3
аспекты квалификации и совершения валютных операций
25 апреля 2007 года вступило в силу постановление Правления
Национального банка Республики Беларусь от 22.03.2007 № 68 “О внесении
изменений и дополнений в Инструкцию о порядке совершения
валютно-обменных операций с участием юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей”.
Суть постановления № 68 сводится к существенному ужесточению правил игры
на внутреннем валютном рынке, а именно:
Подпункт Инструкции о порядке совершения валютно-обменных операций с
участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденной
постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от
28.07.2005 № 112, изложен таким образом, что приобретать иностранную
валюту субъекты валютных операций – резиденты вправе только для
осуществления расчетов в рамках проводимых с нерезидентом текущих
валютных операций, за исключением покупки субъектом валютных операций –
резидентом иностранной валюты для осуществления расчетов с нерезидентом
по текущей валютной операции по предоставлению займа на срок, не
превышающий 180 дней.
Новая редакция п. 20.1 Инструкции № 112 лишила субъектов валютных
операций – резидентов возможности покупки иностранной валюты для
осуществления расчетов с нерезидентами в рамках проводимых валютных
операций, связанных с движением капитала. Однако у данного правила есть
два исключения:
1) постановлением № 68 в п. 20 Инструкции № 112 добавлен п. 20.10,
который допускает покупку иностранной валюты субъектами валютных
операций – резидентами для осуществления расчетов в рамках проводимой с
нерезидентом валютной операции, связанной с движением капитала по
получению займа на срок, превышающий 180 дней;
2) Национальный банк Республики Беларусь выдал разрешение от 25.04.2007
№ 31-14/505 “О покупке иностранной валюты на внутреннем валютном рынке”,
которым до 1 января 2008 г. разрешил субъектам валютных операций –
резидентам покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке
Республики Беларусь для осуществления расчетов по сделкам,
предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров (работ, услуг),
охраняемой информации, исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности, если срок между датой поступления
денежных средств (платежа) и датой отгрузки (поступления) товара
(выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации,
исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности
превышает 180 дней, включая осуществление таких расчетов с
использованием ценных бумаг, выполняющих функции расчетных документов,
если срок платежа по ценной бумаге обеспечивает поступление (уплату)
денежных средств в срок, превышающий 180 дней с (до) даты отгрузки
(поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи
охраняемой информации, исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности. Основанием для покупки иностранной валюты
по данным валютным операциям является документ, подтверждающий
заключение с нерезидентом соответствующей гражданско-правовой сделки.
До вступления в силу постановления № 68 субъекты валютных операций –
резиденты вправе были изменить целевое использование приобретенной
иностранной валюты в пределах целей, предусмотренных п. 20 Инструкции №
112. С 25 апреля 2007 г. изменение целевого использования иностранной
валюты может быть осуществлено:
-если иностранная валюта, купленная для оплаты расходов, связанных со
служебными командировками за границу работников субъекта валютных
операций – резидента, в том числе – на обучение, стажировку, семинар,
конференцию и иные мероприятия, связанные с повышением их квалификации,
на основании одного приказа о направлении в служебную командировку за
границу будет использована для оплаты расходов, связанных со служебными
командировками, указанными выше, по другому приказу;
-на основании разрешения Национального банка Республики Беларусь.
Соответственно, при изменении целевого использования приобретенной
иностранной валюты субъект валютных операций – резидент представляет в
исполняющий банк кроме уведомления об изменении целевого использования
приобретенной иностранной валюты в двух экземплярах по форме согласно
Инструкции № 112 копию приказа о направлении работника в служебную
командировку за границу либо разрешение Национального банка Республики
Беларусь.
В соответствии с п. 6 Инструкции по выполнению банками и небанковскими
кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля,
утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики
Беларусь от 27.06.2006 № 89, банки осуществляют контроль за целевым
использованием иностранной валюты, купленной резидентами Республики
Беларусь (юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями) на
внутреннем валютном рынке Республики Беларусь, а также за представлением
документов, подтверждающих обоснованность покупки резидентами Республики
Беларусь (юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями)
иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь.
Необходимо отметить, что ответственность за нарушение правил покупки и
использования иностранной валюты, приобретенной на внутреннем валютном
рынке за белорусские рубли, могут понести как субъекты валютных
операций, так и должностные лица уполномоченных банков.
