Комаров – Международное частное право (книга)

Комаров – Международное частное право

ГЛАВА 1

ПОНЯТИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

§ 1. Понятие между народного частного права.

§ 2. Содержание международного частного права.

§ 3. Природа норм международного частного права и его место в системе
права.

§ 4. Исходные начала российской доктрины. международного частного права.

§ 1. Понятие международного частного права

      1. Международное частное право неразрывно связано с расширением
международного торгово-экономического, научно-технического и культурного
сотрудничества. Важную роль в правовом регулировании этого
сотрудничества призваны играть нормы международного частного права,
значение которого возрастает по мере углубления международных
хозяйственных связей, развития новых организационных форм в различных
областях международного делового сотрудничества.

      На развитие международного частного права оказывают влияние
основные факторы современной действительности.

      Во-первых, это интернационализация хозяйственной жизни.
Объективный процесс интернационализации современного мирового хозяйства
требует и нового уровня многосторонних экономических отношений.
Характерный пример в этом плане дает развитие европейского континента.
Непосредственным проявлением интернационализации хозяйственной жизни
является широкое развитие разностороннего экономического и
научно-технического сотрудничества. Если на рубеже XIX и XX веков оно
ограничивалось исключительно торговлей, то на рубеже XX и XXI веков –
это не только обмен товарами и услугами, но и промышленное
сотрудничество, включающее в себя совместные предприятия, совместное
производство, специализацию и лицензирование, широкая гамма
научно-технического сотрудничества, проведение совместных исследований и
разработок.

      Во-вторых, это резкое усиление миграции населения вследствие войн,
всякого рода конфликтов, политических и национальных причин, а также с
целью трудоустройства, получения образования.

      В-третьих, научно-технический прогресс, с одной стороны, благодаря
достижениям в области коммуникаций, транспорта и связи сблизил
континенты и страны и тем самым облегчил общечеловеческое общение;
развитие радио, телевидения, видеотехники, использование спутников для
вещания сделали возможным транснациональное использование информационных
данных, достижений науки, техники и культуры, а успехи в освоении
космоса – коммерциализацию космоса; с другой стороны, отрицательные
последствия научно-технического прогресса, как показали трагедии в
Чернобыле и Бхопале, загрязнение окружающей среды не могут быть
ограничены пределами территории какого-либо одного государства.

      Для международного частного права большую роль играет гуманизация
международных отношений. В центре внимания всех государств – участников
международного общения должны быть человек, его заботы, права и свободы.

      Взаимозависимость государств находит свое выражение в расширении
сотрудничества в самых различных сферах, в резко увеличившемся объеме
общения и контактов между людьми независимо от их гражданства и места
проживания.

      В решении задач развития сотрудничества с различными странами
важная роль принадлежит праву, правовым методам и средствам.

      Специфика международного частного права состоит в том, что при
сохранении различия в правовых системах государств именно международное
частное право с помощью так называемых коллизионных норм (см. ниже)
призвано определить, право какого государства подлежит применению в
соответствующих случаях.

      2. В конце 80-х — начале 90-х годов в СССР, а затем в России
произошли глубокие изменения в правовом регулировании
внешнеэкономической деятельности. Предоставление прав
внешнеэкономической деятельности промышленным предприятиям,
производственным кооперативам, развитие кооперационных отношений с
организациями и фирмами других стран, создание совместных предприятий —
все это открыло новые перспективы для активного взаимодействия и
дальнейшего развития международного сотрудничества на уровне
предприятий. В ходе экономической реформы и наши предприятия за рубежом,
и иностранные фирмы в РФ получили более широкие возможности для
осуществления инвестиционной и коммерческой деятельности, для
использования различных форм предпринимательства.

      Все это имело принципиальное значение для дальнейшего развития
международного частного права, для повышения его роли в деле правового
обеспечения экономического, научно-технического сотрудничества между
субъектами права различных государств.

      Распад Советского Союза, создание и становление независимых
государств создали новую ситуацию в нашей стране. Проявление тенденции к
сохранению единого экономического пространства, необходимость сохранения
хозяйственных связей, обеспечение взаимной защиты в странах СНГ прав
граждан государств, бывших субъектов Союза ССР, привели к необходимости
решения ряда проблем, относящихся к области международного частного
права.

      3. В ходе сотрудничества России с другими странами в области
экономики, науки и культуры складываются отношения как между
государствами, так и между организациями, фирмами и гражданами различных
стран.

      В обоих случаях речь идет об отношениях, возникающих при
осуществлении экономического, научно-технического и культурного
сотрудничества. Но к сфере международного частного права относятся
правовые вопросы отношений между организациями или гражданами,
возникающие в международной жизни, в то время как в международном
публичном праве речь идет об отношениях между государствами.

      В рассматриваемой в настоящем учебнике отрасли права регулируются
две основные группы отношений. Первая – это экономические,
хозяйственные, научно-технические и культурные связи в той части,
которая касается международного частного права. Вторая – это
имущественные, трудовые, семейные и иные отношения с участием
иностранных граждан. Что касается первой группы отношений, то следует
отметить, что экономические связи России и других стран СНГ успешно
развиваются со многими государствами мира.

      Задачей международного частного права является правовое
регулирование деловых связей организаций и фирм различных стран.

      Вторая группа отношений – это отношения с участием иностранных
граждан. И в области международного права, и в области международного
частного права необходим более полный учет общечеловеческих интересов и
интересов личности как таковой.

      В международном частном праве речь идет об имущественных и личных
правах иностранцев, о правах иностранцев в области трудовых, семейных
отношений и в ряде других областей. Необходимо создание гарантий в
обеспечении указанных прав; особенно это касается смешанных браков,
проблем воссоединения семей, в том числе состоящих из граждан разных
стран. Нормы международного частного права определяют правовое положение
иностранных граждан в России и положение наших граждан за границей.
Вторая группа вопросов тесно связана с первой, поскольку развитие
сотрудничества в различных областях непосредственно влияет и на
регулирование прав иностранцев.

      Предметом регулирования в международном частном праве являются
отношения гражданско-правового характера, возникающие в международной
жизни (или, как их иногда называют, международные гражданские
отношения). Эта исходная позиция была сформулирована еще на заре
советской науки международного частного права И.С. Перетерским.

      4. Международное частное право тесно связано с международным
публичным правом. Международное публичное право (или общее международное
право) – самостоятельная правовая система. Международное частное право,
согласно господствующей концепции, это составная часть внутренней
правовой системы каждого государства. Нормы международного публичного и
международного частного права служат одной и той же цели — созданию
правовых условий развития международного сотрудничества в различных
областях. Общее состоит в том, что в обоих случаях речь идет о
международных отношениях в широком смысле этого слова, т.е. отношениях,
выходящих за пределы одного государства, связанных с двумя или
несколькими государствами. Но нормы международного частного права
регулируют не публично-правовые, а частноправовые отношения.
Международное оно лишь в том смысле, что регулирует отношения,
осложненные иностранным элементом (И.И. Лукашук). HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note2.htm” Схема 2

      Первое отличие международного частного права от международного
публичного права касается самого содержания регулируемых отношений. В
международном публичном праве главное место занимают политические
взаимоотношения государств — вопросы обеспечения мира и международной
безопасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы
разоружения. Удельный вес правовых вопросов международной торговли,
вопросов урегулирования экономического сотрудничества в международном
публичном праве все время возрастает, что позволяет говорить о
формировании международного экономического права. Но регламентируемые им
отношения носят не гражданско-правовой, а межгосударственный характер.
Что же касается международного частого права, то им регулируется именно
особая группа частноправовых отношений, которые имеют международный
характер. Это прежде всего имущественные отношения. Наряду с
имущественными отношениями в международном обороте возникают и связанные
с ними неимущественные отношения (например, в области авторского и
патентного права), которые также относятся к сфере регулирования
международного частного права.

      С отличием по предмету регулирования международного публичного и
частного права тесно связано второе отличие — по субъектам отношений.
Основными субъектами международного публичного права являются
государства. Признается также правосубъектность межгосударственных
организаций и наций, борющихся за свое освобождение. В международном же
частном праве основным субъектом является не государство, хотя
государство и может выступать в этом качестве, а отдельные лица –
физические и юридические. Физические лица – это граждане, а юридические
лица — это государственные организации, лестные фирмы, предприятия,
научно-исследовательские и иные организации. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note3.htm” Схема 3

      Приведем пример, касающийся граждан. Иностранный студент,
обучающийся в России, вступает в брак с российской гражданкой.
Вступление в брак иностранца с российской гражданкой регулируется
международным частным правом.

      Таким образом, в международном частном праве сторонами в
отношениях могут быть как граждане, так и юридические лица. Бывают
случаи, когда и государство как таковое становится субъектом
соответствующих отношений, но эти случаи не являются для международного
частного права типичными. Если государством выпускается заем или
предоставляется концессия, государство непосредственно участвует в этих
отношениях. Государство может также явиться наследником имущества,
которое осталось за границей. Но в подавляющем большинстве случаев в
качестве субъекта международного частного права выступают граждане или
юридические лица различных государств.

      Можно с определенными оговорками говорить и о третьем отличии
международного частного права от международного публичного права. В
международном публичном праве роль основного источника регулирования
отношений играет международный договор. В международном частном праве
международные договоры также имеют большое значение, но их правила в
одних государствах входят в состав правовой системы данной страны, они
должны применяться непосредственно, хотя и не растворяются в этой
системе, а занимают в ней особое положение, а в других – они могут
применяться лишь после того, как это будет в определенной форме
санкционировано государством.

      Кроме таких норм договорного происхождения существенное значение –
и это типично именно для международного частного права — имеют
источники чисто внутреннего характера — законодательство, судебная и
арбитражная практика.

      Международное частное право имеет и другие отличия от
международного публичного права, обусловленные в конечном счете
неодинаковым характером предмета регулирования (разный порядок
рассмотрения споров, применения санкций в случае нарушения прав и т.д.).

      Однако эти две правовые системы не отделены друг от друга резкой
разграничительной линией. Существует тесная связь между нормами и
институтами международного публичного права и международного частного
права.

      Связь международного публичного права и международного частного
права проявляется прежде всего тогда, когда в качестве источника
международного частного права применяются нормы, сформулированные
первоначально в качестве правил международного договора, а затем
трансформированные в нормы внутреннего законодательства. Возьмем в
качестве примера международные договоры, содержащие унифицированные
материально-правовые нормы, роль и значение которых в области
международного частного права все время возрастают. Государства –
участники такого договора обязались ввести эти нормы в свое внутреннее
законодательство. Поэтому данные нормы следует рассматривать как
составную часть содержания международно-правовых обязательств
государств. В то же время эти нормы нельзя не признать и нормами
гражданско-правовыми, поскольку их назначение – регулировать отношения
гражданско-правового характера. И в конечном счете указанные нормы
станут регулировать такие отношения субъектов- из различных государств –
участников международного договора. Таким образом, в двойственной
природе подобных унифицированных норм международных договоров,
предназначенных для единообразного регулирования имущественных отношений
с иностранным (международным) элементом, также проявляется правовая
связь между международным публичным и международным частным правом.

      В современной доктрине общепризнанным является положение о том,
что роль международных договоров как источников международного частного
права повышается. Во второй половине XX века число международных
договоров, как многосторонних, так и двусторонних, содержащих нормы по
вопросам международного частного права, резко возросло. Особенно это
проявляется в области международного торгового права. Более того,
появилась новая проблема, получившая отражение в литературе, – проблема
устранения коллизий, возникающих между этими договорами.

      Связь между международным публичным и международным частным правом
проявляется и в том, что в международном частном праве используется ряд
общих начал международного публичного права. Определяющее значение здесь
имеют прежде всего принципы суверенитета государств, невмешательства во
внутренние дела, недопущения дискриминации (принцип недискриминации). В
области международного частного права, нормы которого в значительной
степени формируются каждым государством самостоятельно, большое значение
имеет принцип соблюдения каждым государством как своих договорных
обязательств, так и общеобязательных для всех государств норм и
принципов международного права. В нашей литературе на это справедливо
обращал внимание С.Н. Лебедев.

      Применяемые нашим государством нормы как международного частного
права, так и международного публичного права направлены на правовое
оформление экономических, научно-технических и культурных связей РФ с
другими странами, служат развитию широкого международного
сотрудничества. В практике международных отношений эти нормы, а также
соответствующие методы регулирования часто взаимодействуют, сохраняя при
этом свою специфику и самостоятельное значение.

§ 2. Содержание международного частного права

      1. Наша отечественная доктрина исходит из того, что нормы
междуна-родного частного права регулируют гражданско-правовые, семейные
и трудовые отношения с иностранным, или международным, элементом. Таким
образом, речь идет о гражданско-правовых отношениях, понимаемых в
широком смысле и выходящих за пределы одного государства. Говоря об
имущественных и иных связанных с ними отношениях, необходимо
подчеркнуть, что регулирование гражданско-правовых отношений между
лицами каких-либо двух государств тесно связано с общим состоянием
внешнеполитических отношений между этими государствами.

      Прежде всего следует остановиться на том, что понимается под таким
иностранным (международным) элементом в имущественных отношениях. Можно
привести три основные группы имущественных отношений, для которых
характерно наличие такого элемента:

      а) имущественные отношения, субъектом которых выступает сторона,
по своему характеру являющаяся иностранной. Это может быть гражданин
иностранного государства, иностранная организация или даже иностранное
государство. Например, российское предприятие заключает договор с
английской фирмой о продаже партии товаров. Иностранным элементом в
данном случае будет то, что стороной в таком договоре выступает
английская фирма;

      б) имущественные отношения, когда все их участники принадлежат к
одному государству, но объект (например, наследственное имущество), в
связи с которым возникают соответствующие отношения, находится за
границей;

      в) имущественные отношения, возникновение, изменение или
прекращение которых связано с юридическим фактом, имеющим место за
границей (причинение вреда, заключение договора, смерть и т.д.).

      Отечественная доктрина относит к международному частному праву
вопросы так называемого международного гражданского процесса. Она
исходит из того, что иностранный элемент в гражданском деле (а к
гражданским делам в РФ относятся и семейные, и трудовые дела) порождает
определенные процессуальные последствия.

      2. Исторически основу международного частного права всегда
составляли так называемые коллизионные нормы. Существенная особенность
регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом
состоит в том, что в ряде случаев нормы международного частного права не
содержат прямого ответа, прямого предписания, как нужно решить тот или
иной вопрос. Эти нормы указывают лишь, какое законодательство подлежит
применению. Нормы такого рода называются коллизионными (см.гл.3).

      3. В сферу международного частного права необходимо включить все
нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным
элементом. Так следует сделать потому, что определяющее значение имеет
сам характер отношений, предмет регулирования, а не метод регулирования.
Может применяться несколько методов, при этом один из них не исключает
применения другого. Материально-правовой метод и коллизионный метод —
это два способа регулирования отношений с иностранным элементом, причем
наиболее совершенным является первый способ (см. гл. 3), при котором
происходит непосредственное применение материальной нормы без обращения
к коллизионной норме. Исходя из такого подхода, к международному
частному праву должны быть отнесены материально-правовые нормы,
унифицированные путем заключения международных соглашений.

      На значении унификации норм с помощью международных отношений
следует остановиться более подробно. Процесс интернационализации
хозяйственной жизни ускорил процесс унификации материально-правовых норм
в областях торговли, транспорта и др. Советский Союз, а затем Россия
участвовали в последние годы в разработке ряда проектов конвенций,
содержащих материально-правовые нормы.

      Тем самым была осуществлена унификация в многочисленных
международных универсальных и региональных конвенциях не только
материально-правовых норм, но и норм коллизионных. В одних областях (
поставки товаров, отношения по специализации и кооперированию, по
перевозке) такие коллизионные нормы дополняли унифицированные
материально-правовые нормы, в других имели самостоятельное значение (в
семейных, наследственных правоотношениях). Последнее объясняется тем,
что в некоторых областях отношений существенную роль играют
историчес-кие, национальные и иные особенности. Поэтому унификация
материально-правовых норм была бы здесь преждевременной, а унификация
коллизионных норм путем заключения двусторонних соглашений (договоров о
правовой помощи) оказалась бы эффективной.

      Специфика правового регулирования в области международного
частного права определяется тем, что государство принимает специальное
законодательство по вопросам внешних экономических связей, нормы
которого не сливаются с другими нормами внутренней системы права, а
носят обособленный характер. Эти нормы приняты исключительно для
регулирования отношений с иностранным элементом.

      Специфика этих правил состоит в том, что они решают тот или иной
вопрос по существу, содержат прямые материально-правовые нормы и не
используют коллизионный метод.

      Таким образом, в состав международного частного права входят как
коллизионные, так и материально-правовые нормы, регулирующие
гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, которые возникают
в областях международного экономического, научно-технического и
культурного сотрудничества, а также нормы, определяющие гражданские,
семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев. Тем самым,
включая унифицированные нормы в состав международного частного права,
подлежащего применению в силу коллизионных норм, мы с учетом
специфических особенностей права придерживаемся широкой концепции
международного частного права.

      4. В доктрине международного частного права различных государств
вопрос о предмете этой отрасли права решается неодинаково.

      В работах английских (А. Дайси, Дж. Чешир, Л. Порт) и американских
(Д. Биль, Г. Гудрич) авторов рассматриваются как коллизионные вопросы,
вопросы выбора права (choice of law), так и вопросы подсудности
(juridic- tion), т.е. правила о том, какие споры по правоотношениям с
иностранным элементом должны рассматриваться местными судами, а какие —
судами других государств. Такой процессуальный подход к проблемам
международного частного права приводит в ряде случаев к ограничению
применения иностранных законов и соответственно к расширению сферы
действия внутреннего права.

      5. С вопросом о предмете международного частного права
непосредст-венно связан и вопрос о наименовании этой отрасли права и
отрасли правоведения (правовой науки). Нынешнее название (private
lrlterrlational law) было впервые предложено американским автором Дж.
Стари в 1834 году. В англо-американской доктрине это название
применяется в XX веке наряду с ранее употреблявшимся термином
“конфликтное право” (conflict of law). В государствах Европы указанное
название стало повсеместно применяться начиная с 40-х годов XIX века
(droit international priv*, In-ternationales Privatrecht, diritto
internazionale private, derecho interna-tional privado).

§ 3. Природа норм международного частного права и его место в системе
права

      В нашей литературе И. С. Перетерский обратил внимание на то, что в
слово “международное” применительно к международному публичному и
частному праву вкладывается различный смысл. “Международное публич-ное
право, — утверждал он, — является международным в том смысле, что оно
устанавливает правоотношения между государствами (inter natio- rles,
inter gentes), a международное частное право – в том смысле, что оно
устанавливает правоотношения между лицами, принадлежащими к различным
государствам, правоотношения, выходящие за рамки отдельной правовой
системы и требующие выяснения, какой закон к ним применяется”.
(Перетерский И.С. Система международного частного права. С. 23). Таким
образом, термин “международное” в первом случае понимается в смысле
“межгосударственное”, а во втором — в смысле регулирования отношений с
иностранным элементом.

      Таким образом, особенность международного частного права как права
согласно этой точке зрения заключается в том, что оно регулирует особую
группу общественных отношений, обладающих двойственным характером и не
имеющих своей “собственной” системы права. Эта точка зрения была
воспринята в учебнике международного права 1982 года, а также поддержана
в определенной степени и в других работах.

      Интернационализация хозяйственной жизни, развитие интеграционных
процессов, влияние технического прогресса на правовое регулирование —
все это предопределяет тенденцию повышения роли международного договора
как источника международного частного права.

      Международные договоры становятся в соответствии с Конституцией
России составной частью ее правовой системы.

      Нормы международного частного права, содержащиеся в международных
договорах, становятся частью правовой системы России. Но эти нормы
сохраняют автономное положение во внутренней правовой системе каждого
государства – участника международного договора. Автономный характер
этих норм обусловлен прежде всего тем, что они выражают волю не одного
государства, а всех государств – участников договора и что, как правило,
цель создания этих норм – регулировать специфические имущественные и
иные отношения с международным (иностранным) элементом, а не вообще
гражданско-правовые отношения.

      Из данного свойства норм, из факта их обособления следует, что,
во-первых, нормы нельзя произвольно, без согласия других
государств-участников, менять и, во-вторых, толкование их должно
осуществляться также единообразно. На это обращается внимание в
некоторых международных соглашениях. Так, в Конвенции ООН о договорах
международной купли-продажи товаров 1980 года указывается, что “при
толковании настоящей Конвенции надлежит учитывать ее международный
характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее
применении” (п. 1 ст. 7).

§ 4. Исходные начала российской доктрины международного частного права

      1. Цель норм международного частного права, применяемых российским
государством, – правовое обеспечение многообразных международных
экономических, научно-технических и культурных связей, а также
установление правового положения иностранцев в РФ, соответствующего
правам человека, определенным международными пактами. Международное
частное право играет активную роль в организации сотрудничества России с
другими странами в области экономики и торговли, транспорта и связи,
науки, техники и культуры. В нормах международного частного права
отражается мирная внешняя политика нашего государства.

      В России провозглашено право каждого на свободное использование
своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не
запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34 Конституции РФ
1993 г.). Это положение Конституции отражает тенденцию перехода к
рыночной экономике, открывает новые возможности для предпринимательской
деятельности иностранных фирм в России. В РФ гарантируется свобода
экономической деятельности, признаются и защищаются равным образом
частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

      Важное место в международном частном праве занимают нормы,
направленные на обеспечение прав и интересов граждан – субъектов
соответствующих отношений в области гражданского, трудового, семейного,
процессуального права.

      Россия последовательно исходит из положений Заключительного акта и
принятых в его развитие других документов Совещания по безопасности и
сотрудничеству в Европе. Эти документы направлены на обеспечение каждым
государством в пределах его территории прав человека и основных свобод
лицам, подлежащим его юрисдикции, на обеспечение эффективной юридической
помощи гражданам других государств-участников, временно находящимся на
их территории, а также на обеспечение возможности заключения браков
между гражданами различных государств.

      По мере того как наше общество становится все более и более
открытым, по мере того как будут облегчаться и учащаться поездки граждан
различных государств за границу, по мере того как будут расширяться
процессы миграции населения, в том числе и миграции рабочей силы,
значение соответствующих норм международного частного права будет
возрастать.

      Действия российского государства и его органов в области
международного частного права исходят из закрепленных в Конституции РФ
принципов.

      Согласно Конституции РФ 1993 года, общепризнанные принципы и нормы
международного права и международные договоры России являются составной
частью ее правовой системы. Общепризнанные принципы и нормы
международного права содержатся в Уставе ООН, в декларациях и резолюциях
Генеральной Ассамблеи ООН, в решениях Международного суда.

      Для того чтобы такой подход к общепризнанным нормам международного
права был полностью реализован в практике судов и других органов в любом
государстве (в том числе и в России), потребуется определенный период
времени.

      Отношения России с другими государствами строятся на основе
соблюдения, признания и уважения суверенитета и суверенного равенства
всех стран, отказа от применения силы или угрозы силой; нерушимости
границ, территориальной целостности государств; мирного урегулирования
споров; невмешательства во внутренние дела; уважения прав и свобод
человека, включая права национальных меньшинств; добросовестного
выполнения обязательств и других общепризнанных принципов и норм
международного права.

      2. Из принципа суверенного равенства государств вытекает принцип
недискриминации. В силу этого принципа не должна допускаться
дискриминация как в области торгово-экономических отношений между
различными странами, так и в отношении правового положения иностранных
юридических лиц и граждан по причине принадлежности данного государства
к той или иной общественно-политической системе или на основании иного
отличительного признака.

      На современном этапе международных отношений и развития нашего
общества можно сформулировать основные задачи, стоящие в нашей стране в
области международного частного права:

во-первых, дальнейшее совершенствование правового обеспечения
интеграционных процессов, в том числе и проведение работы по унификации
и сближению правовых норм стран — членов СНГ, которые призваны
регулировать отношения между предприятиями этих стран;

во-вторых, содействие применению новых, более глубоких форм
сотрудничества, и прежде всего различных форм совместной
предпринимательской деятельности,

в-третьих, защита прав и интересов иностранных инвесторов в РФ и
российских инвесторов за рубежом, обеспечение гарантий в этой сфере
отношений;

в-четвертых, расширение гарантий прав иностранцев в РФ в самых различных
областях (трудового, семейного права, судебной защиты);

в-пятых, обеспечение защиты имущественных прав и законных интересов
граждан, организаций и фирм РФ за рубежом.

      В век технического прогресса, в условиях дальнейшей
интернационализации хозяйственных и культурных отношений, когда
действия, совершенные в пределах одного государства, могут повлечь за
собой последствия в других странах, когда все большее число наших
организаций и граждан вступают в различные по своему характеру отношения
с организациями и гражданами других стран, знание вопросов
международного частного права должно помочь нашим консульским
учреждениям, различным организациям в обеспечении надлежащей правовой
защиты государственного имущества, прав и интересов наших граждан,
российских организаций и самого государства за рубежом.

      При применении этих норм на практике, при регулировании отношений
с иностранцами и иностранными организациями и фирмами, при определении в
каждом конкретном случае прав и обязанностей сторон необходима особая
четкость.

      Велико практическое значение изучения вопросов международного
частного права, знание которых необходимо не только работникам органов
внешних сношений российского государства, но и юристам, работающим в
различных областях хозяйства, и прежде всего на предприятиях и фирмах
различных форм собственности, в организациях и учреждениях культуры,
работникам суда, прокуратуры, нотариата, загсов и других государственных
органов.

ГЛАВА 2

СИСТЕМА МЧП

      В настоящем параграфе рассматривается система международного
частного права как учебного курса и как отрасли правовой науки. Ранее
уже указывалось, что предметом международного частного права является
регулирование гражданско-правовых отношений с иностранным элементом.
Этим предопределяются последовательность изложения материала, система
деления курса на соответствующие разделы. Она близка к системе
построения учебников и курсов гражданского права, хотя и не совпадает с
ней.

      Учебный курс международного частного права делится на две части:
Общую и Особенную. В Общей части рассматриваются вопросы, которые имеют
общее значение для международного частного права в целом, вопросы,
которые могут быть, так сказать, вынесены за скобки при анализе норм и
институтов, составляющих содержание отдельных тем Особенной части. Общую
часть составляет рассмотрение источников международного частного права,
ряда общих понятий и принципов, прежде всего методов регулирования,
учения о коллизионных нормах, национального режима и режима наибольшего
благоприятствования, принципа взаимности и других принципов
международного частного права. К Общей части следует отнести и
рассмотрение правового положения субъектов гражданско-правовых отношений
с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких
отношений, иностранных юридических лиц и иностранных граждан.

      Особенная часть обычно состоит из следующих разделов:

1) право собственности:

2) обязательственное право, и прежде всего договор купли-продажи товаров
и договор перевозки;

3) кредитные и расчетные отношения;

4) обязательства из правонарушений;

5) авторское и патентное право;

6) семейное право;

7) наследственное право;

8) трудовые отношения;

9) международный гражданский процесс.

      Развитие международно-правового регулирования имущественных
отношений в области торгового мореплавания дало основание говорить о
создании особой подотрасли международного частного права. В настоящей
работе гражданско-правовые институты торгового мореплавания,
соответствующие вопросы, возникающие при железнодорожных, воздушных и
автомобильных перевозках, обладающие большой спецификой, рассматриваются
в краткой форме.

Глава 3

ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

§ 1. Виды источников международного частного права.

§ 2. Международные договоры.

§ 3. Внутреннее законодательство.

§ 4. Судебная и арбитражная практика.

§ 5. Обычаи

§ 1. Виды источников международного частного права

      1. В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в
виду формы, в которых выражена та или иная правовая норма. Источники
международного частного права имеют определенную специфику. В области
международного частного права очень большое значение предается тем
правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных
международных договорах и соглашениях.

      Основных видов источников в международном частном праве четыре:

1) международные договоры;

2) внутреннее законодательство;

3) судебная и арбитражная практика;

4) обычаи.

      2. Удельный вес видов источников международного частного права в
разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той же стране в
зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются
нормы, содержащиеся в различных источниках.

      В доктрине неоднократно указывалось, что основная особенность
источников международного частного права состоит в их двойственном
характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры
и международные обычаи, а с другой — нормы законодательства и су-дебная
практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области
торговли и мореплавания. В первом случае, как отмечал И.С. Перетерский,
имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те
же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором —
регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не
означает возможности разделения международного частного права на две
части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же
отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного
характера.

      Как решается в РФ вопрос о соотношении международного договора и
внутреннего закона?

      Согласно Конституции России 1993 года, общепризнанные принципы и
нормы международного права и международные договоры являются составной
частью ее правовой системы. Если международным договором установлены
иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила
международного договора.

      Такое же правило содержится и в ряде других законодательных актов,
имеющих отношение к области международного частного права. Это положение
подчеркивает значение международного договора для регулирования
соответствующих отношений. В соответствии с распространенной точкой
зрения данное положение понимается как норма, которая разрешает коллизию
между двумя внутригосударственными нормами. Одна из них — какое-либо
правило общего характера, содержащееся во внутреннем законодательстве, а
вторая — специальное изъятие из нее, вытекающее из заключенного
государством международного договора. Именно этой второй норме отдается
предпочтение.

      Согласно п. 2 ст. 7 ГК РФ, к отношениям, регулируемым гражданским
законодательством, международные договоры применяются непосредственно,
кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его
применения требуется издание внутригосударственного акта. Если
международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые
предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила
международного договора. Предписания международных договоров имеют
приоритет не только перед нормами гражданского законодательства (под
которыми ст. 3 ГК понимает Гражданский кодекс и принятые в соответствии
с ним иные федеральные законы), но и перед правилами других правовых
актов и всеми другими нормами гражданского права РФ. Аналогичное правило
о приоритете положений международных договоров предусмотрено ст. 6 СК
РФ.

      Вступившие в силу для РФ международные договоры, если только
решение о согласии на их обязательность принято в форме федерального
закона, подлежат официальному опубликованию в Собрании законодательства
РФ. Официальное опубликование международных договоров (кроме договоров
межведомственного характера) должно осуществляться также в “Бюллетене
международных договоров”. Международные договоры межведомственного
характера публикуются по решению федеральных органов исполнительной
власти, от имени которых заключены договоры, в официальных изданиях этих
органов (ст. 30 Закона о международных договорах Российской Федерации).

      Пункт 3 ст. 5 Закона о международных договорах Российской
Федерации допускает непосредственное применение официально
опубликованных международных договоров РФ при условии, если для этого не
требуется издания специального государственного акта. При этом
“непосредственно” означает в данном случае действие международного
договора в качестве составной части системы российского
законодательства.

      Особое значение в качестве источника международного частного права
имеют многосторонние конвенции, содержащие унифицированные правовые
нормы. Унификация может осуществляться и путем принятия на международном
уровне так называемых модельных законов (кодексов) или на региональном
уровне как законов, так и директив по тем или иным вопросам.

