателями вреда, причиненного
работникам увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением
здоровья, связанными с исполнением ими трудовых обязанностей (далее —
Правила возмещения вреда),— был утвержден постановлением Верховного
Совета РФ от 24 декабря 1992 г.1 и сохраняет силу в той части, в какой
он не противоречит нормам § 2 главы 59 ГК. Действует также целый ряд
других аналогичных актов2. Большое значение имеет постановление Пленума
Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. «О судебной практике по делам о
возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья».
Рассматриваемое деликтное обязательство возникает при наличии общих
условий гражданско-правовой ответственности. С учетом того, что жизнь и
здоровье гражданина являются абсолютными ценностями, любое повреждение
здоровья гражданина и тем более лишение его жизни считаются
противоправными. Лишь в исключительных случаях, которые указаны в
законе, причинение вреда жизни и здоровью чело-
1 Ведомости РФ. 1993. № 2. Ст. 71.
См., например: Положение о признании лица инвалидом, утв. постановлением
Правительства РФ от 13 августа 1996 Г.//СЗ РФ. 1996. № 34. Ст. 4127;
Положение о порядке расследования и учета несчастных случаев на
производстве, утв. постановлением Правительства РФ от 3 июня 1995 Г.//СЗ
РФ. 1995. № 24. Ст. 2284 и др.
741
века считается допустимым. Например, это возможно при отражении
неправомерного посягательства (состояние необходимой обороны) или при
задержании опасного преступника.
Причинение вреда здоровью гражданина может выражаться в увечье (травме),
профессиональном заболевании или ином повреждении здоровья. Увечье
(травма) характеризуется физическим повреждением, наступившим под
воздействием каких-либо внешних факторов. Профессиональное заболевание
является результатом систематического и длительного воздействия на
организм человека неустранимых вредных последствий производства либо
специфических для данной профессии факторов. Применительно к данному
виду повреждения здоровья условие о противоправности действий
причинителя наиболее специфично. Хотя с его стороны может и не быть
каких-либо нарушений правил охраны труда и техники безопасности,
противоправным признается сам факт причинения вреда здоровью работника.
Под иным повреждением здоровья понимаются вредные последствия общего
заболевания, которое возникло у потерпевшего из-за нарушения
причинигелем вреда установленных правил и норм (чрезмерная загрузка
персонала, отключение отопления, слабая освещенность и т. п.).
Причинение вреда жизни или здоровью гражданина означает в первую очередь
умаление его личных неимущественных благ, что само по себе дает
потерпевшему право требовать компенсации морального вреда. Однако
основным объектом возмещения в рассматриваемом случае являются
возникающие в связи с повреждением здоровья или смертью имущественные
потери, выражающиеся, в частности, в утрате заработка и иных доходов, в
расходах на восстановление здоровья, на погребение и т. д. Если никакого
имущественного вреда у потерпевшего не возникло, хотя его здоровью и
причинен несомненный вред, его права ограничиваются возможностью
требования компенсации за физические и нравственные страдания, которые
ему пришлось пережить.
Условием ответственности за вред, причиненный жизни или здоровью
гражданина, является вина причинителя вреда, кроме случаев причинения
вреда источником повышенной опасности, а также незаконным актом
правоохранительного органа или суда (ст. 1070,1079 ГК). В соответствии с
общим правилом ст. 1064 ГК вина причинителя презюмирустся, в силу чего
именно он для освобождения от ответственности должен представить
доказательства своей невиновности. Так, применительно к случаям
причинения вреда работникам их работодателями о вине последних
свидетельствуют такие факты, как необеспечение ими здоровых и безопасных
условий труда (несоблюдение правил охраны труда, техники безопасности,
промышленной санитарии и т. п.). Конкретными доказательствами вины
работодателей за причиненный вред могут служить документы и показания
свидетелей, в
742
частности: акт о несчастном случае на производстве; приговор, решение
суда, постановление прокурора, органа дознания или предварительного
следствия; заключение технического инспектора охраны труда либо других
должностныхлиц (органов), осуществляющих контроль и надзор за состоянием
охраны труда и соблюдением законодательства о труде, о причинах
повреждения здоровья; медицинское заключение о профессиональном
заболевании и т. д.
Специфика такого условия ответственности, как причинная связь, в
рассматриваемой области состоит в необходимости установления не одной, а
двух причинных связей. Во-первых, должна присутствовать причинная связь
между действиями (бездействием) причинителя вреда и повреждением
здоровья или смертью гражданина. Во-вторых, должна быть установлена
связь между повреждением здоровья (смертью) потерпевшего и
имущественными потерями, выразившимися в утрате заработка,
дополнительных расходах и т. п.
В зависимости от того, состоял ли гражданин, здоровью или жизни которого
причинен вред, в трудовых или иных договорных отношениях с причинителем
вреда или не состоял, рассматриваемый деликт подразделяется на две
основные разновидности. Хотя ныне между ними нет принципиальных
различий, каждой из них свойственны определенные особенности, которые
должны учитываться при применении действующего законодательства. При
причинении вреда жизни и здоровью работника его работодателем
потерпевший, в частности, приобретает право на выплату ему дополнительно
единовременного пособия ( пп. 8, 24 Правил возмещения вреда), в особом
порядке устанавливается факт несчастного случая на производстве,
спецификой обладает порядок подачи работником заявления о возмещении
вреда и его рассмотрения и т. д.
Весьма важным новшеством законодательства является то, что к отношениям
работника и работодателя, возникающим из трудового договора (контракта),
в рассматриваемой сфере приравнены также их отношения, основанные на
договорах подряда, поручения, возмездного оказания услуги и иных
договорах, предполагающих личный труд гражданина в интересах другого
лица. Более того, с 1 марта 1996 г. правила о возмещении работодателем
вреда, причиненного работнику, распространены на отношения военной
службы, службы в милиции и другие аналогичные отношения, связанные с
выполнением гражданином служебных обязанностей (ст. 1084 ГК). При этом
не имеет значения, был ли потерпевший включен в штат предприятия или
организации. Временные и нештатные сотрудники обладают правом на
возмещение причиненного им вреда наравне с постоянными рабочими и
служащими.
Работодатель, который состоит с работником в подрядных или иных
гражданско-правовых отношениях, равно как и в отношениях военной
743
или иной службы, несет материальную ответственность только за тог вред,
который был причинен в связи с выполнением гражданином возложенных на
него служебных обязанностей. Обосновать данное обстоятельство должен сам
потерпевший. Следует учитывать, что трудовым может быть признано увечье,
происшедшее как на территории работодателя, так и за ее пределами, а
также во время следования к месту работы или с работы на транспорте,
предоставленном работодателем.
Наряду с подразделением рассматриваемого деликта на две указанные
разновидности он может быть подвержен и иному делению. В зависимости от
того, каким благам гражданина причинен вред, выделяются: а)
ответственность за вред, причиненный повреждением здоровья гражданина, и
б) ответственность за вред, причиненный смертью кормильца. Названные
случаи отличаются друг от друга объемом и характером возмещения,
субъектным составом и целым радом иных обстоятельств. Дальнейший анализ
правил об ответственности за вред, причиненный жизни и здоровью
гражданина, будет вестись применительно именно к этим двум случаям с
одновременным отражением тех особенностей, которые присущи возмещению
вреда, причиненного гражданину его работодателем, с одной стороны, и
посторонним лицом, с другой.
Завершая общую характеристику правил о возмещении вреда, причиненного
жизни и здоровью гражданина, отметим, что Федеральным законом РФ «О
введении в действие части второй РК РФ» положениям кодекса, содержащимся
в § 2 главы 59 ГК, придана обратная сила. В соответствии со ст. 12
указанного Закона эти положения распространяются также на случаи, когда
причинение вреда жизни и здоровью гражданина имело место до 1 марта 1996
г., но не ранее 1 марта 1993 г., и причиненный вред остался не
возмещенным. Единственное исключение составляет ст. 1084 ПС,
распространяющая рассматриваемые правила на отношения военной службы,
службы в милиции и т. п., которая вступила в действие лишь с 1 марта
1996 г.
Ответственность за вред, причиненный повреждением здоровья. В результате
увечья, профессионального заболевания или иного повреждения здоровья
имущественные потери гражданина могут выражаться в утрате им заработка
(дохода), которого он лишился полностью или частично в связи с потерей
трудоспособности или ее уменьшением, а также в дополнительных расходах,
которые гражданин вынужден нести в связи с повреждением здоровья.
Рассмотрим каждый из названных видов ущерба более подробно.
Ущерб в виде утраченного заработка (дохода) определяется с учетом двух
факторов, а именно: а) среднего месячного заработка (дохода)
потерпевшего до увечья или иного повреждения здоровья либо до
744
утраты им трудоспособности; б) степени утраты потерпевшим
профессиональной трудоспособности, а при отсутствии профессиональной
трудоспособности — степени утраты общей трудоспособности.
В состав утраченного заработка (дохода) потерпевшего включаются все виды
оплаты его труда по трудовым и гражданско-правовым договорам как по
месту основной работы, так и по совместительству, облагаемые подоходным
налогом. Доходы от предпринимательской деятельности и авторский гонорар
также включаются на основании данных налоговой инспекции. Напротив,
выплаты единовременного характера, в частности компенсация за
неиспользованный огпуск.и выходное пособие при увольнении, не
учитываются. За период временной нетрудоспособности или отпуска по
беременности и родам учитывается выплаченное пособие. Все виды заработка
(дохода) учитываются в суммах, начисленных до удержания налогов.
Среднемесячный заработок (доход) потерпевшего подсчитывается путем
деления общей суммы его заработка (дохода) за 12 месяцев работы,
предшествующих повреждению здоровья, на 12. Если потерпевший ко времени
причинения вреда работал менее 12 месяцев, среднемесячный заработок
(доход) подсчитывается путем деления общей суммы заработка (дохода) за
фактически проработанное число месяцев, предшествующих повреждению
здоровья, на число этих месяцев. В тех случаях, когда период работы
составил менее одного полного календарного месяца, размер
среднемесячного заработка определяется на основании ст. 15 Правил
возмещения вреда, исходя из условного месячного заработка: заработок за
все проработанное время делится на число проработанных дней, а затем
полученная сумма умножается на число рабочих дней в месяце, исчисленное
в среднем за год.
Наряду с определением размера среднемесячного заработка (дохода) через
установление того заработка (дохода), который потерпевший действительно
имел до причинения ему вреда, новый ГК предоставляет потерпевшему
возможность настаивать на том, чтобы при подсчете размера ущерба был
принят во внимание тот заработок (доход), который он могбы определенно
получать в будущем (п. 1 ст. 1085 ГК). Поэтому если до повреждения
здоровья в его заработке (доходе) произошли устойчивые изменения,
улучшающие его имущественное положение (повышена заработная плата по
занимаемой должности, он переведен на более высокооплачиваемую работу,
поступил на работу после окончания учебного заведения по очной форме
обучения и т.д.), при определении его среднемесячного заработка (дохода)
учитывается только заработок (доход), который он получил или должен был
получить после соответствующего изменения.
В случае, когда потерпевший на момент причинения вреда не
745
работал, по его желанию размер среднемесячного заработка может быть
установлен двумя способами: а) либо путем определения его среднего
месячного заработка до увольнения; б) либо путем учета обычного размера
вознаграждения работника его квалификации в данной местности, но не
менее пятикратного установленного законом минимального размера оплаты
труда.