Должностные лица уполномоченных банков могут быть привлечены к
ответственности по ст. 11.2 Кодекса Республики Беларусь об
административных правонарушениях “Нарушение установленного порядка
осуществления валютных операций и контроля за их проведением” (штраф в
размере от ста до трехсот базовых величин или административный арест).
Субъекты валютных операций могут быть привлечены к ответственности по
ст. 11.46 КоАП “Нецелевое использование валютных средств” (наложение
штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере
до ста процентов суммы средств, использованной не по целевому
назначению).
Причем существует возможность привлечения как субъектов валютных
операций, так и должностных лиц банков по ст. 11.53 КоАП “Осуществление
незаконных финансовых операций” (наложение штрафа от десяти до
пятнадцати базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или
юридическое лицо – в двукратном размере сумм таких операций).
Учитывая вышеизложенные нормы Инструкции № 89, постановления № 68 и
КоАП, нетрудно догадаться, что с выходом постановления № 68 банки будут
уделять особое внимание вопросам покупки иностранной валюты субъектами
валютных операций – резидентами на внутреннем валютном рынке Республики
Беларусь.
Для того чтобы правильно реализовать нормы Инструкции № 112, необходимо
четко определить, к какому виду валютных операций относится та или иная
операция: к текущей валютной операции либо валютной операции, связанной
с движением капитала.
В свете принятия постановления № 68 актуальным и достаточно проблемным
становится вопрос о расчетах по договорам аренды, заключенным между
резидентами и нерезидентами.
Договор аренды – один из наиболее распространенных видов договоров,
используемых в хозяйственном обороте юридическими лицами и
индивидуальными предпринимателями. В связи с этим платежи по договорам
аренды, заключенным между резидентами и нерезидентами, составляют
значительную часть в общем объеме платежей, осуществляемых через
уполномоченные банки.
В соответствии со ст. 577 Гражданского кодекса Республики Беларусь по
договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель)
обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во
временное владение и пользование или во временное пользование.
Для правильной квалификации валютной операции, связанной с расчетами по
договору аренды, заключенному между резидентом и нерезидентом, обратимся
к Закону Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З “О валютном
регулировании и валютном контроле”.
По Закону валютные операции, проводимые между резидентами и
нерезидентами, подразделяются на:
1) текущие валютные операции;
2) валютные операции, связанные с движением капитала.
Перечень текущих валютных операций в Законе определен ст. 5-6, при этом
не установлен их исчерпывающий перечень. Так, абз. 15 ст. 6 Закона
устанавливает, что к операциям неторгового характера относятся и иные
операции, перечень которых определяется Президентом Республики Беларусь
или по его поручению Советом Министров Республики Беларусь, а также
международными договорами Республики Беларусь. В настоящее время перечня
иных операций неторгового характера в валютном законодательстве не
содержится. Поэтому действует следующее правило: все, что не является
текущей валютной операцией (все, что не указано в ст. 5-6 Закона) –
валютная операция, связанная с движением капитала (данное правило
установлено ст. 7 Закона).
Точная квалификация валютных операций имеет важное значение, так как,
прежде всего, она связана с режимом осуществления валютных операций.
Необходимо подчеркнуть, что особая актуальность правильной квалификации
валютных операций возникла в силу принятого постановления № 68.
Анализируя нормы ст. 5-6 Закона, мы приходим к выводу, что расчеты по
договорам аренды, заключенным между резидентами и нерезидентами, не
относятся ни к предоставлению и получению кредитов и (или) займов на
срок, не превышающий 180 дней, ни к переводу и получению процентов,
дивидендов и иных доходов по вкладам (депозитам), инвестициям, заемным и
кредитным операциям, ни к операциям неторгового характера.
Остается лишь такая текущая валютная операция, как осуществление
расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров
(работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности, если срок между датой поступления
денежных средств (платежа) и датой отгрузки (поступления) товара
(выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации,
исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности не
превышает 180 дней, включая осуществление таких расчетов с
использованием ценных бумаг, выполняющих функции расчетных документов,
если срок платежа по ценной бумаге обеспечивает поступление (уплату)
денежных средств в срок, не превышающий 180 дней с (до) даты отгрузки
(поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи
охраняемой информации, исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности.
Иными словами, возникает вопрос: можно ли квалифицировать аренду как
услугу и подвести (в зависимости от срока оказания услуг) под
соответствующий вид валютных операций?