      Типичный пример — Принципы международных коммерческих договоров,
которые разрабатывались в течение 20 лет международной организацией
(УНИДРУА) и были приняты в 1995 году. Принципы носят факультативный
характер, они будут применяться сторонами в сделке лишь в случае прямой
ссылки на них в контракте. Однако применение документа такого рода
снимает проблему применения коллизионных норм и тем самым сужает поле
действия внутреннего законодательства.

§ 2. Международные договоры

      В отношениях России с другими странами значение международного
договора как источника международного частного права возрастает. Нормы,
сформулированные первоначально в международном договоре, применяются в
этих отношениях чаще, чем нормы внутреннего законодательства. Для России
как правопреемника Союза Сер сохранили свое действие международные
договоры, заключенные ранее СССР, если не было объявлено о прекращении
действия таких договоров.

      Это относится как к многосторонним, так и к двусторонним
договорам. Так, заключенные СССР договоры об оказании правовой помощи по
гражданским, семейным и уголовным делам являются двусторонними
договорами. СССР заключил договоры о правовой помощи с Албанией ( 1958
г.), Болгарией (1957 и 1975 г.), Венгрией (1958 г. и протокол 1971 г.),
Вьетнамом ( 1981 г.), ГДР ( 1957 и 1979 г.), КНДР ( 1957 г.), Кубой (
1984 г.), МНР (1958 г.), Польшей (1957 г. и протокол 1980 г.), Румынией.
( 1958 г.), Чехословакией ( 1957 и 1982 г.) и Югославией (1962г.).

      Договоры систематически обновлялись. Обновление осуществлялось по
двум направлениям. В одних случаях старые договоры СССР с этими странами
(с Болгарией, ГДР, Чехословакией) заменялись новыми, в других — старые
договоры (с Венгрией и Польшей) были существенным образом дополнены
специальными протоколами.

      Цель договоров, заключенных СССР с бывшими социалистическими
странами, и договоров России со странами СНГ состоит в том, чтобы
обес-печить взаимное признание и соблюдение имущественных и личных прав
граждан одного государства на территории другого. Договоры строго
исходят из принципов равенства и уважения суверенитета каждой страны. В
них регулируются отношения по вопросам сотрудничества между органами
юстиции, правовой защиты, определения и разграничения компетенции судов
и применения права, процессуальных прав иностранцев, исполнения
поручений о правовой помощи, признания и исполнения решений по
гражданским и семейным делам, признания и пересылки документов, выдачи
преступников и другим видам помощи по уголовным делам. Таким образом,
действует система договоров о правовой помощи, в которых решается целый
комплекс вопросов, касающихся сотрудничества органов юстиции и охраны
прав граждан.

      Советским Союзом были заключены сохранившие свою силу двусторонние
соглашения по вопросам гражданского процесса. Это соглашение 1970 года с
Австрией (о свободном доступе в суды, порядке исполнения судебных
поручений и др.), а также соглашения об исполнении судебных поручений с
США (1935 г.), Францией (1936 г.), Бельгией (1945– 1946 гг.), ФРГ (
1956–1957 гг.).

      Стремление углублять сотрудничество в области оказания правовой
помощи не только по уголовным делам, но и по гражданским было выражено в
российско-швейцарской декларации о намерениях, в договоре о
воссоединении Германии 1990 года и в других актах.

      Важным источником международного частного права являются торговые
договоры (о торговле, торговле и мореплавании). Эти договоры
устанавливают общий режим, применяемый в торговле РФ с соответствующим
иностранным государством (см. гл. 3). В указанных договорах определяется
правовое положение юридических лиц, и граждан, содержатся правила по
вопросам торгового арбитража. Отметим, в частности, Соглашение о
торговых отношениях между СССР и США от 1 июня 1990 г., которое было
ратифицировано Россией и США. Аналогичные соглашения были заключены США
с Украиной, Казахстаном, Киргизией, Туркменией. Россия заключила
соглашение об экономическом сотрудничестве с Великобританией (9 ноября
1992 г.), соглашения о торговле и экономическом сотрудничестве с
Финляндией (20 января 1992 г.), с Канадой (19 июня 1992 г.), с Китаем (5
марта 1992 г.) и другими странами. В соглашении с Великобританией
предусматриваются, в частности, создание в обеих странах “предпосылок
для инвестиций, которые были бы привлекательны для инвесторов из другой
страны”, меры по поощрению “создания и поддержки систем защиты
интеллектуальной собственности, соответствующих общепринятым в Европе
стандартам”.

      24 июня 1994 г. было подписано Соглашение о партнерстве и
сотрудничестве, учреждающее партнерство между РФ, с одной стороны, и
Европейскими сообществами и их государствами-членами — с другой.

      Со многими странами (США, Великобританией, Финляндией, Швецией,
Норвегией, Австрией, ФРГ и др.) были подписаны соглашения об избежании
двойного налогообложения. На 1 января 1998 г. были ратифицированы или
представлены на ратификацию заключенные Россией с другими странами
соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении
уклонения от налогового законодательства и другие соглашения по
налоговым вопросам (с Албанией, Словенией, СРЮ, Филиппинами, Чехией,
Данией, Великобританией, ФРГ (новое соглашение 1996 г.), Швейцарией,
Канадой, Венгрией, Монголией, Люксембургом, Хорватией, Бельгией, КНР,
Францией, Мали, Индией и др.).

      Государства — участники СНГ заключили большое число международных
договоров, соглашений и конвенций, содержащих правила в области
международного частного права. Для СНГ характерно принятие также
модельных актов и, прежде всего. Модельного гражданского кодекса.
Согласно Конвенции о Межпарламентской Ассамблее государств — участников
СНГ от 26 мая 1995 г., этот орган принимает типовые (модельные)
законодательные акты и с соответствующими рекомендациями направляет их
парламентам государств — участников СНГ. Модельные акты носят
рекомендательный характер. Часть третья Модельного гражданского кодекса,
содержащая нормы международного частного права, была принята 17 февраля
1996 г.

      Принятие части третьей Модельного гражданского кодекса СНГ
способствует формированию нового законодательства стран СНГ в области
международного частного права. В качестве примера можно привести
принятие ГК Узбекистана. Гражданский кодекс Узбекистана, вступивший в
силу с 1 марта 1997 г., содержит разд. 6. “Применение норм
международного частного права к гражданско-правовым отношениям” (ст.
1158–1199). В основу этого раздела положены нормы соответствующего
раздела модельного гражданского кодекса СНГ.

      Генеральная Ассамблея ООН по инициативе Венгрии рассмотрела “меры,
которые должны быть приняты для прогрессивного развития в области
международного частного права, в особенности с целью содействия развитию
международной торговли”. В результате в 1966 году был создан специальный
орган — ЮНСИТРАЛ. В состав комиссии входят 36 государств. В ее работе
активное участие принимают представители России.

      В качестве первоочередных комиссия определила следующие темы из
своей программы работы: международная купля-продажа товаров,
международные платежи, коммерческий арбитраж. На основе подготовленных
проектов был принят ряд конвенций. К их числу относятся Конвенция ООН о
договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция об исковой
давности в международной купле-продаже товаров, Конвен-ция ООН о морской
перевозке грузов, а также Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и
Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ. В 1985 году был принят Типовой закон
о международном торговом арбитраже, в 1988 году — Конвенция о
международном переводном и международном про-стом векселе. Разработкой
проектов конвенций в области международного частного права занимается
также Гаагская конференция по международному частному праву.

      В 1951 году был принят постоянный Статут Гаагской конференции по
международному частному праву (вступил в силу в 1955 г.). Статут
действует для 45 государств. Для Латвии он вступил в силу с 11 августа
1992 г. В соответствии с ним задачей конференции является прогрессивная
унификация правил международного частного права (ст. 1). Сессии
конфе-ренции собираются, как правило, раз в четыре года (ст. 3).
Подготовку их осуществляют Специальная государственная комиссия,
созданная Нидерландами, и Постоянное бюро конференции.

      Наиболее значительными из документов, принятых на сессиях
конференции начиная с 50-х годов, являются конвенции в области
гражданского процесса. К ним относятся: Конвенция по вопросам
гражданского процесса 1954 года (СССР присоединился в 1966 г); Конвенция
о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским
и торговым делам 1965 года; Конвенция о сборе за границей доказательств
по гражданским и торговым делам 1970 года; Конвенция об облегчении
доступа к правосудию за границей 1980 года и др.

      С конвенциями по процессуальным вопросам тесно связана Конвенция,
отменяющая требование легализации иностранных официальных документов
1961 года. В ней участвуют 42 государства. Для России и Белоруссии она
действует с 31 мая 1992 г., для Армении — с 14 августа 1994 г., для
Латвии — с 30 января 1996 г., для Литвы — с 19 июля 1997 г.

      К области семейного права относятся 10 из 29 Гаагских конвенций.
Это — Конвенция о заключении брака и признании его недействительным
1978 года; Конвенция о праве, применимом к имуществу супругов, 1978
года; Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970
года; Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в
отношении детей, 1956 года; Конвенция о признании и исполнении решений
по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 года;
Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты
несовершеннолетних 1961 года и ряд других конвенций о правовом положении
детей. Из конвенций в других областях следует обратить внимание на
Конвенцию о коллизиях законов относительно формы завещательных
распоряжений 1961 года. Конвенцию о праве, применимом к ответственности
изготовителя, 1973 года и некоторые другие.

      Значительную работу в этой области проводит также такая
межправительственная организация, как УНИДРУА в Риме. Ею были
подготовлены проекты конвенций по ряду вопросов (международной
купле-продаже товаров, представительству, перевозкам грузов и пассажиров
и др.). Эта межправительственная организация была создана в 1926 году.
Ее членами являются 58 стран, в том числе Болгария, Венгрия, Куба,
Польша, Россия, Румыния. Издает ежегодник. В 1995 году Правительство РФ
приняло специальное постановление по вопросам участия России в
деятельности этой важной международной организации. В 1996 году Россия
подписала Конвенцию УНИДРУА о похищенных или незаконно вывезенных
культурных ценностях 1995 года.

      Прежде всего следует остановиться на конвенциях по вопросам
международной торговли. К их числу относятся Гаагская конвенция о праве,
применимом к международной купле-продаже движимых материальных вещей,
1955 года. Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права
собственности в международной торговле товарами, 1958 года и Конвенция о
праве, применимом к международной купле-продаже, 1986 года. Конвенция о
праве, применяемом к договорам с посредниками и представителями
(агентским договорам), 1978 года.

      В отличие от этих конвенций, содержащих единообразные нормы
коллизионного характера, в 1964 году в Гааге была заключена Конвенция об
единообразном законе о международной купле-продаже товаров, призванная
ввести в странах — ее участницах унифицированные материальные нормы в
области внешнеторговой купли-продажи.

      Эти конвенции, так же как и подписанная в Гааге Конвенция о
заключении договоров международной купли-продажи 1964 года, не получили
широкого применения.

      В 1980 году на конференции в Вене была подписана Конвенция ООН о
договорах международной купли-продажи товаров (см. гл. 8). В 1997 году в
Венской конвенции 1980 года участвовало 48 государств, в том числе
многие торговые партнеры России (в частности, ФРГ, КНР, Франция, США,
Италия, Финляндия, Испания и др., из стран СНГ (кроме России) Украина,
Белоруссия, Грузия, Молдавия). Конвенция призвана заме-нить собой
указанные выше Гаагские конвенции 1964 года. Она вступила в силу с 1
января 1988 г.

      В 1974 году в Нью-Йорке была заключена Конвенция об исковой
давности в международной купле-продаже товаров, а в 1980 году —
Дополнительный протокол к ней, который привел некоторые положения этой
конвенции в соответствие с Конвенцией ООН о договорах международной
купли-продажи товаров. В 1983 голу на конференции в Женеве была
заключена Конвенция о представительстве при международной купле-продаже
товаров, а в 1988 году на конференции в Оттаве — Конвенция о
международном финансовом лизинге и Конвенция о международном договоре
факторинга.

      В области международных расчетов основными соглашениями являются
конвенции ЮНСИТРАЛ о международном переводном векселе и о международном
простом векселе от 9 декабря 1988 г.

      Большое число государств участвует в важных многосторонних
конвенциях по вопросам иностранных инвестиций: в Конвенции об
урегулировании инвестиционных споров между государствами и членами
других государств 1965 года, заключенной в Вашингтоне (в конвенции
участвует более 85 государств, Россия подписала ее, но не
ратифицировала), в Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по
гарантиям инвести-ций 1991 года, заключенной в Сеуле (конвенцию
подписало 131 государство, Россия ратифицировала ее).

      Многочисленные многосторонние соглашения были заключены по
различным вопросам торгового мореплавания. К их числу относятся две
конвенции 1910 года: Конвенция для объединения некоторых правил
относительно столкновения судов и Конвенция для объединения некоторых
правил относительно оказания помощи и спасания на море. Заключение этих
.конвенций положило начало целой серии Брюссельских конвенций по
морскому праву, подготовленных ММК и принятых на дипломатических
конференциях в Брюсселе. Важнейшие из них — Конвенция об унификации
некоторых правил о коносаменте 1924 года и протокол к ней 1968 года;
Конвенция об ограничении ответственности собственников морских судов
1957 года; Конвенция об унификации некоторых правил относительно
ответственности, вытекающей из столкновения судов внутреннего плавания,
1960 года. На конференции в Гамбурге была подписана Конвенция ООН о
морской перевозке грузов 1978 года (Гамбургские правила). В результате
деятельности ЮНКТАД в Женеве в 1974 году была подписана Конвенция о
Кодексе поведения линейных конференций. Унификация ряда норм,
регулирующих воздушную перевозку, осуществлена путем заключения
Варшавской конвенции 1929 года, дополненной Гаагским протоколом 1955
года и Гватемальским протоколом 1971 года. Россия является участницей
этой конвенции.

      В области регулирования вопросов железнодорожного транспорта
имеются Бернские международные конвенции о железнодорожных перевозках
грузов и о железнодорожных перевозках пассажиров и багажа, которые в
1980 году были объединены и приняты в новой редакции как единое
соглашение (вступило в силу с 1 мая 1985 г.).

      Основным соглашением по вопросам перевозок грузов в международ-ном
автомобильном сообщении является Женевская конвенция о договоре
международной перевозки грузов автомобильным транспортом 1956 года (РФ
— ее участница). В 1980 году была принята Конвенция ООН о международных
смешанных перевозках грузов.

      По вопросам торгового арбитража имеется ряд соглашений. Важнейшие
из них — Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение
иностранных арбитражных решений 1958 года и Европейская конвенция о
внешнеторговом арбитраже 1961 года (см. гл. 1.8). РФ — участница этих
соглашений. В 1975 году была заключена Межамериканская конвенция о
международном коммерческом арбитраже.

      В самостоятельную группу входят многочисленные международные
соглашения по вопросам интеллектуальной собственности. К их числу
относится Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883
года (см. гл. 13). Советский Союз присоединился к конвенции в 1965 году.
23 декабря 1977 г. СССР ратифицировал Договор о патентной кооперации
1970 года. Эти соглашения действуют для России, Украины, Белоруссии и
других государств СНГ.

      Кроме того, СССР присоединился к Мадридской конвенции о
международной регистрации товарных знаков 1891 года (в 1976 г.),
ратифицировал (в 1980 г.) Будапештский договор о международном признании
депонирования микроорганизмов для целей патентной процедуры 1977 года,
участвовал в ряде других соглашений в области охраны интеллектуальной
собственности. Участниками всех этих соглашений являются Россия, а также
другие государства СНГ.

      Специально следует остановиться на таком многостороннем документе,
как Общие условия поставок между внешнеторговыми организациями стран —
членов СЭВ (ОУП СЭВ). ОУП СЭВ 1968/1988 годов по своему содержанию
являются унифицированными материальными нормами, регулирующими все
основные вопросы внешнеторговых сделок. Наряду с материальными нормами
внешнеторговой купли-продажи в ОУП СЭВ содержится и коллизионная норма,
отсылающая к материальному праву страны продавца (§ 122 ОУП СЭВ
1968/1988 гг.). ОУП СЭВ вступили в силу в соответствии с порядком,
предусмотренным Уставом СЭВ. После того как каждая из стран — членов
СЭВ одобрила ОУП СЭВ и сделала их внутренними актами, они приобрели
обязательную силу в отношениях между этими государствами в качестве
многостороннего соглашения. После ликвидации СЭВ, как и другие
разработанные СЭВ документы, ОУП СЭВ, как правило, уже не имеют
обязательной силы, но продолжают применяться по усмотрению сторон
(подробнее см. гл. 8).

      Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых
споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического
сотрудничества, от 26 мая 1972 г., так называемая Московская арбитражная
конвенция 1972 года, сохранила свое действие лишь для нескольких стран
(см. гл. 18).

      Особое место занимают многочисленные многосторонние соглашения,
заключенные по различным вопросам между государствами, входящими в СНГ.
К их числу наряду с указанной выше Конвенцией о правовой помощи и
правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года
относится Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с
осуществлением хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г.
Соглашение распространяется на вопросы разрешения дел, вытекающие из
договорных и иных гражданско-правовых отношений между хозяйствующими
субъектами, из их отношений с государственными и иными органами.
Соглашение регулирует также вопросы исполнения решений по таким делам. 9
октября 1992 г. было подписано соглашение о принципах сближения
хозяйственного законодательства государств — участников Содружества.

      В качестве примеров можно привести также Соглашение от 6 июля 1992
г., которым было утверждено Положение об Экономическом суде СНГ,
Соглашение о порядке транзита от 8 февраля 1992 г., Соглашение о
сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24 декабря 1993
г., Конвенцию о защите прав инвесторов от 28 марта 1997 г.

      Заключение международных конвенций, широкий охват регулируемых ими
вопросов привели к тому, что в ряде областей основным источником
международного частного права становится международный договор. Эта
тенденция характерна для экономического и научно-технического
сотрудничества, регулирования железнодорожных, воздушных, автомобильных
перевозок, авторского и патентного права.

§ 3. Внутреннее законодательство

      1. Внутреннее законодательство — это один из основных источников
международного частного права в России. Прежде чем перейти к обзору
этого законодательства, необходимо обратить внимание на то, что Россия
— это федеративное государство. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note6.htm” Схема 6

      Согласно Конституции 1993 года, в ведении РФ находятся, в
частности, валютное, кредитное, таможенное регулирование, внешняя
политика, международные договоры РФ, внешнеэкономические отношения РФ,
гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное
законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности;
федеральное коллизионное право.

      В совместном ведении РФ и ее субъектов находятся координация
международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение
международных договоров.

      Особое значение для международного частного права имеют положения
Конституции о том, что общепризнанные принципы и нормы международного
права и международные договоры России являются составной частью ее
правовой системы, о примате правил международного договора в случае их
расхождения с правилами внутреннего законодательства (п. 4 ст. 15), о
поддержке конкуренции и свободе экономической деятельности (п. 1 ст. 8),
о праве на осуществление предпринимательской и иной не запрещенной
законом экономической деятельности (п. 1 ст. 34), об охране законом
частной собственности (ст. 35), о защите и покровительстве за границей
российских граждан (ст. 61), о правах иностранных граждан и о
возможности двойного гражданства (ст. 62) и др.

      Давая характеристику внутреннего законодательства как источника
международного частного права, необходимо обратить внимание на то, что в
России и в других странах СНГ, в отличие, например, от Австрии, Венгрии,
Польши, Румынии, Турции, Чехословакии, Швейцарии, Югославии, не
принимался специальный закон по вопросам международного частного права,
а имеется ряд законодательных актов, содержащих нормы в этой области.
Число таких норм в последние годы растет.

      Закон о гражданстве РФ от 28 ноября 1991 г. (с изменениями 1993 г.
и 1995 г.) содержит, в частности, правила о сохранении гражданства
России при заключении и расторжении брака (ст. 6), о возможности
двойного гражданства (ст. 3), о гражданстве детей (ст. 13–17, 25–31) и
другие положения, непосредственно связанные с вопросами международного
частного права.

      Важное значение для международного частного права сохраняет Закон
СССР о правовом положении иностранных граждан, принятый 24 июня 1981 г.
с изменениями, внесенными Федеральным законом РФ от 15 августа 1996 г. В
нем формулируются как общие принципы правового положения иностранных
граждан в стране, так и правила по вопросам трудовой деятельности,
отдыха, охраны здоровья, социального обеспечения, предоставления жилища,
имущественных и личных неимущественных прав, получения образования,
брачных и семейных отношений и др. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note7.htm” Схема 7

      В России принят новый ГК, который призван закрепить экономические
отношения, складывающиеся в условиях перехода к рыночной экономике.

      Принятый ГК состоит из двух частей. Часть первая вступила в силу с
1 января 1995 г., часть вторая — с 1 марта 1996 г. Проект части третьей
был подготовлен в 1997–1998 годах. Положения нового ГК имеют
существенное значение для регулирования гражданско-правовых отношений с
иностранным элементом. Согласно его ст. 2, “правила, установленные
гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием
иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц,
если иное не предусмотрено федеральным законом”. Естественно, что эти
правила не будут применяться к отношениям с участием иностранных граждан
и иностранных юридических лиц, если это будет установлено международным
договором.

      Существенное значение для регулирования внешнеторговых связей
имеют положения общей части обязательственного права, содержащиеся в
части первой ГК (ст. 307–453), и положения об отдельных видах
обязательства — части второй ГК (ст. 454–1109). На формирование
положений части второй ГК определенное влияние оказали международные
конвенции, подготовленные ЮНСИТРАЛ, УНИДРУА и другими международными
организациями и направленные на международную унификацию в
соответствующей области (Венская конвенция о договорах международной
купли-продажи товаров и др.), а также правила о документальных
аккредитивах.

      В третьей части ГК имеется в виду поместить специальный раздел
“Международное частное право”, состоящий из двух глав — “Общие
положения” и “Коллизионные нормы”. В отличие от ранее действовавшего
законодательства число предлагаемых правил, относящихся к области
международного частного права, увеличивается. В ряде случаев меняется их
содержание. Впервые предлагается включить положения по таким вопросам,
как обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны, последствия
обхода закона, регистрация актов гражданского состояния российских
граждан вне пределов РФ, признание документов, выданных органами
иностранного государства в удостоверение актов гражданского состояния,
применение права в случаях опеки и попечительства, признание иностранных
граждан безвестно отсутствующими и объявлении их умершими, национальный
режим деятельности иностранных юридических лиц в РФ, применение права
при защите личных неимущественных прав, а также по вопросам применения
права к отношениям с участием государства и к отношениям в области
интеллектуальной собственности.

      В РФ с 3 августа 1992 г. действуют Основы гражданского
законодательства 1991 года. В Основах содержатся нормы международного
частного права как по общим, так и по специальным вопросам: основания
применения иностранного права (ст. 156); установление содержания
иностранного права (ст. 157); ограничения применения иностранного права
(ст. 158); исковая давность (ст. 159); правоспособность и дееспособность
иностранных граждан и лиц, без гражданства (ст. 160), правоспособность
иностранных юридических лиц, (ст. 161); ответные ограничения
правоспособности (ст. 162); защита личных неимущественных прав (ст.
163), право собственности (ст. 164), сделки и доверенность (ст. 165);
обязательства вследствие причинения вреда (ст. 167); неосновательное
обогащение (ст. 168); наследственное право (ст. 169); международные
договоры (ст. 170).

      Правила в области международного частного права содержатся также в
СК РФ. В его разд. VII “Применение семейного законодательства к семейным
отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства”
содержатся положения по вопросам заключения и признания браков (ст.
156–159), расторжения браков (ст. 160), применения права при
определении личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей
супругов (ст. 161), определения прав и обязанностей родителей и детей
(ст. 163), установления и оспаривания отцовства (ст. 162), алиментных
обязательств (ст. 164). В этом же разделе определяется порядок
усыновления иностранными гражданами ребенка, являющегося гражданином РФ,
и гражданином РФ ребенка-иностранца, содержатся положения об
установлении содержания норм иностранного семейного права (ст. 166) и об
ограничении применения норм иностранного семейного права (ст. 167).

      Основы гражданского судопроизводства Союза Сер и союзных республик
1961 года определяли гражданские процессуальные права иностранных
граждан, иностранных предприятий и организаций, а также лиц без
гражданства (ст. 59, 60); устанавливали правила о предъявлении исков к
иностранным государствам и юрисдикции в отношении аккредитованных в
стране дипломатических представителей иностранных государств (ст. 61);
содержали правила об исполнении судебных поручений иностранных судов, о
порядке обращения советских судов с поручениями к иностранным судам (ст.
62) и об исполнении решений иностранных судов и арбитражей (ст. 63).

      21 июня 1988 г. Президиум Верховного Совета СССР принял указ “О
признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей” и
постановление “О мерах по выполнению международных договоров СССР о
правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам “.

      Эти нормы воспроизводятся в ГПК РСФСР и в кодексах других стран
СНГ. В ГПК РСФСР в октябре 1995 г. был внесен ряд изменений.

      Существенное значение имеют положения Закона об арбитражных судах
РФ 1995 года и АПК РФ. В последний акт впервые в России внесен раздел о
производстве по делам с участием иностранных лиц. В этом разделе
содержится положение о процессуальных правах иностранных лиц (ст. 210),
о судопроизводстве по делам с участием иностранных лиц (ст. 211), о
компетенции арбитражных судов в РФ по делам с участием иностранных лиц
(ст. 212), о судебном иммунитете (ст. 213), о процессуальных
последствиях рассмотрения судом иностранного государства дела по спору
между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям (ст.
214), о судебных поручениях (ст. 215). Кроме того, в этом кодексе
содержатся правила по вопросу установления существования и содержания
норм иностранного права (ст. 12).

      В Основах законодательства РФ о нотариате 1993 года определяются
нотариальные действия, совершаемые консульскими учреждениями РФ,
решаются вопросы применения иностранного права при совершении
нотариальных действий; регулируются вопросы принятия нотариусом
документов, составленных за границей, обеспечения доказательств,
требующихся для ведения дел в органах других государств.

      Основным законодательным актом в области внешней торговли является
Федеральный закон РФ от 13 декабря 1995 г. “О государственном
регулировании внешнеторговой деятельности”. В нем определены основы
государственного регулирования внешнеторговой деятельности, порядок ее
осуществления российскими и иностранными лицами, права, обязанности и
ответственность органов государственной власти в РФ и ее субъектах в
этой области. Для регулирования в области международного частного права
существенное значение имеют положения этого закона, определяющие понятие
“внешнеторговой деятельности” (ст. 2), правовое положение российских и
иностранных лиц, как участников внешнеторговой деятельности (ст. 10),
положения о регулировании этой деятельности (ст. 12 и др.), о
представительствах иностранных юридических лиц ( ст. 30), об ответных
мерах по защите экономических интересов российского государства,
субъектов РФ. муниципальных объединений и российских лиц (ст. 34). До
принятия этого закона регулирование в данной области осуществлялось на
основе многочисленных указов Президента РФ, постановлений Правительства
и других актов.

      Законы о регулировании внешнеэкономической деятельности были
приняты также отдельными субъектами РФ. В качестве примера можно
провести Закон от 11 июля 1996 г. “О внешнеторговой деятельности в
Республике Татарстан”. Особенностью этого закона является, в частности,
определение полномочий Татарстана в области регулирования внешнеторговой
деятельности (ст. 2). Отметим также, что предусматривается возможность
открытия представительств иностранных юридических лиц в Республике
Татарстан (ст. 13).

      В России были приняты законы, непосредственно относящиеся к
области инвестиционной деятельности. Это Закон об иностранных
инвестициях в РСФСР 1991 года. Закон о валютном регулировании 1992 года,
Таможенный кодекс 1993 года. Закон о соглашениях о разделе продукции от
30 декабря 1995 г., Закон о Центральном банке РФ 1995 года. Закон о
банках и банковской деятельности в редакции Закона от 3 февраля 1996 г.,
указы Президента и постановления Правительства по вопросам
государственного регулирования внешнеэкономической деятельности.

      Отдельные положения международного частного права содержатся в
Законе РФ о международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993 г.
Законом регулируются вопросы, касающиеся арбитражных соглашений,
определения состава третейского суда, его компетенции, порядка ведения
разбирательства, признания и приведения в исполнение арбитражных
решений.

§ 4. Судебная и арбитражная практика

      В ряде стран Запада незначительное количество законодательных норм
в области международного частного права связано с тем значением, какое
имеет там третий вид источников международного частного права —
судебная и арбитражная практика. Под судебной практикой понимаются
проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос,
имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в
дальнейшем. Этот источник права характерен для ряда государств, причем в
некоторых из них он является основным. Такое положение существует в
Великобритании и частично в США. В Великобритании действует система
судебных прецедентов.

      Сущность судебного прецедента состоит в придании нормативного
характера решению суда по конкретному делу. Для признания судебной
практики источником права, то есть, иными словами, для того, чтобы
судебное решение приравнять с законом, необходимо наличие независимого
суда и высокого профессионального уровня судей.

      Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее
значение.

      Под арбитражной практикой в области международного частного права
понимаются не практика государственных арбитражных судебных органов, а
практика третейских судов, практика так называемого международного
коммерческого арбитража (см. гл. 18).

      В России судебная практика обычно не рассматривается как источник
права, хотя постановления Пленумов Верховного Суда РФ и ВАС РФ
обязательны для соответствующих судов.

      Судебная практика не является и источником международного частного
права, но в то же время для толкования норм в процессе их применения
значение судебной, а в области международного частного права особенно
арбитражной практики несомненно.

§ 5. Обычаи

      Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном
применении одних и тех же правил, наша доктрина и практика рассматривают
в качестве источников международного публичного, а также международного
частного права.

      Обычаи — это правила, которые сложились давно, систематически
применяются, хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от
нормы закона.

      Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства
государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев,
то они обязательны для того или иного государства в случае, если они им
в какой-либо форме признаны.

      Кроме международно-правовых обычаев имеются торговые обычаи,
которые широко применяются странами в международной торговле и в области
торгового мореплавания. То, что в нашей стране обычаи признаются в
качестве источника международного частного права, проявилось, в
частности, в следующем: постоянный арбитражный орган – МКАС (ранее
именовавшийся Внешнеторговой арбитражной комиссией – ВТАК) при
разрешении споров учитывает торговые обычаи. В Законе о международном
коммерческом арбитраже 1993 года предусмотрено, что третейский суд
принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе
торговых обычаев (п. 3 ст. 28).

      Принятые в международной торговой практике обычаи применяются
арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из
которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права,
подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если
применение обычая основывается на положениях международного договора,
действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат
стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается
применение торговых обычаев и в случаях, когда в нормах права,
подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых
указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия,
относящегося к спору, например условия, обозначенного одним из
распространенных в международной торговле терминов “франко”, “фоб”,
“сиф” и т.п. Вследствие расхождения в содержании торговых обычаев,
применяемых в отдельных странах, в практике МКАС принимается во внимание
(при установлении содержания обычая) опыт внешнеторговых отношений между
соответствующими странами и практика применения сторонами обычно
принятых в торговых отношениях условий, связанных с обычаем,
необходимость в обращении к которому возникла при разбирательстве спора.

      От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике
торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми
обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они
складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать
взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или
иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо
морского порта.