Вторым фактором, влияющим на размер утраченного заработка (дохода),
является степень утраты потерпевшим профессиональной трудоспособности, а
при ее отсутствии — степень утраты общей трудоспособности. При этом
различается временная и стойкая утрата трудоспособности. При временной
утрате трудоспособности гражданин, как правило, считается полностью
нетрудоспособным и, следовательно, лишается в этот период всего своего
заработка (дохода). Временная нетрудоспособность устанавливается
лечебным учреждением и удостоверяется выдачей гражданину листка
временной нетрудоспособности (больничного листка).
Стойкая (постоянная) утрата трудоспособности определяется учреждениями
государственной службы медико-социальной экспертизы1 (бывшими ВТЭК) либо
судебно-медицинской экспертизой и может быть полной или частичной.
Степень стойкой утраты трудоспособности лежит в основе признания
гражданина инвалидом I, II или III группы. Инвалидность I группы
устанавливается на два года, II и III групп — на один год. Без
дальнейшего переосвидетельствования инвалидность устанавливается
мужчинам старше 60 лет и женщинам старше 55 лет, инвалидам с
необратимыми анатомическими дефектами и некоторым другим категориям
инвалидов.
При полной стойкой утрате профессиональной трудоспособности размер
возмещения равняется размеру среднемесячного заработка (дохода)
работника, исчисленному согласно правилам, изложенным выше. При
частичной стойкой утрате профессиональной трудоспособности размер
возмещения зависит от процента сохранившейся у гражданина способности к
труду по его профессии. Например, если по заключению экспертизы у
гражданина сохранилось 60% профессиональной трудоспособности, размер
возмещения составляет 40% от его среднего месячного заработка. При этом
как при полной, так и при частичной утрате профессиональной
трудоспособности способность гражданина к неквалифицированному труду во
внимание не принимается. Лишь в том случае, когда потерпевший не имел
соответствующей профессии,
См.: Примерное положение об учреждениях государственной службы
медико-социальной экспертизы, утв. постановлением Правительства РФ от 12
августа 1996 Г.//СЗ РФ. 1996. № 343. Ст. 4127.
746
расчет ведется с учетом степени сохранения у него общей
трудоспособности.
Размер заработка (дохода), утраченного потерпевшим, определенный в
указанном выше порядке, не всегда, однако, будет равен размеру
возмещения, назначенного в его пользу. Реальный размер возмещения может
быть снижен, если возникновению или увеличению вреда содействовала
грубая неосторожность самого потерпевшего. Уменьшение размера возмещения
производится в зависимости от степени вины потерпевшего, которая на
практике также устанавливается в определенном проценте. При определении
степени вины потерпевшего работника в обязательном порядке
рассматривается заключение по этому вопросу профсоюзного комитета
предприятия, учреждения, организации или иного уполномоченного
работниками представительного органа (п. 7 Правил возмещения вреда). При
этом независимо от степени грубой неосторожности потерпевшего отказ в
возмещении вреда не допускается. Такой отказ возможен лишь тогда, когда
вред возник вследствие умысла потерпевшего. Простая его неосторожность,
напротив, во внимание не принимается.
При определении размера возмещения пенсия по инвалидности, назначенная
потерпевшему в связи с увечьем или иным повреждением здоровья, а равно
другие пенсии, пособия и иные подобные выплаты, назначенные как до, так
и после причинения вреда здоровью, не учитываются и не влекут уменьшения
вреда возмещения вреда. В счет возмещения вреда не засчитывается также
заработок (доход), получаемый потерпевшим после повреждения здоровья (п.
2 ст. 1085 ГК). В последнем случае имеется в виду, разумеется, не тот
заработок (доход), который может получать потерпевший с учетом
сохранившейся у него степени профессиональной трудоспособности, а его
фактический заработок (доход) после повреждения здоровья. Иными словами,
вполне возможна и такая ситуация, когда после получения увечья или иного
повреждения здоровья гражданин, сменивший профессию и занявшийся,
например, бизнесом, стал зарабатывать больше, чем до причинения вреда
его здоровью. Это, однако, не влияет на размер возмещения, которое ему
назначено в связи с повреждением здоровья.
Возмещение, назначенное в связи с утраченным заработком (доходом), не
является величиной неизменной. В случаях, прямо указанных в законе, его
размер может изменяться, причем это может происходить либо
автоматически, либо по инициативе заинтересованных лиц при наличии
указанных в законе оснований. Размер возмещения автоматически
увеличивается при повышении в установленном порядке минимального размера
оплаты труда пропорционально его повышению (ст. 1091 ГК). Данное правило
согласуется с общей нормой об автоматическом увеличении сумм,
выплачиваемых по денежному обязатель-
747
ству непосредственно на содержание гражданина, в связи с ростом
стоимости жизни (ст. 318 ГК).
В остальных случаях вопрос об увеличении или уменьшении размера
возмещения может быть поставлен заинтересованным лицом при наличии
оснований, указанных в ст. 1090 ГК. Так, потерпевший, частично
утративший трудоспособность, вправе в любое время потребовать от лица,
на которое возложена обязанность возмещения вреда, соответствующего
увеличения размера его возмещения, если трудоспособность потерпевшего в
дальнейшем уменьшилась в связи с причиненным повреждением здоровья по
сравнению с той, которая оставалась у него к моменту присуждения ему
возмещения вреда. Аналогичным правом, но уже в плане требования
уменьшения размера возмещения, обладает лицо, на которое возложена
обязанность возмещения вреда, если трудоспособность потерпевшего
возросла по сравнению с той, которая у него была к моменту присуждения
возмещения вреда.
Другим основанием для изменения размера возмещения вреда может послужить
улучшение или, напротив, ухудшение имущественного положения гражданина,
на которого возложена обязанность возмещения вреда. Требовать увеличения
размера возмещения вреда может потерпевший, если, во-первых, размер
присужденного в его пользу возмещения был уменьшен судом в соответствии
с п. 3 ст. 1083 ГК, и, во-вторых, в последующем имущественное положение
ответчика улучшилось, т. е. отпали основания для уменьшения размера
возмещения вреда. Гражданин, причинивший вред, напротив, может требовать
уменьшения размера возмещения вреда, если его имущественное положение
ухудшилось по сравнению с положением на момент присуждения возмещения
вреда. Однако снижение размера возмещения возможно лишь тогда, когда
ухудшение имущественного положения причинителя вреда связано с его
инвалидностью либо достижением пенсионного возраста, а также при
условии, что вред был причинен неумышленными действиями.
Вторым видом ущерба, который может быть причинен потерпевшему в связи с
повреждением здоровья, являются его дополнительные расходы. Закон
исходит из того, что все дополнительные расходы потерпевшего подлежат
возмещению причинителем вреда при условии, что они являются
обоснованными и доказанными и что соответствующие виды помощи не были
предоставлены потерпевшему бесплатно. Закон содержит лишь примерный
перечень возможных дополнительных расходов, которые, в частности, могут
выражаться в расходах на лечение, дополнительное питание, приобретение
лекарств, протезирование, посторонний уход, санаторно-курортное лечение,
приобретение специальных транспортных средств, подго-
748
товку к другой профессии и т. п. Потерпевшему, нуждающемуся в
нескольких видах помощи, возмещаются расходы, связанные с получением
каждого вица помощи.
Условия, размер и поряцок возмещения некоторых видов дополнительных
расходов регламентированы в нормативном порадке, в частности Правилами
возмещения вреда (ст. 21—23) и некоторыми другими актами. Так, расходы
на дополнительное питание определяются на основании справки медицинского
учреждения о рационе дополнительного питания и справки о ценах на
продукты, сложившиеся в той местности, в которой потерпевший понес эти
расходы. Дополнительные расходы потерпевшего, нуждающегося в специальном
уходе, устанавливаются на уровне двух минимальных размеров оплаты труда,
а для других потерпевших — в размере 60% этого уровня. Дополнительные
расходы на бытовой уход определяются в размере 50% минимальной оплаты
труда. При этом дополнительные расходы на уход за потерпевшим
возмещаются независимо от того, кем он осуществлялся, понесены ли
расходы фактически, начислена ли надбавка к пенсии на посторонний уход.
Расходы на приобретение и капитальный ремонт специальных транспортных
средств возмещаются в пределах их стоимости и т. д.
Суммы в возмещение дополнительных расходов могут быть присуждены не
только тогда, когда они уже фактически понесены, но и взысканы на
будущее время в пределах сроков, определяемых на основе заключения
медицинской экспертизы, а также при необходимости предварительной оплаты
стоимости соответствующих услуг и имущества (п. 2 ст. 1092 ГК). В таком
порядке, например, взыскиваются суммы на приобретение путевок в
санатории, оплату проезда, покупку специальных транспортных средств и т.
п.
Важной особенностью взыскания дополнительных расходов является то, что в
отличие от утраченного заработка (дохода) потерпевшего их размер не
подлежит уменьшению в связи с грубой неосторожностью потерпевшего.
Рассмотренные выше правила возмещения вреда, причиненного повреждением
здоровья, действуют как в случае причинения вреда гражданину посторонним
лицом, так и в случае, когда причинигелем вреда является его
работодатель.
В дополнение к сказанному последний случай характеризуется еще двумя
важными обстоятельствами. Во-первых, объем и характер возмещения вреда,
причитающегося работнику в связи с повреждением здоровья, могут быть
увеличены законом или договором. В частности, суммы возмещения могут
быть увеличены соглашением сторон при установлении трудовых или иных
договорных отношений. Повышен-
749
ный размер возмещения вреда может быть установлен также коллективным
договором или отраслевым тарифным соглашением.
Во-вторых, помимо возмещения работнику утраченного заработка (дохода) и
понесенных им дополнительных расходов, связанных с повреждением
здоровья, работодатель обязан выплатить потерпевшему единовременное
пособие (ст. 8, 24 Правил возмещения вреда). Размер этого пособия
определяется в соответствии со степенью утраты профессиональной
трудоспособности исходя из установленного (на день выплаты) минимального
размера оплаты труда за пять лет. Днем выплаты считается день
фактической выплаты единовременного пособия по приказу администрации
либо по решению суда. Если на день исполнения решения суда минимальный
размер оплаты труда будет изменен в централизованном порядке, то
единовременное пособие выплачивается исходя из нового минимального
размера оплаты труда. В этом случае суд в порядке исполнения решения
(ст. 354 ГПК) изменяет размер суммы единовременного пособия, подлежащего
взысканию в пользу потерпевшего.
Отметим теперь особенности возмещения вреда при повреждении здоровья
несовершеннолетних. При причинении вреда здоровью несовершеннолетнего,
не достигшего 14 лет, который, как правило, не имеет заработка (дохода),
возмещению подлежат лишь дополнительные расходы, вызванные повреждением
здоровья. Если же причинен вред здоровью несовершеннолетнего в возрасте
от 14 до 18 лет, не имеющего заработка (дохода), то помимо
дополнительных расходов в его пользу взыскивается вред, связанный с
утратой или уменьшением его трудоспособности, исходя из пятикратного
установленного законом минимального размера оплаты труда. Считается, что
в этом возрасте потерпевший уже мог бы трудиться и получать
соответствующий заработок (доход). По достижении 14 лет такое же
возмещение вреда устанавливается и в пользу тех лиц, здоровье которых
было повреждено в малолетнем возрасте. Если ко времени повреждения
здоровья несовершеннолетний (независимо от возраста) уже имел заработок,
то вред возмещается исходя из размера этого заработка, но не ниже
пятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда. В
последующем размер возмещения может быть пересмотрен. После начала
трудовой деятельности потерпевший вправе требовать увеличения размера
возмещения вреда исходя из получаемого им заработка, но не ниже размера
вознаграждения, установленного по занимаемой им должности, или заработка
работника той же квалификации по месту его работы (ст. 1087 ГК).