В настоящее время законодательство Республики Беларусь не дает
однозначного ответа о содержании понятия “услуга”. В разных нормативных
правовых актах данное понятие раскрывается по-разному:
1) статья 30 Налогового кодекса Республики Беларусь: услугой признается
деятельность, результаты которой не имеют материального выражения,
реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности;
2) Положение о порядке осуществления закупок товаров, работ и услуг на
тендерной основе, утвержденное постановлением Совета Министров
Республики Беларусь от 19.05.2003 № 652 (ныне утратило силу): услуга –
продукт деятельности, не приобретающий овеществленной формы и закупаемый
заказчиками отдельно от товаров и работ;
3) письмо Комитета по стандартизации, метрологии и сертификации при
Совете Министров Республики Беларусь от 28.04.2003 № 22 “Об утверждении
СТБ 1393-2003 “Торговля. Термины и определения”: услуга торговли –
результат взаимодействия продавца и покупателя, а также собственной
деятельности продавца по удовлетворению потребностей покупателя при
купле-продаже товаров;
4) Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством
Российской Федерации о принципах взимания косвенных налогов при экспорте
и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг, ратифицированное
Законом Республики Беларусь от 01.11.2004 № 323-З: услуга –
деятельность, результаты которой не имеют материального выражения,
реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности, а
также имущественные права.
Исходя из вышеуказанных расплывчатых определений понятия “услуга”, можно
рассматривать и аренду как услугу.
Более того, согласно п. 5 Инструкции о порядке исчисления и уплаты
налога на добавленную стоимость, утвержденной постановлением
Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 31.01.2004 № 16
(на сегодняшний день утратившей силу): объектом налогообложения
признаются обороты по реализации объектов на территории Республики
Беларусь, включая обороты по реализации услуг по сдаче объекта аренды в
аренду.
На сегодняшний день существуют четкие доказательства того, что аренда –
не услуга, а договор аренды является самостоятельным видом
гражданско-правового договора наряду с договором возмездного оказания
услуг:
1) ст. 1 Закона:
– экспорт – передача резидентом Республики Беларусь товаров,
охраняемой информации, исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности, имущества в аренду, выполнение работ,
оказание услуг на возмездной основе нерезиденту Республики Беларусь;
– импорт – получение резидентом Республики Беларусь товаров,
охраняемой информации, исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности, имущества в аренду, выполненных работ,
оказанных услуг на возмездной основе от нерезидента Республики Беларусь.
Как видно, в Законе передача имущества в аренду и оказание услуг –
самостоятельные, различные объекты правового регулирования.
2) ст. 733 ГК определяет виды услуг. Аренды среди них нет.
3) заключение Конституционного Суда Республики Беларусь от 07.02.2002 №
З-137/2002 “О соответствии Конституции Республики Беларусь Инструкции о
порядке формирования ставок арендной платы юридическими лицами
негосударственной формы собственности при сдаче в аренду нежилых зданий
(помещений)”: доводы Министерства экономики о том, что сдачу в аренду
нежилых зданий (помещений) следует рассматривать как услугу, со ссылкой
при этом на Основные положения по составу затрат, включаемых в
себестоимость продукции (работ, услуг), утвержденные министерствами
экономики, финансов, труда, статистики и анализа в январе 1998 г. (с
последующими изменениями и дополнениями), не основаны на положениях ГК.
Отнесение доходов, полученных арендодателем за сдачу имущества в аренду,
на иной счет не изменило экономической сущности арендных отношений.
Договоры аренды направлены на возмездную передачу имущества в
пользование, а не на возмездное оказание услуг.
Таким образом, аренда не является разновидностью услуги, а договор
аренды – самостоятельный вид гражданско-правового договора. Отсюда
вытекает, что расчеты в рамках договора аренды, заключенного с
нерезидентом, не подпадают под операции, перечисленные в ст. 5-6 Закона.
Это означает, в свою очередь, что работает вышеуказанное правило (все,
что не является текущей валютной операцией, – валютная операция,
связанная с движением капитала). К тому же аренда в ст. 10 Закона
упоминается среди валютных операций, связанных с движением капитала.
Поэтому расчеты в рамках любого договора аренды, заключенного с
нерезидентом (независимо от срока аренды, объекта аренды, страны
регистрации нерезидента, суммы арендной платы и т.п.), необходимо
квалифицировать как валютную операцию, связанную с движением капитала.
Отдельно хотелось бы рассмотреть особенности валютных операций в рамках
договоров аренды недвижимого имущества, заключенных между резидентами и
нерезидентами.