      МКАС в соответствии с Законом о международном коммерческом
арбитраже 1993 года (п. 3 ст. 28) и своим Регламентом (§ 13) учитывает
торговые обычаи, применимые к конкретной сделке. При этом он применяет
не только ИНКОТЕРМС, о которых говорилось выше и которые подлежат
использованию при наличии ссылки на них в контракте, но и вообще обычаи,
широко известные в международной торговле, о которых стороны знали или
должны были знать, включая в контракт этот торговый термин.

      Таким образом, в России в качестве источников международного
частного права признаются, во-первых, международные договоры и
международные обычаи и, во-вторых, внутреннее законодательство и
применяемые в РФ торговые обычаи. Ни судебная и арбитражная практика, ни
доктрина не рассматриваются у нас в качестве источника международного
частного права.

Контрольные вопросы

1. В чем проявляется своеобразие источников международного частного
права?

2. Какую роль играют в области международного частного права
международные договоры?

3. В отношениях с какими странами действуют договоры о правовой помощи?

4. В каких странах были приняты специальные законы о международном
частном праве?

Глава 4

КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ И ИХ ПРИМЕНЕНИЕ

§ 1. Коллизионный и материально-правовой методы регулирования.

§ 2. Место и роль материально-правовых норм в регулировании.

§ 3. Система коллизионных норм.

§ 4. Толкование и применение коллизионных норм.

§ 5. Оговорка о публичном порядке.

§ 6. Режим наибольшего благоприятствования и национальный режим.

§ 7. Взаимность и реторсия

§ 1. Коллизионный и материально-правовой методы регулирования

      1. Отечественная доктрина исходит из того, что международному
частному праву свойственны свои специфические приемы и средства
регулирования прав и обязанностей участников гражданских правоотношений
международного характера. Речь идет о сочетании и взаимодействии двух
методов: коллизионного и материально-правового. Известно, что именно
первому методу международное частное право обязано своим возникновением
и дальнейшим развитием. В литературе по международному частному праву
обычно отмечается, что при правоотношениях с иностранным элементом
всегда возникает так называемый коллизионный вопрос: необходимо решить,
какой из двух коллидирующих (сталкивающихся) законов подлежит применению
— действующий на территории, где находится суд, рассматривающий дело,
или иностранный закон, т.е. закон той страны, к которой относится
иностранный элемент в рассматриваемом деле.

      “Коллизия” — латинское слово, означающее столкновение. Этот
термин носит условный характер. Образно говорят о коллизии законов и
необходимости выбора между ними для объяснения хода рассуждений суда или
иного лица, которые должны решить вопрос о применении права к
правоотношению с иностранным элементом. Коллизионная проблема —
проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному
правоотношению, — типична прежде всего для международного частного
права. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеют
второстепенное, подчиненное значение, то здесь именно коллизионная
проблема и ее устранение составляют основное содержание этой правовой
отрасли, что отразилось, как известно, в том, что в ряде стран ее
называют коллизионным правом.

      Коллизия может быть устранена путем использования так называемых
коллизионных норм, указывающих, право какого государства подлежит
применению в том или ином государстве, в том или ином случае. Напомним,
что речь идет об отношениях с иностранным (или международным) элементом.
Необходимость коллизионных норм вызывается тем, что пра-вовые системы
государств отличаются друг от друга. Назначение таких норм — разрешить
коллизию конкурирующих двух или более правовых систем и подчинить
отношение с иностранным элементом тому правопорядку, который наиболее
соответствует существу такого отношения или наиболее тесно связан с ним.

      Сама коллизионная норма не решает еще по существу вопрос, она
отсылает к материальным нормам, предусматривающим соответствующие
правила. И вопрос будет решен на основании этих правил.

      2. Поскольку коллизионная норма — это норма, определяющая, право
какого государства должно быть применено к соответствующему
правоотношению, т.е. норма отсылочного характера, ею можно
руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми
нормами, к которым она отсылает, — нормами законодательства, решающими
вопрос по существу. Хотя коллизионная норма указывает лишь, законы какой
страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же
функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее
пассажирам, в каком окошечке они могут купить билет и с какого пути
отправляется их поезд. Вместе с материально-правовой нормой, к которой
она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения
для участников гражданского оборота.

      Объединение в составе международного частного права коллизионных и
материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различными
методами регулировать однородные по своему характеру отношения.

      Помимо материально-правовых норм международных соглашений
международное частное право включает и материально-правовые нормы
внутреннего законодательства, специально предназначенные для
регулирования гражданских отношений с иностранным элементом. К таким
нормам, в частности, относятся:

а) нормы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность;

б) нормы, определяющие правовое положение различных предприятий с
иностранными инвестициями, учрежденных на территории России;

в) нормы, касающиеся режима инвестиций, инвестиционной деятельности
российских организаций;

г) нормы, определяющие статус граждан России за рубежом;

д) нормы, определяющие права и обязанности иностранных граждан и
организаций в России в сфере гражданского, семейного, трудового и
процессуального права.

      Следовательно, к области международного частного права должны быть
отнесены нормы, унифицированные путем заключения международных
соглашений.

      Наряду с такими международными соглашениями в международной
практике конца XX века все большее значение приобретают унифицированные
правила международного торгового права, которые, не будучи обязательными
для применения сторонами в контракте, путем факультативного их
применения (при наличии согласия сторон) существенным образом сужают
возможность и необходимость применения коллизионных норм. К числу
документов универсального характера относятся Принципы международных
торговых контрактов, разработанные и принятые в 1994 году УНИДРУА,
участником которого является Россия. Текст Принципов УНИДРУА
сопровождается комментарием, призванным способствовать их пониманию.
Принципы действуют исключительно в отношении международных торговых
договоров и представляют собой автономную, не связанную с каким-либо
национальным правом систему. Наряду с другими аналогичными документами
они призваны обеспечить переход к такому положению, когда в области
регулирования торговых сделок национальное право вообще не будет
применяться.

      3. Особое значение для России имеет проблема унификации права
государств — участников СНГ, проблема, выходящая далеко за пределы
проблематики международного частного права. Ее решению способствует
разработка модельных кодексов и модельных законов, осуществляемая в
рамках Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ, и прежде
всего Модельного гражданского кодекса, который в качестве
рекомендательного законодательного акта для стран СНГ был принят этой
ассамблеей 13 мая 1995 г. Принятие актов такого рода способствует
созданию единого правового пространства, а тем самым может ослабить
остроту проблемы выбора права.

§ 2. Место и роль материально-правовых норм в регулировании

      1. Повышение роли материально-правовых норм международных
соглашений непосредственно связано с развитием процессов
интернационализации хозяйственной жизни. Создание единообразных
материально – правовых норм, регулирующих торговые, производственные,
научно-технические, транспортные и иные связи между организациями и
фирмами различных государств, вызывается не только потребностью в
устранении различий во внутреннем праве государств — различий,
осложняющих это регулирование, но и тем обстоятельством, что внутреннее
право нередко оказывается “неприспособленным” для регулирования этих
отношений.

      Тенденция возрастания роли материально-правового метода
регулирования особое значение получила в отношениях между Советским
Союзом и другими странами — членами СЭВ. В период существования этой
организации вопросы международного частного права в области
экономических и научно-технических связей между странами — членами СЭВ
решались преимущественно на основе материально-правового метода
регулирования, играющего в этой области ведущую (по сравнению с
коллизионным методом) роль.

      2. Материально-правовые нормы внутреннего законодательства, о
которых идет речь, предназначены исключительно для регулирования
отношений с “внешним элементом”, “международного фактического состава”,
для регулирования которых непригодны нормы общего характера. Речь идет,
таким образом, о специальном регулировании, о нормах в рамках
внутреннего законодательства, специально рассчитанных на регулирование
этих отношений. Законодатель вместо того, чтобы избрать метод косвенного
регулирования, что характерно для международного частного права вообще,
вместо того, чтобы предусмотреть коллизионные нормы, создает систему
правовых норм, которые предназначены для регулирования тех случаев,
которые не относятся к “внутригосударственной” жизни.

      3. Преимущества материально-правового метода регулирования можно
сформулировать следующим образом:

1) материально-правовые нормы, создаваемые при использовании этого
метода, по своему содержанию призваны непосредственно регулировать
гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, тот
“международный фактический состав”, о котором говорилось выше. Тем самым
создается большая адекватность регулирования, чем при использовании
коллизионного метода, поскольку коллизионная норма отсылает общим
образом к праву какого-то государства, а нормы этого права, как правило,
за очень редким исключением, формировались как нормы общего характера,
призванные регулировать все гражданско-правовые, семейные и иные
отношения без учета специфики “международного фактического состава”.
Иными словами, при материально-правовом методе всегда применяется
специальное регулирование, а при коллизионном — общее.

2) использование метода прямого регулирования создает гораздо большую
определенность для участников соответствующих отношений, поскольку им, а
также соответствующим органам, которые будут их применять,
материально-правовые нормы всегда известны заранее;

3) применение метода прямого регулирования при создании
материально-правовых норм, содержащихся в международных договорах, дает
еще одно дополнительное преимущество. Оно позволяет в большей степени,
чем при использовании коллизионного метода, избегать односторонности при
создании правового регулирования. Ранее уже неоднократно отмечалось
наиболее характерное противоречие, возникающее в области международного
частного права: отношения, выходящие за рамки одного государства, в
большинстве случаев фактически призвано регулировать в одностороннем
порядке какое-либо одно государство. При применении прямого метода это
противоречие устраняется, поскольку государства сами на основе
согласования создают нормы, призванные регулировать отношения между
субъектами права этих государств. Если же путем заключения
международного договора создаются единые коллизионные нормы, это
проти-воречие устраняется лишь частично, поскольку в конечном счете к
отношениям сторон будет применяться внутреннее право какого-либо одного
государства, т.е. право, созданное в одностороннем порядке.

§ 3. Система коллизионных норм

      1. Коллизионные нормы с юридико-технической стороны — это
наиболее сложные нормы, применяемые в международном частном праве, что
делает необходимым рассмотреть определенные правила установления
содержания коллизионных норм. Эти правила помогают решению вопросов
использования коллизионных норм на практике.

      Каждая коллизионная норма в отличие от других, обычных правовых
норм состоит из двух частей. Первая ее часть называется объемом
коллизионной нормы. В этой части коллизионной нормы говорится о
соответствующем правоотношении, к которому она применима (например,
право собственности, заключение брака, наследование). Вторая часть
коллизионной нормы носит условное название коллизионной привязки.
Привязка — это указание на закон (правовую систему), который подлежит
при-менению к данному виду отношений.

      Имеется целый ряд других привязок, которые встречаются в различных
коллизионных нормах. Остановимся на наиболее распространенных
коллизионных привязках. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note9.htm” Схема 9

      При регулировании отношений с участием граждан часто встречаются
ссылки на закон гражданства лица (lexpatriae), закон места жительства
лица (lex domicila). Обе эти привязки применяются в нашем
законодательстве. Так, гражданская дееспособность иностранного
гражданина определяется, как правило, по праву страны, гражданином
которой он является (ч. 2 ст. 160 Основ гражданского законодательства
1991 г.). Отношения по наследованию определяются по праву той страны,
где наследодатель имел последнее постоянное место жительства (ч. 1 ст.
169 Основ гражданского законодательства 1991 г.). Естественно, что закон
гражданства может не совпадать с законом места жительства, поскольку
гражданин может находиться на территории одной страны, но сохранять
гражданство другой.

      Следующий вид коллизионной привязки — это закон места нахождения
вещи (lex rei sitae). Он применяется в области права собственности, в
наследственном праве (ст. 164,169 Основ гражданского законодательства
1991 г.). Большое распространение имеет закон места заключения сделки
(lex loci, contractus). Это право страны, где была заключена сделка.
Такая коллизионная привязка содержится в ст. 165 Основ гражданского
законодательства 1991 года в отношении сделок, которые не относятся к
числу внешнеторговых.

      В законодательстве ряда государств применяется принцип закона
места исполнения обязательства (lex loci solutions). Это значит, что к
содержанию договора, к определению прав и обязанностей сторон
применяется закон того государства, где договор подлежит исполнению.

      В области торгового мореплавания в ряде случаев применяется закон
флага (lexflagi). Из этого коллизионного принципа исходит ст. 14 КТМ
СССР. Другим примером коллизионной привязки является закон места
причинения вреда (деликта) (lex loci delicti cornmissi). Так, при
рассмотрении вопроса о причинении вреда иностранным туристам в РФ права
и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследстие такого
причинения вреда, будут определяться по праву страны, где имело место
действие, послужившее основанием для требования о возмещении вреда (ст.
167 Основ гражданского законодательства 1991 г.).

      В семейном праве применяется закон места заключения брака (lex
loci celebrations). Так, в частности, этот принцип применяется в
отношении формы и порядка заключения брака в ст. 156 СК РФ. Ранее до
принятия СК РФ он применялся в отношении условий заключения брака в
Основах , законодательства Союза Сер и союзных республик о браке и
семье, в ст. 161 КоБС России.

      Говоря о коллизионных нормах, следует указать и на закон суда (lex
fori), т.е. закон той страны, где рассматривается спор (в суде,
арбитраже или в ином органе). Согласно этому принципу, суд или иной
орган государства должен руководствоваться законом своей страны,
невзирая на иностранный элемент в составе данного отношения. Например,
общепризнанно, что в вопросах гражданского процесса суд и при
рассмотрении дела с иностранным элементом в принципе применяет свое
право. В Основах законодательства Российской Федерации о нотариате от 11
февраля 1993 г. указывается, что нотариус в соответствии с
законодательством РФ и международными договорами применяет нормы
иностранного права (см. гл. 17).

      Выше рассматривались в основном коллизионные нормы, установленные
в законодательных актах, действующих в России. Расширение в последние
годы числа таких коллизионных норм позволяет утверждать, что в нашем
праве складывается определенная система коллизионных норм.

      Коллизионные нормы содержатся и в международных договорах РФ,
прежде всего в договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и
уголовным делам, а также в консульских конвенциях.

      Таким образом, коллизионные нормы могут содержаться как во
внутреннем законодательстве, так и в международных соглашениях.

      2. Основная часть коллизионных норм международного частного права
. в России традиционно включается в гражданское законодательство. В ГК
РСФСР они содержатся в разд. VIII “Правоспособность иностранных граждан
и лиц без гражданства. Применение гражданских законов иностранных
государств и международных договоров” ( 13 статей). В Основах
гражданского законодательства 1991 года разд. VII “Правоспособность
иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских законов
иностранных государств и международных договоров” состоит из 15 статей,
одни из которых повторяют статьи ГК РСФСР, а другие содержат новые
коллизионные нормы (в частности, ст. 157. 163, 166, 168).

      3. Особое место занимают коллизионные нормы, установленные
международными договорами, заключенными государствами — участниками
СНГ. В качестве примера таких норм приведем положения ст. 11 Соглашения
о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной
деятельности, от 20 марта 1992 г.

      В соответствии с этой статьей гражданское законодательство одного
государства — участника СНГ применяется на территории другого
государства — участника СНГ согласно следующим правилам:

а) гражданская правоспособность и дееспособность юридических лиц и
предпринимателей определяется по законодательству государства —
участника СНГ, на территории которого учреждено юридическое лицо,
зарегистрирован предприниматель;

б) к отношениям, вытекающим из права собственности, применяется
законодательство места нахождения имущества. Право собственности на
транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры,
определяется по законодательству государства, где транспортное средство
внесено в реестр;

в) возникновение и прекращение права собственности или иного вещного
права на имущество определяется по законодательству государства, на
территории которого имущество находилось в момент, когда имело место
действие или иное обстоятельство, послужившее основанием возникновения
или прекращения такого права. Возникновение и прекращение права
собственности или иного вещного права на имущество, являющееся предметом
сделки, определяется по законодательству места совершения сделки, если
иное не предусмотрено соглашением сторон;

г) форма сделки определяется по законодательству места ее совершения.
Форма сделок по продаже строений, другого недвижимого имущества и прав
на него определяется по законодательству места нахождения такого
имущества;

д) форма и срок действия доверенности определяются по законодательству
государства, на территории которого выдана доверенность;

е) права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству
места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон;

ж) права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим ;
вследствие причинения вреда, определяются по законодательству
государства, где имело место действие или иное обстоятельство,
послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

§ 4. Толкование и применение коллизионных норм

      1. Российскому законодательству известны как односторонние, так и
двусторонние коллизионные нормы. Односторонняя коллизионная норма
указывает лишь на применение отечественного закона. Например, в ч. 1 ст.
165 Основ гражданского законодательства 1991 года говорится: “Форма
сделок по поводу строений и другого недвижимого имущества, находящегося
в СССР, а также прав на это имущество определяется по советскому праву”.

      Двусторонние коллизионные нормы указывают на пределы применения
как отечественного, так и иностранного права. Примером двусторонней
коллизионной нормы может служить другое правило Основ, которое уже
приводилось: “Отношения по наследованию определяются по праву страны,
где наследодатель имел последнее постоянное место жительства” (ч. 1 ст.
127).

      В двусторонних нормах, которые иногда называют также
“универсальными” или “многосторонними”, выражен общий принцип,
устанавливающий, право какого государства подлежит применению к данному
виду отношений с иностранным элементом.

      Как и всякие другие гражданско-правовые нормы, коллизионная норма
может иметь императивный (обязательный) либо диспозитивный характер. В
последнем случае стороны могут договориться об ином принципе применения
права к отношениям между ними. Например, коллизионная норма ст. 166
Основ представляет собой диспозитивную норму. В статье говорится, что
при отсутствии соглашения сторон права и обязанности сторон по
соответствующим сделкам определяются по законам места их совершения —
страны, где учреждено юридическое лицо или находится место жительства
соответствующей стороны в сделке. Стороны могут, например, договориться,
что к сделке будет применяться право страны ее исполнения или же право
страны места заключения.

      Диспозитивный характер имеют все коллизионные нормы, установленные
ст. 166 Основ в отношении применения права к правам и обязанностям
сторон по таким внешнеэкономическим сделкам, как договоры купли-продажи,
имущественного найма, лицензионный договор, договоры хранения, комиссии,
поручения, перевозки, транспортной экспедиции, страхования, кредитный
договор, договор дарения, договор поручительства, договор залога.

      2. В процессе применения коллизионной нормы возникает проблема
квалификации юридических понятий, используемых в самой формулировке
коллизионной нормы (как объема, так и привязки). В праве различных
государств эти понятия (“домицилий”, “форма сделки”, “движимое и
недвижимое имущество” и т.д.) не совпадают по своему содержанию.
Например, исковая давность рассматривается во Франции, как и в
подавляющем большинстве других государств, как понятие гражданского
права, а в Великобритании, США и Финляндии — как понятие
процессуального права.

      Наша доктрина международного частного права исходит из значения
общих правовых понятий при регулировании отношений с субъектами права
иных правовых систем.

      Всякая коллизионная норма направлена на признание действия
неопределенного круга иностранных правовых систем и возникших под их
действием субъективных прав. Поэтому эта норма, очевидно, может быть
выражена лишь посредством терминов и понятий, которые являются по своему
содержанию общими для соответствующих правовых систем. Другими словами,
понятия и термины в коллизионной норме по содержанию могут не совпадать
с одноименными понятиями во внутреннем праве данной страны.

§ 5. Оговорка о публичном порядке

      1. Действие коллизионной нормы, иными словами, применение
иностранного права, может быть ограничено путем использования оговорки о
публичном порядке. Согласно правилам, действующим в ряде стран,
иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не
применен и основанные на нем права могут быть не признаны судами или
иными органами данного государства, если такое применение закона или
признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.

      Под противоречием публичному порядку обычно понимается
противоречие основам правопорядка. Возникновение этого понятия в
международной практике объясняется теми различиями, которые проявились
во Франции при толковании Гражданского кодекса 1804 года. В этом кодексе
(ст. 6) говорилось, что “нельзя нарушать частными соглашениями
общественный порядок и добрые нравы”. Это положение получило
наименование “внутреннего публичного порядка”. Затем во Франции в
порядке толкования ст. 6 ГК, а в других странах путем установления
прямой нормы было введено правило о том, что оговорка о публичном
порядке ограничивает применение в данной стране иностранного права,
которое предписывает применять коллизионная норма. Публичный порядок в
этом случае стали называть “международным публичным порядком”. В
дальнейшем, уже в наше время вошли в обиход более точные термины:
“внешний публичный порядок”, “публичный порядок в смысле международного
частного права”.

      В законодательстве чаще всего предусматривается, что норма
иностранного закона не применяется, если ее применение может привести к
последствиям, не совместимым с основными началами правопорядка данной
страны (§ 5 австрийского Закона о международном частном праве 1978 г.,
ст. 6 Вводного закона к ГГУ в редакции Закона о международном частном
праве 1986 г.).

      В Нью-йоркской конвенции 1958 года о признании и приведении в
исполнение иностранных арбитражных решений говорится, что в таком
признании или исполнении может быть отказано, если соответствующие
органы страны, в которой испрашивается признание и приведение в
исполнение, найдут, что признание и приведение в исполнение этого
решения противоречат публичному порядку этой страны.

      2. Наше законодательство исходит из того, что в некоторых случаях
могут быть установлены ограничения применения иностранного закона. Такие
ограничения содержит ст. 158 Основ гражданского законодательства 1991
года. Эта статья предусматривает следующее: “Иностранное право не
применяется в случаях, когда его применение противоречило бы основам
советского строя”.

      Статья 167 СК РФ устанавливает, что “нормы иностранного семейного
права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы
основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом
случае применяется законодательство Российской Федерации”.

§ 6. Режим наибольшего благоприятствования и национальный режим

      1. Режим взаимного предоставления наибольшего благоприятствования
— одно из основных условий торговых договоров, заключаемых с
иностранными государствами. В силу этого режима иностранцы пользуются
максимумом тех прав, которые предоставлены лицам другого государства,
что объясняет само выражение “наибольшее благоприятствование”. Согласно
данному принципу, иностранным юридическим и физическим лицам в торговле,
мореплавании или в иных областях предоставляется такой же режим, какой
предоставляется или будет предоставляться юридическим и физическим лицам
третьей страны. Режим в области торговли, мореплавания, правового
положения иностранных организаций, применяемый к одному иностранному
государству, с которым заключен торговый договор, будет применяться и к
любому другому государству, с которым также заключен торговый договор на
основе принципа набольшего благоприятствования. Таким образом, в силу
этого режима создаются равные условия для всех иностранных государств,
их организаций, фирм и граждан в отношении тех вопросов торговли,
которые предусмотрены торговым договором.

      Принцип наибольшего благоприятствования отличается от принципа
недискриминации (см. гл. 1). Если в силу принципа недискриминации каждое
государство имеет право требовать от других государств создания таких же
условий, какими пользуются все государства, т.е. общих и одинаковых для
всех, то в силу принципа наибольшего благоприятствования создаются
наиболее благоприятные условия.

      Принцип наибольшего благоприятствования всегда устанавливается в
договорном порядке, а принцип недискриминации не нуждается в договорном
оформлении. Это общее правило, вытекающее из равенства государств. В то
же время введение в торговый договор клаузулы о наибольшем
благоприятствовании препятствует проведению дискриминационных мер.

      Недискриминационный режим предоставляется в отношении применения
количественных ограничений и выдачи лицензий.

      Применение режима наибольшего благоприятствования оказывает
положительное влияние на развитие международной торговли. Это было прямо
признано в Заключительном акте Совещания по безопасности и
сотрудничеству в Европе.

      3. При определении общего правового статуса иностранных граждан в
РФ наряду с реализацией принципов общего международного права о правах
человека определенное значение имеет принцип национального режима.
Согласно Конституции РФ “иностранные граждане и лица без гражданства
пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с
гражданами Российской Федерации” (ч. 3 ст. 62). В соответствии со ст. 3
Закона о правовом положении иностранных граждан в СССР иностранцам
предоставляется национальный режим, что означает предоставление им в
России таких же прав, что и российским гражданам, за некоторыми
изъятиями, установленными в законодательстве. Таким образом, в силу
национального режима иностранные граждане, и в первую очередь постоянно
проживающие в РФ, ставятся в равное положение с российскими гражданами,
они пользуются теми же правами и должны нести те же обязанности, что и
российские граждане.

      Принцип национального режима закреплен в ряде положений нашего
законодательства (ст. 160 Основ гражданского законодательства 1991 г. в
отношении гражданской правоспособности иностранцев; ст. 5 Закона РФ об
авторском праве и смежных правах — в отношении авторских прав на
произведения, впервые опубликованные в России, и т.д.).

      Таким образом, в России национальный режим применяется в отношении
прав иностранцев согласно правилам внутреннего законодательства, хотя в
отдельных случаях он может предусматриваться и в соответствии с
международными договорами.

§ 7. Взаимность и реторсия

      1. Проблема взаимности непосредственно связана с такой
объективностью современного мира, как взаимозависимость государств. Наше
государство неизменно выступает за укрепление экономических,
научно-технических, культурных и иных связей с другими странами, если и
они стоят за укрепление деловых связей с Россией. Обе стороны должны
стремиться к развитию таких связей на началах равноправия. Равноправие
находит свое выражение и во взаимном признании государствами действия их
законов независимо от принадлежности государства к той или иной
общественной формации. Без этого сотрудничество между странами
невозможно.

      В России признаются те права, которые возникают на основе
иностранного законодательства. Во всех этих случаях следует говорить о
взаимности в широком смысле слова. Доктрина международного частного
права понимает взаимность и в более узком смысле, а именно, как взаимное
предоставление определенного режима (национального, наибольшего
благоприятствования) или каких-либо прав иностранным гражданам и
иностранным юридическим лицам.

      Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и
юридическим лицам иностранного государства определенных прав при
условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права
государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном
государстве. Вводя оговорку о взаимности в международный договор,
государство преследует цель обеспечить своим организациям и гражданам за
границей пользование определенными правами. Поскольку в
законодательствах государств имеются значительные различия, в отношении
взаимности возникают определенные сложности. Они состоят в следующем. В
международном частном праве обычно различают два вида взаимности:
“материальную” и “формальную”. Термины эти чисто условные. Под
“материальной” взаимностью понимается предоставление физическим и
юридическим лицам иностранного государства той же суммы конкретных прав
или полномочий, которыми пользуются отечественные граждане в данном
иностранном государстве. При “формальной” взаимности иностранным
физическим и юридическим лицам предоставляются правомочия, которые
вытекают из местного закона; они могут быть поставлены в одинаковое
положение с местными гражданами и юридическими лицами.

      В отношениях России с иностранными государствами во многих случаях
взаимное предоставление физическим и юридическим лицам прав в одинаковом
объеме невозможно в силу различий в правовом регулировании.

      2. В связи с взаимностью возникает вопрос о реторсии, т.е. о
применении ответных ограничений. Если одно государство принимает меры,
наносящие неосновательный в порядке дискриминации ущерб интересам
другого государства или его граждан, то это последнее государство может
принять ответные ограничительные меры. Целью таких мер является обычно
достижение отмены ограничений, установленных первым государством.

      Применение ответных мер в области внешнеторговой деятельности
предусмотрено Законом о государственном регулировании внешнеторговой
деятельности от 13 октября 1995 г. В случае принятия иностранным
государством мер, нарушающих экономические интересы РФ, субъектов РФ, а
также российских лиц, Россия, согласно ст. 34, вправе вводить ответные
меры в области внешнеторговой деятельности. Эти меры должны вводиться в
соответствии с общепризнанными нормами международного права и в
пределах, необходимых для эффективной защиты, в частности, экономических
интересов российских лиц, под которыми следует понимать юридических лиц,
созданных в соответствии с российским законодательством и имеющих место
нахождения на территории РФ, а также физических лиц, имеющих постоянное
или преимущественное место жительства на территории РФ и
зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей. Законом
предусмотрено, что специальный раздел ежегодной Федеральной программы
развития внешнеторговой деятельности должен содержать перечень случаев
дискриминации и нарушения обязательств в отношении российских лиц на
рынках отдельных государств, а также перечень принятых или намечаемых
ответных мер (ст. 24).

      В соответствии с положениями международного права применение
ограничительных мер в отношении определенного иностранного государства
(его органов, юридических лиц и граждан) в качестве реторсии (ответной
меры) не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

Контрольные вопросы

1. Что понимается под коллизионным н материально-правовым методами
регулирования?

2. Что понимается под унификацией материально-правовых норм и каково
значение унификации правовых норм в области международного частного
права?

3. Какие имеются основные коллизионные привязки?

4. В чем состоит проблема обратной отсылки?

5. Что понимается под оговоркой о публичном порядке?

6. Чем отличается национальный режим от режима наибольшего
благоприятствования?

Глава 5

ИНОСТРАНЦЫ В МЧП

§ 1. Общие вопросы положения иностранцев.

§ 2. Гражданская правоспособность и дееспособность иностранных граждан в
РФ.

§ 3. Гражданская правоспособность российских граждан за рубежом

§ 1. Общие вопросы положения иностранцев

      Нормами международного частного права регулируются имущественные,
личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права
иностранцев. Иностранец подчиняется как бы двум правопорядкам:
отечественному и государства, в котором он находится. В этой
двойственности — своеобразие правового положения иностранца.

      Основополагающее значение для определения правового положения
иностранцев в любой стране должны иметь общепризнанные принципы и нормы
общего международного права о правах и свободах человека.

      Общепризнанные принципы и нормы международного права содержатся во
Всеобщей декларации прав человека. Международном пакте о гражданских и
политических правах. Международном пакте об экономических, социальных и
культурных правах.

      Иностранными гражданами признаются лица, не являющиеся гражданами
РФ и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству
иностранного государства. В настоящей работе термин “иностранец”
применяется как адекватный термину “иностранный гражданин”.

      Положение иностранцев в России определяется прежде всего
Конституцией РФ.

      Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ
правами и несут обязанности наравне с гражданами России, кроме случаев,
установленных федеральным законом или международным договором РФ (ч. 3
ст. 62 Конституции РФ 1993 г.).

      Во многих государствах применяется понятие “право иностранцев”,
которое сводится к определению особого режима для иностранцев в области
публичного права. Обычно “право иностранцев” состоит из правил,
касающихся поселения, поступления на работу и т.д. Имеется и точка
зрения, согласно которой под “правом иностранцев” следует вообще
понимать сумму норм, ограничивающих права иностранцев. Ограничения
касаются главным образом права передвижения, права заниматься
определенными профессиями, права приобретения недвижимости.

      Есть страны, в которых традиционно “положение иностранцев” (1а
condition des etrangers) включается в международное частное право. Это
Франция и страны, правовая система которых формировалась под влиянием
французского права. В большинстве же современных государств, и в
частности тех, где эта область детально регулируется (ФРГ, Австрия и
др.), право иностранцев рассматривается как подотрасль административного
права.