Ответственность за вред, причиненный смертью кормильца. В случае смерти
гражданина лицо, несущее за это гражданско-правовую ответственность,
обязано возместить вред, который возник у тех, кто ли-
750
шился вследствие указанного обстоятельства источника средств к
существованию. К числу лиц, имеющих право на возмещение вреда в связи со
смертью кормильца, относятся:
а) нетрудоспособные лица, которые фактически состояли на иждивении
умершего, независимо от родственных отношений, срока иждивения и от
того, выполнял ли умерший обязанность по их содержанию добровольно либо
на основе требований закона или решения суда;
б) нетрудоспособные лица, которые хотя и не состояли на иждивении
умершего, но имели ко дню его смерти право на получение от него
содержания. К числу таких лиц относятся, например, нструдоспособ^ ные
родители умершего, которые не получали от него помощи, но имели право на
ее получение;
в) ребенок умершего, родившийся после его смерти;
г) один из родителей, супруг либо другой член семьи независимо от его
трудоспособности, который не работает и занят уходом за находившимися на
иждивении умершего его детьми, внуками, братьями и сестрами, не
достигшими 14 лет либо хотя и достигшими указанного возраста, но по
заключению медицинских органов нуждающимися по состоянию здоровья в
постороннем уходе. В случае поступления такого лица на работу его право
на получение возмещения прекращается. Однако если это лицо само стало
нетрудоспособным в период осуществления ухода, оно сохраняет право на
возмещение вреда после окончания ухода за детьми, внуками, братьями и
сестрами умершего;
д) лица, состоявшие на иждивении умершего и ставшие нетрудоспособными в
течение пяти лет после его смерти. Данная категория лиц впервые получила
право на возмещение вреда с принятием части второй ГК, что справедливо
рассматривается в литературе как одно из главных изменений
рассматриваемых правил. К числу таких лиц относятся, например,
трудоспособная супруга, находившаяся на иждивении умершего, но достигшая
пенсионного возраста в течение пяти лет после смерти кормильца.
В соответствии с п. 2 ст. 1088 ГК вред возмещается:
несовершеннолетним — до достижения 18 лет;
учащимся старше 18 лет — до окончания учебы в учебных учреждениях по
очной форме обучения, но не более чем до 23 лет;
женщинам старше 55 лет и мужчинам старше 60 лет — пожизненно;
инвалидам — на срок инвалидности;
одному из родителей, супругу или другому члену семьи, занятому уходом за
находившимися на иждивении умершего его детьми, внуками, братьями и
сестрами,— до достижения ими 14 лет либо изменения состояния их
здоровья.
Основания, дающие право на возмещение вреда в связи со смертью
кормильца, должны быть доказаны лицами, претендующими на реали-
751
зацию данного права. Родственные отношения с умершим подтверждаются
соответствующими документами, а при их отсутствии устанавливаются судом
в порядке особого производства. Иждивенство детей предполагается и не
требует доказательств. Факты нахождения на иждивении умершего иных лиц
подтверждаются справками жилищно-эксплуатационных органов или органов
местного самоуправления (в сельской местности) о составе членов семьи
умершего, в том числе находившихся на его иждивении, либо копией
соответствующего решения суда. Учеба лиц, имеющих право на возмещение
вреда в возрасте от 18 до 23 лет, удостоверяется справками очных учебных
заведений и т.д.
Конкретный размер возмещения вреда, назначенный в пользу каждого лица,
имеющего право на возмещение, определяется исходя из той доли заработка
(дохода) умершего, которую он получал или имел право получать на свое
содержание при его жизни (п. 1 ст. 1089 ТК). При этом заработок (доход)
самого умершего определяется по тем же правилам, которые установлены ст.
1086 ГК для подсчета заработка (дохода) лица, здоровью которого причинен
вред. Специально подчеркивается, что помимо заработка (дохода) умершего
в состав его доходов включаются получаемые им при жизни пенсия,
пожизненное содержание и другие подобные выплаты, что относится к
новеллам нашего законодательства.
Приведенная выше общая формула определения размера возмещения вреда
носит достаточно абстрактный характер и, в частности, не дает ясного
ответа на вопрос, как должны устанавливаться конкретные доли фактических
и (или) потенциальных иждивенцев умершего, принципы подсчета которых
явно не совпадают. Более детально данный вопрос урегулирован ст. 27
Правил возмещения вреда, положения которой могут по аналогии закона
применяться и к случаям смерти кормильца, наступившей вне выполнения им
трудовых функций. Суть этих положений сводится к следующим трем
правилам.
Во-первых, гражданам, фактически состоявшим на иждивении умершего и
имеющим право на возмещение вреда в связи с его смертью, вред
определяется в размере утраченного заработка (дохода) умершего за
вычетом долей, приходящихся на него самого и трудоспособных граждан,
состоявших на его иждивении, но не имеющих права на возмещение вреда.
Если таких иждивенцев, имеющих право на возмещение вреда, несколько,
часть заработка (дохода) кормильца, которая приходилась на всех них,
делится на их число.
Во-вторых, гражданам, не состоявшим на иждивении умершего, но имеющим
право на получение от него содержания, размер вреда определяется: а)
суммой, назначенной судом^ если средства на содержание взыскивались в
судебном порядке; б) с учетом материального
752
положения граждан и возможностей умершего при жизни оказывать им
помощь, если средства на содержание не взыскивались в судебном порядке.
В-трстьих, если право на возмещение вреда имеют одновременно граждане,
как состоявшие, так и не состоявшие на иждивении умершего, то сначала
определяется размер возмещения вреда гражданам, не состоявшим на
иждивении умершего. Установленная им сумма возмещения вреда исключается
из заработка (дохода) кормильца. Затем исходя из оставшейся суммы
определяется размер возмещения вреда гражданам, состоявшим на иждивении
умершего с учетом его самого и других трудоспособных граждан, состоявших
на иждивении, но не имеющих права на возмещение вреда.
При определении размера возмещения всем указанным выше лицам пенсии,
назначенные в связи со смертью кормильца, а равно другие виды пенсий,
назначенные как до, так и после смерти кормильца, а также заработок
(доход) и стипендия, получаемые этими лицами, в счет возмещения им вреда
не засчитываются (п.2 ст. 1089 ГК). Не учитывается также вина (кроме
умысла) самого умершего кормильца в наступлении его смерти (п. 2 ст.
1083 ГК).
Установленный каждому из имеющих право на возмещение вреда в связи со
смертью кормильца размер возмещения, по общему правилу, дальнейшему
перерасчету не подлежит. Например, в случае смерти кого-либо из лиц,
получавших возмещение вреда, никакого пересмотра размера возмещения,
выплачиваемого в пользу остальных лиц, не производится. Точно также не
служит основанием для перерасчета ранее назначенных другим лицам сумм
возмещения назначение возмещения вреда лицам, состоявшим на иждивении
умершего и ставшим нетрудоспособными в течение пяти лет после его смерти
(п. 1 ст. 1088 ГК), так как размер приходящейся на них доли заработка
(дохода) умершего уже был вычтен из заработка (дохода) умершего при
расчете возмещения, назначенного другим лицам.
Из этого правила закон прямо устанавливает два исключения, а именно: а)
рождение ребенка после смерти кормильца; б) назначение или прекращение
выплаты возмещения лицам, занятым уходом за детьми, внуками, братьями и
сестрами умершего кормильца. В указанных случаях пересчитывается часть
заработка (дохода) кормильца, приходящаяся на каждое лицо, имеющее право
на возмещение вреда, с учетом увеличения ими уменьшения числа таких лиц.
Названными случаями необходимость перерасчета размера возмещения вреда,
однако, не исчерпывается. По смыслу закона перерасчет назначенных сумм
возмещения должен производиться и тогда, когда при расчете приходящейся
на каждого доли заработка (дохода) умершего не были учтены какие-либо
лица, имеющие право на получение
содержания от умершего, например, не знавшие о его смерти и заявившие в
последующем требование о возмещении им вреда.
Как и при возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья, суммы,
выплачиваемые гражданам в связи со смертью кормильца, подлежат
индексации при повышении стоимости жизни, т.е. увеличиваются
пропорционально повышению установленного законом минимального размера
оплаты труда (ст. 1091 ГК). Если смерть кормильца наступила в связи с
исполнением им трудовых и иных договорных обязанностей, гражданам,
имеющим право на возмещение вреда, работодатель дополнительно
выплачивает единовременное пособие в сумме установленной (надень
выплаты) минимальной оплаты труда за пять лет.
Возмещения каких-либо дополнительных расходов, связанных со смертью
кормильца, закон не предусматривает, хотя такие расходы вполне возможны
(например, расходы на подготовку к специальности лица, состоявшего на
иждивении умершего, расходы по уходу за потерпевшим до его смерти,
расходы на его лечение и т. п.)1. Единственное исключение составляют
расходы на погребение, возмещению которых посвящена ст. 1094 ГК. К таким
расходам судебная практика относит затраты на приобретение необходимых
похоронных принадлежностей, на транспорт, а также на оплату обычных
ритуальных услуг и обрядов. Возмещение такого рода расходов производится
лицом, ответственным за вред, вызванный смертью потерпевшего, в пользу
лица, понесшего эти расходы. При этом таким лицом может быть не только
тот, кто имеет право на возмещение вреда, причиненного смертью
кормильца, но и любое другое лицо, в том числе предприятие, учреждение
или организация, принявшие на себя в добровольном порядке эти расходы.
Пособие на погребение, полученное гражданами, понесшими эти расходы, в
счет возмещения вреда не засчитывается.
Порядок возмещения вреда, причиненного жизни и здоровые гражданина. При
причинении вреда организацией, с которой потерпевший не состоит в
трудовых или иных договорных отношениях, совместными действиями
организаций, с одной из которых потерпевший не состоит в таких
отношениях, а также действиями другого гражданина (граждан), потерпевший
имеет право обратиться непосредственно в суд, если только лицо,
ответственное за причинение вреда, не возместит его в добровольном
порядке. Что же касается искового заявления о возмещении вреда,
причиненного работнику, то оно принимается к производству суда только
после того, как по его требованию или по
По смыслу закона некоторые виды расходов, в частности расходы на
посторонний уход, лечение, медикаменты и т. п., могут быть взысканы с
причинителя вреда на основании ст. 1085 ГК.
754
требованию членов семьи умершего работника состоялось решение
администрации предприятия, с которым не^огласились потерпевший, члены
семьи умершего либо когда требования этих лиц не были рассмотрены
администрацией в установленный срок (п. 2 постановления Пленума
Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г.). Иными словами, прежде чем
обратиться в суд, потерпевший (члены семьи умершего) должен подать
заявление о возмещении вреда работодателю, ответственному за причинение
вреда. К заявлению прилагаются необходимые документы, в частности
заключение бюро медико-социальной экспертизы о степени утраты
профессиональной трудоспособности, документы, подтверждающие нуждаемость
потерпевшего в дополнительных видах помощи, копия сввдстельства о смерти
кормильца, справки о нахождении на иждивении и др.