В соответствии с п. 17 Правил проведения валютных операций, утвержденных
постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от
30.04.2004 № 72, субъекты валютных операций – резиденты (кроме банков)
осуществляют валютные операции, связанные с движением капитала:
1) на основании разрешений Национального банка Республики Беларусь –
валютные операции, указанные в п. 18 Правил № 72. Порядок получения
разрешений установлен Инструкцией о порядке выдачи разрешений
(свидетельств о регистрации) на проведение валютных операций и на
открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления
в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с
движением капитала, утвержденной постановлением Правления Национального
банка Республики Беларусь от 11.06.2004 № 90;
2) без разрешений Национального банка Республики Беларусь – валютные
операции, указанные в ст. 10 Закона;
3) в регистрационном порядке – валютные операции, указанные в п.19
Правил № 72. Данный порядок установлен Инструкцией № 90;
4) в уведомительном порядке – валютные операции, указанные в п. 20
Правил № 72. Данный порядок установлен Инструкцией № 90.
Статьей 10 Закона установлено, что не требуется получения разрешения
Национального банка Республики Беларусь на проведение юридическими
лицами – резидентами и индивидуальными предпринимателями – резидентами
ряда валютных операций, связанных с движением капитала, в том числе на:
– осуществление платежей нерезидентам по обязательствам,
предусматривающим передачу резиденту имущества, находящегося на
территории Республики Беларусь и относимого по законодательству
Республики Беларусь к недвижимому имуществу, либо прав на него;
– осуществление расчетов по договорам аренды имущества, за исключением
договоров аренды имущества, находящегося за пределами Республики
Беларусь и относимого по законодательству Республики Беларусь к
недвижимому имуществу.
Подпункт 18.4 Правил № 72 устанавливает, что разрешение Национального
банка Республики Беларусь на проведение валютных операций, связанных с
движением капитала, необходимо субъектам валютных операций – резидентам
(кроме банков) для осуществления расчетов по договорам аренды имущества,
находящегося за пределами Республики Беларусь и относимого по
законодательству Республики Беларусь к недвижимому имуществу.
В соответствии со ст. 130 ГК к недвижимым вещам (недвижимое имущество,
недвижимость) относятся земельные участки, участки недр, обособленные
водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты,
перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно,
в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения. К
недвижимым вещам также приравниваются предприятие в целом как
имущественный комплекс, подлежащие государственной регистрации воздушные
и морские суда, суда внутреннего плавания, суда плавания “река-море”,
космические объекты. Законодательными актами к недвижимым вещам может
быть отнесено и иное имущество.
Исходя из ст. 10 Закона и п. 18.4 Правил № 72:
1) если имеет место аренда недвижимого имущества, находящегося на
территории Республики Беларусь, то:
– арендатор – резидент – перечисление арендной платы нерезиденту – абз.
12, ч. 25, ст. 310 Закона – валютная операция, связанная с движением
капитала, осуществляемая без разрешения Национального банка Республики
Беларусь;
– арендатор-нерезидент – получение арендной платы резидентом – абз. 15,
ч. 25, ст. 310 Закона – валютная операция, связанная с движением
капитала, осуществляемая без разрешения Национального банка Республики
Беларусь;
2) аренда любого имущества (за исключением недвижимого, находящегося за
пределами Республики Беларусь) на территории любого государства,
независимо от того, кто арендатор, а кто арендодатель – перечисление
арендной платы – абз. 15, ч. 25, ст. 310 Закона – валютная операция,
связанная с движением капитала, осуществляемая без разрешения
Национального банка Республики Беларусь;
3) расчеты по договорам аренды недвижимого имущества, находящегося за
пределами Республики Беларусь – п. 18.4 Правил № 72 – валютная операция,
связанная с движением капитала, осуществляемая на основании разрешения
Национального банка Республики Беларусь. В соответствии с письмом
Национального банка Республики Беларусь от 15.09.2004 № 31-14/198 “О
проведении валютных операций” в п. 18.4 Правил № 72 речь идет о
расчетах, связанных с уплатой арендных платежей, осуществляемых
субъектом валютных операций – резидентом в пользу нерезидента. Таким
образом, в соответствии с п. 20 Правил № 72 валютная операция, связанная
с движением капитала, по получению резидентом от нерезидента арендных
платежей по договорам аренды (в том числе субаренды) осуществляется в
уведомительном порядке.
Иными словами, если резидент является арендатором (субарендатором)
недвижимого имущества, находящегося за пределами Республики Беларусь, то
перечисление арендной платы осуществляется в разрешительном порядке.