      Таким образом, “право иностранцев” — это комплекс норм,
определяющих специальный статус иностранцев, это не нормы коллизионного
характера, а исключительно материально-правовые, регулирующие
соответствующие отношения по существу. Обычно “право иностранцев”
определяет правовой статус иностранцев как в узком, так и в широком
смысле. В узком смысле это нормы в основном административно-правового
характера; они касаются отличий правового статуса иностранца от
правового статуса отечественных граждан. В широком смысле — это
комплекс всех норм, определяющих статус иностранца в любом отношении:
как устанавливающих отличия, так и признающих равный режим с
отечественными гражданами, в том числе необходимых для осуществления
деятельности иностранца как такового в пределах данного государства.

      Лицо без гражданства — это лицо, не принадлежащее к гражданству
РФ и не имеющее доказательств принадлежности к гражданству другого
государства.

      Беженец — это не имеющее гражданства РФ, прибывшее или желающее
прибыть на территорию России лицо, которое было вынуждено или имеет
намерение покинуть место своего постоянного жительства на территории
другого государства вследствие совершенного в отношении него насилия или
преследования в иных формах либо реальной опасности подвергнуться
преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности,
вероисповедания, языка, а также принадлежности к определенной социальной
группе или по политическим убеждениям.

      К основным законодательным актам, определяющим правовое положение
иностранных граждан в России, относятся наряду с Конституцией и ГК РФ
такие законы, как Закон о гражданстве РФ от 28 ноября 1991 г. с
изменениями и дополнениями, включая внесенные Федеральным законом от 6
февраля 1995 г., Закон РФ о беженцах от 19 февраля 1993 г., Положение о
порядке предоставления политического убежища в Российской Федерации,
утвержденное Указом Президента РФ от 26 июля 1995 г.

      До принятия российского закона о правовом положении иностранных
граждан в РФ сохранилось действие Закона СССР о правовом положении
иностранных граждан в СССР от 24 июня 1981 г. с изменениями, внесенными
Федеральным законом от 15 августа 1996 г.

      Российское законодательство исходит из следующих основных
принципов правового положения иностранных граждан:

во-первых, иностранные граждане пользуются теми же правами и свободами и
несут те же обязанности, что и отечественные граждане, таким образом,
исходным является принцип национального режима;

во-вторых, иностранные граждане равны перед законом независимо от
происхождения, социального и имущественного положения, расовой и
национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к
религии, рода и характера занятий и других обстоятельств;

в-третьих, в отношении граждан тех государств, в которых имеются
специальные ограничения прав и свобод отечественных граждан, могут быть
установлены ответные ограничения;

в-четвертых, использование иностранными гражданами своих прав в РФ не
должно наносить ущерба интересам общества и государства, правам и
законным интересам граждан РФ и других лиц. Как и остальные участники
гражданского оборота, иностранцы обязаны соблюдать действующие в РФ
законы, включая и те, которые определяют порядок осуществления
субъектами своих гражданских прав.

      При определении правового положения иностранцев наше
законодательство исходит из принципа равенства всех рас и
национальностей, поэтому, например, запреты для вступления в брак между
белыми и неграми, действующие в некоторых странах, в РФ не имеют никакой
силы.

      Закон о правовом положении иностранных граждан в СССР 1981 года
предусматривает разделение всех иностранных граждан на две категории:
постоянно проживающих и временно находящихся в нашей стране. Отнесение
лица к той или иной категории зависит не от временного фактора (срока
пребывания), а от критерия степени устойчивости правовой связи
иностранца с нашим государством, цели и характера нахождения его на
территории нашего государства.

      Закон исходит из того, что факт постоянного проживания какого-либо
лица в стране определяет существенным образом его правовое положение.
Поэтому в таких вопросах, как трудовая деятельность, обеспечение
жилищем, предоставление медицинской помощи, образование, иностранные
граждане, постоянно проживающие в РФ, полностью приравниваются к
гражданам России.

      Статус таких лиц отличается, таким образом, от статуса лиц, на
время приезжающих в нашу страну.

§ 2. Гражданская правоспособность и дееспособность иностранных граждан в
РФ

      1. Согласно ст. 160 Основ гражданского законодательства 1991 года,
иностранные граждане пользуются в РФ гражданской правоспособностью
наравне с нашими гражданами.

      Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России
гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами.

      Напомним, что согласно ГК РФ правила, установленные гражданским
законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных
граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц.

      Исключения из общих норм гражданского законодательства для
отношений с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и
иностранных юридических лиц могут быть установлены только на основе
федерального закона. Это вытекает из ст. 62 Конституции РФ 1993 года. В
комментариях к ГК РФ обращалось внимание на то, что такой подход,
однако, не исключает того, что положения, которые расширяют права
иностранцев, предоставляют им особые льготы и преимущества, могут быть
приняты органом власти и управления любого уровня, если, разумеется,
решение соответствующего вопроса не выходит за рамки установленной для
органов компетенции (М.И. Брагинский).

      Положение ст. 62 Конституции РФ закрепляет предоставление
иностранцам национального режима (см. гл. 3). В силу этого иностранцы
пользуются в РФ, как правило, такой же гражданской правоспособностью,
что и российские граждане. Это означает, что гражданская
правоспособность иностранца в РФ определяется в принципе российским
законодательством, а не личным законом иностранца. Применение к
иностранцу личного закона, в частности закона государства, гражданином
которого он является, допускается лишь при наличии соответствующих
правил международного договора, участницей которого является Россия.

      Из предоставления иностранцам национального режима в то же время
следует, что иностранец в РФ не может претендовать на какие-либо иные
гражданские права, нежели те, которые предоставлены по нашему закону
гражданам РФ, иностранец не может требовать предоставления ему
привилегий или установления изъятий из российского закона.

      Сказанное не означает, что в отдельных случаях законодательством
не могут быть установлены правила в отношении осуществления каких-либо
прав на началах взаимности (например, такое правило было установлено
Федеральным законом 1995 г. применительно к занятию племенным
животноводством).

      Национальный режим в отношении прав иностранцев на изобретения,
полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем,
на селекционные достижения предоставляется в силу международных
договоров или на основании принципа взаимности (подробнее см. гл. 13).

      Предоставление иностранцу гражданской правоспособности наравне с
гражданами России, как правило, не обусловлено тем, что иностранец
должен иметь место жительства в РФ. В отдельных прямо предусмотренных в
законе случаях предоставление определенных прав связано с фактом
постоянного проживания иностранца в РФ. Так, согласно ст. 12 Закона от
24 июня 1981 г., иностранные граждане могут иметь в нашей стране жилой
дом и иное имущество в личной собственности, наследовать и завещать
имущество, иметь права автора произведений науки, литературы и
искусства, открытия, изобретения, рационализаторского предложения,
промышленного образца, а также иные имущественные и личные
неимущественные права. В соответствии со ст. 11 того же закона все
иностранные граждане, постоянно проживающие в нашей стране, имеют право
на ос Hobahitfix и в порядке, установленных для всех граждан, получить в
пользование жилое помещение в домах государственного и общественного
жилого фонда, жилищно-строительных кооперативов.

      Иностранные граждане, как и отечественные, вправе заниматься в
России предпринимательской деятельностью без образования юридического
лица. На них распространяется действие Положения о порядке
государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности,
утвержденное Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. Они могут заниматься
благотворительной деятельностью. Иностранные граждане, как субъекты
предпринимательской деятельности, могут быть пользователями недр, если
они будут наделены законодательством правом заниматься соответствующим
видом деятельности (см. гл. 5). В этом и в ряде других случаев
определенными видами деятельности иностранные физические (и юридические)
лица могут заниматься при наличии лицензии или лицензионного
свидетельства (градостроительной деятельностью — ст. 22 Закона об
основах градостроительства в РФ 1992 г.), деятельностью по
предоставлению услуг связи — ст. 8 Федерального закона о связи),
согласно ст. 10 Федерального закона об архитектурной деятельности в РФ
1995 года, они могут принимать участие в архитектурной деятельности на
территории России только совместно с архитектором — гражданином РФ,
имеющим лицензию. Соответствующими законодательными актами
предусмотрено, что иностранные граждане и лица без гражданства
пользуются правом на страховую защиту наравне с российскими гражданами
(ст. 34 Закона о страховании 1992 г.).

      Иностранные граждане могут быть членами производственных
кооперативов и сельскохозяйственных потребительских кооперативов, но
лишены права участия в сельскохозяйственных производственных
кооперативах(ст. 13 Закона о сельскохозяйственной кооперации 1995 г.).

      2. Статья 160 Основ гражданского законодательства 1991 года
предусматривает также возможность установления законом отдельных изъятий
в отношении предоставления иностранцам равных прав с отечественными
гражданами. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note11.htm” Схема 11

      Установленные изъятия немногочисленны и могут быть сведены к двум
группам.

      К первой группе относятся изъятия в отношении возможности для
иностранцев занимать определенные должности или заниматься той или иной
профессией на равных началах с нашими гражданами (см. гл. 16).

      Вторую группу изъятий составляют правила, устанавливающие особый
режим прав иностранцев, определяемый характером охраняемых прав,
особенностями их юридической природы. Так, в силу территориального
характера авторских прав (согласно ст. 5 Закона об авторском праве и
смежных правах) национальный режим в отношении авторских прав
иностранцев установлен применительно к произведениям, обнародованным на
территории РФ либо необнародованным, но находящимся на территории РФ в
какой-либо объективной форме. В отношении других произведений
иностранцев авторские права признаются в соответствии с международными
договорами РФ (см. гл. 12).

      3. Законодательство содержит также специальные правила, касающиеся
дееспособности физических лиц, под которой понимается способность
совершать определенные действия, принимать на себя определенные
обязательства. Коллизионные вопросы дееспособности физического лица
возникают прежде всего вследствие того, что законы разных стран не
всегда одинаково определяют возраст, с наступлением которого человек
достигает совершеннолетия и тем самым становится полностью дееспособным.
Как и во многих странах континентальной Европы, наш закон исходит в
вопросах дееспособности из принципа lexpatriae.

      Согласно Основам гражданского законодательства 1991 года,
“гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по
праву страны, гражданином которой он является” (ч. 2 ст. 160). Таково
общее правило в отношении дееспособности иностранцев. Наряду с этим
закон предусматривает и некоторые специальные правила.

      Гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по
праву страны, в которой он имеет постоянное место жительства (ч. 3 ст.
160). Гражданская дееспособность иностранных граждан и лиц без
гражданства в отношении сделок, совершаемых в РФ, и обязательств,
возникающих вследствие причинения вреда в РФ, определяется по
российскому праву (ч. 4 ст. 160). Таким образом, ч. 3 и 4 ст. 160 Основ
содержат изъятия из действия принципа личного закона в пользу
территориального принципа.

      Постоянно проживающие в РФ иностранные граждане и лица без
гражданства могут быть признаны в РФ недееспособными или ограничен
недееспособными в порядке, установленном нашим законодательством.

      4. Модельный гражданский кодекс стран СНГ дополнительно к
приведенным положениям Проекта ГКРФ предусматривает, что способность
физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, быть
индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и
обязанности определяется по праву страны, где физическое лицо
зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. При
отсутствии страны регистрации должно применяться право страны основного
места осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности (ст.
1205).

      5. Постановления о правах иностранцев содержатся в различных
международных договорах, заключенных РФ с другими странами (торговых до
– говорах, консульских конвенциях, договорах о правовой помощи, по
вопросам налогообложения и т.д.). В этих актах закрепляется уравнение
иностранцев в правах либо с отечественными гражданами (предоставление
национального режима), либо с гражданами любого другого государства, с
которым заключен договор на аналогичных условиях(предоставление режима
наибольшего благоприятствования). Приведем некоторые примеры из
договорной практики.

      6. Итак, иностранцы имеют в РФ такие же имущественные и личные
неимущественные права, что и российские граждане. Эти права должны
осуществляться ими таким же образом, как и российскими гражданами.
Согласно Конституции России 1993 года, право частной собственности
охраняется законом. Каждый вправе иметь в собственности имущество,
владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно
с другими лицами.

      Иностранцы, как и граждане РФ, могут владеть, пользоваться и
распоряжаться принадлежащей им собственностью в пределах, установленных
нашим законом. Характерные примеры дает в этом отношении судебная
практика.

      Иностранец-собственник имеет право истребовать по суду вещи из
незаконного владения лица, удерживающего их у себя.

      Таким образом, в отношении права собственности иностранцев
действует принцип национального режима. На иностранцев распространяются
все общие правила нашего законодательства о собственности граждан. Это
касается круга предметов, которые вообще могут принадлежать иностранцам,
и пределов осуществления иностранцами их права собственности.
Установленные в этом отношении правила законодательства должны
соблюдаться на территории РФ всеми лицами, в том числе иностранцами.
Так, если иностранец везет в РФ оружие, то ни законность приобретения
оружия за рубежом, ни правомерность владения им, когда он жил в другой
стране, не являются основанием для владения оружием в РФ. Иностранец
может владеть оружием в РФ лишь при выполнении условий, установленных
законодательством России.

      Иностранные граждане могут обучаться, а также повышать свою
квалификацию в образовательных учреждениях РФ. Такое обучение
осуществляется на основе прямых договоров с этими учреждениями, а также
межправительственных и иных соглашений, заключаемых с государственными
органами зарубежных стран.

      Для работающих в РФ иностранцев, которые окончили высшие учебные
заведения за границей, имеет большое значение признание действия их
дипломов в РФ. Правила по этим вопросам содержатся в соглашениях о
признании эквивалентности дипломов. В соответствии с этими соглашениями
в РФ лица, окончившие высшие учебные заведения за границей, при наличии
у них соответствующего документа в подлиннике считаются имеющими высшее
образование наравне с лицами, окончившими высшие учебные заведения на
территории РФ. Документы об окончании высших учебных заведений,
полученные за границей, имеют юридическую силу в РФ и не подлежат обмену
на дипломы установленного в РФ образца.

      7. Новым для российского законодательства является введение
коллизионной нормы, касающейся права на имя. Согласно Проекту части
третей ГК РФ, право иностранного гражданина или лица без гражданства на
имя, его использование и защиту определяется его личным законом,
поскольку иное не вытекает из правил, установленных ГК. В понятие “имя”,
согласно ГК, входит и фамилия лица. В соответствии со ст. 19 ГК РФ в
случае перемены имени любой гражданин обязан принимать необходимые меры
для уведомления об этом своих должников и кредиторов и несет риск
последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его
имени. Российский закон (п. 4 ст. 19) не допускает приобретения прав и
обязанностей под именем другого лица.

      8. Признание иностранных граждан или лиц без гражданства безвестно
отсутствующими подчиняется российскому праву (согласно Проекту части
третьей ГК РФ). Поскольку данная норма сформулирована как
односто-ронняя, остался открытым вопрос о признании лица умершим,
совершенном за рубежом. В международной практике возникали сложности при
применении права в случае объявления лица умершим.

§ 3. Гражданская правоспособность российских граждан за рубежом

      Правовое положение российских граждан за рубежом определяется как
российским законодательством, так и многочисленными актами
законодательства страны пребывания (конституциями, законами о правах
иностранцев и др.).

      Большое значение в этом отношении имеют положения международных
договоров РФ с иностранными государствами. Предоставление в договорном
порядке на основе взаимности определенного режима преследует цель
предотвращения какой бы то ни было дискриминации российских граждан,
изменения их правового положения в одностороннем порядке.

      Граждане РФ за границей пользуются защитой и покровительством
России. Согласно п. 2 ст. 61 Конституции РФ “Российская Федерация
гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами”.
Российский консул обязан принимать меры к тому, чтобы граждане
пользовались в полном объеме всеми правами, предоставленными им
законодательством государства пребывания и международными договорами,
участниками которых являются РФ и государство пребывания, а также
международными обычаями. В случае если консулом будет установлено
нарушение каких-либо прав российских граждан, он должен принять меры для
восстановления нарушенных прав.

Контрольные вопросы

1 Какими законодательными актами определяется гражданская
правоспособность иностранца в РФ?

2. Какое значение имеет факт постоянного проживания иностранца в РФ для
предоставления ему определенных прав?

Глава 6

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА В МЧП

§ 1. Участие юридических лиц в международных хозяйственных отношениях и
определение их государственной принадлежности.

§ 2. Иностранные юридические лица в Российской Федерации.

§ 3. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности
иностранных юридических лиц в России.

§ 4. Правовое положение российских участников внешнеэкономической
деятельности.

§ 5. Правовые формы совместной хозяйственной деятельности

§ 1. Участие юридических лиц в международных хозяйственных отношениях и
определение их государственной принадлежности

      1. В современных условиях хозяйственная деятельность юридических
лиц не ограничена пределами одного государства, причем число таких
юридических лиц все время возрастает. Экспорт капитала приводит к тому,
что предприятия, созданные в одном государстве, принадлежат полностью
или частично компаниям другого государства. Основная деятельность
крупных монополий осуществляется вообще в нескольких странах.

      В современной экономической литературе международные монополии,
деятельность которых охватывает многие важные сферы мирового хозяйства,
делятся обычно на несколько групп.

      В первую из них входят национальные общества, тресты, компании,
имеющие за рубежом многочисленные филиалы, а также дочерние общества.
Речь идет, таким образом, о монополиях, национальных по своему капиталу,
но международных по сфере деятельности. К числу таких транснациональных
корпораций в США принадлежат “Дженерал моторз”, “Форд моторз”,
“Интернэшнл бизнес мэшинз” и др. В странах Западной Европы крупнейшими
международными монополистическими корпорациями являются “Фольксваген” и
“Сименс” (ФРГ), “Филине” (Нидер-ланды), “Бритиш Петролеум”, “Империал
кэмикал индастриз” (Великобритания), “Нестле” (Швейцария).

      Ко второй группе транснациональных корпораций (ТИК) относятся
тресты и концерны, которые являются международными не только по сфере
деятельности, но и по капиталу. В отличие от монополий первой группы они
принадлежат капиталу нескольких государств. Таковы, например,
англо-голландские концерны — нефтяной “Ройялдатч-Шелл” и химико-пищевой
“Юнилевер”, англо-американо-канадский никелевый трест “Интернэшнл цикл
компани оф Кэнада”, бельгийско-франко-люксембургский металлургический
концерн “Арбед”, германо-бельгийский трест фотохимических товаров
“Агфа-Геверт”, англо-итальянский концерт резинотехнических изделий
“Данлоп-Пирелли”.

      Общим для этих двух групп является то, что и те и другие монополии
созданы как юридические лица одного государства. В других странах и те и
другие монополии имеют многочисленные филиалы, отделения, а также
дочерние общества.

      Наконец, к третьей группе международных монополий относятся
многочисленные картели и синдикаты, объединения производственного и
научно-технического характера, юридическими лицами не являющиеся.

      Монополии используют для полностью принадлежащих им компаний форму
самостоятельного юридического лица страны места нахождения, для того
чтобы распространить на них действие местного законодательства, и в
первую очередь налогового, если его требования являются более льготными
для “отечественных” компаний, чем для иностранных.

      В других случаях монополии, и прежде всего транснациональные,
создают в иностранных государствах свои филиалы. Филиалы не наделяются
правами самостоятельных юридических лиц. Таким образом, наиболее
характерной особенностью ТИК является несоответствие между экономическим
содержанием, экономической сущностью и юридической формой; экономическое
единство оформляется юридической множественностью (юридические лица
местного права, филиалы и т.д.), что служит интересам собственников ТИК.
Хартия экономических прав и обязанностей государств 1974 года
предусматривает, что каждое государство имеет право в пределах своей
юрисдикции регулировать и контролировать деятельность ТИК. В этой
хартии, принятой в виде резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, точно так
же, как в проекте разработанного Кодекса поведения ТИК, отразилось
стремление развивающихся стран оградить свою экономику от пагубного
влияния ТИК.

      Еще одной распространенной формой экспорта капитала является
организация смешанных обществ (на паях с местным капиталом или с фирмами
различных государств). Под смешанными обществами в международном частном
праве обычно понимаются торговые общества или производственные
предприятия, капитал которых принадлежит юридическим лицам или гражданам
различных государств.

      Международными юридическими лицами современная западная доктрина
признает те юридические лица, которые созданы либо непосредственно в
силу международного договора (например. Международный банк реконструкции
и развития – МБРР, Европейское общество химической обработки облученных
горючих материалов – “Еврохемик”), либо на основании внутреннего закона
одного или двух государств, принятого в соответствии с международным
договором (Европейское общество по финансированию закупок
железнодорожного оборудования – “Еврофирма”, Банк международных
расчетов-БМР).

      2. В целом ряде случаев важно установить, к какому государству
принадлежит то или иное юридическое лицо. Например, если в торговом
договоре указывается, что юридическим лицам договаривающегося
государства предоставляется режим наибольшего благоприятствования или же
национальный режим, то необходимо определить, какие юридические лица
могут рассматриваться как юридические лица данного государства.

      В международных отношениях часто возникает необходимость
дипломатической защиты иностранных граждан, причем такая защита имеет
место в отношении не только граждан (физических лиц), но и юридических
лиц.

      Из этого положения исходило и советское законодательство.
Консульский устав СССР предусматривает, что консул обязан принимать меры
к тому, чтобы советские юридические лица пользовались в полном объеме
всеми правами, предоставленными им законодательством государства
пребывания, соответствующими международными договорами и международными
обычаями (ст. 23). Консул обязан принимать меры для восстановления
нарушенных прав юридических лиц.

      В международных отношениях возникает множество правовых вопросов,
касающихся юридического лица, которые нужно решить. Например, в одном
государстве какое-то образование признается юридическим лицом, а в
другой стране такое же образование рассматривается не как юридическое
лицо, а как простая совокупность физических лиц. Так, английский
“партнер шип” (полное товарищество) по английскому праву не является
юридическим лицом, по французскому же праву аналогичное образование
считается юридическим лицом.

      Для того чтобы установить, является ли то или иное образование
юридическим лицом, необходимо выяснить, к какому государству это
образование относится.

      Классическая доктрина международного частного права определяла
личный закон образования (объединения) в зависимости от его
государственной принадлежности, “национальности”.

      Этот закон отвечает на вопрос, является ли то или иное образование
юридическим лицом. Если личным законом товарищества, о котором
говорилось выше, будет английский закон, тогда такое товарищество не
признается юридическим лицом. В случае же когда установлено, что личным
законом является французский закон, это образование будет
рассматриваться как юридическое лицо.

      Этим же законом определяются вопросы создания и прекращения
юридического лица и вопросы реорганизации юридического лица, включая
вопросы правопреемства.

      Личным законом (статутом) юридического лица определяется также
правоспособность.

      Личный закон юридического лица определяется его национальностью.
Термин “национальность” в международном частном праве применяется к
юридическим лицам условно, в ином смысле, чем он применяется к
гражданам. Под национальностью юридического лица понимается его
принадлежность к определенному государству. В праве Великобритании и США
господствующим критерием для определения национальности юридического
лица является место его учреждения, т.е. закон того государства, где
юридическое лицо создано и где утвержден его устав. Английские авторы
называют такой закон законом инкорпорации. При этом если юридическое
лицо учреждено в Великобритании и там зарегистрирован его устав, то
считается, что это юридическое лицо английского права (принцип
инкорпорации).

      Как уже отмечалось, юридические лица создаются на территории
определенного государства. Однако их деятельность не ограничивается
территорией этого государства и может осуществляться на территории
других стран. При осуществлении такой деятельности возникают два
вопроса: во- первых, о признании правосубъектности иностранного
юридического лица и, во-вторых, о допуске его к осуществлению
хозяйственной деятельности на территории данного государства и об
условиях такой деятельности.

      Правосубъектность иностранных юридических лиц обычно признается “а
основании двусторонних договоров.

      Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной
деятельности на территории государства решается законодательством этого
государства. В большинстве стран такая деятельность иностранного
юридического лица возможна, но при выполнении определенных правил,
условий, установленных национальным законодательством.

      Правовое положение иностранных юридических лиц определяется и,
торговыми договорами, в которых устанавливается общий режим для
юридических лиц. Этот режим может быть основан либо на принципе
наибольшего благоприятствования, либо на принципе национального режима.
В интересах крупнейших монополий странами — членами ЕЭС подготовлен
проект устава “компании европейского права”. Учреждение “европейской
компании” дает возможность юридическим лицам отдельной страны
распространить хозяйственную деятельность на всю территорию ЕЭС.

§ 2. Иностранные юридические лица в Российской Федерации

      1. Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ
определяется как правилами нашего законодательства, так и положениями
международных договоров РФ с другими государствами.

      Действующее законодательство исходит из того, что гражданская
правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву
страны, где учреждены юридическое лицо или организация (ч. 1 ст. 161
Основ гражданского законодательства 1991 г.)

      В международных договорах предусматривается взаимное
предоставление определенного режима юридическим лицам договаривающихся
государств. В этих целях в договорах содержатся и критерии определения
национальности юридических лиц. Однако во взаимоотношениях РФ с другими
странами определение национальности юридического лица не имеет того
значения, которое оно имеет во взаимоотношениях других государств. Это
объясняется тем, что под юридическими лицами всегда подразумеваются
юридические лица, учрежденные по нашим законам и имеющие место
пребывания на территории РФ. Участие иностранного капитала в совместных
предприятиях, учрежденных в РФ, не меняют дела, поскольку все они
являются юридическими лицами права России.

      Вопрос об определении национальности иностранных юридических лиц
возникает главным образом при признании их правосубъектности, что
является необходимой предпосылкой для заключения с ними сделок.
HYPERLINK “http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note13.htm” Схема 13

      Таким образом, в отечественной договорной практике применялись
обычно два критерия для определения национальности юридических лиц:
место учреждения юридического лица и место его пребывания.

      Итак, в торговых договорах, заключенных Советским Союзом с
иностранными государствами, во-первых, определяется, к какому
государству относится соответствующее юридическое лицо, поскольку там
устанавливается принцип определения национальности юридических лиц;
во-вторых, предусматривается взаимное признание правосубъектности этих
юридических лиц, то есть в СССР признается соответствующее юридическое
лицо, созданное, например, в Финляндии, а в Финляндии признаются
юридические лица, созданные в СССР; и наконец, в-третьих, содержатся
правила о режиме юридических лиц, о режиме наибольшего
благоприятствования или национальном режиме. СССР, а затем РФ
предоставляют по торговым договорам иностранным юридическим лицам режим
наибольшего благоприятствования. Что же касается национального режима,
то он предоставляется в определенных сферах (право на судебную защиту, в
области торгового мореплавания). Если торговым договором
предусматривается режим наибольшего благоприятствования, то это значит,
что ко всем иностранным юридическим лицам должны применяться одинаковые
положения. Никакой дискриминации в отношении иностранного юридического
лица какого-либо государства, с которым заключен договор на основе
принципа наибольшего благоприятствования, не допускается.

      2. Какими правами пользуются иностранные юридические лица в России
и других странах СНГ?

      Напомним, что, согласно общему принципу, предусмотренному п. 1 ст.
2 ГК РФ, правила, установленные гражданским законодательством.

      Иностранные юридические лица имеют право на судебную защиту своих
прав (см. гл. 17).

      Каких-либо особых разрешений иностранным фирмам для заключения
сделок или же для обеспечения охраны их прав не требуется. Иначе
обстояло дело с хозяйственной деятельностью иностранных юридических лиц
на территории СССР. В условиях социалистической системы такая
деятельность осуществлялась только в разрешительном порядке, что
препятствовало проникновению иностранного капитала в советскую экономику
на всех этапах развития советского государства. В то же время такой
порядок не исключал привлечения в необходимых случаях иностранных фирм к
осуществлению под контролем и с разрешения советского государства
определенной хозяйственной деятельности на территории СССР.

      Организационные формы участия иностранных фирм в хозяйственной
деятельности в СССР не оставались неизменными. Они обусловливались
задачами, стоящими перед народным хозяйством СССР на определенных этапах
его развития.

      В определенных вопросах иностранное юридическое лицо подчиняется
законам страны своей национальности. Речь идет о вопросах, которые
определяются личным статутом этого юридического лица, в частности
относительно его учреждения и ликвидации. Если соответствующее
юридическое лицо за границей будет ликвидировано, то и в РФ оно или его
отделение тоже будет считаться ликвидированным. По другим же вопросам
действует российское законодательство.

      При осуществлении деятельности в РФ юридическое лицо должно
подчиняться соответствующим нормам нашего права, а также положениям
международного договора, заключенного РФ с соответствующим государством.

      Наряду с представительствами иностранные юридические лица могут
создавать на территории РФ свои филиалы. В соответствии с Законом об
иностранных инвестициях от 4 июля 1991 г. иностранные юридические лица
могут создавать на территории России предприятия с долевым участием
российских и иностранных инвесторов (совместные предприятия) и
предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам.

      Таким образом, в соответствии с новыми условиями, сложившимися в
России, иностранные юридические лица могут заниматься
предпринимательской деятельностью непосредственно на территории России,
включая и торговую деятельность, не создавая для этого каких-либо
организационно-правовых структур, если в федеральном законодательстве не
предусмотрены специальные изъятия. Однако наиболее характерным для этого
периода явилось осуществление такой деятельности путем создания
пред-приятий с иностранными инвестициями. В случае создания таких
предприятий или открытия представительств правовые формы предприятий, а
также условия открытия представительств определяются российским
законодательством.

§ 3. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности
иностранных юридических лиц в России

      1. Хозяйственная деятельность иностранных предприятий в России
может осуществляться в следующих организационно-правовых формах:

участие в предприятиях, а также создание дочерних предприятий;

создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным юридическим и
физическим лицам, а также их дочерних предприятий и филиалов;

приобретение предприятий и долей участия;

создание филиалов иностранных юридических лиц;

создание представительств иностранных юридических лиц.

      Основными законодательными актами, регулирующими положение
предприятий с иностранными инвестициями в России, являются ГК РФ, Закон
об иностранных инвестициях в РСФСР от 4 июля 1991 г., а также акты о
приватизации. Как отмечалось выше, согласно российскому
законодательству, под предприятиями с иностранными инвестициями
понимаются предприятия с долевым участием иностранных инвесторов
(совместные предприятия — СП) и предприятия, полностью принадлежащие
иностранным инвесторам. Все они могут создавать дочерние предприятия и
филиалы. Кроме того, на территории России могут создаваться филиалы
иностранных юридических лиц.

      Юридические лица подразделяются в России, исходя из цели их
основной деятельности, на коммерческие и некоммерческие организации. В
ГК РФ дается исчерпывающий перечень форм коммерческих организаций. Это
хозяйственные общества и товарищества. Кодекс четко разделил
товарищества как объединения лиц, требующие непосредственного участия
учредителей в их деятельности, и общества как объединения капиталов, не
требующие такого участия, но предполагающие наличие специальных органов
управления.

      В ГК подробно определен статус хозяйственных товариществ, а для
обществ установлены лишь общие правила, детализация которых
осуществляется в специальных законах. В РФ действует Федеральный закон
об акционерных обществах от 26 декабря 1995 г. и Федеральный закон об
обществах с ограниченной ответственностью от 9 февраля 1998 г.

      Хозяйственные общества, согласно ст. 66 ГК РФ, могут создаваться в
форме акционерного общества, общества с ограниченной или с
дополнительной ответственностью. Акционерные общества, в свою очередь,
подразделяются на открытые и закрытые. Акционерное общество, участники
которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других
акционеров, признается открытым, а общество, акции которого
распределяются только среди его учредителей или иного заранее
определенного круга лиц, — закрытым.

      Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное
одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого
разделен на доли определенных учредительными документами размеров.
Участники такого общества не отвечают по его обязательствам и несут риск
убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости
внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК).

      Иностранные инвесторы при создании предприятий с иностранными
инвестициями обычно используют форму закрытого акционерного общества или
общества с ограниченной ответственностью, хотя в ходе проводившейся в
1992–1993 годах приватизации иностранные фирмы приобретали акции и
вновь образованных акционерных обществ.

      2. При учреждении предприятия с иностранными инвестициями
учредителями с иностранной стороны могут выступать иностранные
юридические лица, правомочные осуществлять инвестиции в соответствии с
законодательством страны своего местонахождения, иностранные граждане и
лица без гражданства при условии, что они зарегистрированы для ведения
хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного
местонахождения. Надлежащим доказательством правомочия иностранного
юридического лица учреждать предприятия за границей является устав или
выписка из торгового реестра страны происхождения или иного
эквивалентного доказательства юридического статуса этого лица в
соответствии с законодательством страны регистрации; для физического
лица, занимающегося коммерческой (предпринимательской) деятельностью в
стране своего постоянного местожительства, требуется выписка из
торгового реестра или предоставление эквивалентного свидетельства о
регистрации.

      В отличие от ранее действовавшего законодательства СССР,
предусматривавшего явно выраженный разрешительный порядок создания СП, в
России установлен в целом явочно-нормативный порядок, при котором
решение о создании предприятия принимают сами учредители, являющиеся
собственниками денежных и имущественных средств, вносимых в уставный
капитал создаваемого предприятия. При таком порядке от учредителей
требуется только соблюдение положений нормативных актов, регулирующих
создание предприятий с иностранными инвестициями, включая
государственную регистрацию.

      В РФ установлены также ограничения для участия в конкурсах
иностранных инвесторов в отдельных отраслях хозяйства. Так, было
предусмотрено, что при участии в конкурсах должна сообщаться информация
в федеральные органы безопасности, которые вправе предоставить
заключение о запрете приобретения предприятия определенным иностранным
инвестором.

      3. Действующее в России законодательство не устанавливает для
отечественных и иностранных участников предприятия с иностранными
инвестициями какого-либо обязательного соотношения долей. Этот вопрос
решается соглашением сторон (учредительным договором). Иные правила по
данному вопросу установлены в отношении совместных страховых
организаций.

      В отношении этих организаций в 1992 году было установлено, что
доля участия иностранных инвесторов в уставном капитале страховой
организации в совокупности не должна превышать 49%.

      Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью
составляется из стоимости вкладов его участников, а акционерного
общества — из номинальной стоимости акций общества, приобретенных
акционерами. Допускается увеличение уставного капитала акционерного
общества. Эти и другие положения законов РФ об акционерных обществах и
обществах с ограниченной ответственностью полностью применяются и в
отношении обществ с участием иностранных лиц.

      Вклады в иностранной валюте и имущество, оцененное в иностранной
валюте, подлежат пересчету в рубли в соответствии с тем курсом, который
действует для операций такого рода. При формировании уставного капитала
путем внесения денежных средств, имущества, имущественных и
неимущественных прав на практике стали делаться специальные перечни
вкладов российских и иностранных участников в виде отдельных приложений
к учредительному договору. Каждый перечень должен содержать наименование
вклада, его описание, согласованную оценку вклада и срок его взноса.

      В качестве вклада могут вноситься: собственность, а также другие
имущественные права (например, право пользования, право залога и т.д.);
права на долевое участие и другие формы участия в хозяйственных
предприятиях и организациях; права требования подснежным средствам,
вложенным для создания экономических ценностей, или услугам, имеющим
экономическую ценность; авторские права, права промышленной
собственности, такие, как права на изобретения, включая права,
вытекающие из патентов, товарные знаки, промышленные образцы, полезные
модели, фирменные наименования, а также на технологию и “ноу-хау”; права
на экономическую деятельность, включая права на разработку, добычу или
эксплуатацию природных ресурсов.

      4. Регистрация предприятий с иностранными инвестициями в России
осуществлялась на основе постановлений Правительства России от 28 ноября
1991 г. “О регистрации предприятий с иностранными инвестициями” и от 28
мая 1992 г. “О некоторых вопросах ведения Государственного реестра
предприятий”, а также постановлений региональных и местных органов
власти. Так, в Москве регистрация осуществляется в соответствии с
постановлением правительства Москвы от 17 октября 1991 г. “О введении
единого порядка регистрации предприятий и организаций в Москве” и
последующими актами по вопросам регистрации предприятий.

      5. Практически наиболее существенные льготы предоставлены
предприятиям с иностранными инвестициями в области налогообложения и
уплаты таможенных пошлин.

      Имущество, ввозимое в РФ в качестве вклада иностранных инвесторов
в уставный фонд предприятий с иностранными инвестициями в пределах
сроков, установленных учредительными документами для его формирования
(но не более одного года с даты регистрации предприятия), не облагается
пошлинами и налогом на добавленную стоимость, если относится к основным
производственным фондам согласно российскому законодательству и не
является подакцизным (в редакции Закона от 17 марта 1997 г. “О внесении
изменений в статью 5 Закона Российской Федерации “О налоге на
добавленную стоимость”).

      Освобождается от взимания таможенной пошлины и не облагается
налогом на импорт имущество, ввозимое для собственных нужд.

      Под имуществом, импортируемом предприятием с иностранными
инвестициями для собственных нужд, понимается имущество предприятия,
включая сырье, материалы, полуфабрикаты, комплектующие изделия,
оборудование и т.п., непосредственно используемые предприятиями в
технологическом процессе материального производства собственной
продукции или улучшения ее качества.

      Законом об иностранных инвестициях было установлено, что
предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам, и СП, в
уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют более 30%,
вправе без лицензий экспортировать продукцию для собственных нужд, за
исключением случаев, предусмотренных действующими на территории РФ
международными договорами.

      6. Важную роль в решении существенных вопросов как учреждения
предприятий, таки их деятельности призваны сыграть договоры о создании
СП, заключаемые их участниками, и уставы предприятий.

      Предприятия с иностранными инвестициями являются юридическими
лицами по российскому законодательству. Они могут от своего имени
заключать договоры, приобретать имущественные и личные неимущественные
права и нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде и
третейском суде. Предприятия имеют самостоятельный баланс и действуют на
основе полного хозяйственного расчета, самоокупаемости и
самофинансирования. В принципе на них как на юридические лица
российского права распространяются общие положения российского
законодательства о юридических лицах. Но в отношении таких предприятий
действуют и некоторые специальные положения, прямо установленные
законодательством.

      С учреждением предприятия с иностранными инвестициями в России
рождается новое юридическое лицо, но независимо от того, находится ли в
руках иностранного инвестора 100% капитала такого лица или только его
часть, оно полностью подпадает под действие российского права. Это
означает, что все правила, касающиеся лицензирования, применяются и к
его деятельности (например, в секторе энергетики, здравоохранения,
транспорта, строительства).

      7. Из других юридических вопросов следует остановиться на вопросе
о праве, подлежащем применению к взаимоотношениям участников СП.
Поскольку договор об учреждении СП — это всегда договор с иностранным
участником (фирмой, компанией, корпорацией), во взаимоотношениях
участников СП всегда присутствует “иностранный элемент”. Это означает
необходимость решения так называемой коллизионной проблемы, то есть
вопроса о том, правом какого государства эти отношения будут
регулироваться. Решение этой проблемы российским судом или третейским
судом (арбитражем) возможно лишь на основе норм и принципов
коллизионного права, входящего в состав международного частного права.
Такая норма содержится в Основах гражданского законодательства 1991
года.

      В п. 3 ст. 166 Основ говорится следующее: “…К договору о
создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц
и граждан применяется право страны, где учреждено совместное
предприятие”. Здесь под термином “совместное предприятие” понимается
юридическое лицо, а не любая совместная деятельность. О применении права
к такой совместной деятельности, как производственное сотрудничество,
кооперирование, говорится в п. 2 той же статьи. В п. 3 ст. 166 термин
“договор” охватывает все учредительные документы (соглашение, устав,
приложения к ним), но не договоры, заключаемые СП с другими субъектами,
в том числе и с учредителями. К таким договорам право должно применяться
в соответствии с другими коллизионными нормами российского
законодательства.

§ 4. Правовое положение российских участников внешнеэкономической
деятельности

      Во внешнеэкономических отношениях с иностранными организациями и
фирмами основными субъектами в области внешнеэкономической деятельности
(1986–1989 гг.) с советской стороны были в основном внешнеторговые
объединения системы Министерства внешней торговли (МВТ) и
Государственного комитета СССР по внешним экономическим связям (ГКЭС),
то есть узкий круг специализированных внешнеторговых организаций.

      Число юридических лиц, управомоченных совершать
внешнеэкономические сделки, резко возросло, поскольку право
самостоятельного выхода на внешний рынок предоставлялось любому
предприятию и объединению, производящему продукцию (работу, услуги), или
производственному кооперативу. Подавляющая часть указанных субъектов —
это научно-производственные, производственные предприятия и объединения
и другие организации промышленности. Иными словами, в рамках
совершенствования внешнеэкономической деятельности в нашей стране право
выхода на внешний рынок, то есть прежде всего право экспортировать и
импортировать товары, услуги и результаты творческой деятельности,
получил широкий круг предприятий.

      Правом осуществления внешнеторговой деятельности обладают все
российские лица, за исключением особых случаев, предусмотренных
законодательством.

      Согласно действующему в России законодательству (ст. 17 Закона о
государственном регулировании внешнеторговой деятельности 1995 г.),
может быть установлена государственная монополия на экспорт (или) импорт
отдельных товаров. Деятельность по экспорту или импорту таких товаров
осуществляется на основе лицензирования. Лицензии на осуществление такой
деятельности выдаются только государственным унитарным предприятиям.
Правовое положение таких участников в экономической деятельности
обладает определенной спецификой. Имущество такого предприятия находится
в государственной собственности и принадлежит предприятию на праве
хозяйственного ведения или оперативного управления.

      Внешнеэкономические объединения заключают сделки в РФ и за
границей. Каждое объединение имеет свой устав. То, что объединение
находится в административном подчинении органа государственного
управления, не означает, что оно может отождествляться с государством
как таковым либо с министерством как органом государственного
управления. Объединение всегда выступает в обороте как самостоятельный
субъект права. Самостоятельность понимается именно в гражданско-правовом
отношении. Объединение заключает сделку не от имени государства, но для
объединения обязательны акты государства, в частности о запрете экспорта
или импорта.

      Объединение связывают лишь сделки, заключенные в соответствии с
уставом объединения и законодательством. В ряде уставов, например в
Уставе государственного унитарного предприятия В/О “Технопромэкспорт”,
предусмотрено, что внешнеторговые сделки объединения подписываются двумя
лицами (ст. 6.1).

      По общему правилу, коммерческие организации, согласно ГК РФ,
наделены общей, а не специальной (целевой) правоспособностью. Из этого
правила сделано исключение для унитарных предприятий. В учредительных
документах этих предприятий, а также в предусмотренных законом случаях и
в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет
и цели деятельности юридического лица, но это может быть предусмотрено
учредительными документами и в случаях, когда по закону это делать не
обязательно.

      Таким образом, общее для всех российских субъектов международного
частного права в области внешнеэкономической деятельности состоит в том,
что они являются юридическими лицами, несущими, как правило,
самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам.

      Все указанные организации являются российскими юридическими
лицами, их личный статут определяется российским правом. Положения об
ответственности должны применяться и за рубежом, то есть иметь
экстерриториальное значение.

§ 5. Правовые формы совместной хозяйственной деятельности

      1. Интернационализация международной хозяйственной жизни приводит
к использованию различных организационных форм совместной деятельности
субъектов из разных государств. Это могут быть чисто договорные формы,
при которых отношения сторон определяются договорами о производственной
либо научно-технической кооперации, договорами о консорциумах,
предусматривающими обычно совместное выступление сторон на том или ином
рынке или в отношении определенного объекта деятельности. Но это могут
быть и более глубокие организационные формы, приводящие к созданию
юридических лиц (смешанные общества, занимающиеся, как правило, торговой
деятельностью, совместные предприятия и др.).

      Организационные формы совместной деятельности отличаются большим
разнообразием. Однако общим для них, как правило, является то, что
происходит объединение капиталов, принадлежащих участникам из различных
стран, осуществляется совместное управление с целью достижения
опре-деленного результата, имеет место совместное несение рисков и
убытков.

      Одной из возможных организационно-правовых форм является
консорциум. Обычно во внешнеэкономической сфере консорциумы создавались
на договорной основе для реализации, как правило, крупномасштабных
проектов, которые требуют объединения усилий нескольких организаций (на
практике применялись, в частности, банковские консорциумы при получении
кредитов, консорциумы для участия в торгах при переговорах о
строительстве объектов за рубежом). На практике применяются различные
виды консорциумов.

      Консорциумы, создаваемые для отношений временного характера с
иностранными партнерами. В международной практике известны два вида
таких консорциумов: закрытый и открытый. В первом случае кон-тракт с
иностранным заказчиком подписывается одной внешнеторговой организацией,
принявшей на себя обязанности руководителя и несущей перед ним
ответственность за выполнение всего комплекса обязательств,
предусмотренных в контракте. Во втором случае контракт с иностранными
заказчиками подписывается всеми партнерами по консорциуму, и каждый из
них несет свою долю имущественной ответственности непосредственно перед
иностранным заказчиком.

      Консорциумы, создаваемые иностранными инвесторами. Такая
организационно-правовая форма получила широкое распространение при
заключении иностранными инвесторами соответствующих соглашений для
реализации крупных инвестиционных проектов в области нефти и газа с
Россией и рядом государств СНГ (Казахстан, Туркменистан и др.). Заключая
временное соглашение о совместной деятельности по реализации проекта,
участники консорциума сохраняют полную независимость в других, не
охваченных их соглашением сферах деятельности. В новом российском
законодательстве использование этой формы предусмотрено в Законе о
соглашениях о разделе продукции 1995 года (ст. 3).

      В этом законе под консорциумом как одной из сторон в соглашениях о
разделе продукции понимаются “создаваемые на основе договора о
совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица
объединения юридических лиц, осуществляющие вложение собственных или
привлеченных средств (имущества и (или) имущественных прав) в поиски,
разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями недр на
условиях соглашения”.

      2. Во внешнеэкономических связях СССР с другими странами наше
государство на различных этапах своего развития использовало
разнообразные формы создания смешанных обществ. В отдельных государствах
советскими организациями создавались различные общества, в том числе и
полностью им принадлежавшие. Деятельность этих обществ сыграла
определенную положительную роль в развитии экономических отношений с
другими странами как в период борьбы СССР за дипломатическое признание,
так и в последующие годы.

      Смешанные общества с участием иностранного капитала создавались
как на территории РФ, так и за границей.

       70–8O-x годах во многих странах имелись отдельные смешанные или
полностью принадлежавшие СССР общества, занимавшиеся торговой
деятельностью или деятельностью, связанной с оказанием услуг советским
организациям (например, агентским обслуживанием судов советского флота
занимались “Совиспан” — в Испании, “Юниориент” — в Японии и другие
общества). Создание таких обществ было связано с переходом к
сотрудничеству на стабильной основе с высокоразвитыми странами Запада и
развивающимися странами.

      По советскому законодательству участвовать в создании обществ за
границей могли только организации, имеющие право на осуществление
внешнеэкономической деятельности. Образовывая смешанные общества за
рубежом, советские организации вступали в соответствующие отношения лишь
с определенным и ограниченным кругом физических и юридических лиц.
Ограничение числа участников достигается выбором определенной правовой
формы смешанного общества. Так, смешанные компании с участием советских
организаций всегда учреждались в виде акционерного общества без права
публичной подписки на акции. В практике наших организаций нет единого
правила, касающегося доли их участия, однако чаще всего она равна 50 или
51 % и более.

      Все смешанные общества созданы по законам соответствующих стран с
полным соблюдением требований, установленных законодательством страны
пребывания и учреждения общества.

      Таким образом, это юридические лица не советского права, а права
той страны, где они учреждены и осуществляют свою деятельность. К ним
полностью применяется законодательство соответствующего государства.
Основная цель этих обществ — содействовать развитию торговли нашей
страны со страной их пребывания; такие общества, как правило,
производственной деятельностью ранее не занимались.

      Новые направления использования формы смешанного общества, как и
других форм совместного предпринимательства, советскими организациями за
рубежом стали развиваться в конце 80-х годов. Эти направления стали
важной составной частью проведения реформ в области внешне-экономической
деятельности.

      При осуществлении хозяйственной деятельности в разных странах
стали применяться более гибкие организационные нормы. Речь идет, в
частности, о создании совместных научно-исследовательских и проектных
организаций, инжиниринговых, сбытовых и рекламных фирм, совместном
обслуживании и ремонте экспортируемой техники, покупке акций, облигаций
и других ценных бумаг.

Контрольные вопросы

1. Какое значение имеет определение национальности юридического лица и
какие основные критерии применяются для определения национальности
юридических лиц?

2. В чем состоит принцип раздельной ответственности государственного
юридического лица и российского государства?

3. Какие имеются виды предприятий с иностранными инвестициями?

4. Что понимается под совместным предприятием?

Глава 7

ГОСУДАРСТВО КАК СУБЪЕКТ МЧП

§ 1. Государство как субъект имущественных отношений.

§ 2. Иммунитет государства и его виды.

§ 3. Правовой режим гражданско-правовых сделок, совершаемых государством

§ 1 Государство как субъект имущественных отношений

      Развитие международного сотрудничества в области экономики,
производства, торговли, науки и культуры приводит к тому, что
государство вступает в самые различные имущественные правоотношения с
другими государствами, а также с международными организациями,
юридическими лицами и отдельными гражданами других государств. При этом
обычно различают два вида правоотношений, в которых участвуют
государства. Во-первых, правоотношения, возникающие между государствами,
а также между государством и международными организациями (по
экономическому и научно-техническому сотрудничеству, кредитные и т.д.).
Во-вторых, правоотношения, в которых государство выступает в качестве
только одной стороны; другой стороной в этих правоотношениях могут быть
иностранные юридические лица, международные хозяйственные
(немежгосударственные) организации и отдельные граждане.

      Отношения первого вида регулируются исключительно нормами
международного публичного права и, хотя они тесно связаны с отношениями
второго вида, в настоящей работе не рассматриваются. Что касается
отношений второго вида, то это могут быть отношения по поставке товаров,
выполнению различных услуг и иные.

      Государство может выступать стороной в соответствующих
правоотношениях при выпуске им займов, облигации которых продаются
иностранным гражданам. Оно может быть стороной в концессионных договорах
и вообще в отношениях, возникающих при предоставлении государством
концессий иностранным частным компаниям. Определение правовой природы
этих отношений особенно актуально для стран, заинтересованных в
привлечении иностранных инвестиций (см. гл. 7). Применительно к
советскому государству выступление его в качестве стороны в торговых
сделках могло иметь место тогда, когда сделки заключались торгпредством.
Однако в современных условиях организации внешней торговли такие случаи
крайне редки, поскольку внешнеторговые сделки заключаются хозяйственными
организациями — самостоятельными юридическими лицами. Однако если
российское государство предоставляет само гарантию по внешнеторговой
сделке, то в этом случае оно становится субъектом соответствующих
отношений.

      Российское государство само выступает субъектом имущественных
отношений при строительстве здания для посольства за границей, аренде
земельного участка или найме жилого дома. Во всех случаях эти сделки
заключаются торгпредством или посольством РФ от имени государства.
Следует строго различать случаи, когда субъектом имущественных отношений
выступает государство и когда субъектом отношений являются
государственные юридические лица или любые другие юридические лица.

      Возможны и иные правоотношения подобного рода. Например,
российское государство может выступать в гражданском обороте за границей
в качестве наследника выморочного имущества, оставшегося после смерти
российских граждан, или в качестве наследника по завещанию (см. гл. 15).

      В области имущественных отношений государство выступает как особый
субъект права, поскольку оно не является юридическим лицом.

§ 2. Иммунитет государства и его виды

      1. Иммунитет государства основывается на том, что оно обладает
суверенитетом, что все государства равны. Это начало международного
права выражено в следующем изречении: “Par in parern поп nabet irripe-
rilirn” (“Равный не имеет власти над равным”).

      В теории и практике государств обычно различают несколько видов
иммунитета: судебный, от предварительного обеспечения иска и от
принудительного исполнения решения.

      Судебный иммунитет заключается в неподсудности одного государства
судам другого государства (((Раг in parent поп habetjlirisdictionem” —
“Равный над равными не имеет юрисдикции”). Без согласия государства оно
не может быть привлечено к суду другого государства. Причем не имеет
значения, в связи с чем’ или по какому вопросу государство намереваются
привлечь к суду.

      Иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в
следующем: нельзя в порядке предварительного обеспечения иска принимать
без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении его
имущества.

      Под иммунитетом от исполнения решения понимается следующее: без
согласия государства нельзя осуществить принудительное исполнение
решения, вынесенного против государства.

      Наряду с этими тремя видами иммунитета говорят еще об иммунитете
собственности государства (см. гл. 7). Это более общее понятие,
поскольку не всегда вопрос об иммунитете имущества государства возникает
в связи с рассмотрением какого-либо иска в суде.

      Государство может дать согласие на рассмотрение предъявленного к
нему иска в суде другого государства или же на меры по обеспечению иска
либо исполнению решения, но такое согласие должно быть явно выражено
дипломатическим путем или иным образом. Согласие государства на
неприменение к нему правил об иммунитете, об установлении определенных
изъятий из этих правил может быть сформулировано в международных
договорах, и прежде всего в торговых.

§ 3. Правовой режим гражданско-правовых сделок, совершаемых государством

      1. Внешнеторговые сделки заключаются в России, как правило,
любы-ми юридическими лицами (см. гл. 5).

      Для российского законодательства характерно отрицательное
отношение к выступлениям государства в качестве непосредственного
субъекта таких внешнеторговых сделок. Эта возможность у государства
имеется, но она должна быть ограничена, поскольку любой такой случай
может повлечь за собой возникновение универсальной ответственности
государства. В ст. 11 Закона о государственном регулировании
внешнеторговой деятельности 1995 года предусмотрено, что государство —
РФ, ее субъекты и муниципальные образования — осуществляет
внешнеторговую деятельность непосредственно только в случаях,
установленных федеральными конституционными законами, федеральными
законами, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ.

      В тех же исключительных случаях, когда внешнеторговую сделку
заключило торговое представительство от имени государства, такая сделка
должна рассматриваться как совершенная самим государством.

      Торгпредство — это орган, осуществляющий за границей права РФ в
области внешнеэкономической деятельности. Положение о торговых
представительствах СССР за границей было утверждено с дополнениями и
поправками законом СССР, принятым Верховным Советом СССР 3 августа 1989
г.

      2. Современная концепция участия государства в гражданско-правовых
отношениях, которая стала складываться в 90-е годы, получила отражение в
Основах гражданского законодательства 1991 года. По своим
гражданско-правовым обязательствам государство отвечает находящимися в
его собственности средствами государственной казны. Эти положения,
согласно Основам, должны применяться соответственно к автономным
образованиям, административно-территориальным образованиям,
уполномоченным ими органам. Автономные образования и
административно-территориальные образования отвечают по своим
обязательствам находящимися в их собственности средствами, не
закрепленными за юридическими лицами в полное хозяйственное ведение или
оперативное управление.

      В ряд заключенных российским государством и его органами
соглашений и контрактов с иностранными юридическими лицами и
иностранными государствами было включено согласие российской стороны на
отказ (или изъятие) от юрисдикционного иммунитета и его видов.

      Особое положение государства как участника международных
хозяйственных отношений выражается и в том, что к обязательствам
государства в принципе может применяться только его право, кроме
случаев, когда государство прямо выразило свое согласие на применение
иностранного права. Поэтому правоотношения по договору государства с
иностранной компанией или иностранным гражданином регулируются
внутренним законодательством государства — стороны в договоре, а не
законодательством другого государства или международным правом, если в
договоре не предусмотрено иное.

Контрольные вопросы

1. Какие бывают виды иммунитета государства?

2. В чем различие между концепцией абсолютного иммунитета и концепцией
ограниченного (функционального) иммунитета?

3. В каких странах приняты законы об иммунитете государства и какова
практика их применения?

4. Какова практика по вопросу об иммунитетах при заключении соглашений и
контрактов, в качестве одной из сторон которых выступает российское

Глава 8

ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННОЙ СОБСТВЕННОСТИ

§ 1. Вопросы собственности в международных отношениях.

§ 2. Коллизионные вопросы права собственности.

§ 3. Применение за границей законов о национализации.

§ 4. Правовое регулирование иностранных инвестиций.

§ 5. Иностранные инвестиции в свободных экономических зонах.

§ 6. Правовое положение собственности Российской Федерации и российских
организаций за границей

§ 1. Вопросы собственности в международных отношениях

      Проблемы собственности в современных международных отношениях
многообразны. В традиционных курсах международного частного права стран
Запада раздел о праве собственности сводится, как правило, исключительно
к изложению коллизионных вопросов. Между тем ни вопросы национализации,
ни вопросы участия иностранного капитала в разработке естественных
ресурсов, ни вопросы режима иностранных инвестиций не могут быть сведены
к проблемам коллизионного характера и должны рассматриваться наряду с
ними.

      Большое теоретическое и практическое значение имеет признание
права собственности государства на его имущество, находящееся за
рубежом. Право одного государства должно относиться, таким образом, к
существованию права другого государства как к объективному факту.

§ 2. Коллизионные вопросы права собственности

      1. В законодательстве многих государств проводится различие между
правом на недвижимое имущество и правом на движимое имущество. В
отношении недвижимости законодательство, судебная практика и доктрина
этих государств придерживаются принципа, согласно которому право
собственности на недвижимость регулируется законом места нахождения
недвижимости. Этот закон определяет и содержание права собственности на
недвижимость, и форму и условия перехода прав на недвижимость. Особенно
жестко данный принцип проводится в отношении такой основной категории
недвижимого имущества, как земельные участки. В специальных реестрах и
книгах ведется строгая регистрация прав собственности на землю.
HYPERLINK “http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note15.htm” Схема 15

      Российские юридические лица и иные наши организации точно также,
как и граждане России, если им принадлежит недвижимое имущество за
рубежом, имеют право владеть, пользоваться и распоряжаться таким
имуществом в полном объеме в соответствии с правилами местного
законодательства.

      Более сложным является положение с движимым имуществом. Сюда
относятся обычно права требования, ценные бумаги, транспортные средства,
личные вещи и т.д. В отношении этой категории имущества в различных
государствах поразному решается вопрос о значении принципа закона места
нахождения вещи, хотя и в отношении режима движимого имущества указанный
принцип имеет решающее значение.

      В доктринах международного частного права существуют различные
точки зрения на то, какой закон регулирует переход права собственности,
если вещь приобретается не в том государстве, где она находится. В одних
странах доктрина высказывается в пользу применения закона места
нахождения вещи, в других предпочтение отдается личному закону
собственника. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note16.htm” Схема 16

      Расширение применения закона места нахождения вещи обосновывается
в иностранной литературе прежде всего интересами гражданского оборота.

      Таким образом, как правило, принцип lex. rei sitae определяет,
какие вещи могут быть вообще объектом права собственности, объем и
содержание прав и обязанностей собственника и чаще всего возникновение,
переход и прекращение права собственности.

      2. Коллизионные вопросы отношений, вытекающих из права
собственности, регулируются также в отдельных международных соглашениях.
Гаагская конвенция о праве, применяемом к переходу права собственности в
международной торговле товарами, 1958 года решает ряд вопросов,
связанных с переходом права собственности, не на основании принципа lex
rel situs, а на основании обязательственного статута, то есть права,
при-меняемого сторонами к сделке внешнеторговой купли-продажи (см. гл.
8).

      3. В действующем в России законодательстве имеется несколько
коллизионных норм, касающихся права собственности. Основное правило
содержится в ст. 164 Основ гражданского законодательства 1991 года,
носящей название “Право собственности”. В этой статье закреплен ряд
положений. Во-первых, установлено, что “право собственности на имущество
определяется по праву страны, где это имущество находится” (ч. 1).
Во-вторых, предусматривается, что право собственности на транспортные
средства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется по
праву страны, где транспортное средство внесено в реестр. В-третьих,
предусмотрено, что “возникновение и прекращение права собственности на
имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в
момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее
основанием для возникновения или прекращения права собственности, если
иное не предусмотрено законом” (ч. 2). Таким образом, в РФ закон места
нахождения вещи признается исходным коллизионным началом для решения
вопросов права собственности. Закон места нахождения вещи определяет
прежде всего, какие вещные права возможны вообще и каково их содержание.

      Особые сложности в международной практике вызывают случаи, когда
предметом сделки является товар в пути. Например, товар перевозится
морем или по железной дороге, а стороны во время его нахождения в пути
совершают сделку по передаче на него права собственности. Какое право
тогда следует применять: страны отправления товара, страны назначения
или какого-либо промежуточного пункта нахождения вещи? Закон
предписывает в этих случаях применять закон места отправки вещи.
Согласно ч. 3 ст. 164 Основ, “право собственности на имущество,
находящееся в пути по внешнеэкономической сделке, определяется по праву
страны, из которой это имущество отправлено, если иное не установлено
соглашением сторон”.

§ 3. Применение за границей законов о национализации

      1. Под термином “национализация” понимается огосударствление, то
есть изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передача
его в собственность государства. В результате национализации в
собственность государства переходят не отдельные объекты, а целые
отрасли экономики. Национализацию как общую меру государства по
осуществлению социально-экономических изменений следует отличать от
экспроприации как меры по изъятию отдельных объектов в собственность
государства и от конфискации как меры наказания индивидуального порядка.

      Характер национализации зависит от того, кем и в каких целях она
проводится. В 1917–1920 годах советским государством проводилась
национализация земли, банков, промышленных и торговых предприятий и т.д.

      Национализация проводилась и в ряде высокоразвитых стран Запада.

      2. Право любого государства на национализацию частной
собственности, в том числе и принадлежащей иностранцам, вытекает из
общепризнанного принципа международного права — суверенитета
государства. Осуществление национализации — это одна из форм проявления
государственного суверенитета.

      Каждое государство в силу суверенитета устанавливает свою
политическую и экономическую систему, свою систему права собственности.
Государство имеет исключительное право устанавливать содержание и
характер права собственности, порядок приобретения, перехода и утраты
этого права.

      Таким образом, с точки зрения современного международного права
право осуществлять национализацию собственности, в том числе
собственности иностранных граждан и компаний, является бесспорной
прерогативой суверенного государства.

      3. Международное публичное право признает право государства на
проведение национализации, но оно не регулирует и не может регулировать
отношения собственности, возникающие между государством и частными
физическими и юридическими лицами. Условия проведения национализации
определяются не международным правом, а внутренним правом государства,
осуществляющего национализацию.