Работодатель обязан рассмотреть заявление о возмещении вреда и принять
соответствующее решение в 10-дневный срок. Решение оформляется приказом
(распоряжением, постановлением) администрации предприятия, который
должен быть мотивированным, указывать граждан, которым устанавливается
возмещение вреда, его размеры на каждого члена семьи и сроки выплаты.
Копия приказа работодателя о возмещении вреда или мотивированный
письменный отказ вручаются заинтересованным гражданам. При их несогласии
с решением работодателя или при неполучении ответа в установленный срок
спор рассматривается судом.
На требования о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью граждан,
исковая давность не распространяется (ст. 208 ГК, ст. 41 Правил
возмещения вреда). Однако требования, предъявленные по истечении трех
лет с момента возникновения права на возмещение такого вреда,
удовлетворяются за прошлое время не более чем за три года,
предшествующие предъявлению иска.
По общему правилу, возмещение вреда, вызванного уменьшением (утратой)
трудоспособности и смертью потерпевшего, производятся ежемесячными
платежами. При этом выплата сумм в возмещение вреда за текущий месяц
производится не позднее истечения этого месяца. Доставка и пересылка
указанных сумм производятся за счет лица, ответственного за причинение
вреда. По желанию получателей эти суммы могут перечисляться на их счета
в банковских учреждениях (ст. 47 Правил возмещения вреда).
При наличии уважительных причин суд с учетом возможностей причинителя
вреда может по требованию гражданина, имеющего право на возмещение
вреда, присудить ему причитающиеся платежи единовременно, но не более
чем за три года. Такой уважительной причиной может быть, например, выезд
причинителя вреда в отдаленную местность (за рубеж), в связи с чем
получение с него присужденных сумм
становится затруднительным, а иногда и невозможным. При этом в
обязательном порядке должно быть учтено имущественное положение
причинителя вреда независимо от того, является ли им гражданин или
юридическое лицо. О возможности взыскания на будущее время
дополнительных расходов, вызванных повреждением здоровья, уже говорилось
выше.
Суммы, полученные в счет возмещения вреда потерпевшими или гражданами,
имеющими право на возмещение вреда по случаю потери кормильца, по общему
правилу, не могут быть взысканы обратно (п. 3 ст. 1109, ст. 53 Правил
возмещения вреда). Исключение составляют случаи недобросовестности с их
стороны (предоставление заинтересованными лицами подложных документов,
сообщение ими заведомо ложных сведений и т. п.) или счетной ошибки.
Суммы возмещения вреда, причитавшиеся потерпевшему или гражданам,
имеющим право на возмещение вреда в связи со смертью кормильца, но
недополученные ими в связи со смертью, выплачиваются их наследникам на
общих основаниях.
В случае смерти гражданина, ответственного за причинение вреда,
обязанность по его возмещению переходит на его наследников в пределах
стоимости наследственного имущества (ст. 553 ГК 1964 г.). При
реорганизации юридического лица, признанного в установленном порядке
ответственным за вред, причиненный жизни и здоровью, обязанность по
выплате соответствующих платежей несет его правопреемник. При таком
способе реорганизации юридического лица, как разделение, обязанности по
дальнейшей выплате возмещения вреда возлагаются на то юридическое лицо,
к которому соответствующий долг перешел в соответствии с раздельным
балансом. Если, однако, разделительный баланс не дает возможности
определить, кто стал правопреемником данной обязанности, все вновь
возникшие юридические лица несут перед потерпевшим солидарную
ответственность (п. 3 ст. 60 ГК).
Если юридическое лицо — должник по рассматриваемому обязательству
ликвидируется, соответствующие платежи согласно п. 2 ст. 1093 ГК должны
быть капитализированы для выплаты их потерпевшему по правилам,
установленным законом или иными правовыми актами. Иными словами,
юридическое лицо должно внести в организацию, обязанную в будущем
выплачивать возмещение потерпевшим, сумму, достаточную для таких выплат.
Такой организацией может быть орган государственного социального
страхования или иная организация, на которую возложены подобные функции.
При ликвидации юридического лица требования граждан, перед которыми
ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда
жизни или здоровью, относятся к первой группе, а при ликвидации
756
банка и других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан,— ко
второй группе кредиторских требований (ст. 64 ГК в редакции Закона от 15
ноября 1995 г.).
§ 8. Ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков
товаров, работ или услуг
Общие положения. Возмещение вреда, причиненного жизни, здоровью или
имуществу потерпевшего вследствие конструктивных, рецептурных или иных
недостатков товара, работы или услуги, в качестве специального деликта в
российском гражданском законодательстве было впервые выделено в Основах
гражданского законодательства 1991 г., которые посвятили этому одну
статью (ст. 129)1. Закон РФ «О защите прав потребителей» от 7 февраля
1992 г. развил правила о данном деликте применительно к регулируемой им
сфере отношений — защите прав граждан-потребителей и распространил их
также на случай предоставления потерпевшему недостоверной или неполной
информации о товаре (работе,услуге). С принятием части второй ГК область
применения рассматриваемого деликта, правила о котором сосредоточены в
отдельном, третьем параграфе главы 59 ГК, еще более расширена за счет
того, что теперь в роли потерпевших могут выступать не только
граждане-потребители, но и юридические лица. Наряду с правилами,
содержащимися в ГК, данный деликт регулируется также нормами Закона РФ
«О защите прав потребителей» (см., например, ст. 4, 5, 7, 12—15) в его
новой редакции от 9 января 1996 г.2. Следует иметь в виду, что поскольку
сферы применения правил, содержащихся в ГК и в указанном Законе, не
вполне совпадают, нет полного совпадения и в их содержании.
Как и всякий другой деликт, причинение вреда вследствие недостатков
товара, работы или услуги порождает внедоговорное обязательство между
причинителем вреда и потерпевшим. Это одно из краеугольных положений,
лежащих в основе закрепленных законом правил. Внедоговорный характер
возникающего обязательства не
1 Практика привлечения к гражданско-правовой ответственности
изготовителей недоброкачественных товаров, недостатки которых причиняли
вред жизни, здоровью и имуществу граждан, когда это происходило за
пределами гарантийных сроков, начала складываться в нашей стране еще в
80-х годах, что нашло отражение в п. 19 постановления № 1 Пленума
Верховного Суда СССР от 5 апреля 1985 г. «О практике применения судами
законодательства об ответственности за выпуск из промышленных
предприятий недоброкачественной, нестандартной или некомплектной
продукции и за выпуск в продажу таких товаров в торговых
предприяти-ях»//Бюллетень Верховного Суда СССР. 1985. № 3. С. 13.
2 СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 140.
757
колеблет и то обстоятельство, что причинитель вреда и потерпевший могут
быть связаны друг с другом договорными отношениями. В этом случае
необходимо четко различать те их права и обязанности, которые
реализуютсяврамкахзаключенногодоговора,итеправаиобязанности,
осуществление которых происходит вне договора. Так, при продаже товара
ненадлежащего качества у покупателя возникает рад прав, в число которых
входитиего право потребовать отпродавца возмещения причиненных убытков
(ст. 393 ГК). Данное право носит договорный характер и реализуется в
рамках договора купли-продажи. Но если из-за наличия в купленном товаре
недостатков причинен вред жизни, здоровью или имуществу покупателя,
отношения сторон, возникающие по поводу возмещения такого вреда,
квалифицируются как внедого-ворные. Поэтому вопреки мнению некоторых
авторов1, никакой конкуренции между договорным и внедоговорным исками ГК
здесь не допускается, так как иск покупателя к продавцу (а не только к
изготовителю товара) в данном случае также носит внедоговорный характер.
Завершая общую характеристику рассматриваемого деликта, необходимо
определить сферу ирпдастетйяя «относящихся к нему правил. Анализ правил,
содержащихся в § Зг главы 59 ГК, показывает их несомненную связь с
нормами Закона РФ «О защите прав потребителей». Очевидно и то, что
правила об указанном деликте будут применять прежде всего в сфере
торгового, бытового и иного обслуживания потребителей. Однако ГК
допускает применение этих правил также и к отношениям, возникающим как
между гражданами, так и между юридическими лицами2.
Согласно ст. 1095 ГК право на возмещение вреда, причиненного вследствие
недостатков товара, работы или услуги либо вследствие недостоверной или
недостаточной информации о товаре (работе, услуге), имеет всякий
потерпевший, независимо от того, состоял ли он в договорных отношениях с
продавцом (изготовителем товара, исполнителем работы или услуги) или
нет. Иными словами, им может быть сам покупатель товара (заказчик
работы, услуги), лицо, к которому перешел товар (результат работы) от
покупателя (заказчика) по какому-либо правовому основанию, члены семьи
покупателя (заказчика), посторонние лица, например, соседи, имущество
которых пострадало от пожара, возникшего из-за самовозгорания
телевизора, и т. п. В роли потерпевших могут выступать как граждане, так
и юридические лица. Однако
См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Части второй
(постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1996. С. 703.
В ходе дальнейшего анализа данного деликта наряду с общими положениями
будут выделяться те особенности, которые присущи лишь правоотношениям с
участием граждан-потребителей.
758
сфера применения правил о рассматриваемом деликте существенно сужена
указанием ч. 2 ст. 1095 ГК на то, что они применяются лишь в случаях
приобретения товара (выполнения работы, оказания услуги) в
потребительских целях, а не для использования в предпринимательской
деятельности1.
Ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товара либо
непредоставления о нем полной и достоверной информации, несут продавец
или изготовитель. Причем право выбора, к кому из них предъявить
соответствующее требование, принадлежит самому потерпевшему. По смыслу
закона не исключается возможность одновременного обращения потерпевшего
к каждому из них, в том числе привлечение их к делу в качестве
соответчиков. Если потерпевших несколько, каждый из них сам решает, от
кого—от продавца или изготовителя — потребовать возмещения причиненного
вреда. Если вред причинен вследствие недостатков работы или услуги, он
должен быть возмещен лицом, выполнившим эту работу или услугу
(исполнителем).
В качестве продавцов, изготовителей или исполнителей, несущих
ответственность за данный деликт, могут выступать любые граждане и
юридические лица, а не только те из них, которые являются
предпринимателями. Наличие у лица статуса предпринимателя имеет значение
лишь тогда, когда речь заходит о реализации тех дополнительных прав
граждан-потребителей, которые закреплены в Законе РФ «О защите прав
потребителей».
Условия ответственности. Ответственность за вред, причиненный вследствие
недостатков товара (работы, услуги), а также вследствие недостоверной
или недостаточной информации о них, наступает при наличии ряда условий.
Эти условия в основном совпадают с общими условиями ответственности за
причинение вреда, хотя каждое из них приобретает в рассматриваемой
области специфическое преломление. Прежде всего действия продавца
(изготовителя товара, исполнителя услуги) должны быть противоправными.
Противоправным в данном случае считается передача покупателю (заказчику)
товара (результата работы, услуги) не просто с любыми недостатками, а с
недостатками такого рода, которые способны причинить вред жизни,
здоровью или имуществу гражданина или имуществу юридического лица.