Получение арендной платы – валютная операция, связанная с движением
капитала, осуществляемая в уведомительном порядке.
На основании п. 18.4. Правил № 72 сложилась следующая практика: если
между резидентом и нерезидентом заключен договор аренды комплекса
(торгового), здания, сооружения, части здания, помещения, находящегося
за пределами Республики Беларусь и относимого по законодательству
Республики Беларусь к недвижимому имуществу, то на перечисление арендной
платы нерезиденту резидент должен получить разрешение Национального
банка Республики Беларусь. Если же между резидентом и нерезидентом
заключен договор на участие в выставке (или любом ином мероприятии), где
предусмотрено питание, проживание и в том числе аренда резидентом
недвижимости, находящейся за пределами Республики Беларусь, то данный
договор рассматривается как договор на оказание услуг (в рамках
экспортно-импортных операций), не подпадающий под п. 18 Правил № 72.
В соответствии с постановлением № 68 субъекты валютных операций –
резиденты не смогут приобрести иностранную валюту для расчетов с
нерезидентами в рамках заключенных договоров аренды. Однако на основе
действующего законодательства можно выстроить определенные схемы для
расчетов по данным договорам (например, резидент получает от нерезидента
заем в иностранной валюте на срок, не превышающий 180 дней, затем в
соответствии с п. 20.1 Инструкции № 112 покупает иностранную валюту для
возврата займа. Также определенные схемы выстраиваются с участием
уполномоченного банка в соответствии с п. 20.5 Инструкции № 112 –
посредством кредита, банковской гарантии, поручительства).
На основании вышеизложенного можно сделать следующие выводы.
1. Договор аренды – самостоятельный вид гражданско-правового договора,
поэтому нельзя отождествлять аренду с оказанием услуг.
2. Расчеты в рамках любого договора аренды (независимо от срока аренды,
объекта аренды, страны регистрации нерезидента, суммы арендной платы и
т.п.), заключенного между резидентом и нерезидентом, – валютная
операция, связанная с движением капитала.
3. Купить напрямую иностранную валюту для расчетов в рамках договоров
аренды, заключенных между резидентами и нерезидентами, субъекты валютных
операций – резиденты не вправе.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
1. Конституция Республики Беларусь. Принята на республиканском
референдуме 24 ноября 1996г. (Национальный реестр правовых актов
Республики Беларусь, 05.01.1999, № 1, рег. № 1/0 от 04.01.1999).
2. Банковский кодекс Республики Беларусь от 25 октября 2000г. № 441-З.
Принят Палатой представителей 3 октября 2000 года Одобрен Советом
Республики 12 октября 2000 года (Национальный реестр правовых актов
Республики Беларусь, 17.11.2000, № 106, рег. № 2/219 от 31.10.2000).
3. Налоговый кодекс Республики Беларусь от 19 декабря 2002 г. « 166-З.
Принят Палатой представителей 15 ноября 2002 года. Одобрен Советом
Республики 2 декабря 2002 года. (Национальный реестр правовых актов
Республики Беларусь, 13.01.2003, № 4, рег. № 2/920 от 02.01.2003).
ЮРИДИЧЕСКАЯ СПРАВОЧНО-ИНФОРМАЦИОННАЯ АВТОМАТИЗИРОВАННАЯ СИСТЕМА «ЮСИАС»
– 2008г.
4. Закон Республики Беларусь от 22 июля 2003 года №226-3 «О валютном
регулировании и валютном контроле». Принят Палатой представителей 25
июня 2003 года. Одобрен Советом Республики 30 июня 2003 года.
(Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 04.08.2003, №
85, рег. № 2/978 от 25.07.2003).
5. Горбунова О.Н., Грачева Е.Ю. Система финансового права // Финансовое
право: Учебник / Отв. ред. Е.Ю. Грачевой, Г.П. Толстопятенко. – М. –
2006.
6. Л.А. Ханкевич «Финансовое право Республики Беларусь». Учебное
пособие / Мн. Издательство «Амалфея» 2002г.
7. Финансовое право. Учебник / Под ред. проф. О.Н. Горбуновой
Издательство «Юристъ» М., 2003.
8. Финансовое право. Серия «Учебники, учебные пособия» / Под ред. проф.
В.М. Мандрина Ростов-на-Дону Издательство «Феникс», 2002.
Нашли опечатку? Выделите и нажмите CTRL+Enter