      4. Законы о национализации имеют экстерриториальное действие, то
есть должны признаваться и за пределами государства, их принявшего. Это
означает, что государство, осуществившее национализацию, должно быть
признано за границей собственником как имущества, которое находилось в
момент национализации в пределах его территории, так и
национализированного имущества, находившегося в момент национализации за
границей.

      В настоящее время, как правило, ни судебной практикой, ни
юридичес-кой доктриной стран Запада не оспаривается экстерриториальное
действие законов о национализации в отношении имущества, которое в
момент национализации находилось на территории государства,
осуществившего национализацию, а затем было вывезено за границу в
порядке ведения внешней торговли, в качестве экспонатов на выставки или
для иных целей.

§ 4. Правовое регулирование иностранных инвестиций

      1. В большинстве западных государств (США, ФРГ, Франция,
Вели-кобритания, Япония и др.) нет специальных законодательных актов об
иностранных инвестициях, к ним применяется общее законодательство,
регулирующее хозяйственную деятельность, антитрестовское
законодательство, налоговое, валютное, банковское и др. Специальные
законы об иностранных инвестициях принимались, как правило, в
государствах Азии, Африки и Латинской Америки, в социалистических
странах. В КНР, например, было принято несколько сотен законов и
подзаконных актов, регулирующих иностранные инвестиции. Такие законы
были приняты во всех государствах СНГ, а также в Литве, Латвии и
Эстонии. Основными многосторонними конвенциями в этой области являются
Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям
инвестиций 1985 года и Вашингтонская конвенция об урегулировании
инвестиционных споров между государствами и лицами других государств
1965 года.

      Каждое государство устанавливает определенный порядок допуска
иностранного капитала. В одних странах действует разрешительная (или
лицензионная) система (например, в Индии, ряде государств Латинской
Америки), в других — установлен в принципе свободный доступ капитала.
Суть разрешительной системы состоит в том, что инвестору выдается
предварительное разрешение (лицензия) на осуществление инвестиционной
деятельности. Преимущество этой системы состоит в том, что она
обеспечивает лучшие возможности для контроля над деятельностью
иностранного инвестора. В то же время установление дополнительных
ограничений для доступа капитала создает большие возможности для
коррупции административного аппарата, ведающего выдачей разрешений.

      При любой системе государство, принимающее инвестиции, может
устанавливать запреты и ограничения для осуществления иностранными
инвесторами определенных видов деятельности или для осуществления такой
деятельности на определенных территориях.

      Правовое положение иностранных инвестиций в развивающихся странах
отличается большим разнообразием, что предопределяется существенными
различиями в политике этих стран по отношению к иностранному капиталу. В
одних странах иностранный капитал ограничивался, подвергался
государственному контролю, а в ряде случаев национализировался. В одних
случаях иностранные капиталовложения ограничивались, а в других —
поощрялись путем предоставления определенных льгот и гарантий. Для
политики развивающихся государств по отношению к иностранному капиталу
часто характерны колебания и изменения. Это объясняется в значительной
степени тем, что указанные государства, испытывая острую нехватку
ресурсов для капиталовложений, вынуждены прибегать к привлечению средств
извне. Однако иностранные монополии предоставляют инвестиции на таких
условиях, которые зачастую идут вразрез с национальными интересами этих
стран.

      Правовой режим иностранной собственности определяется прежде всего
внутренним законодательством развивающихся стран (горным
законодательством, законами о разработке природных богатств,
специальными инвестиционными кодексами). В данной области международного
частного права нормы этого законодательства непосредственно регулируют
отношения между иностранными частными инвесторами и государством,
принимающим инвестиции, то есть, как правило, применяется не
коллизионный, а прямой метод регулирования. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note17.htm” Схема 17

      2. К числу важнейших мероприятий по ограничению иностранных
капиталовложений относятся: а) установление особого государственного
контроля за допуском иностранного капитала к разработке недр и
естественных богатств, б) недопущение иностранного капитала в
определенные, наиболее важные для народного хозяйства отрасли; в)
установление обязательной доли участия национального государственного
или частного капитала в предприятиях, создаваемых иностранными фирмами
(в смешанных обществах), г) мероприятия, направленные на использование
какой-то части прибылей иностранных предприятий для внутренних нужд
развивающейся страны (налогообложение, ограничения при переводе прибылей
за границу и т.п.); д) определение концессионной политики.

      Инвестиционные кодексы предусматривают обычно несколько режимов
для иностранных инвестиций, причем особо привилегированный режим
устанавливается для предприятий, требующих крупных капиталовложений и
создаваемых в тех отраслях экономики, в которых наиболее заинтересована
развивающаяся страна. Основные льготы, предоставляемые привилегированным
режимом, обычно следующие: освобождение от таможенных пошлин при ввозе
оборудования и сырья, необходимого для строительства и деятельности
предприятия; полное или частичное освобождение в течение определенного
срока от налога на прибыли; беспошлинный вывоз готовой продукции; право
полного или частичного перевода прибылей за границу; предоставление
гарантий на случай национализации и т.п.

      3. Подробное регулирование правового режима иностранных инвестиций
имеется в тех государствах (КНР, Польша, Венгрия и др.), которые
проводят активную политику привлечения иностранного капитала и
использования его для решения задач экономического развития своих стран.

      4. Регулирование иностранных инвестиций осуществляется в РФ путем
применения к иностранным инвесторам общего законодательства страны и
прежде всего ГК, Закона об акционерных обществах от 26 декабря 1995 г.,
Закона об обществах с ограниченной ответственностью от 9 февраля 1998
г., а также законодательства о недрах, налогового, валютного,
банковского, таможенного и иного законодательства. 4 июля 1991 г. был
принят Закон об иностранных инвестициях.

      Во многих субъектах РФ принято собственное законодательство (в
пределах предоставленной субъектам компетенции), способствующее
улучшению инвестиционного климата, созданию благоприятных условий
деятельности иностранных инвесторов. Основными мерами при этом являются
освобождение от региональных налогов при соблюдении инвесторами
определенных условий; отсрочка налоговых, арендных и иных платежей;
предоставление беспроцентных ссуд и гарантий местных органов власти и
др.

      Специальные законодательные акты об иностранных инвестициях были
приняты кроме России на Украине, в Белоруссии, Казахстане, Киргизии,
Узбекистане, Таджикистане, Туркменистане, Азербайджане, Молдавии,
Грузии, Армении, а также в странах Балтии: Литве, Латвии и Эстонии.

      Согласно российскому Закону об иностранных инвестициях от 4 июля
1991 г., иностранными инвестициями являются все виды имущественных и
интеллектуальных ценностей, вкладываемых иностранными инвесторами в
объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях
получения прибыли (дохода).

      Иностранные инвесторы имеют право осуществлять инвестирование на
территории России путем: HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note18.htm” Схема 18

— долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с российскими
юридическими лицами и гражданами;

— создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам,
а также филиалов иностранных юридических лиц;

— приобретения предприятий, имущественных комплексов, зданий,
сооружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций и
других ценных бумаг, а также иного имущества, которое в соответствии с
действующим на территории России законодательством может принадлежать
иностранным инвесторам;

— приобретения прав пользования землей и иными природными ресурсами;

— приобретения иных имущественных прав;

— иной деятельности по осуществлению инвестиций, не запрещенной
действующим на территории России законодательством, включая
предоставление займов, кредитов, имущества и имущественных прав.

      Иностранные инвестиции на территории России могут вкладываться в
любые объекты, на запрещенные для таких инвестиций законодательством,
хотя под иностранными инвестициями понимаются все виды имущественных и
интеллектуальных ценностей, вкладываемых иностранными инвесторами в
целях получения прибыли (дохода). Несмотря на это, казалось бы, общее
определение, законодательство России об иностранных инвестициях в
основном регулирует отношения, возникающие в связи с созданием
предприятий с иностранными инвестициями (см. гл. 5). HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note19.htm” Схема 19

      В ст. 2 Закона от 4 июля 1991 г. дается понятие иностранных
инвестиций, а в ст. 3 и 4 конкретизированы ее формы и объекты. При
создании совместных предприятий должны быть определены вклады как
российских, так и иностранных участников (их характер, размер и т.д.).

      Согласно ст. 6 закона государство гарантирует, что иностранным
инвестициям будет предоставляться полная и безусловная правовая зашита,
их режим не должен быть менее благоприятным, чем режим, предоставляемый
отечественным инвесторам. В России иностранным инвестициям
предоставляются гарантии от национализации и иных мер, от незаконных
действий государственных органов и их должностных лиц. В соответствии со
ст. 7 Закона об иностранных инвестициях в РСФСР иностранные инвестиции в
РСФСР не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции
или конфискации, кроме исключительных, предусмотренных законодательными
актами случаев, когда эти меры применяются в общественных интересах. В
отношении предусмотренных мер законодательство исходит из следующих
принципов:

      1) принудительные меры в отношении иностранных инвестиций не
должны носить дискриминационного характера;

      2) в случаях национализации и реквизиции иностранному инвестору
должна выплачиваться быстрая, адекватная и эффективная компенсация;

      3) компенсация должна выплачиваться в той валюте, в которой
первоначально были осуществлены инвестиции, или в любой другой
иностранной валюте, приемлемой для иностранного инвестора.

      Так называемая дедушкина (или стабилизационная) оговорка
предусмотрена в законодательстве Армении, Белоруссии, Молдавии,
Казахстана, Узбекистана и других государств — участников СНГ. Так, ст.
6 Закона Казахстана от 19 июня 1995 г. “Об иностранных инвестициях”
предусматривает, что в случае ухудшения положения иностранного инвестора
в результате изменения условий законодательства в течение 10 лет будет
применяться законодательство, действовавшее в момент осуществления
инвестиций, а по инвестициям, осуществляемым по долгосрочным (свыше 10
лет) контрактам, заключенным с уполномоченными государственными
органами, — до окончания срока действия контракта, если им не
предусмотрено иное. Эта оговорка не распространяется на изменение
законодательства в области обеспечения обороноспособности, национальной
безопасности страны, в сфере экологической безопасности, здравоохранения
и нравственности.

      Основные положения договоров о взаимной защите инвестиций
соответствуют международной практике заключения инвестиционных
соглашений. При их разработке Советский Союз, а затем Россия и другие
государства СНГ учитывали опыт других государств, касающийся содействия
осуществлению и защите капиталовложений. Однако имеются и различия,
отражающие как компромиссный характер переговоров, так и особенности
подхода различных стран к инвестиционному сотрудничеству.

      Наряду с определением понятия инвестиций обычно эти соглашения
включают четыре основных обязательства, которые государства принимают на
себя в связи с деятельностью на их территории инвесторов другого
государства. В частности, договаривающиеся стороны обязуются создавать
благоприятный режим для капиталовложений инвесторов и связанной с ними
деятельности, обеспечивать надлежащую защиту иностранной собственности,
предоставлять инвестору возможность беспрепятственного перевода своих
доходов. Государства соглашаются также на рассмотрение споров по
вопросам капиталовложений с инвестором в международном арбитраже.

      Для государств, заинтересованных в притоке иностранных инвестиций,
имеет определенное значение участие в многосторонних международных
соглашениях, призванных обеспечить защиту прав инвесторов и уменьшить
возможные риски в связи с капиталовложениями в других странах.
HYPERLINK “http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note20.htm” Схема 20

      Одним из таких соглашений, как уже говорилось, является Сеульская
конвенция 1985 года. Конвенция вступила в силу 12 апреля 1988 г. В ней
участвуют Великобритания, США, ФРГ и другие страны. Обратим внимание на
то, что в этой конвенции участвуют Белоруссия, Армения, Грузия,
Киргизия, Литва, Молдавия, Польша, Туркмения, Азербайджан, Эстония,
Казахстан, Россия, Украина, Узбекистан и др. Система государственного и
частного страхования на национальном уровне благодаря Сеульской
конвенции дополняется международной многосторонней системой страхования
иностранных инвестиций.

      В функции многостороннего агентства по гарантиям инвестиций,
учрежденного в 1982 году, входит заключение договоров страхования и
перестрахования в отношении некоммерческих рисков, которым могут быть
подвергнуты инвестиции стран-участниц Сеульской конвенции. Кроме того,
агентство может производить дополнительные ассигнования в целях
расширения деятельности по обеспечению притока инвестиций в
развивающиеся страны-участницы конвенции.

      Вторым многосторонним соглашением, имеющим в настоящее время более
широкое применение, является Вашингтонская конвенция об урегулировании
инвестиционных споров между государствами и лицами других государств.
Конвенция была подписана 18 марта 1965 г. и вступила в силу 14 октября
1966 г.

      Конвенция предусматривает создание специального Центра по
разрешению инвестиционных споров при Международном банке реконструкции и
развития (МБРР). Россия и ряд других стран СНГ (Украина, Белоруссия,
Казахстан, Киргизия и др.) присоединились к этой конвенции.

§ 5. Иностранные инвестиции в свободных экономических зонах

      Интернационализация хозяйственной жизни, стремление к более
эффективному использованию преимуществ международного разделения труда
привели к созданию во многих странах особых экономических зон.

      Зоны такого рода в различных вариантах были созданы в Китае,
Вьетнаме, Болгарии, Венгрии, Южной Корее, США и ряде других стран.
Создание особых экономических зон служит и привлечению иностранных
капиталовложений.

      В целях привлечения иностранного капитала, передовой зарубежной
техники, технологии и управленческого опыта, развития экспортного
потенциала РФ на ее территории создаются свободные экономические зоны. В
них устанавливается льготный, по сравнению с общим, режим хозяйственной
деятельности для иностранных инвесторов и предприятий с иностранными
инвестициями.

      В РФ были приняты Положения о различных свободных экономических
зонах (СЭЗ). Первой такой зоной, правовой статус которой был определен
парламентом России, стала зона в Находке. Специальное постановление о
ней было принято Верховным Советом РСФСР 24 октября 1990 г. Позднее
принимались документы о других зонах, в частности, о создании свободной
экономической зоны “Сахалин” (постановление Президиума Верховного Совета
РСФСР от 27 мая 1991 г.), о хозяйственно-правовом статусе свободной
экономической зоны в Зеленограде (распоряжение Председателя Верховного
Совета РСФСР от 21 мая 1991 г.), о статусе зоны “Янтарь” в
Калининградской области (постановление Совета Мини-стров РСФСР от 25
сентября 1991 г.). В отношении этой зоны принималось несколько
постановлений, и первый федеральный закон о СЭЗ — Закон от 22 января
1996 г. “Об особой экономической зоне в Калининградской области”.
Упомянем также Указ Президента РФ от 21 июня 1994 г. и постановления
Правительства РФ от 12 декабря 1995 г. о “Технополисе Заречном”
(Свердловская сласть), созданном в целях развития наукоемких
производств, содействия конверсии и привлечения иностранных инвестиций,
н от 16 марта 1996 г. о создании научно-технологического парка
“Новосибирск”. Постановления о зонах общего характера принимались
Верховным Советом РСФСР 14 июня 1990 г. и 13 сентября 1990 г., ряд
постановлений принимался также Правительством РФ. 4 июня 1992 г.
Президент РФ принял Указ “О некоторых мерах по развитию свободных
экономических зон (СЭЗ) на территории Российской Федерации”, которым
была предусмотрена подготовка закона “О свободных экономических зонах в
Российской Федерации”.

      Закон о свободных экономических зонах был принят в апреле 1997 г.
Государственной Думой РФ и направлен в Совет Федерации.

      Законы о свободных экономических зонах были приняты в Казахстане
(1990 г.,) а также Указ “О мерах по упорядочению деятельности СЭЗ” 1996
г.), на Украине ( 1992 г.), в Киргизии ( 1992 г.). Белоруссии ( 1992 г.)
Молдавии (1992 г.), Литве ( 1992 г.).

      Любая экономическая зона независимо от места ее расположения и
цели ее создания остается неотъемлемой частью государственной территории
со всеми вытекающими отсюда последствиями.

      Для облегчения создания предприятий с иностранными инвестициями в
СЭЗ должны предусматриваться возможности для оперативного решения всех
возникающих вопросов (регистрации предприятий, оформления кредитов,
осуществления таможенных процедур и т.п.). Такие возможности создаются
путем делегирования правомочий центральных органов. Во многих странах,
где образованы специальные зоны, широкое распространение получили
системы обслуживания инвесторов “в одном месте” или “за 24 часа”, когда
все вопросы выдачи необходимых разрешений и лицензий, связанных с
осуществлением капиталовложений, решаются в оперативном порядке на
месте.

      Иностранным инвесторам и предприятиям с иностранными инвестициями,
осуществляющим хозяйственную деятельность в СЭЗ, помимо прав и гарантий,
предусмотренных действующим на территории РФ законодательством, могут
предоставляться дополнительные льготы:

— упрощенный порядок регистрации предприятий с иностранными
инвестициями: предприятия с определенным объемом иностранных инвестиций
подлежат регистрации в уполномоченных на то органах непосредственно в
СЭЗ;

— льготный налоговый режим: иностранные инвесторы и предприятия с
иностранными инвестициями облагаются налогами по пониженным ставкам,
включая налог на переводимую за границу прибылью;

— пониженные ставки платы за пользование землей и иными природными
ресурсами;

– особый таможенный режим, включающий пониженные таможенные пошлины на
ввоз и вывоз товаров, упрощенный порядок пересечения границы;

— упрощенный порядок въезда и выезда иностранных граждан, в том числе и
безвизовый.

      Правовой режим и условия хозяйственной деятельности на территории
СЭЗ должны быть определены законом о СЭЗ.

§ 6. Правовое положение собственности Российской Федерации и российских
организаций за границей

      1. Категории государственного имущества, находившегося за границей
в различные исторические периоды существования Советского Союза, а затем
РФ, не оставались неизменными. В их число входило имущество, перешедшее
в порядке правопреемства от Российской империи к советскому государству,
а также имущество, перешедшее в порядке правопреемства от Советского
Союза к РФ. В Указе Президента РФ от 8 февраля 1993 г. “О
государственной собственности бывшего Союза Сер за рубежом” было
заявлено, что “Российская Федерация как государство — продолжатель
Союза Сер принимает на себя все права на недвижимую и движимую
собственность бывшего СССР, находящуюся за рубежом, а также выполнение
всех обязательств, связанных с использованием этой собственности”.

      За границей находилось имущество, перешедшее к советскому
государству после проведения им национализации. После окончания Второй
мировой войны значительную категорию советского государственного
имущества за границей составляли так называемые активы, которые перешли
к советскому государству в порядке репараций.

      Имущество может находиться за рубежом постоянно или временно. С
точки зрения юридической квалификации это может быть недвижимое или
движимое имущество, на основании критерия характера собственности —
имущество на праве собственности РФ (федеральная собственность) и
имущество, принадлежащее на праве собственности субъектам Федерации, а
также имущество муниципальных объединений. В состав этого имущества
входят принадлежащие российскому государству ценные бумаги, доли, паи и
акции в находящихся за рубежом юридических лицах.

      Правовое положение федеральной собственности, находящейся за
рубежом, определяется как российским законодательством, так и
законодательством страны места нахождения имущества, а также
международными договорами РФ.

      2. Российское законодательство определяет, какие государственные
органы осуществляют управление этой собственностью, кто правомочен
принимать решения о ее приобретении или отчуждении, сдаче в аренду или
решать иные вопросы, относящиеся к компетенции собственника имущества.

      Решения о приобретении в федеральную собственность недвижимого
имущества за рубежом, а также ценных бумаг, долей, паев и акций в
находящихся за рубежом юридических лицах за счет федерального бюджета
принимаются Правительством РФ. Оно также принимает решения о продаже,
мене, залоге, дарении, изъятии такого имущества.

      Сдача в аренду недвижимого имущества, закрепленного на балансе
государственных предприятий и учреждений на срок до одного года,
осуществляется ими самостоятельно, на срок до пяти лет — по
согласованию с Госкомимуществом, а свыше пяти лет — по решению
Правительства РФ.

      Российское законодательство устанавливает также порядок участия РФ
в находящихся за рубежом юридических лицах. Учредителем и участником от
имени России выступает Госкомимущества, которому предоставлено право по
решению Правительства РФ вносить федеральную собственность в уставные
капиталы таких юридических лиц (за исключением имущества, закрепленного
за государственными предприятиями на праве полного хозяйственного
владения). Государственное предприятие осуществляет оплату уставного
капитала юридических лиц ( выкуп долей, паев и акций) по согласованию с
Госкомимуществом.

      Таким образом, только российское законодательство может определять
порядок управления и распоряжения государственной собственностью,
находящейся за рубежом. Приведем пример из судебной практики ФРГ,
подтверждающий актуальность этого тезиса.

      3. Порядок и условия приобретения за рубежом российским
государством и российскими государственными (а также любыми иными)
предприятиями и учреждениями недвижимого имущества полностью
определяется законодательством страны местонахождения этого имущества.
Покупатели, а также арендаторы призваны самым тщательным образом
выполнять предписания этого законодательства (правила регистрации
земельных участков в так называемых земельных кадастрах и др.). При этом
необходимо проверять, не имеются ли в отношении земельного участка
какие-либо обременения, в частности сервитуты (право прохода других лиц,
проживание и т.д.), не заложено ли соответствующее имущество и т.д.
Игнорирование таких обстоятельств может привести к неблагоприятным
последствиям для российской организации — собственника или арендатора
имущества.

      Особый режим предоставляется имуществу иностранного государства и
в области налогообложения. Это закреплено как во внутреннем
законодательстве государств, так и в различных международных
соглашениях. Например, в США на основании закона № 846 от 24 декабря
1942 г. находящаяся в округе Колумбия (т.е. в Вашингтоне) собственность,
которая принадлежит иностранному правительству и используется для
официальных целей или в качестве резиденции главы дипломатической
миссии, освобождается от общего и специального налогообложения.
Обложение налогом недвижимостей, принадлежащих иностранным
правительствам и используемых в консульских целях, находится в США в
компетенции местных властей. В одних штатах освобождение от уплаты
налогов на собственность, принадлежащую иностранному правительству,
предоставляется на началах взаимности, в других — только в соответствии
с договорами, заключенными США с другими государствами.

Контрольные вопросы

1. Какие коллизионные нормы применяются в отношении собственности?

2. Что понимается под правом государства на национализацию частной
собственности?

3. Что понимается под экстерриториальным действием актов о
национализации?

4. Каково содержание соглашений РФ с другими странами о взаимном
поощрении и защите инвестиций?

5. Какие правила устанавливает законодательство РФ в отношении
государственной собственности РФ за рубежом?

6. Какой правовой режим должен предоставляться собственности российского
государства за рубежом?

Конец формы

Глава 9

ВНЕШНЕТОРГОВЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

§ 1. Общие положения о сделках.

§ 2. Понятие внешнеэкономической сделки.

§ 3. Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок.

§ 4. Форма, договора.

§ 5. Применение права по вопросам содержания сделок.

§ 6. Универсальные международные конвенции по внешнеторговой
купле-продаже. Типовые договоры. Торговые термины. Общие условия
поставок.

§ 7. Договоры подряда.

§ 8. Концессионные и иные соглашения.

§ 9. Договоры в области научно-технического сотрудничества

§ 1. Общие положения о сделках

      Существенное место в регулировании гражданско-правовых отношений в
каждой стране занимает регулирование договорных обязательств. В
международном частном праве особое значение имеют нормы, относящиеся к
международной купле-продаже товаров и к внешнеэкономическим сделкам.
Известно, что в международном частном праве нормы, относящиеся к
международной купле-продаже, приобрели в определенной степени характер
общих положений для различных гражданско-правовых сделок с иностранным
элементом.

      Однако для России, а также для других государств — участников СНГ
гораздо большее, чем прежде, практическое значение приобрели и общие
вопросы, касающиеся формы сделок иных, чем внешнеэкономические, а также
связанные с заключением сделок проблемы действия в одной стране
доверенностей, выданных в другой стране.

      Коллизионная норма о праве, подлежащем применению к форме сделки,
содержится в ст. 165 Основ гражданского законодательства 1991 года. В
этой статье предусмотрено правило: “Форма сделки подчиняется праву места
ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть
признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены
требования советского права”.

      Из приведенного правила следует, что форма совершения за границей
сделки должна отвечать требованиям, установленным правом места
совершения сделки, либо требованиям нашего закона.

      В этой же статье установлено специальное правило, касающееся формы
сделок со строениями: “Форма сделок по поводу строений и другого
недвижимого имущества, находящегося в СССР, подчиняется советскому
праву”.

      В отношении сделок (не внешнеторговых) действует коллизионная
норма, согласно которой к содержанию таких сделок подлежит применению
право места заключения сделки. Согласно ч. 2 ст. 165 Основ 1991 года,
права и обязанности сторон по сделке определяются по праву места ее
совершения, если иное не установлено соглашением сторон. Место
совершения сделки определяется по российскому праву.

      Ранее (до введения в действие Основ 1991 г.) этот принцип
применялся и к внешнеторговым сделкам.

      Форма и срок действия доверенности определяются по праву страны,
где она выдана. Однако доверенность не может быть признана
недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя
удовлетворяет требованиям российского права.

§ 2. Понятие внешнеэкономической сделки

      1. В процессе осуществления торгово-экономических и иных
междуна-родных связей между организациями и фирмами различных государств
заключается большое число договоров, обычно именуемых контрактами. Место
нахождения сторон, а также место заключения и исполнения этих договоров
не совпадают, что требует определения права, подлежащего применению к
такому договору с иностранным, или международным, элементом.

      Речь идет прежде всего о внешнеторговых сделках. К внешнеторговым
наша доктрина относит сделки, в которых хотя бы одна из сторон является
иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом и содержанием
которых являются операции по ввозу из-за границы товаров или по вывозу
товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с
вывозом или ввозом товаров, а в качестве средства платежа используется
валюта, которая является иностранной для обеих или по крайней мере для
одной из сторон.

      Таким образом, к внешнеторговым сделкам относятся договоры
Купли-продажи товаров, а также договоры подряда, комиссии и ряд других
договоров, заключаемых между организациями и фирмами различных
государств. Наиболее широко распространенным видом внешне – торговых
сделок является договор внешнеторговой купли-продажи, поэтому в
дальнейшем изложении основное внимание уделяется этому виду договора.
HYPERLINK “http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note22.htm” Схема 22

      Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров
1980 года понимает под такими договорами договоры купли-продажи товаров,
заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся
в разных государствах. На практике встречаются различные виды сделок.
Традиционными являются сделки купли-продажи товаров в материальной
форме. По таким сделкам продавец обязуется передать товар в
собственность покупателя в установленные контрактом сроки и на
определенных условиях, а покупатель обязуется принять товар и уплатить
за него определенную денежную сумму. Различаются сделки по экспорту и
импорту товаров. В практике отечественных организаций часто встречаются
различные виды товарообменных и компенсационных сделок на безвалютной
основе. Одним из видов таких сделок являются бартерные сделки, которые
предусматривают обмен согласованных количеств одного товара на другой. В
таком договоре либо указывается количество взаимопоставляемых товаров,
либо оговаривается сумма, на которую стороны обязуются поставить товары.
HYPERLINK “http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note23.htm” Схема 23

      В современных условиях наряду с куплей-продажей товаров все
большее значение приобретают различные договоры (контракты) по оказанию
всякого рода услуг, проведению работ, оказанию технического содействия в
строительстве предприятий, созданию промышленных комплексов и
осуществлению других проектов, сотрудничеству в производстве отдельных
видов оборудования, проведению совместных конструкторских и
научно-исследовательских работ, лицензионные договоры об использовании
изобретений и других научно-технических достижений (“ноу-хау”), договоры
о передаче научно-технической документации, договоры инжиниринга,
лизинга и др. Все эти договоры представляют собой различные виды
внеш-неэкономических сделок.

      В действующем в России законодательстве используются как понятие
“внешнеторговая сделка”, так и более широкое и общее понятие
“внешнеэкономическая сделка”, однако определения этих понятий подаются.
На .основе критериев, применяемых в международных универсальных
конвенциях, и прежде всего в Венской конвенции 1980 года о договорах
международной купли-продажи, участником которой является Россия, а также
практики МКАС в доктрине (И.С. Зыкиным) было предложено относить к
внешнеэкономическим договорам “совершаемые в ходе осуществления
предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие
предприятия которых находятся в разных государствах”.

      2. Сделки (контракты) заключаются российскими хозяйствующими
субъектами: юридическими и физическими лицами.

      В торговых отношениях России с рядом государств контракты
заключаются во исполнение межправительственных соглашений о
товарообороте, о предоставлении государственных кредитов для поставки
товаров в Россию и др. Заключение таких соглашений создает в отношениях
между государствами взаимные обязательства осуществлять поставки по
определенной номенклатуре и контингентам товаров. В качестве примера
приведем Соглашение между Правительством РФ и Правительством КНР о
государственном кредите для поставок товаров из КНР в Россию от 18
декабря 1992 г. В соответствии с условиями этого соглашения в счет
кредита из КНР в РФ поставляются товары, предусмотренные перечнем, а
погашение основного долга и уплата процентов по кредиту осуществляются
поставками товаров, также определяемых соглашением. Конкретная
номенклатура ежегодно поставляемых в КНР российских товаров будет
согласовываться компетентными органами обеих стран за три месяца до
начала года поставки товаров. Контракты на поставку товаров будут
заключаться между российскими и китайскими компетентными органами обеих
стран. При заключении контрактов эти организации будут руководствоваться
положениями соглашения (ст. 4). В соглашении, в частности, определено,
каким образом будут устанавливаться цены на товары.

§ 3. Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок

      Заключая договор, стороны могут установить, каким
законодательством он должен регулироваться. Стороны имеют право сделать
выбор в силу автономии воли сторон. Эта автономия состоит в том, что
стороны имеют право устанавливать по своему усмотрению содержание
договора.

      Автономия воли сторон обычно признается в законодательстве
различных государств. Однако допустимые пределы автономии воли сторон
понимаются в законодательствах государств по-разному. В одних странах
она ничем не ограничивается. Это означает, что стороны, заключив сделку,
могут подчинить ее любой правовой системе. В других странах действует
принцип локализации договора: стороны могут свободно избрать право, но
только такое, какое связано с данной сделкой. Однако в сделках
купли-продажи товаров выбор закона самими сторонами встречается нечасто.
При отсутствии прямо выраженной воли сторон при определении права,
подлежащего применению к сделке, у суда или арбитража создаются большие
возможности свободы усмотрения при толковании предполагаемой воли
сторон. Английская судебная практика идет в этих случаях по пути
отыскания права, свойственного данному договору, применяя метод
локализации договора.

      Общее ограничение свободы выбора права сторонами состоит в том,
что при помощи такого выбора нельзя исключить применение императивных
норм, подлежащих применению к соответствующим правоотношениям, а также
нельзя исключить применение норм права, в большей степени отвечающих
интересам потребителя или работника (в трудовом договоре).

      В законодательстве ряда государств в тех случаях, когда воля
сторон в сделке вообще не была выражена, применяется принцип закона
места совершения контракта. Однако в условиях развития современных
технических средств связи применение этого принципа вызывает большие
затруднения, поскольку в области международной торговли значительная
часть сделок заключается путем переписки (по телеграфу, телетайпу и
т.д.), т.е. в форме сделок между “отсутствующими”. Местом заключения
договора при этом считается тот пункт, где произошло последнее действие,
необходимое для того, чтобы признать сделку совершенной.