Противоправность действий изготовителя товара состоит в том, что им
произ-
1 Сказанное вовсе не означает, что вред, причиненный по аналогичным
причинам при использовании товара (работы, услуги) в предпринимательской
деятельности, вообще не подлежит возмещению. Такой вред также должен
быть возмещен, но на общих основаниях, в том числе при наличии вины
причинителя вреда.
759
веден товар с такими недостатками. Обычно эти недостатки носят скрытый
характер и проявляются лишь при использовании (потреблении) товара.
Непредоставление полной и достоверной информации о товаре (работе,
услуге) противоправно во всех случаях, когда это может послужить
причиной возникновения вреда как вследствие неправильного использования
товара (результата работы), так и из-за отсутствия у товара тех свойств,
которые ему приписывались. Данный вид нарушения не следует сводить лишь
к тем случаям, когда обязанность предоставить информацию о товаре
(работе, услуге) закреплена конкретной нормой закона (см., например, ст.
495, 726, 732, 736 ГК и др.).
Как при продаже (изготовлении) товара (работы, услуги) с указанными выше
недостатками, так и при предоставлении недостаточной информации о товаре
(работе, услуге) нарушается право потребителя на безопасность товара
(работы, услуги), закрепленное ст. 7 Закона РФ «О защите прав
потребителей». Сущность указанного права состоит в том, что любой товар
(работа, услуга) при обычных условиях его использования,,хранения,
транспортировки и утилизации должен быть безопасен для жизни и здоровья
потребителя, окружающей среды, а также не причинять вреда имуществу
потребителя. При этом требования, обеспечивающие безопасность товара
(работы, услуги), являются обязательными и устанавливаются в порядке,
определенном законом.
Вред как условие ответственности в рассматриваемой сфере особой
специфики не имеет. Он может выражаться в порче или уничтожении
имущества потерпевшего, в расходах на восстановление здоровья, утрате
заработка (дохода) в связи со снижением (утратой) трудоспособности и т.
п. Если имущественные потери возникли у потерпевшего как следствие
нарушения его личных неимущественных благ, в частности таких, как жизнь
и здоровье, можно говорить о нанесении ему морального вреда, который
также подлежит компенсации. Граждане-потребители имеют право на
компенсацию морального вреда и тогда, когда он возник в результате
нарушения их имущественных прав (ст. 15 Закона РФ «О защите прав
потребителей»). Имущественный вред подлежит возмещению в полном объеме в
натуре либо путем компенсации убытков.
Для возложения ответственности на продавца (изготовителя) товара или
исполнителя работы (услуги) необходимо, чтобы между вредом, возникшим у
потерпевшего, и недостатками товара (работы, услуги) или отсутствием у
потерпевшего полной и достоверной информации о товаре (работе, услуге)
имелась юридически значимая причинно-след-
760
ственная связь. Бремя доказывания этой связи, равно как и обоснование
размера вреда, возлагается на самого потерпевшего.
При этом даже доказанная причинно-следственная связь между недостатком
товара (работы, услуги) и наступившим вредом имеет юридическое значение
только тогда, когда вред возник в течение установленных сроков годности
товара (работы, услуги), а если срок годности не установлен — в течение
10 лет со дня производства товара (работы, услуги) (п. 1 ст. 1071 ГК).
Данное условие вполне оправданно, так как многие товары (результаты
работ) рассчитаны на использование (потребление) в течение определенного
времени, после чего они считаются непригодными для использования по
назначению.
Сроки годности устанавливаются законом, иными правовыми актами,
обязательными требованиями государственных стандартов и другими
обязательными правилами на продукты питания, парфюмерно-косметические
товары, медикаменты, товары бытовой химии и иные подобные товары. Наряду
со сроками годности и ГК (см., например, ст. 737), и Закон РФ «О защите
прав потребителей» выделяют сроки службы товаров (результата работ),
предназначенных для длительного использования (холодильники, телевизоры,
фотоаппараты и т. п.). При этом в Законе РФ «О защите прав потребителей»
подчеркивается, что вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу
потребителя вследствие недостатков товара (работ), подлежит возмещению,
если он причинен в течение установленного срока службы или срока
годности товара или результата работы (п. 3 ст. 14). Означает ли это,
что законодатель сознательно указал в ст. 1097 ГК только на сроки
годности товаров и исключил возможность требовать возмещения вреда, если
вред причинен в пределах срока службы товара?
Ответ на данный вопрос имеет огромное практическое значение в связи с
тем, что сроки годности и сроки службы устанавливаются в отношении
принципиально разных товаров. Утвердительный ответ означал бы, в
частности, что из сферы рассматриваемых правил были бы выведены продавцы
(изготовители) очень многих товаров, что не поддавалось бы никакому
разумному объяснению. Представляется, что речь- вдет об очередной
досадной ошибке технического характера, которых немало в части второй
ГК. Нет никаких сомнений в том, что в понятие срока годности в ст. 1097
ГК по смыслу закона следует включать и срок службы товара (результата
работы).
Из правила о том, что за вред, причиненный вследствие недостатков
товара, работы или услуги, ответственность наступает только тогда, когда
он возник в течение установленных сроков годности или службы, а если
срок службы (в данном случае — именно срок службы, а не срок годности)
не установлен,— в течение 10 лет со дня производства товара (работы,
услуги), есть два исключения. За пределами указанных сроков
761
вред возмещается тогда, когда: а) в нарушение требований закона срок
службы не установлен1; б) лицо, которому продан товар (выполнена работа,
оказана услуга), не было предупреждено о необходимых действиях по
истечении срока годности или срока службы и о возможных последствиях
невыполнения указанных действий.
Специфика субъективной стороны рассматриваемого деликта состоит в том,
что вред возмещается независимо от вины продавца (изготовителя) товара
или исполнителя работы (услуги). Поэтому вопрос о том, знал или должен
был знать причинитель вреда о недостатках товара (работы, услуги), не
имеет в данном случае никакого значения. Закон РФ «О защите прав
потребителей» дополнительно подчеркивает, что изготовитель (исполнитель)
несет ответственность за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу
потребителя в связи с использованием материалов, оборудования,
инструментов и иных средств, необходимых для производства товаров
(выполнения работ, оказания услуг), независимо оттого, позволял ли
уровен^научных и технических знаний выявить их особые свойства или нет
(п. 4 ст. 14). Такой подход в значительной мере облегчает положение
потерпевших.
Продавец (изготовитель) товара, исполнитель работы (услуги)
освобождается от ответственности за вред, причиненный потерпевшему,
только в двух случаях. Первый из них — возникновение вреда вследствие
непреодолимой силы. Это означает, что если вред причинен
Указание в ст. 1097 ГК на этот случай подтверждает, что сроком годности
в ст. 1097 ГК охватывается также и срок службы. В отличие от срока
годности в его точном смысле, который устанавливается в обязательном
порядке на все товары, которые по истечении определенного времени
считаются непригодными, срок службы на товар (результат работы),
предназначенный для длительного использования, устанавливается обычно по
желанию самого изготовителя (исполнителя). Если такой срок изготовителем
не установлен, он отвечает за недостатки товара (результата работы) в
течение 10 лет, что и зафиксировано в п. 1 ст. 1097 ГК. Если, однако,
товар (результат работы), в том числе его комплектующие изделия (деталь,
узлы, механизмы), по истечении определенного периода могут представлять
опасность для жизни, здоровья или имущества потребителя, изготовитель
(исполнитель) обязан установить на него срок службы. Если этого не
сделано, ответственность за вред наступает независимо от времени его.
причинения, что и отражено в п. 2 ст. 1097 ГК.
Правильность такого толкования закона подтверждается и позицией, занятой
по этому вопросу Верховным Судом РФ (см.: п. 10 постановления Пленума
Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 2 «О внесении изменений и
дополнений в постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября
199хотя бы и недостатком товара (работы, услуги), но под воздействием
непреодолимой силы, ответственность не наступает.
Второй случай обусловлен нарушением потребителем установленных правил
пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения. При
этом имеется в ввду соблюдение как обычных правил пользования и
хранения, так и специальных правил, характерных лишь для пользования или
хранения данного конкретного товара (результата работы). Если соблюдать
обычные правила должны все, ибо предполагается, что они известны каждому
здравомыслящему человеку, то соблюдать специальные правила могут только
те лица, которые q них проинформированы. Согласно п. 3 ст. 7 Закона РФ
«О защите прав потребителей» если для безопасного использования товара
(работы, услуги), его хранения, транспортировки, утилизации необходимо
соблюдать специальные правила, изготовитель (исполнитель) обязан указать
эти правила в сопроводительной документации на товар (работу, услугу),
на этикетке, маркировкой или иным способом, а продавец (исполнитель)
обязан довести этиправила до сведения потребителя. В случае нарушения
этой^обязанности, в том числе тогда, когда соответствующая информация
доведена1до потребителя лишь на иностранном языке; ссылаться на
нарушение правил пользования товаром (результатом работы) продавец
(изготовитель, исполнитель) не может. Оба эти основания освобождения от
ответственности за причиненный вред должны быть доказаны продавцом
(изготовителем) товара или исполнителем работы (услуги).
Глава 51. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ВСЛЕДСТВИЕ НЕОСНОВАТЕЛЬНОГО ОБОГАЩЕНИЯ
§ 1. Понятие, элементы и основания возникновения обязательств из
неосновательного обогащения
Понятие обязательства из неосновательного обогащения. Указанные
обязательства регулируются ст. 1102 — 1109 ГК. Они являются
самостоятельным видом обязательств, сфера применения которых
определяется как особенностями оснований их возникновения, так и
спецификой их содержания.
Но прежде чем дать им характеристику, обратимся к примерам. Покупатель
по ошибке дважды оплатил полученную по договору поставки продукцию.
Договор купли-продажи квартиры не был нотариально удостоверен и
зарегистрирован в установленном порядке;
покупатель уплатил продавцу обусловленную сумму, но не стал
собственником квартиры, так как .в силу ст. 165 ГК такая сделка
считается ничтожной. Один из нанимателей коммунальной квартиры оплатил
за своего соседа, уехавшего в длительную командировку, квартплату и
коммунальные услуги. В результате половодья заготовленный для сплава лес
одной сплавной организации был смыт и прибит к лесу другой,
расположенной ниже по течению реки, сплавной организации.
Во всех указанных случаях нет оснований для предъявления ни вещного
иска, ни иска из причинения вреда, ни иска из договора. Потерпевшие
(покупатель по договору поставки; покупатель квартиры и наниматель
коммунальной квартиры, уплативший за своего соседа;
сплавная организация, чей лес был смыт) не могут защитить свои интересы
с помощью таких исков. Но все они понесли ущерб в своем имуществе. В то
же время другие лица (поставщик и продавец квартиры, а также сплавная
организация, к лесу которой был прибит лес другой организации) приобрели
то, что не должны были бы получить, или, напротив, сберегли то, что
должны были утратить (наниматель квартиры, за которого сосед внес плату
за квартиру и коммунальные услуги). В результате одни лица без всякого к
тому правового основания обогатились за счет других. Защита интересов
потерпевших (за счет кого произошло обогащение) в таких случаях и
обеспечивается с помощью обязательств, возникающих вследствие
неосновательного обогащения. Общее определение такого обязательства дано
в ст. 1102 ГК. Согласно этой статье лицо, которое без установленных
законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или
сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего),
обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или
сбереженное имущество (неосновательное обогащение).
Условия обязательства из неосновательного обогащения. Для воз-
764
никновения обязательств, предусмотренных ст. 1102 ГК, необходимо, чтобы
обогащение одного лица произошло за счет другого, во-первых, и чтобы
такое обогащение произошло при отсутствии к тому законных оснований или
последующем их отпадении, во-вторых. При этом не имеет значения, явилось
ли неосновательное обогащение результатом поведения обогатившегося,
самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
Употребленный в ст. 1102 ГК термин «обогащение» означает приобретение
или сбережение имущества обогатившимся. Такое обогащение должно
произойти за счет другого, в результате чего плюс на одной стороне
означает минус на другой. Иначе говоря, приобретение или сбережение
имущества одним лицом явилось результатом соответствующего уменьшения
имущества другого лица. Но далеко не всякое обогащение за счет другого
приводит к возникновению рассматриваемых обязательств. Необходимо, чтобы
обогащение произошло при отсутствии к тому законных оснований.
Неосновательность обогащения является вторым необходимым условием
возникновения обязательств, предусмотренных ст. 1102 ГК. Обогащение
признается неосновательным, если приобретение или сбережение имущества
одним лицом за счет другого произошли при отсутствии к тому
предусмотренных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований.
Например, наследник увеличивает свое имущество за счет наследодателя, но
здесь нет неосновательного обогащения, так как в силу закона в случае
смерти лица его имущество переходит к другим лицам — его наследникам
(ст. 527 ГК 1964 г.). Одаряемый также увеличивает свое имущество за счет
дарителя, но и в этом случае нельзя говорить о неосновательности
обогащения, поскольку увеличение имущества одаряемого основано на
договоре дарения (ст. 572 ГК). Такой же характер носят доходы от
выигрышей по облигациям или денежным вкладам, дивиденды по акциям,
приобретение имущества в результате прощения долга (ст. 415 ГК) и др.
Получение же поставщиком вторичной оплаты за поставленную продукцию,
напротив, признается неосновательным, так как оно не основано ни на
законе, ни на договоре поставки.
Следует при этом различать приобретение права (имущества) по закону и
приобретение права (имущества) при отсутствии к тому законных оснований.
В приведенном примере покупатель, оплачивая по ошибке вторично
полученную продукцию, перечислил в банк, обслуживающий поставщика,
соответствующую сумму. Поставщик приобрел определенное имущественное
право — право требования к банку о выдаче ему перечисленной на его счет
суммы. Следовательно, он обогатился (приобрел право) за счет покупателя.
Однако обогатился он, хотя и «по закону», но при отсутствии законного
основания, поскольку вытекающая из договора поставки обязанность
покупателя
765
по оплате продукции была им исполнена первоначальной оплатой и к
моменту вторичной оплаты уже не существовала.
Обогащение будет неосновательным не только при условии отсутствия
соответствующего основания в момент приобретения имущества, как это
имело место в приведенном примере вторичной оплаты поставленной
продукции, но и тогда, когда первоначально такое основание было, но в
дальнейшем отпало. Так, возмещение, полученное за утраченный, но
впоследствии обнаруженный груз, подлежит возврату транспортной
организации как неосновательное обогащение, поскольку грузополучатель
обязан принять такой груз (ст. 154 УЖД). Точно также получение имущества
по завещанию будет неосновательным, если завещание признано
недействительным. Неосновательным станет и получение имущества по
договору дарения, если по основаниям, предусмотренным законом, дарение
будет отменено (ст. 578 ГК).
Элементы обязательств из неосновательного обогащения. Как и в других
обязательственных правоотношениях, элементами рассматриваемых
обязательств являются субъекты, предмет (объект) и содержание.
Субъекты обязательства: лицо, которое неосновательно приобрело либо
сберегло имущество (должник), и тот, кто имеет право на получение от
должника неосновательно приобретенного или сбереженного (кредитор). И
должником, и кредитором могут быть как граждане, в том числе
недееспособные (поскольку неосновательное обогащение может иметь место
независимо от воли обогатившегося), так и юридические лица независимо от
характера их правосубъектности.
Объектом обязательства из неосновательного обогащения является действие
неосновательно обогатившегося (должника) по возврату потерпевшему
(кредитору) неосновательно приобретенного или сбереженного.
Не исключены, однако, случаи, когда неосновательно обогатившемуся не
противостоит конкретный потерпевший (физическое или юридическое лицо),
за счет которого произошло обогащение (например, доходы от занятия
запрещенным промыслом, в частности, браконьерства). В таких случаях
неосновательное обогащение взыскивается в доход бюджета либо, по
указанию закона, в доход соответствующей организации. В доход бюджета
взыскивается неосновательное обогащение и в тех случаях, когда лицо, за
счет которого произошло обогащение, утратило право на соответствующее
имущество. Таковы, в частности, случаи взыскания денежных сумм или иного
имущества, полученного в качестве взятки.
Содержанием рассматриваемого обязательства являются право потерпевшего
требовать возврата неосновательного обогащения (в натуре или путем
компенсации) от обогатившегося и обязанность последнего возвратил»
неосновательно полученное (сбереженное) потерпевшему.
Основания возникновения обязательства. Для возникновения обя-
766
зательств, предусмотренных ст. 1102 ГК, важен сам факт неосновательного
обогащения, а не конкретное основание, по которому это произошло. Им
могут быть самые различные юридические факты, как предусмотренные, так и
не предусмотренные законом. В качестве таких фактов могут выступать и
правомерные, и неправомерные действия как самого обогатившегося, так и
потерпевшего или третьих лиц. Ими могут быть и явления природы, и
поведение животных, и любые другие обстоятельства, в результате которых
происходит неосновательное обогащение одного лица за счет другого.
Таким основанием может быть и судебное постановление. Практике известен
случай, когда в решении суда о взыскании алиментов, а затем и в
исполнительном листе была допущена описка (вместо деревни Ушаки указана
соседняя деревня Ушки). В результате житель д. Ушки, демографические
данные которого полностью (кроме места жительства) совпадали с данными
действительного отца ребенка, на протяжении года выплачивал алименты на
содержание «своего» малолетнего сына вместо действительного отца
ребенка, проживавшего в д. Ушаки.
Для квалификации обязательства по ст. 1102 ГК решающее значение имеет не
характер поведения приобретателя (правомерное или противоправное) и не
природа юридических фактов, вызвавших возникновение этого обязательства
(сделки, события или поступки), а отсутствие установленных законом или
сделкой оснований для приобретения или сбережения имущества. Все
жизненные обстоятельства, в результате которых может произойти
неосновательное обогащение, в нормативном порядке предусмотреть
невозможно. Поэтому основания возникновения обязательств из
неосновательного обогащения в законе не перечислены, а лишь в обобщенной
форме выражены в ст. 1102 ГК, согласно которой правила, предусмотренные
гл. 60 ГК, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное
обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого
потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
Исходя из принципа, на который опирается ст. 1102 ГК (никто не вправе
обогащаться за чужой счет без установленного законом или сделкой
основания) неосновательность обогащения делает его объективно
противоправным. Из этого, однако, вовсе не следует, что неосновательное
обогащение во всех случаях является результатом противоправного
поведения обогатившегося. При таком понимании институт неосновательного
обогащения лишался бы самостоятельного значения и поглощался бы
обязательствами, возникающими вследствие причинения вреда. Однако
совершенно очевидно, что во многих случаях вывод о противоправном
характере действий, результатом которых стало неосновательное
обогащение, был бы необоснованным. Во-первых, потому что, как уже
указывалось, неосновательное обогащение может не только явиться
следствием поведения человека, но и про-
767
изойти под воздействием природных сил, поведения животных и т. д.
Во-вторых, неосновательное обогащение нередко становится результатом
поведения самого потерпевшего, которое приводит к потерям в его
имуществе и соответствующему сбережению в имуществе обогатившегося.
В-третьих, неосновательное обогащение может явиться результатом действий
третьих лиц, например, при ошибочном вручении денежного перевода
однофамильцу действительного адресата либо при исполнении обязательства
за должника третьим лицом. Наконец, в-четвертых, даже если
неосновательное обогащение это следствие поведения самого
обогатившегося, оно далеко не всегда упречно, особенно когда
неосновательное обогащение становится результатом отпадения
первоначально вполне законного основания приобретения имущества.
Таким образом, неправомерность поведения не относится ни к обязательным,
ни даже к характерным условиям неосновательного обогащения. Объективная
противоправность неосновательного обогащения выражается в самом факте
умаления охраняемых законом имущественных интересов потерпевшего.
Положение же приобретателя характеризуется как неправомерное состояние,
в силу чего он и обязан возвратить приобретенное (сбереженное) за счет
другого имущество.
Виды обязательств из неосновательного обогащения. Закон различает два
способа возникновения неосновательных выгод у одного лица за счет
другого: неосновательное приобретение и неосновательное сбережение
имущества. Соответственно различаются и два вида обязательств из
неосновательного обогащения: а) обязательства из неосновательного
приобретения имущества и б) обязательства из неосновательного сбережения
имущества.
Приобретение имущества вообще означает приобретение какого-либо
имущественного права. Неосновательное приобретение имеет место при
поступлении имущества в хозяйственную сферу приобретателя без
возникновения права на него или даже при возникновении права, но без
достаточного к тому основания. Например, имущество оказывается
потребленным (деньги израсходованы, строительные материалы вмонтированы
в построенное сооружение и т. п.), либо имущество, хотя и сохранилось,
но уже смешалось с имуществом приобретателя и не может быть выделено из
массы однородных вещей (как это, в частности, и имело место при смешении
леса двух сплавных организаций в результате половодья).
В отличие от приобретения, которое всегда означает увеличение наличного
имущества приобретателя, при неосновательном сбережении объем его
имущества остается прежним, хотя и должен был уменьшиться, если бы не
наступил юридический факт, породивший рассматриваемое обязательство.
Однако не всякое сбережение в имуществе должника приводит к
возникновению обязательства, предусмотренного ст. 1102 ГК. Не об-
768
разуют неосновательного сбережения, например, невозврат долга или
неоплата покупателем продукции, полученной по договору поставки. Точно
также не является неосновательным сбережением в смысле ст. 1102 ГК
неуплата алиментов или неисполнение должником обязанности по возмещению
вреда, причиненного правонарушением, поскольку в этих и других подобных
случаях должник обязан понести имущественные потери (вернуть долг,
уплатить покупную цену за полученную продукцию, выплатить алименты,
возместить причиненный ущерб и т.д.).
k
§ 2. Соотношение требований о возврате неосновательного обогащения с
другими требованиями о защите гражданских прав
Общие положения. Обязательства из неосновательного обогащения, именуемые
кондикционными (от лат. condictio indebiti — возврат утраченного по
ошибке), относятся к числу охранительных, внедоговорных по своей природе
правоотношений. Обеспечивая потерпевшему, имущественная сфера которого
уменьшилась в результате неосновательного обогащения за его счет другого
лица, восстановление его имущественной сферы путем возврата ему
имущества неосновательно обогатившимся, обязательства из
неосновательного обогащения имеют своей задачей защиту имущественных
прав и интересов граждан и организаций. Тем самым у них есть черты
сходства с другими охранительными правоотношениями гражданского права.