      Вопрос о том, где именно произошло такое последнее действие,
решается в различных странах неодинаково. Например, по праву
Великобритании, США, Японии сделка считается совершенной в момент и в
месте, откуда отправлен акцепт (теория “почтового ящика”), т.е. согласие
на полученную оферту (предложение), а по праву большинства других стран,
в том числе и России, сделка считается совершенной в момент и в месте
получения акцепта оферентом (лицом, сделавшим предложение).

cВ последние годы в ряде стран были выдвинуты и другие принципы для
определения права, подлежащего применению к сделке, и прежде всего
принцип, по которому к договорам применяется закон места
производственной деятельности продавца, закон продавца.

§ 4. Форма договора

      Особый подход проявляется в отечественном законодательстве к
применению права в отношении формы внешнеэкономических сделок.
Действующее законодательство исходит из правила, согласно которому форма
внешнеэкономических сделок, в которых участниками являются наши
организации, всегда определяется только по российскому праву.

      Статья 165 Основ гражданского законодательства 1991 года
предусматривает, что “форма внешнеэкономических сделок, совершаемых
советскими юридическими лицами и гражданами, независимо от места
совершения этих сделок, определяется законодательством Союза Сер”.

      Внешнеэкономические договоры должны совершаться российскими
предприятиями и гражданами в письменной форме. Несоблюдение письменной
формы влечет за собой недействительность внешнеэкономической сделки (п.
2 ст. 30 Основ). Это значит, что письменные доказательства (переписка,
выставление счета и т.д.) в подтверждение заключения внешнеэкономической
сделки не допускаются.

      Письменная форма для внешнеторговых сделок рекомендуется и
Мо-дельным гражданским кодексом государств — участников СНГ. Согласно
п. 2 ст. 1216 этого кодекса, внешнеторговая сделка, хотя бы одним из
участников которой является юридическое лицо или гражданин
соответствующего государства, “совершается, независимо от места
заключения сделки, в письменной форме”.

§ 5. Применение права по вопросам содержания сделок

      1. Исходным принципом российского законодательства при определении
права, подлежащего применению к правам и обязанностям сторон по
внешнеэкономической сделке, является принцип автономии воли сторон.
Согласно ч. 1 ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 года,
“права и обязанности сторон по внешнеэкономическим сделкам определяются
по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки, или в силу
последующего соглашения”.

      Ранее в нашем законодательстве (в ст. 126 Основ 1961 г.) тоже был
предусмотрен этот принцип, но он был сформулирован более кратко: “Права
и обязанности сторон по внешнеторговой сделке определяются по законам
места ее совершения, если иное не установлено соглашениями сторон”. В
этой норме было выражено в течение десятилетий применявшееся в практике
ВТАК правило, из которого следует, что прежде всего должен ставиться
вопрос о том, законодательству какого государства намерены были
подчинить свои обязательства стороны по контракту.

      В редакции Основ 1991 года уточняется, что стороны могут сами
избрать право, подлежащее применению к заключенной ими сделке, как при
совершении сделки, так и путем заключения международного соглашения,
иными словами, они могут договориться о применении права к сделке
позднее. Другим новым моментом является то, как вытекает из текста
Основ, что не по всем договорам допускается свобода выбора права
сторонами.

      4. К договору, заключенному на аукционе, в результате конкурса или
на бирже, применяется право страны, где проводился аукцион, конкурс или
находится биржа”.

      Если ранее (до введения в действие Основ 1991 г.) стороны,
заключая, например, учредительный договор о создании совместного
предприятия в СССР (см. гл. 5), могли договориться о том, какое право
будет применяться к такому договору, то после 3 августа 1992 г. такая
возможность должна быть исключена.

      На практике в ряде случаев стороны, заключая контракт, не
предпри-нимают необходимых усилий для того, чтобы определить, какой
страны право они хотят применять. Конечно, любая сторона будет
стремиться оговорить применение своего права, исходя из того, что его
содержание ей больше знакомо. Если же не удается договориться о
применении российского права, то обычно рекомендуется по крайней мере
договориться о применении права стран континентальной Европы (Германии,
Франции, Швейцарии и др.), поскольку континентальная система права, как
еще раз показал опыт разработки нового российского Гражданского кодекса,
ближе всего к российской.

      Если в соглашении сторон не выражено действительное их намерение
подчинить свои отношения праву определенной страны, то тогда, согласно
ст. 166 (ранее согласно ст. 126 Основ 1961 г.), право, подлежащее
применению, будет определяться на основе коллизионной нормы или
коллизионных норм, содержащихся в нашем законодательстве. В Основах
гражданского законодательства 1961 года (ст. 126) и в ГК РСФСР 1964 г.
(ст. 566) правом, применимым к договору при отсутствии выбора сторон,
считается закон места заключения сделки, определяемого по нашему праву
как место получения оферентом акцепта (ст. 162,163 ГК РСФСР).
Следовательно, советское законодательство использовало формальный
критерий для выбора права, не увязывая его с вопросом о наличии реальной
связи между правоотношением и регулирующим его правопорядком. На
практике такой подход приводил к тому, что решающее значение приобретало
указание в тексте контракта места заключения договора.

      Совершенно иначе этот вопрос был решен в Основах 1991 года. В ст.
166 предусмотрено, что при “отсутствии соглашения сторон о подлежащем
применению праве применяется право страны, где учреждена, имеет место
жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся:

1) продавцом — в договоре купли-продажи;

2) наймодателем — в договоре имущественного найма,

3) лицензиаром — в лицензионном договоре о пользовании исключительными
или аналогичными правами;

4) хранителем — в договоре хранения;

5) комиссионером — в договоре комиссии;

6) поверенным — в договоре поручения;

7) перевозчиком — в договоре перевозки;

8) экспедитором — в договоре транспортной экспедиции;

9) страховщиком — в договоре страхования;

10) кредитором — в кредитном договоре;

11) дарителем — в договоре дарения;

12) поручителем — в договоре поручительства;

13) залогодателем — в договоре залога”.

      2. Путем определения права, подлежащего применению к
внешнеторговой сделке, устанавливается так называемый обязательственный
статут сделки. На основе обязательственного статута определяются права и
обязанности сторон по сделке, последствия ее неисполнения (просрочки,
ненадлежащего исполнения). Обязательственным статутом определяются также
обстоятельства освобождения от ответственности. По обязательственному
статуту решаются и вопросы исковой давности, поскольку к ис-ковой
давности применяется тот закон, который подлежит применению для
определения прав и обязанностей участников соответствующего
правоотношения (см. гл. 3).

      В то же время обязательственный статут не может применяться к
форме внешнеторговых сделок, поскольку наше законодательство
устанавливает в отношении этих вопросов особые правила. На Западе
отмечалось, что если предписания нашего закона о письменной форме таких
сделок отнести к нормам внутреннего публичного порядка или рассматривать
их как нормы о доказательствах, то они могут и не применяться в других
странах. Но суд должен признать их действие, если считать данные нормы
относящимися к личному статуту российских организаций, т.е. если их суть
видеть в том, что российская организация и ее представители не
управомочены на совершение сделок иначе, как в письменной форме.

§ 6. Универсальные международные конвенции по внешнеторговой
купле-продаже. Типовые договоры. Торговые термины. Общие условия
поставок.

      1. Каждая внешнеторговая сделка, заключаемая внешнеторговой или
иной организацией с иностранным контрагентом, имеет самостоятельное
юридическое значение. Права и обязанности сторон, содержание сделки
устанавливаются по соглашению между сторонами. Поэтому особо важное
значение имеют на практике точное и четкое формулирование условий
сделки, определение ответственности сторон и других условий.
Существенные различия в нормах национального законодательства, а также
трудности в определении права, подлежащего применению к сделкам,
приводят к стремлению партнеров регламентировать свои отношения как
можно подробнее в самом контракте. Это, в свою очередь, ведет к
усложнению переговоров о заключении контрактов.

      Указанными обстоятельствами в значительной степени объясняется
тенденция создания унифицированных материально-правовых норм в области
международной купли-продажи (см. гл.2).

       Различные межправительственные организации, а также отдельные
государства предпринимали многочисленные попытки унификации норм,
регулирующих отношения во внешнеторговом обороте. Такая унификация может
осуществляться путем: введения в национальное законодательство
нормативных положений, разработанных в рамках международных договоров;
формирования модельных и единообразных законов; выработки различных
типовых договоров; формулирования международными организациями
сложившихся торговых обычаев в виде так называемых торговых терминов.

      На сессии Гаагской конференции в 1964 году были приняты Гаагская
конвенция о единообразном законе о заключении договоров о международной
купле-продаже товаров и Гаагская конвенция о единообразном законе о
международной купле-продаже товаров. Однако на конференции были
представлены в основном государства Запада. Это привело к тому, что по
своему содержанию указанные Гаагские конвенции не носят в полной мере
универсального характера.

      Гаагские конвенции 1964 года широкого применения не получили.
Комиссия ООН по праву международной торговли поставила перед собой
задачу разработать такие унифицированные правила, которые оказались бы
приемлемыми для большинства стран с различными системами права. В
результате работы этой комиссии был разработан проект, на основе
которого на конференции в Вене в 1980 году была принята Конвенция ООН о
договорах международной купли-продажи товаров (см. гл. 2). В преамбуле
конвенции отмечается, что, по мнению государств — ее участников,
принятие единообразных норм, регулирующих договоры международной
купли-продажи товаров и учитывающих различие общественных. экономических
и правовых систем, будет способствовать устранению правовых барьеров в
международной торговле и содействовать ее развитию. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note24.htm” Схема 24

      Конвенция 1980 года разрешает сторонам исключать применение к их
договору конвенции в целом. Кроме того, нормы конвенции, как общее
правило, носят диспозитивный характер. Но если в контракте не будет
оговорено, что стороны согласились вообще ни применение к их контракту
каких-либо иных положений или что стороны по контрактному вопросу
договорились иначе, то тогда к соответствующим отношениям будут
применяться положения концепции.

      Конвенция подлежит применению в случаях, предусмотренных в ней:
во-первых, когда коммерческие предприятия сторон контракта находятся в
разных государствах, участвующих в ней, во – вторых, когда к силу
коллизионной нормы надлежащим правом контракта признается право
государства-участника, даже если коммерческое предприятие одной из
сторон; контракта (или обеих сторон) не находится в
государствах-участниках.

      Конвенция применяется к договорам купли-продажи между
коммерческими предприятиями участвующих в ней стран, а также когда к
договору продажи применимо право государства — участника конвенции. Это
делает сферу применения конвенции практически универсальной. Однако
некоторые виды продаж под ее действие не подпадают: продажи с аукциона,
ценных бумаг, судов водного и воздушного транспорта, а также
электроэнергии. Конвенция не определяет порядок разрешения споров и
сроки исковой давности.

?

ны. поставляющей товар, заключаются в основном в выполнении работы или в
предоставлении иных услуг.

      Конвенция содержит подробные правила по всем основным вопросам
Договоров международной купли-продажи товаров (она состоит из 101
статьи, сгруппированных в четыре части: “Сфера применения и общие
положения”, “Заключение договора”, “Купля-продажа товаров” и
“Заключительные положения”).

      Национальная принадлежность сторон, их гражданский или торговый
статус, а также гражданский или торговый характер договора не имеют
значения при решении вопроса о применении конвенции.

      В той части конвенции, которая регулирует собственно отношения
сторон по договору международной купли-продажи товаров, определяются
обязательства продавца, в частности, касающиеся поставки товара и
передачи документов, количества и качества товаров, а также
обязательства покупателя, в том числе относительно цен и принятия
поставки. Качество проданного товара, если оно не определено заключенным
договором, должно делать его пригодным для тех целей, для которых товар
того же описания обычно используется. Срок исполнения определяется
договором. Принятие досрочно поставленного товара зависит от усмотрения
покупателя. Конвенция регулирует средства правовой защиты в случае
нарушения договора продавцом или покупателем, содержит нормы о переходе
риска.

      В отдельную главу конвенции выделены положения, общие для
обязательств продавца и покупателя. В ней решаются вопросы предвидимого
нарушения договора и договоров на поставку товаров отдельными партиями,
взыскания убытков, процентов с просроченных сумм и т.п. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note25.htm” Схема 25

      Наиболее важной особенностью Венской конвенции является введение
понятия “существенное нарушение договора”, которое имеет место, если
допущенное нарушение влечет такой вред для другой стороны, что она в
значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на
основании договора. При наличии существенного нарушения покупатель может
требовать замены постановленного товара (а не устранения дефектов).
Допускается также отказ от договора. Кроме того, конвенция предоставляет
сторонам право приостановить исполнение обязательств, если после
заключения договора становится ясно, что другая сторона не исполнит
значительной части обязательств. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note26.htm” Схема 26

      Общей формой ответственности в случае нарушения обязательств по
договору купли-продажи, согласно Венской конвенции, является требование
о возмещении убытков, включая упущенную выгоду. Условие о неустойке,
например за просрочку исполнения, должно оговариваться в договоре.
Возмещаемые убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая сторона
предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора.
Ответственность не наступает, если обязанная сторона докажет, что
нарушение договора было вызвано “препятствием вне ее контроля”. Эта
формула понимается в комментариях к Венской конвенции как возлагающая
ответственность независимо от наличия вины.

      Венская конвенция 1980 года не содержит коллизионных норм, хотя и
исходит из того, что по вопросам, в ней не урегулированным, подлежит
применению право на основании коллизионных норм. Это следует из п. 2 ст.
7 конвенции, где говорится, что “вопросы, относящиеся к предмету
регулирования настоящей Конвенции, которые прямо в ней не решены,
подлежат решению в соответствии с общими принципами, на которых она
основана, а при отсутствии таких принципов — в соответствии с правом,
применимым в силу норм международного частного права”.

      2. По вопросам исковой давности в 1974 году была заключена
Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров.
Конвенция была разработана ЮНСИТРАЛ. Она регулирует один из важнейших
вопросов, связанных с осуществлением прав сторон по сделке международной
купли-продажи товаров. Ею устанавливается единый для всех договоров
международной купли-продажи срок исковой давности, который равен четырем
годам. По законодательству различных стран срок исковой давности
колеблется от шести месяцев до 30 лет, поэтому для многих из них
четырехлетний срок представляется приемлемым. Конвенция предусматривает,
что четырехлетний срок исковой давности по требованию, вытекающему из
нарушения договора, начинается со дня, когда имело место 1 такое
нарушение, а по требованию, вытекающему из дефекта или иного
несоответствия товара условиям договора, — со дня фактической передачи
товара покупателю или его отказа от принятия товара. [Конвенцией
установлены также правила о перерыве или продлении срока исковой
давности, его изменении и порядке исчисления, а также вводится общее
ограничение срока исковой давности ( 10 лет) и предусматриваются
последствия его истечения. В соответствии с конвенцией истечение срока
исковой давности принимается во внимание при рассмотрении спора столько
по заявлению стороны, участвующей в процессе. При наличии тайного
заявления право требования не подлежит признанию и принудительному
осуществлению, если рассмотрение спора начатое после истечения срока
исковой давности.

      4. В практике международной торговли широкое применение имеют
различные типовые условия, типовые контракты, которые стали
разрабатываться крупными экспортерами и импортерами, а также их
объединениями и ассоциациями еще в конце XIX века.

      В современных условиях крупные фирмы широко применяют типовые
договоры. Например, в США 47,2% ассоциаций импортеров и 39,7% ассоциаций
экспортеров используют типовые договоры в международной торговле.
Типовые контракты представляют собой формы договоров, которые
обязательны для сторон только по их соглашению. Однако фактически
крупные фирмы навязывают эти условия контрагентам из других стран.
Содержание же таких условий основано исключительно на праве и практике
страны, где они были выработаны.

      Европейской экономической комиссией ООН (ЕЭК) разработаны Общие
условия поставок оборудования и машин, пиломатериалов хвойных пород и
др. Как и обычные типовые контракты, такие Общие условия применяются
только при наличии ссылки на них в конкретных договорах.

      Особый интерес представляют разработанные ЕЭС к 1990 году
руководства в области встречной торговли: руководство по международным
договорам встречной торговли и руководство по международным
компенсационным договорам, а также руководство по правовым основам
встречной торговли.

      5. При заключении и исполнении договоров купли-продажи, связанных
с морской перевозкой товаров, большую роль играют обычаи (см. гл. 2).
Обычаи не вполне совпадают по своему содержанию в различных странах и
даже в отдельных портах одной и той же страны. На основе таких обычаев в
практике международной торговли были выработаны договоры на условиях
“фоб” и “сиф”, а также их разновидности — договоры на условиях “фас” и
“каф”. Эти термины образованы из первых букв английских слов: “фоб”
–free on, board (свободно на борту); “сиф” — cost, insurance,
/стоимость, страхование, фрахт); “фас” — free along side ship (свободно
вдоль борта судна); “каф” — cost and freight (стоимость и фрахт).
HYPERLINK “http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note27.htm” Схема 27

      Договоры на таких условиях применяются в практике наших
организаций. Обычно по договору на условиях “фоб” продавец обязан за
свой счет доставить товар в порт отгрузки, погрузить его на борт судна,
оплатить все налоги и сборы в порту погрузки. Продавец несет риск
случайной гибели и порчи товара до момента перемещения товара через
поручни судна.

      При продаже на условиях “фоб” фрахтование судна совершает
покупатель, в то время как отгрузка товара производится, как правило, из
страны продавца. Поэтому именно продавцу удобнее совершить операцию
фрахтования. В таких случаях покупатель поручает продавцу по особому
договору и за особое вознаграждение зафрахтовать для него и от его имени
необходимое судно. Договор купли-продажи в связи с этим обстоятельством
не перестает быть договором “фоб”, поскольку сторонами договора
фрахтования являются перевозчик и покупатель (а не продавец).

      По договору “сиф” в обязанности продавца входит: за свой счет
доставить товар в порт отгрузки; зафрахтовать для перевозки товара
надлежащее судно, т.е. заключить договор фрахтования; поместить груз на
борт судна; уплатить все налоги и сборы, связанные с вывозом товара, а
также все вывозные пошлины; за свой счет застраховать товар в пользу
покупателя. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note28.htm” Схема 28

      Толкование терминов “фоб”, “сиф” и других содержится в сборнике
торговых обычаев “Trade Terms”, изданном Международной торговой палатой
(последняя по времени редакция 1953 г.). Кроме того, Международная
торговая палата приняла Правила толкования торговых терминов —
“Международные торговые термины” (“Incoterms”). Последняя редакция
“Инкотермс” была принята в 1990 году. “Инкотермс” 1990 года учитывает
широко практикуемые в последние годы применение средств компьютерной
связи, а также изменение способов транспортировки, использование
контейнеров и др. В документе 1990 года проведена классификация терминов
в зависимости от способов транспортировки товара. В нем содержатся
правила толкования 15 терминов, используемых при составлении договоров
международной купли-продажи. Эти правила могут применяться ко всем видам
товаров, в то время как типовые договоры обычно применяются каждый к
определенному виду товара. Правила, так же как единые обычаи и практика
в отношении товарных аккредитивов, подготовленные Международной торговой
палатой ( 1962 г.), носят характер реко-мендаций и подлежат применению
только тогда, когда это предусмотрено в договоре.

      Чтобы предотвратить различное понимание условий “фоб”, “сиф” и
др., стороны указывают в самом договоре, какое содержание они вкладывают
в эти термины, особенно по вопросам, связанным с погрузкой и выгрузкой
товаров. В практике МКАС при ТПП в Москве выносились решения, в которых
давалось толкование различных условий такого рода.

      6. Материально-правовые нормы содержатся в Общих условиях
поставок. В отношениях российских организаций, осуществляющих
внешнеторговые операции с организациями КНР и КНДР, применяются
двусторонние Общие условия поставок, представляющие собой международные
межведомственные договоры нормативного характера. ОУП СССР — КНР были
введены в действие с 1 июля i990 г., а с КНДР — ОУП в редакции 1981
года действуют с 1 января 1982 г. В ОУП СССР — КНР не содержится
коллизионной нормы. Из этого следует, что в случае спора в арбитраже в
России к договору купли-продажи будет применяться право страны продавца,
а в случае рассмотрения спора в КНР — право страны,имеющей наиболее
тесную связь с конкретным контрактом. Споры рассматриваются по месту
нахождения ответчика.

      7. В период существования СЭВ были разработаны Общие условия
поставок СЭВ в различных редакциях (последняя редакция ОУП СЭВ 1968/1988
гг.). ОУП СЭВ подлежали обязательному применению к внешнеторговым
поставкам между организациями стран — членов СЭВ, независимо от того,
были ли на них сделаны ссылки в контрактах. После прекращения
деятельности СЭВ как международной организации ситуация изменилась.
Однако своего значения ОУП СЭВ не потеряли. В отношениях с организациями
отдельных стран (Кубы, Вьетнама, Монголии) они сохранили обязательное
значение, с организациями же других стран (Польши, Венгрии и др.) они
приобрели факультативное значение. В соответствии с договором с ФРГ
после воссоединения Германии они могут в таком качестве продолжать
применяться и к германским предприятиям. Это значит, что ОУП СЭВ
подлежат применению лишь в случае прямой отсылки к ним в самом
контракте.

      По своему содержанию ОУП СЭВ 1968/1988 годов охватывают широкий
круг вопросов (заключение, изменение и прекращение контракта, базис
поставки, сроки поставки, качество товара, гарантии качества, количество
товара, упаковка н маркировка, техническая документация, проверка
качества товара, права и обязанности сторон при поставке товара с
недостатками по качеству и количеству, порядок платежей; некоторые общие
положения об ответственности, санкция, порядок и сроки предъявления
претензий, арбитраж, исковая давность и др.).

      8. задачам обеспечения формирования и развития общего
экономического пространства, а также сохранения хозяйственных связей
между хозяйственными субъектами из различных стран СНГ призвано служить
Соглашение об Общих условиях поставок между организациями государств —
участников Содружества Независимых Государств от 20 марта 1992 г.
Соглашение вступило в силу с 1 июля 1992 г. Общие условия содержат, в
частности, положения, касающиеся заключения, изменения и расторжения
договоров.

      Участники СНГ заключили также Соглашение о порядке разрешения
споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 года
(Киев). Российские арбитражные судебные органы при рассмотрении спора,
вытекающего из внешнеторговой сделки, принимают меры к установлению
применимого права на основе международного договора, если

§ 7. Договоры подряда

      1. Широкое распространение в настоящее время получили договоры о
выполнении в России строительных работ иностранными подрядчиками,
преимущественно по возведению крупных промышленных и бытовых объектов
или по их капитальному ремонту — договоры подряда.

      Когда российские организации заключают договоры о выполнении
иностранными фирмами подрядных работ на территории РФ, действует норма
п. 2 ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 года, согласно
которой к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ
по капитальному строительству применяется право страны, где такая
деятельность осуществляется. Эта норма носит диспозитивный характер и по
соглашению сторон от нее возможны отступления, особенно в тех случаях,
когда иностранный подрядчик выполняет работы на основе своих технических
условий, принятых российским заказчиком.

      Заключению крупных подрядных договоров может предшествовать
проведение торгов (тендеров) для определения заказчиком на конкурсной
основе наиболее надежного подрядчика и наиболее благоприятных условий
будущего подрядного договора. Порядок проведения торгов определяется
условиями, которые заранее разрабатываются их организаторами с учетом
норм национального права и особенностей намеченных строительных и иных
работ.

      2. При оказании технического содействия в строительстве
предприятий и иных объектов за рубежом, выполнении изыскательских,
геологоразве-дочных и иных работ применяется договор подряда. Подрядные
договоры, заключаемые внешнеторговыми организациями с иностранными
контрагентами, предусматривают производство либо отдельных видов, либо
целого комплекса работ, например связанных с сооружением за границей
промышленных объектов.

      Подрядные договоры (контракты), заключаемые внешнеторговыми
организациями с организациями и фирмами других стран, в зависимости от
характера работ могут быть различных видов: договоры о проведении
изыскательских и геологоразведочных работ; договоры о проведении
просетных работ; договоры о выполнении монтажных работ; договоры о
строительных работах; договоры о техническом обслуживании машин и
оборудования и др.

      При выполнении строительных работ с участием российских
организаций могут возникать правоотношения двоякого рода. При одном виде
правоотношений строительные работы осуществляются организациями и
фирмами страны, которой оказывается техническое содействие. Объединение
(как подрядчик) выполняет по договору с иностранными фирмами и
организациями (заказчиком) отдельные виды работ по строительству.

§ 8. Концессионные и иные соглашения

      Особое место в системе договоров занимают концессионные и
аналогичные им соглашения. В России, Киргизии, а также в Венгрии,
Великобритании, Норвегии и в некоторых других государствах порядок
заключения и условия таких договоров регулируются в законодательном
порядке.

      В Киргизии Закон о концессиях и иностранных концессионных
предприятиях был принят 31 марта 1992 г.

      Согласно положениям российского законодательства и практике его
применения, государство предоставляет по таким соглашениям иностранным
инвесторам права либо на поиск и освоение возобновляемых и
новозобновляемых природных ресурсов на территории России, либо на
ведение отдельных видов хозяйственной деятельности, являющихся
монополией государства, либо на долгосрочную аренду имущества,
являющегося государственной собственностью, но не переданного в полное
хозяйственное ведение или оперативное управление предприятиям,
учреждениям и организациям РФ (ст. 40 Закона об иностранных инвестициях
в РСФСР от 4 июля 1.991 г.).

      Под концессионным договором понимается договор, в соответствии с
которым государство на возмездной и срочной основе предоставляет
иностранному инвестору исключительное право на осуществление такой
деятельности и передает иностранному инвестору право собственности на
продукцию или доход, полученный в результате такой деятельности.

      Под соглашением о разделе продукции понимается договор, в
соответствии с которым государство на возмездной и срочной основе
предоставляет иностранному инвестору также исключительное право на
осуществление такой деятельности. Однако, в отличие от концессионного
договора, продукция, полученная в результате осуществления такой
деятельности, распределяется между государством и иностранным инвестором
на условиях, установленных соглашением.

§ 9. Договоры в области научно-технического сотрудничества

      Особой сферой применения договорной формы в сотрудничестве между
отечественными организациями и организациями и фирмами других стран
является область научно-технического сотрудничества. В этой сфере
применяются договоры о передаче результатов научно-технических работ,
договоры о выполнении работ организацией или фирмой одной страны по
заданию организации другой страны и договоры о совместном проведении
конструкторских и научно-исследовательских работ.

      Предметом договоров о научной кооперации является проведение на
началах кооперации научно-исследовательских, проектно-конструкторских и
экспериментальных работ, цель которых, в частности, состоит в расширении
научных знаний, создании образцов новых изделий, материалов,
оборудования или разработке технологических процессов.

      В договорах определяются права и обязанности сторон, решаются
вопросы финансирования (раздельного или совместного), вопросы
использования результатов работ, правовой охраны изобретений,
материальной ответственности сторон и др.

Контрольные вопросы

1. Что понимается под внешнеэкономическими сделками?

2. Какие правила установлены в действующем законодательстве в отношении
формы внешнеторговой сделки?

3. Каково содержание принципа автономии воли сторон?

4. Каковы правила российского законодательства в отношении применения
права по вопросам содержания внешнеторговых сделок?

5. Каково содержание Конвенции ООН о договорах международной купли-

Глава 10

МЕЖДУНАРОДНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ ГРУЗОВ И ПАССАЖИРОВ

§ 1. Понятие международных перевозок.

§ 2. Международные железнодорожные перевозки.

§ 3. Международные автомобильные перевозки.

§ 4. Международные воздушные перевозки.

§ 5. Международные морские перевозки

§ 1. Понятие международных перевозок

      Перевозки грузов и пассажиров осуществляются железнодорожным,
автомобильным, воздушным и морским транспортом. Под международной
перевозкой понимается перевозка грузов и пассажиров между двумя и более
государствами, выполняемая на условиях, которые установлены заключенными
этими государствами международными соглашениями. Характерной
особенностью правового регулирования в этой сфере является то, что
основные вопросы перевозок решаются в международных соглашениях
(транспортных конвенциях), содержащих унифицированные нормы,
единообразно определяющие условия международных перевозок грузов и
пассажиров. Обычно такие соглашения содержат требования к перевозочной
документации, определяют порядок приема груза к перевозке и выдаче его в
пункте назначения, условия ответственности перевозчика, процедуру
предъявления к перевозчику претензий и исков. При отсутствии
единообразных материально-правовых норм обращаются к нормам
национального права в соответствии с коллизионными нормами транспортных
конвенций или национального законодательства. Россия является участником
многих транспортных конвенций, и при получении и отправлении
внешнеторговых грузов российские предприятия и граждане руководствуются
положениями этих конвенций. Их нормы, в отличие от норм ранее
рассмотренных конвенций в области международной купли-продажи товаров,
носят императивный характер.

      Во многих государствах были приняты специальные правовые акты о
международных перевозках, которые обычно основываются на положениях
транспортных конвенций и дополняют их. В России действует Кодекс
торгового мореплавания СССР (1968 г.) и Воздушный кодекс РФ 1997 года, а
также Транспортный устав железных дорог. Закон о федеральном
железнодорожном транспорте 1995 года, изданы также различные положения и
правила. В 1997 году подготовлен проект Закона о международных
автомобильных перевозках и ответственности за нарушение правил таких
перевозок.

      Особенность договора международной перевозки заключается в том,
что в ходе его исполнения соответствующие материально-правовые нормы
применяются на основании различных коллизионных принципов. Так, при
отправлении груза руководствуются законом страны отправления, при выдаче
груза в конечном пункте — законом страны назначения. В других случаях
применяется закон перевозчика или же закон страны суда. Подлежащее
применению к международной перевозке право может быть указано в
транспортном документе, выданном перевозчиком.

      В зависимости оттого, какой вид транспорта используется,
различаются международные железнодорожные, международные автомобильные,
международные воздушные и международные морские перевозки.

      Определенной спецификой отличаются перевозки грузов в смешанном
(например, железнодорожно-водном) сообщении, перевозки транзитных грузов
через территорию РФ, а также контейнерные перевозки.

      Для РФ сохранилось действие Соглашения о международном прямом
смешанном железнодорожно-водном грузовом сообщении 1959 года, Соглашения
об общих условиях выполнения международных пассажирских перевозок
автобусами 1970 года.

      В 1994 году Россия присоединилась к Европейскому соглашению о
важнейших линиях международных перевозок 1997 года и к Европейскому
соглашению о международной дорожной перевозке опасных грузов 1957 года.

      24 мая 1980 г. была подписана Конвенция ООН о международных
смешанных перевозках грузов, а 1 февраля 1990 г. — Конвенция о
гражданской ответственности за ущерб, причиненный при перевозке опасных
грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним водным транспортом
(КГПОГ), 15 апреля 1991 г. — Конвенция ООН об ответственности
операторов транспортных терминалов в международной торговле (Россия в
этих конвенциях не участвует).