По способу защиты интересов потерпевшего они сходны, с одной стороны, с
виндикацией, с другой — с обязательствами из причинения вреда.
Во-первых, как и при виндикации, при неосновательном обогащении
имущество потерпевшего возвращается ему нередко в натуре. Во-вторых,
кроме возврата имущества, потерпевший вправе требовать от неосновательно
обогатившегося возврата доходов, которые он извлек или должен был
извлечь при неосновательном пользовании его имуществом с того времени,
когда обогатившийся узнал или должен был узнать о неосновательности
обогащения.
Как и в обязательствах из причинения вреда, потерпевший при
неосновательном обогащении вправе требовать возмещения ему убытков по
принципу полного возмещения. Но между сравниваемыми институтами есть и
существенные различия, что и позволяет выделять обязательства из
неосновательного обогащения в самостоятельный вид обязательств.
Обязательство из неосновательного обогащения и виндикация. Во-первых, в
отличие от виндикации, при которой собственнику (титульному владельцу)
возвращается именно та сохранившаяся в натуре индивидуально-определенная
вещь, владения которой он лишился, при неосновательном обогащении
потерпевшему возвращается не то же самое, а такое же имущество из числа
однородных вещей. Во-вторых,
769
если при виндикации собственник (титульный владелец) вправе истребовать
свое имущество от добросовестного возмездного приобретателя только при
том условии, что оно выбыло из его владения помимо его воли (похищено,
утеряно или выбыло из обладания иным путем, не зависящим от воли
собственника), то при неосновательном обогащении потерпевшему
возвращается такое же имущество независимо от того, каким путем выбыло
имущество, составляющее предмет обогащения, из его владения. Наконец,
в-третьих, для удовлетворения виндикаци-онного иска необходимо, чтобы
истребусмая вещь была приобретена лицом, от которого она истребуется.
Требование из неосновательного обогащения может иметь место не только
при приобретении, но и при сбережении имущества за счет другого лица.
Обязательство из неосновательного обогащения и деликтное обязательство.
Различия между обязательствами из причинения вреда и из неосновательного
обогащения, как это вытекает из самого их названия, относятся прежде
всего к основаниям их возникновения. В основании обязательств из
причинения вреда, как правило, лежит деликт (правонарушение).
Неосновательность же обогащения может опираться на самые различные
основания, в том числе на правомерные действия (поступки), события,
поведение животных и т. д. В связи с этим за исключением случаев,
указанных в законе, обязательства из причинения вреда возникают только
при наличии вины причинителя вреда (лица, отвечающего за его поведение).
Для возникновения же обязательств, предусмотренных ст. 1102 ГК, вина не
имеет значения1, важен сам факт безвозмездного перехода имущества от
одного лица к другому или сбережения имущества одним лицом за счет
другого при отсутствии к тому правовых оснований.
Рассматриваемые обязательства различаются по субъектному составу. В
обязательствах из причинения вреда наряду с лицом, обязанным к
возмещению вреда, всегда есть и конкретный потерпевший — кредитор, в
пользу которого и взыскивается соответствующее возмещение. В отоичие от
этого, при неосновательном обогащении такого «потерпевшего» может и не
быть, и тогда неосновательное обогащение взыскивается в доход бюджета.
Кроме того, при неосновательном обогащении должником всегда является
обогатившийся. В случаях же причинения вреда в качестве должника нередко
выступает не сам причинитель вреда, а третье лицо, на которое закон
возлагает обязанность по возмещению причиненного вреда.
См.: Толстой Ю. К. Обязательства из неосновательного приобретения или
сбережения имущества // Вестник ЛГУ. 1973. № 5, С. 137 — 138. В
литературе было высказано и иное мнение, согласно которому разграничение
между рассматриваемыми обязательствами должно проводиться именно по
принципу вины (см.: Иоффе О. С. Обязательственное право. М., 1975. С.
866—868).
770
Различия между рассматриваемыми обязательствами относятся также к их
содержанию. Обязательства из причинения вреда обеспечивают
восстановление имущественной сферы потерпевшего в том состоянии, в каком
она находилась до правонарушения, по принципу полного возмещения. В этом
случае возмещение равно ущербу. При неосновательном же обогащении нет
соответствия имущественной выгоды приобретателя потерям потерпевшего:
последнему ущерб возмещается только в том размере, в каком должник
обогатился.
Наконец, различна и юридическая природа восстановительных мер в
сравниваемых обязательствах. Возмещение вреда по правилам Тл. 59 ГК
обычно является мерой ответственности, в то время как обязанность
неосновательно обогатившегося возвратить приобретенное или сбереженное
потерпевшему не относится к мерам ответственности, поскольку в этом
случае должник не несет никаких имущественных потерь.
Не исключена, конечно, ситуация, когда неосновательное обогащение
является результатом правонарушения (деликта). Например, при хищении
имущества похитивший реализовал его по цене ниже действительной
стоимости (вещь стоимостью 1 млн. рублей была продана за 500 тысяч). В
таких случаях возможно предъявление как иска из причинения вреда, если к
этому нет препятствий (например, похитивший признан невменяемым), так и
иска из неосновательного обогащения. По чисто практическим соображениям,
следует предъявлять иск из причинения вреда, поскольку потерпевшему
ущерб возмещается в полном объеме (не только стоимость похищенного — I
млн. рублей, но и упущенная выгода). По иску же из неосновательного
обогащения причиненный ему ущерб компенсируется только в том размере, в
каком причинитель вреда неосновательно обогатился (в нашем примере — 500
тысяч рублей).
Возможность предъявления в таких случаях различных требований, вопреки
мнению О. С. Иоффе1, не означает конкуренции исков, поскольку различные
правоотношения, хотя и складываются между одними и теми же лицами, но
возникают они из разных оснований:
причинения вреда — в одном случае, и неосновательного обогащения — в
другом.
Неосновательное обогащение может возникнуть и в сфере договорных
отношений, как это, в частности, и имело место в приведенном выше
примере с возмещением стоимости «утраченного», а впоследствии
обнаруженного груза. Но это не меняет его внсдоговорной природы, ибо
охватываемые ст. 1102 ГК отношения возникают за пределами обязанностей
по договору. Их основанием является не договор, а иные юридические факты
— односторонние сделки, фактические действия,
1 Иоффе О. С. Обязательственное право. С. 866—867. 771
юрвдические поступки и др., не составляющие содержания обязанности
стороны по договору (вторичная оплата уже оплаченной продукции;
исполнение обязанности одной стороны по договору третьим лицом, которое
не связано с обогатившимся договорным обязательством; отпадение
основания, по которому было исполнено обязательство,— возврат суммы за
«утраченный», но обнаруженный груз и т. д.), что прямо предусмотрено п.
3 ст. 1103 ГК.
Характеризуя сферу применения рассматриваемого института, необходимо
отметить, что в настоящее время он не занимает строго определенного
места в системе обязательств.
При действии ГК 1964 г. (ст. 473) неосновательное обогащение как в
законодательстве, так и в цивилистической науке рассматривалось как
своеобразный резервный (запасной) институт, сфера применения которого
«определялась по остаточному принципу»1, если нарушенные интересы
потерпевшего не мощи быть защищены с помощью вещного, договорного или
деликгного исков. С принятием части второй ГК сфера применения
рассматриваемого института значительно расширилась. Изменилось и его
место в системе обязательств: из «резервного» он превратился в своего
рода «универсальный» институт защиты гражданских прав и, если иное не
установлено ГК, другими законами или иными правовыми актами и не
вытекает из существа соответствующих отношений, применяется ко всем
требованиям о возврате неосновательного обогащения независимо от
оснований их возникновения, в том числе к требованиям:
1) о возврате исполненного по недействительной сделке;
2) об истребовании имущества собственником из чужого незаконного
владения;
3) одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в
связи с этим обязательством;
4) о возмещении вреда, в том числе причиненного недобросовестным
поведением обогатившегося лица (ст. 1103 ГК).
§ 3. Содержание обязательства из неосновательного обогащения
Объем возмещения. Содержание требования определяется характером и
размером неосновательно приобретенного или сбереженного и зависит от
того, есть ли возможность возвратить неосновательно приобретенное или
сбереженное имущество в натуре. Если такая возможность существует,
имущество, составляющее неосновательное обогащение, должно быть
возвращено потерпевшему в натуре (прин-
Толстой Ю. К. О части второй Гражданского кодекса Российской Федерации:
Общий комментарий. СПб., 1996. С. 24.
772
цип натуральной реституции — п. 1 ст. 1104 ГК). При отсутствии такой
возможности компенсируется его стоимость на момент приобретения (п. 1
ст. 1105 ГК). Хотя в законе и говорится о «возврате» неосновательно
приобретенного, потерпевшему возвращается не то же самое имущество,
которого он лишился, а такое же равноценное имущество. Поэтому даже в
тех случаях, когда предметом обогащения явилась
индивидуально-определенная вещь, возврату по основаниям п. 1 ст. 1104 ГК
подлежит не та же самая вещь, а равноценный ее заменитель. Если бы вещь,
индивидуализированная тем или иным способом, сохранилась в натуре, то
это означало бы, что она не вошла в свстав имущества приобретателя, и он
не стал ее собственником, поскольку приобрел ее неосновательно. В то же
время действительный ее собственник не утратил своего права на вещь и
может истребовать ее по правилам виндикации (ст. 301—303 ГК). Исключение
составляют случаи возврата имущества, полученного по основанию,
впоследствии отпавшему, что чаще всего бывает при универсальном
правопреемстве (например, имущество, полученное по завещанию,
впоследствии признанному недействительным, или при отмене дарения в
соответствии с it: 5 ст. 578 ГК). За пределами этих случаев при возврате
неосновательно приобретенного речь идет о передаче потерпевшему не той
же самой, а такой же вещи из числа однородных вещей. В соответствии с
этим под невозможностью возврата неосновательно приобретенного в натуре
(о чем говорится в п. 1 ст. 1105 ГК) понимается отсутствие однородных
вещей. Единственным способом удовлетворения требований потерпевшего в
таком случае является денежная компенсация неосновательно им
утраченного. Это, конечно, не исключает возможности предоставления
потерпевшему с его согласия не такого же (как предмет обогащения), а
другого (по роду и качеству), но равноценного имущества.
При возврате имущества в натуре приобретатель отвечает за всякие, в том
числе и случайные, недостачу или ухудшение неосновательно приобретенного
или сбереженного имущества, происшедшие после того, как он узнал или
должен был узнать о неосновательности обогащения. До этого момента он
отвечает лишь за умысел и грубую неосторожность. Простая неосторожность
не учитывается. Из этого следует, что недобросовестный приобретатель
отвечает за всякие недостачу или ухудшение неосновательно приобретенного
или сбереженного имущества независимо от вины с момента обогащения (п. 1
ст. 1104 ГК).
Обязанность по возврату имущества или компенсации его стоимости должна
быть исполнена приобретателем немедленно после того, как он узнал о
неосновательности обогащения. В противном случае он
773
обязан возместить потерпевшему убытки, вызванные последующим изменением
стоимости имущества.
Неосновательно приобретенное имущество может приносить доходы либо как
естественное порождение самой вещи (приплод от животных и др.), либо на
основе совершения гражданско-правовых сделок (сдачи имущества в аренду и
др.). Поскольку неосновательным было приобретение (сбережение) самого
имущества, неосновательным будет и получение доходов от него. Но закон
признает извлечение доходов неосновательным лишь при условии, если
приобретатель имущества знал или должен был знать о неосновательности
его приобретения. В противном случае всякий приобретатель был бы
поставлен в условия, исключающие возможность нормального хозяйственного
использования находящегося в его владении имущества. Над ним постоянно
висела бы опасность возврата или возмещения всех полученных от имущества
доходов. С другой стороны, неиспользование приобретенного (хотя и
неосновательно) имущества в раде случаев приводило бы к неоправданному
исключению его из гражданского оборота, что могло быотрицательно
сказаться и на интересах того, за чей счет имущество;
приобретено. Поэтому лицо, которое неосновательно получило ила сберегло
имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы,
которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того
времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности
обогащения (п. 1 ст. 1107 ГК). Доходы или иные выгоды, полученные им до
этого времени, не подлежат возврату или возмещению.
Но и после этого времени возврату или возмещению потерпевшему подлежат
не все (как это следует из буквального текста п. 1 ст. 1107 ГК)
фактически полученные неосновательно обогатившимся доходы. При
применении этой нормы следует исходить из того, что именно с этого
времени обогатившийся «должен был извлечь». Поэтому потерпевшему
подлежат возврату или возмещению только те доходы, которые он сам в
условиях нормального делового оборота, сложившихся обыкновений и при
сравнимых обстоятельствах реально мог бы получить путем использования
такого же количества вещей того же рода. При пользовании, например,
чужими денежными средствами это обычные проценты, а не все доходы,
полученные в результате, например, умелой игры на бирже или при высокой
степени риска удачного вложения средств в сомнительное предприятие.
Другие доходы или выгоды, которые обогатившийся извлек из имущества в
результате расчетливой деятельности, должны оставаться ему, если,
конечно, они не явились следствием совершения им противозаконных сделок
или иных действий, влекущих применение конфискационных мер.
Именно так законодатель решает вопрос о возмещении потерпев-
774
шему доходов при неосновательном пользовании его денежными средствами.
Согласно п. 2 ст. 1107 ГК на сумму неосновательного денежного обогащения
подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами (ст. 395
ГК) с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о
неосновательности получения или сбережения денежных средств. Проценты
подлежат начислению в соответствии с правилами, установленными ст. 395
ГК, поскольку к ней в п. 2 ст. 1107 ГК имеется прямая отсылка. Лицо,
воспользовавшееся чужими денежными средствами, должно уплатить
потерпевшему за время пользования ими только узаконенные проценты.
Другие доходы (выгоды), которые оно извлекло, умело и удачно пустив их в
оборот, должны оставаться ему. Этими же правилами должен определяться
объем требований о возврате или возмещении потерпевшему доходов,
фактически полученных обогатившимся, и в тех случаях, когда предметом
обогащения являются не деньги, а другое имущество. При ином решении
потерпевший сам может оказаться в положении неосновательно
обогатившегося. Если, например, ошибочно собранный с соседнего участка
урожай картофеля затем будет продан по цене, значительно превышающей
среднерыночную, то возврат собственнику участка, с которого был собран
картофель, всей суммы выручки привел бы к его обогащению в размере,
составляющем разницу между вырученной суммой и среднерыночной ценой
картофеля, на что в соответствующих условиях мог рассчитывать его
собственник. В таком порядке определяется размер возмещения потерпевшему
во всех случаях, когда обогатившийся не знал о неосновательности своего
обогащения. Если же лицо неосновательно использовало чужое имущество без
намерения его приобрести либо пользовалось чужими услугами, оно должно
возместить потерпевшему то, что сберегло вследствие такого пользования,
по цене, существовавшей в то время, когда закончилось пользование, и в
том месте, где оно происходило (п. 2 ст. 1105 ГК). Если, например,
энергоснабжающая организация нарушает требования, предъявляемые к
качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. В
случае использования абонентом этой энергии после отказа от ее оплаты
энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом
стоимости того, что он неосновательно сберег вследствие ее использования
(п. 2 ст. 542 ГК).
Неосновательное обогащение может выражаться в приобретении (сбережении)
не только имущества, но и имущественных прав. В этих случаях содержание
требования потерпевшего сводится к восстановлению неосновательно
утраченного им права. В частности, лицо, передавшее путем уступки
требования или иным образом принадлежащее ему право другому лицу на
основании несуществующего обязательства, вправе требовать восстановления
прежнего положения, в том числе
775
возвращения ему документов, удостоверяющих переданное право (ст. 1106
ГК).
Имущество, составляющее предмет неосновательного обогащения, в процессе
его эксплуатации или пользования им нередко требует определенных
расходов (вещи — на их хранение и ремонт, животные — на их содержание и
уход за ними и т. д.). Возврат в таких случаях потерпевшему имущества
без учета произведенных на него расходов порождал бы «эффект бумеранга»
и приводил бы в той или иной мере к неосновательному обогащению за чужой
счет уже потерпевшего. Во избежание этого, при возврате неосновательно
полученного или сбереженного имущества или возмещении его стоимости
приобретатель вправе требовать от потерпевшего возмещения понесенных им
на имущество необходимых затрат.
Неосновательное обогащение, не подлежащее возврату. В случаях, прямо
предусмотренных законом, имущество, переданное другому лицу, не может
быть истребовано обратно как неосновательное приобретение. Перечень
таких случаев указан в ст. 1109 ГК. Среди них следует вьщелить прежде
всего отношения, связанные с получением денежных сумм, предоставляемых
гражданину в качестве средства к существованию. По этой причине не
подлежат возврату неосновательно выплаченная заработная плата и
приравненные к ней платежи (пенсии, пособия, стипендии и др.) при
условии, что их выплата не явилась результатом счетной ошибки или
недобросовестности со стороны получателя (например, представления ложных
сведений о стаже работы, наличии иждивенцев, наличии тех или иных льгот
и др.). По той же причине и при тех же условиях не подлежат возврату
суммы, недолжно выплаченные в возмещение вреда, причиненного жизни или
здоровью, не могут быть взысканы обратно суммы, выплаченные в большем,
чем причитается получателю, размере или повторно по алиментным
обязательствам и иные суммы, если для получившего они являются
источником существования.
Получение недолжного порождает обязанность возвратить полученное лишь
при условии, что имущество получено за счет того, кто понес
соответствующие потери в имуществе. Бывает, однако, что лицу передается
хотя и недолжное, но либо его имущество, либо имущество, подлежащее
передаче ему в будущем. Обязанности возвратить полученное в таких
случаях не возникает, поскольку нет потерпевшего, т. е. лица, за счет
которого имущество получено. На этом основании не подлежит возврату как
неосновательно приобретенное имущество, переданное во исполнение
обязательства либо до наступления срока его исполнения, если
обязательством не предусмотрено иное, либо по истечении срока исковой
давности. В обоих этих случаях вообще нет неосновательного приобретения.
Передача имущества во исполнение
776
обязательства до наступления срока его исполнения не приводит к
получению недолжного, ибо, передавая имущество кредитору, должник, хотя
и досрочно, выполняет свою, вытекающую из договора или из закона
обязанность. Исполненное все равно подлежало бы передаче кредитору и
потому он не вправе требовать исполненное обратно, хотя бы он и не знал
о досрочное™ исполнения. Это правило применяется во всех случаях
досрочного исполнения обязательства, независимо от того, насколько
принятие такого исполнения обязательно для кредитора (ст. 315 ГК), если
иное не предусмотрено самим обязательством.
Полученное кредитором при досрочном исполнении обязательства должником
будет неосновательным обогащением, если обязательство отпало после того,
как было исполнено одной стороной. Например, по договору подряда
заказчик оплатил стоимость выполнения работ, но в процессе их выполнения
предмет подряда случайно погиб, а риск случайной гибели предмета подряда
лежал на подрядчике.
При передаче имущества после истечения срока исковой давности также нет
неосновательного приобретения на стороне кредитора. Наоборот, должник,
не передавший имущество во исполнение обязательства, с истечением срока
давности сам оказывается в положении неосновательно обогатившегося. Хотя
закон, по общему правилу, и лишает такое обязательство исковой защиты,
но не исключает его добровольного исполнения (ст. 206 ГК). Возвращая
имущество кредитору, должник исполняет свою не только моральную, но и
правовую обязанность. Юридически он ничего не теряет, поскольку передает
не свое, а принадлежащее кредитору имущество1. Обязательство исполняется
не за его (должника) счет, а потому и нет оснований для возврата
переданного имущества.
Закон (п. 4 ст. 1109 ГК) исключает также требования о возврате как
неосновательно полученных денежных сумм и иного имущества, переданных во
исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет,
что лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии
обязательства либо предоставило имущество в целях благотворительности. И
в этом случае, по существу, нельзя говорить о неосновательности
приобретения. Таким достаточным основанием является добровольная и
намеренная (без принуждения и не по ошибке) передача денег или иного
имущества, если предоставивший деньги (иное имущество) знал об
отсутствии своей к тому обязанности либо, передавая деньги (иное
имущество), делал это с благотворительной целью. Но эти обстоятельства
должны быть доказаны приобретателем.
Относительно влияния истечения срока исковой давности на судьбу
субъективного нрава см. главу 14 настоящего учебника.
777
ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ
АПК — Арбитражный процессуальный кодекс РФ 1995 г.
БНА — Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств СССР, Бюллетень
нормативных актов министерств и ведомств РФ, Бюллетень нормативных актов
федеральных органов исполнительной власти.
Ведомости СССР — Ведомости Верховного Совета СССР, Ведомости Съезда
народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР.
Ведомости РФ—Ведомости Верховного Совета РСФСР, Ведомости Съезда
народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, Ведомости Съезда
народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ.
Вестник ВАС — Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.
ВК — Воздушный кодекс РФ 1997 г.
ГК 1964 г. - Гражданский кодекс РСФСР 1964 г.
ГК — часть первая (1994 г.) и часть вторая (1995 г.) Гражданского
кодекса Российской Федерации.
ГПК — Гражданский процессуальный кодекс РСФСР 1964 г.
ЖК — Жилищный кодекс РСФСР 1983 г.
КоАП — Кодекс РСФСР об административных правонарушениях 1984 г.
КТМ — Кодекс торгового мореплавания СССР 1968 г.
Основы гражданского законодательства 1991 г. — Основы гражданского
законодательства Союза ССР и республик 1991 г.
Основы гражданского законодательства 1961 г. — Основы гражданского
законодательства СССР и союзных республик 1961 г.
СЗ РФ — Собрание законодательства РФ.
СК - Семейный кодекс РФ 1995 г.
СП СССР — Собрание постановлений Правительства СССР.
СП РФ — Собрание постановлений Правительства РСФСР, Собрание
постановлений Правительства РФ.
Собрание актов РФ — Собрание актов Президента и Правительства РФ.
УАТ — Устав автомобильного транспорта РСФСР 1969 г.
УВВТ — Устав внутреннего водного транспорта СССР 1955 г.
УЖД — Устав железных дорог СССР 1964 г.
УК — Уголовный кодекс РФ 1996 г.
УПК — Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР 1960 г.
СОДЕРЖАНИЕ
PAGE
PAGE 3
PAGE
PAGE 3
Нашли опечатку? Выделите и нажмите CTRL+Enter