§ 2. Международные железнодорожные перевозки

      В течение длительного времени наиболее важными соглашениями в
области железнодорожного транспорта были Бернские конвенции о
железнодорожных перевозках грузов и пассажиров (сокращенно — МГК (или
СИМ) и МПК(или СИВ). В 1966 году было заключено Дополнительное
соглашение к МПК об ответственности железных дорог при перевозках
пассажиров. В 1980 голу на конференции по пересмотру Бернских конвенций
было принято новое Соглашение о международных железнодорожных перевозках
(КОТИФ). В нем участвуют 38 государств (большинство стран Европы, а
также ряд стран Азии и Северной Африки).

      КОТИФ объединяет международно – правовые нормы Бернских конвенций
и Дополнительного соглашения 1966 года в едином основном соглашении, к
которому имеются два приложения (А и В), содержащие нормы
гражданско-правового характера об условиях международных
железнодо-рожных перевозок. Приложение А, определяющее условия перевозок
пассажиров, получило наименование Единые правила МПК. Приложение В
содержит условия перевозок грузов, оно названо Единые правила МГК.

      Единые правила МГК действуют только в отношении перевозок по
определенным железнодорожным линиям, перечень которых устанавливают
участники соглашения. Ставки провозных платежей определяются
национальными и международными тарифами. Предусмотрены предельные сроки
доставки грузов. Так, по правилам КОТИФ общие сроки доставки грузов
составляют для грузов большой скорости 400 км, а для грузов малой
скорости — 300 км в сутки. Вместе с тем за железными дорогами сохранено
право устанавливать для отдельных сообщений специальные сроки доставки,
и также дополнительные сроки при возникновении существенных затруднений
в перевозках и других особых обстоятельств.

      В области железнодорожных перевозок для предприятий особое
значение имеет Соглашение о международном грузовом сообщении (СМГС),
участниками которого являются Россия, страны Восточной Европы, Монголия,
Китай, КНДР и Вьетнам. Это Соглашение действует в редакции 1992 года и
определяет порядок приема грузов к перевозке и условия его доставки и
выдачи грузополучателям.

      Внешнеторговые грузы в страны — участницы соглашения отправляются
на основании международной накладной, составленной по правилам,
действующим в стране отправления. Но СМГС вводит к ним ряд дополнений,
касающихся маркировки груза и оформления транспортных документов. В
стране назначения груз выдается в соответствии с национальными правилами
этой страны, однако и в этом случае СМГС содержит ряд дополнительных
предписаний, в частности, специальные правила о порядке составления
коммерческих актов при выявлении несохранности груза.

      Ответственность железных дорог за несохранность принятого к
перевозке груза наступает при наличии вины, которая предполагается.
Однако при особых обстоятельствах (исправность перевозочных средств,
сопровождение груза проводником грузовладельца и др.) вина железных
дорог должна быть доказана грузовладельцем. Возмещение за несохранный
внешнеторговый груз выплачивается в пределах его действительной
стоимости, которая определяется на основании внешнеторговой цены (при
ответственности иностранных дорог) или же внутренней цены (при
ответственности отечественных дорог).

      В ходе сотрудничества в области железнодорожного транспорта
государств, входивших ранее в СССР, был заключен ряд соглашений.
Отметим, в частности. Соглашение о разделении инвентарных парков
грузовых вагонов и контейнеров бывшего МПС СССР и их дальнейшем
совместном использовании от 22 января 1993 г. и Соглашение о совместном
использовании грузовых вагонов и контейнеров от 12 марта 1993 г. Эти
соглашения действуют для стран СНГ, Латвии, Литвы и Эстонии.

      Было также заключено Соглашение о сотрудничестве в области
технического переоснащения и обновления железнодорожного подвижного
состава от 9 сентября 1994 г. (участвует 12 государств, в том числе РФ).

§ 3. Международные автомобильные перевозки

      Правила дорожного движения установлены Конвенцией о дорожном
движении и Протоколом о дорожных знаках и сигналах от 19 сентября 1949
г. (действует редакция 1968 г., вступившая в силу в 1977 г.). РФ
участвует в этих соглашениях. Действует также Таможенная конвенция о
международных перевозках грузов 1959 года (в 1978 г. вступила в силу
новая редакция), в которой РФ также участвует.

      Условия договора международной автомобильной перевозки грузов
между европейскими странами определяются Конвенцией о договоре
международной дорожной перевозки грузов (сокращенно — ЦМР) от 19 мая
1956 г. Большинство европейских государств являются участниками этой
конвенции. СССР присоединился к ней в 1983 году, и с 1 августа 1986 г.
перевозки грузов советским автомобильным транспортом стали
регулироваться ею. Конвенция определяет основные права и обязанности
грузовладельца и перевозчика при автомобильной перевозке, порядок приема
груза к перевозке и выдачи его в пункте назначения. Установлен также
предел ответственности перевозчика при несохранности груза — 25 золотых
франков за 1 кг веса брутто. Конвенция действует для РФ.

      При автомобильных перевозках существенное значение имеет создание
гарантий при причинении вреда третьим лицам автотранспортными средствами
— источником повышенной опасности. Это достигается посредством введения
обязательного страхования гражданской ответственности, что
предусматривается как внутренним законодательством, так и рядом
международных соглашений. Так, в заключенных с рядом стран двусторонних
соглашениях об организации автомобильного сообщения предусматривается
обязательное страхование гражданской ответственности при международных
автомобильных перевозках.

§ 4. Международные воздушные перевозки

      В качестве международной воздушной перевозки рассматривается
перевозка, при которой хотя бы один из пунктов посадки находится на
территории другого государства (ст. 101 Воздушного кодекса).

      Условия воздушных перевозок пассажиров и грузов определяются
Варшавской конвенцией для унификации некоторых правил, касающихся
международных воздушных перевозок, 1929 года. Она дополнена Гаагским
протоколом 1933 года. В конвенции участвует более 100 государств,
большинство из которых ратифицировало также Гаагский протокол. СССР –
участник конвенции (с 1934 г.) и протокола (с 1957 г.). Конвенция и
протокол действуют для РФ. Действие Варшавской конвенции
распространяется на воздушные перевозки между участвующими в ней
странами, а также на перевозки, когда место отправления и место
назначения находятся на территории одного и того же
государства-участника, а остановка предусмотрена на территории другого
государства, хотя бы и не участвующего в конвенции. В конвенции
определены основные требования к перевозочным документам, права
отправителя на распоряжение грузом в пути следования, порядок выдачи
груза в пункте назначения, ответственность перевозчика перед пассажирами
и грузовладельцем.

      Согласно Варшавской конвенции, ответственность перевозчика
основана на вине, которая презюмируется. Иными словами, ответственность
наступает независимо от доказательства вины перевозчика.

      Варшавская конвенция не определяет всех условий воздушной
перевозки, однако содержит указания по основным возникающим в этой
об-ласти вопросам: содержание транспортной документации, пределы
ответственности воздушного перевозчика, порядок предъявления к нему
претензий и исков.

§ 5. Международные морские перевозки

      Наиболее сложные правовые вопросы возникают при международных
морских перевозках. Это объясняется как разнообразием самих отношений в
данной области (предметом регулирования), так и различным характером
источников правового регулирования (наряду с нормами конвенций и
внутреннего законодательства широко используются морские обычаи, как
национальные, так и международные; см. гл. 2).

      В законодательстве многих государств обычно не содержится
коллизионных норм, предусматривающих, право какой страны подлежит
применению к отношениям по морской перевозке грузов. Эти вопросы
решаются судебной практикой. В судах Великобритании и Франции (в
соответствии с французским законодательством) применяется закон флага
судна, а в судах ФРГ предпочтение отдается закону места назначения
груза. Согласно закону Польши, применяется закон, избранный сторонами.
При отсутствии выбора к договору перевозки применяется закон места
нахождения перевозчика. По КТМ СССР 1968 года права и обязанности сторон
по договору морской перевозки грузов, договору морской перевозки
пассажиров, а также по договорам фрахтования на время, морской
буксировки и морского страхования определяются по закону места
заключения договора, если иное не установлено соглашением сторон. Место
заключения договора определяется по праву РФ.

      Морские перевозки грузов могут осуществляться на различных
условиях. Если такая перевозка осуществляется без предоставления морским
перевозчиком всего судна или его части, то отношения между участниками
перевозки оформляются коносаментом. В 1924 году в Брюсселе была
заключена Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте. Хотя
Россия не является участником Брюссельской конвенции, однако ее главные
положения повторены в КТМ СССР 1968 года.

      Практически условия морских перевозок внешнеторговых грузов
определяются в договорах фрахтования (чартере), заключаемых с морским
перевозчиком при предоставлении для перевозки всего судна, или же
коносаментом на перевозку отдельных партий груза, где содержатся
сведе-ния об условиях перевозки (на обороте коносамента). Основные
условия морских перевозок, интересующие российских предпринимателей
(ответственность перевозчика, порядок предъявления к нему требований),
соответствуют положениям Брюссельской конвенции.

      Морской перевозчик при несохранности груза отвечает за вину, а для
предъявления к нему требований действует годичный срок давности. При
перевозке грузов по коносаменту необходимо объявление его стоимости.
Перевозчик не несет ответственности за так называемую навигационную
ошибку (ошибка капитана, матроса, лоцмана в судовождении или управлении
судном).

       марте 1978 года на конференции в Гамбурге была принята Конвенция
ООН о морской перевозке грузов, призванная заменить Брюссельскую
конвенцию 1924 года. Новая конвенция имеет более широкую сферу действия
(распространяется на перевозки животных и палубных грузов) и
предусматривает ряд важных нововведений. В частности, ею отменено
правило, освобождающее морского перевозчика от ответственности при
навигационной ошибке, несколько повышен предел его ответственности за
сохранность груза, более подробно определен порядок заявления
тре-бований к перевозчику (срок исковой давности — два года). Россия в
Конвенции 1978 года не участвует.

      Наиболее прогрессивной формой доставки грузов морем являются
регулярные, или линейные, перевозки, которые обычно осуществляются на
основании соглашений об организации постоянных морских линий. Такие
соглашения могут быть межгосударственными, однако чаще они заключаются
заинтересованными судовладельческими компаниями. В них фиксируются
основные условия эксплуатации соответствующих линий, а условия морских
линейных перевозок определяются в линейных коносаментах, правилах и
тарифах соответствующих судовладельческих компаний. Условия линейных
перевозок имеют некоторые транспортно-правовые особенности, однако
специфические коллизионные вопросы в этой области, как правило, не
возникают.

      Пассажирские перевозки морем стали за последние годы предметом
ряда международных соглашений, последнее из которых — Афинская
конвенция о перевозках морем пассажиров и их багажа от 13 декабря 1974
г. СССР присоединился к ней в 1983 году. Конвенция восприняла
большинство ранее выработанных международно-правовых норм о морских
пассажирских перевозках: принцип ответственности за вину, ограничение
предела ответственности перевозчика (при причинении вреда здоровью
пассажиров — 700 тыс. франков), срок исковой давности — два года.

      Морские перевозки могут также осуществляться по чартеру. В этом
случае для перевозки груза предоставляются все судно, его часть или
определенные помещения. Обычно на практике применяются проформы
чартеров, разработанные международными морскими организациями, а также
национальными объединениями судовладельцев. Чартеры разрабатываются по
видам грузов (угольные, нефтяные, лесные и т.д.), благодаря чему
учитывается специфика перевозки отдельных грузов. По своему содержанию
морской чартер представляет собой сложный договор, в который включается
до 60 различных условий (предоставление груза, порядок его подачи,
расчеты по фрахту и т.д.). В отношении ответственности обычно делается
ссылка на условия Конвенции об унификации некоторых правил о
коносаменте. Условия проформ чартера могут изменяться и дополняться
сторонами, в частности, посредством включения оговорок.

Контрольные вопросы

1. Что понимается под международной перевозкой?

2. Какие установлены пределы ответственности перевозчика по различным
видам перевозок?

3. В чем специфика морских перевозок по чартеру?

Конец формы

Глава 11

МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДЕНЕЖНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

§ 1. Валютное законодательство России и международные соглашения.

§ 2. Международные расчеты и кредитование во взаимоотношениях российских
организаций с фирмами и организациями иностранных государств .

§ 3. Международные неторговые расчеты.

§ 1. Валютное законодательство России и международные соглашения

      Основным законодательным актом в области валютных операций
является Закон РФ о валютном регулировании и валютном контроле от 9
октября 1992 г. Он определяет принципы осуществления валютных операций в
России, полномочия и функции органов валютного регулирования и валютного
контроля, права и обязанности юридических и физических лиц в отношении
владения, пользования и распоряжения валютными ценностями,
ответственность за нарушение валютного законодательства. Под валютными
операциями понимаются:

а) операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на
валютные ценности, в том числе операции, связанные с использованием в
качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в
иностранной валюте;

б) ввоз и пересылка в РФ, а также вывоз и пересылка из РФ валютных
ценностей;

в) осуществление международных денежных переводов.

      Основным органом валютного регулирования в России является
Центральный банк РФ. Этот банк определяет сферу и порядок обращения в
России иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте. Он издает
нормативные акты, обязательные к исполнению в РФ резидентами и
нерезидентами. В валютном законодательстве под “резидентами” понимаются
прежде всего физические лица, имеющие постоянное место жительства в
России, и юридические лица, созданные в соответствии с законодательством
России н имеющие местонахождение в России, а под “нерезидентами” —
физические лица с постоянным местом жительства за пределами России и
юридические лица, созданные в соответствии с законодательством
иностранных государств и с местом нахождения за пределами России.

      Банк проводит все виды валютных операций и устанавливает правила
проведения резидентами и нерезидентами в РФ операций с иностранной
валютой и ценными бумагами в иностранной валюте, а также правила
проведения нерезидентами в РФ операций с российской валютой и ценными
бумагами в валюте России.

      Россия участвует в большом числе соглашений по вопросам
международных расчетов и кредитных отношений.

      В двусторонних торговых и платежных соглашениях, заключенных РФ с
иностранными государствами, содержатся положения о расчетах и
кредитовании.

      Под расчетными отношениями понимаются прежде всего платежи по
[внешнеторговым и иным внешнеэкономическим операциям (о неторговых
платежах см. ниже, § 3). Под кредитными отношениями понимаются отношения
сторон, при которых кредитор обязуется передать в пользование заемщику
(должнику) валютные ценности, а заемщик (должник) обязуется возвратить
их или предоставить кредитору соответствующую компенсацию, как правило,
с уплатой процентов в сроки н на условиях, предусмотренных соглашением
сторон. Эти отношения возникают либо на основе межгосударственного
соглашения, либо на основе гражданско-правовой сделки.

§ 2. Международные расчеты и кредитование во взаимоотношениях российских
организаций с фирмами и организациями иностранных государств

      1. Включая во внешнеэкономический контракт условия,
предусматривающие форму расчетов, валюту платежа, порядок оплаты
товаров, работ, услуг, а также осуществляя банковские операции в
соответствии с гражданско-правовыми нормами, участники этих отношений
должны учитывать установленные валютные ограничения, а также положения
межправительственных соглашений, определяющие особый порядок расчетов по
внешнеэкономическим операциям между предприятиями отдельных стран.

      Расчеты осуществляются посредством аккредитива, в порядке инкассо
и иным образом. Аккредитив — это поручение банку произвести платежи за
счет специально выделенных для этого сумм против представления
соответствующих документов. Международная торговая палата разработала
Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов
(действуют в редакции 1993 г.). При другой форме расчетов — в порядке
инкассо — управомоченная на получение платежа организация дает
обслуживающему ее банку инкассовое поручение, с тем чтобы банк через
своего иностранного корреспондента получил причитающийся платеж или
акцепт векселя или иного платежного документа. При такой форме расчетов
применяются Унифицированные правила по инкассо, разработанные
‘Международной торговой палатой (действуют в редакции 1995 г.). Оба эти
документа носят рекомендательный характер, поскольку они представляют
собой неофициальную кодификацию обычаев делового оборота. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note31.htm” Схема 31

      2. Широкое распространение в области кредитно-расчетных отношений
получили такие ценные бумаги, как вексель и чек. Векселями оформляются
задолженность импортера при коммерческом кредите и отношения между
банками при предоставлении банковских кредитов. Различают два вида
векселей: простые и переводные. Широкое распространение получили
переводные векселя, выставляемые импортером товара на банк и
индоссированные последним. Совершением на векселе такой передаточной
надписи (индоссамент — от итал. indossarnento) удостоверяется переход
требования к другому лицу. Банк принимает на себя безусловное
обязательство платежа. Такие векселя выполняют роль международного
платежного средства. Форма векселя определяется законом страны, где он
выставлен (выписан).

      В 1930 голу на Женевской конференции были приняты конвенции об
унификации вексельного права, согласно которым государства,
присоединившиеся к ним, обязались на своей национальной территории в
качестве национального ввести Единообразный вексельный закон (ЕВЗ).
Кроме того, в 1930 году была заключена Женевская конвенция о решении
коллизионных вопросов о переводном и простом векселях. СССР
присоединился к этим конвенциям в 1936 году. В связи с этим было
утверждено . Положение о переводном и простом векселях от 7 августа 1937
г., которое .текстуально воспроизводит ЕВЗ. Это Положение 1937 года
действует в настоящее время в России на основании Федерального закона о
переводном и простом векселе 1997 г.

      В 1931 году была принята Женевская чековая конвенция, приложением
к которой является Единообразный чековый закон (ЕЧЗ). В 1988 году была
принята Конвенция ЮНСИТРАЛ о международных чеках.

      В Положении о чеках, утвержденном постановлением Верховного Совета
РФ от 13 февраля 1992 г., содержится ряд правил, относящихся к области
международного частного права (ст. 32). Так, чеки, подлежащие оплате в
РФ, должны удовлетворять требованиям российского права. Точно так же
выданный в России чек, подлежащий оплате за рубежом, должен отвечать
требованиям права страны места платежа.

      3. Кредитные отношения отличаются большим многообразием. При так
называемом коммерческом (фирменном) кредите экспортер предоставляет
кредит импортеру в виде продажи товара с отсрочкой платежа.

      Банковский кредит в виде денежных средств предоставляется банками
в различных формах. Его предоставление может быть связано с конкретной
внешнеторговой сделкой. Так называемые денежные кредиты не увязываются с
заключением конкретной сделки, средства по такой кредитной операции
используются по усмотрению заемщика (должника). Своеобразную форму
кредитования во внешнеэкономической сфере представляют собой кредиты
международных банковских консорциумов. На стороне кредиторов выступает
большая группа банковских учреждений различных стран. Использование
такой формы дает возможность мобилизовать значительные валютные средства
путем привлечения их от большого числа банков разных стран и
предоставления непосредственно консорциумом таким образом
консолидированной суммы заемщику в порядке и на условиях, согласованных
между банками — участниками консорциума и заемщиком.

§ 3. Международные неторговые расчеты

      К международным неторговым расчетам относятся платежи на
содержание представительств за рубежом и международных организаций, за
обучение иностранных граждан, переводы сумм заработной платы,
алиментные, пенсионные, наследственные и аналогичные им суммы.
Международные неторговые расчеты связаны с осуществлением РФ таких
операций с иностранной валютой, какое покупка, оплата переводов,
поступающих из-за границы, перевод за границу и др. Банковские
учреждения производят продажу гражданам иностранной валюты.

      Нерезиденты имеют право без ограничений переводить, ввозить и
пересылать валютные ценности в Россию при соблюдении таможенных оправил.

      Нерезиденты имеют право продавать и поспать иностранную валюту за
российскую валюту в порядке, устанавливаемом Центральным банком России.

      Нерезиденты имеют право беспрепятственно переводить, вывозить и
пересылать из РФ валютные ценности при соблюдении таможенных правил,
если эти валютные ценности были ранее переведены, ввезены или пересланы
в РФ или приобретены в России в соответствии с действующим
законодательством.

      Сделки, заключенные в нарушение положений валютного
законодательства, являются недействительными.

Контрольные вопросы

1. В каких формах осуществляются расчеты во взаимоотношениях стран?

2. В каких формах осуществляются кредитные операции во
внешнеэкономической сфере?

3. Что понимается под международными неторговыми расчетами?

Конец формы

Глава 12

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА

§ 1. Коллизионные вопросы деликтных обязательств.

§ 2. Причинение вреда в Российской Федерации.

§ 3. Причинение вреда за рубежом

§ 1. Коллизионные вопросы деликтных обязательств

      Выбор закона в сфере обязательств из правонарушений (деликтных
обязательств) приводит к установлению права, которым регулируются
основания и пределы деликтной ответственности и которое обычно именуют
статутом деликтного обязательства. Этот статут в различных странах не
одинаков.

      Основным коллизионным критерием в этой области является принцип
закона места причинения вреда (lex loci delicti). Из этого принципа
исходит законодательство ряда стран (Греции, Италии, ФРГ, Турции, Японии
и др.), а также судебная практика Франции, Бельгии.

      Однако в разных странах используют различные критерии для
определения “места, где совершен деликт”. Это место можно определить
либо как место, где совершено действие, послужившее основанием для
требования о возмещении вреда, либо как место наступления последствий
такого действия, либо как их определенное сочетание. Приведем некоторые
примеры решения этой проблемы.

      С середины 60-х годов получила распространение коллизионная
привязка к праву государства, с которым связаны стороны деликтных
отношений (общее гражданство, общее постоянное место жительства и др.).
Это стало одним из проявлений характерной для многих стран общей
тенденции выработки гибких коллизионных норм.

      В договорах о правовой помощи, заключенных РФ (СССР) с другими
странами, имеются коллизионные нормы о деликтной ответственности (ст. 33
договора с Вьетнамом, ст. 40 договора с Латвией, ст. 40 договора с
Эстонией). Эти нормы предусматривают применение права страны, на
территории которой имело место действие или иное обстоятельство,
послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Исключения из
этого общего правила предусмотрены для случаев, когда причинивший вред и
потерпевший являются гражданами одного и того же договаривающегося
государства. В этих случаях подлежит применению закон страны гражданства
или страны, в суд которой подано исковое заявление.

      Таким образом, при решении коллизионного вопроса применительно к
деликтным обязательствам осуществляется выбор между двумя основными
вариантами: применением права страны совершения вредоносного действия
либо страны потерпевшего, то есть лица, которому был причинен вред.
Традиционно применяется закон места причинения вреда, однако применение
этого принципа по законодательству ряда стран корректируется
возможностью применения права страны потерпевшего, если оно
предоставляет лучшие возможности возмещения вреда.

      Более сложная ситуация возникает в случаях, когда вредоносное
действие совершается в одном государстве, а результат наступает в другом
государстве (загрязнение окружающей среды, авария на атомной
электростанции). При отсутствии международного соглашения у потерпевших,
находящихся в разных странах, остается лишь возможность обращаться с
исками о возмещении вреда в свои отечественные суды, что по ряду причин
не может быть реализовано (о невозможности исполнения судебного решения
см. гл. 17).

      Многосторонние соглашения (Парижская конвенция об ответственности
в отношении третьих лиц в области атомной энергетики 1960 г.,
Брюссельское соглашение об ответственности владельцев атомных судов 1962
г. и Венское соглашение о гражданско-правовой ответственности за ядерный
ущерб 1963 г.) исходят из принципа компетентности судов страны, в
которой произошло соответствующее действие. При этом должно применяться
право страны суда. В Венском соглашении 1963 года более четко
определено, что подлежит применению право страны суда, “включая правила
этого права, относящиеся к коллизионному праву” (иными словами,
предусматривается и применение коллизионных норм правя страны суда).
Многие государства, в том числе и СССР, не присоединились к этим
Соглашениям. Имеются и отдельные двусторонние соглашения по этим
вопросам. Так, согласно ст. 3 Соглашения между ФРГ и Швейцарией об
ответственности перед третьими лицами в области атомной энергетики от 22
октября 1986 г., предусмотрена исключительная подсудность для
рассмотрения таких исков судов страны места совершения действия.

§ 2. Причинение вреда в Российской Федерации

      Основы гражданского законодательства 1991 года устанавливают, что
“права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие
причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие
или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о
возмещении вреда” (ч. 1 ст. 167).

      При этом иностранное право не применяется, если действие или иное
обстоятельство, служащее основанием для требования о возмещении вреда,
по нашему законодательству не является противоправным (ч. 3 ст. 167).
Это правило, введенное в закон в 1977 году, отразило практику судов,
сложившуюся при рассмотрении дел о причинении вреда. Эта практика
неизменно исходила из того, что правоотношения сторон по обязательству,
если вред причиняется на территории СССР, регулируются советским законом
независимо от гражданства причинителя вреда и потерпевшего. Так,
советская гражданка Немчикова была сбита в одном из городов Московской
области автомашиной “Симка”, принадлежавшей американскому туристу. В
этом случае возникло обязательство по возмещению вреда.

      В двусторонних договорах о правовой помощи, заключенных странами
СНГ, а также в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по
гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года предусматривается как
общая привязка к праву страны, на территории которой имело место
действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования
о возмещении вреда, так и привязка к общему гражданству сторон в
деликтных отношениях. При общем гражданстве сторон возможна также
привязка к законодательству страны, в суд которой подано заявление (см.
напр., ст. 40 договора между РФ и Грузией).

      При взыскании ущерба с иностранца (иностранного юридического
лица), причинившего вред нашим гражданам, ущерб может возмещаться не
причинителем вреда, а страховой организацией в силу договора страхования
гражданской ответственности. Такое страхование осуществляется, в
частности, акционерным обществом “Ингосстрах”. Например, “Ингосстрах”
был страхователем гражданской ответственности устроителей одной из
иностранных выставок в Москве. Когда на выставке был причинен вред
здоровью российского гражданина инженера Щукова, “Ингосстрах” возместил
ущерб, возникший в результате потери части заработка потерпевшего за
время его болезни.

      Согласно российскому законодательству, в случае смерти
потерпевшего право на возмещение ущерба имеют нетрудоспособные лица,
состоявшие на иждивении умершего или имевшие ко дню его смерти право на
получение от него содержания, а также ребенок умершего, родившийся после
его смерти.

      Таким образом, иностранцы в России в случаях возникновения
деликтных обязательств приобретают права и несут обязанности, вытекающие
из нашего закона, даже если такие права и обязанности не предусмотрены
личным законом иностранцев. Вместе с тем иностранцам не предоставляются
права и на них не возлагаются обязанности, которые хотя и предусмотрены
их личным законом, но неизвестны нашему праву.

§ 3. Причинение вреда за рубежом

      1. В случае рассмотрения судом или арбитражем в России исков из
деликтов, совершенных за рубежом, наши суды также должны исходить из
общего положения lex loci delicti путем применения законодательства
страны места причинения вреда. Это правило обычно признавалось
доктриной, и оно соответствует общей коллизионной норме ч. 1 ст. 126
Основ 1961 года и ч. 1 ст. 167 Основ 1991 года. В то же время советская
доктрина международного частного права в особое положение ставила случаи
причинения вреда за границей советским гражданином советскому
государству, его организациям и другим советским гражданам.

      В действующем в настоящее время законе (ч. 2 ст. 167 Основ)
установлено, что “права и обязанности сторон по обязательствам,
возникаю-щим вследствие причинения вреда за границей, если стороны
являются советскими гражданами и юридическими лицами, определяются по
советскому праву”.

      Правилами, принятыми в 1984 году, было предусмотрено, что рабочим
и служащим, получившим трудовое увечье в период их работы за границей,
возмещение ущерба производится министерствами и ведомствами,
направившими их на работу за границу.

      Законодательство места причинения вреда не применяется и в
некоторых особых случаях.

      Согласно Воздушному кодексу РФ 1997 года, ответственность за вред,
причиненный жизни или здоровью пассажира при воздушной перевозке,
определяется не только общими правилами ГК, если законом или договором
воздушной перевозки не предусмотрен более высокий размер
ответственности, но и международными договорами (п. 1 ст. 117). За
утрату, недостачу или повреждение (порчу) багажа, груза, а также
находящихся при пассажире вещей при международных воздушных перевозках
перевозчик несет ответственность в соответствии с международными
договорами РФ(п. З ст.119).

      Согласно Варшавской конвенции 1929 года и Гаагскому протоколу 1955
года (см. гл. 9). ответственность перевозчика за вред пассажиру, багажу,
ручной клади и грузу ограничена суммой, размер которой составляет,
например, в отношении вреда пассажиру 250 тыс. франков.

      2. В Соглашении стран СНГ о порядке разрешения споров, связанных с
осуществлением хозяйственной деятельности (1992 г.), имеются
коллизионные нормы о порядке определения прав и обязанностей сторон по
обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда; согласно п. “ж”
ст. 11 Соглашения, “права и обязанности сторон по обязательствам,
возникающим вследствие причинения вреда, определяются по
законодательству государства, где имело место действие или иное
обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении
вреда”.

Глава 13

МЕЖДУНАРОДНОЕ АВТОРСКОЕ И ПАТЕНТНОЕ ПРАВО

§ 1. Международное культурное сотрудничество и международная охрана
авторских прав.

§ 2. Авторские права иностранцев в Российской Федерации.

§ 3. Охрана и использование произведений отечественных авторов за
границей.

§ 4. Многосторонние соглашения в области авторского права.

§ 5. Соглашения Российской Федерации с другими странами о взаимной
охране авторских прав

§ 6. Международное научно-техническое сотрудничествои зарубежное
патентование изобретений.

§ 7. Охрана прав иностранцев на изобретения в Российской Федерации.

§ 8. Патентование отечественных изобретений за границей.

§ 9. Лицензии на изобретения и “ноу-хау”.

§ 10. Право на товарный знак, на наименование места происхождения и
борьба с недобросовестной конкуренцией.

§ 11. Международные соглашения об охране прав на изобретения,
промышленные образцы и товарные знаки

§1.Международное культурное сотрудничествои международная охрана
авторских прав

      1. Международное культурное сотрудничество служит взаимному
духовному обогащению народов, утверждению идей мира и добрососедства. В
нашей стране издаются произведения иностранных авторов, ставятся пьесы
иностранных драматургов, исполняются лучшие произведения зарубежной
музыки, успешно развивается сотрудничество с другими странами в области
кино, радио, телевидения.

      Выступая за развитие международного культурного сотрудничества,
наше государство неизменно исходит из того, что такое сотрудничество
должно осуществляться при уважении суверенитета, законов и обычаев
каждой страны. Оно должно основываться на началах равноправия и взаимной
выгоды, глубокого уважения к культуре других народов, к их национальным
особенностям и традициям.

      При осуществлении международного культурного сотрудничества важную
роль играют вопросы международной охраны авторских прав.

      Общая особенность прав на произведения литературы, науки и
искусства, как и прав на технические достижения (см. гл. 13),
заключается в том, что они, в отличие от других прав, носят строго
территориальный характер. Если, например, российская организация вывозит
какое-либо имущество за границу и право на это имущество возникло у
данной организации по нашим законам, то пересечение товаром границы не
лишает ее права собственности на имущество. Точно так же имущественные и
иные права, возникшие в иностранном государстве на основании законов
этого государства, признаются на территории нашего государства.

      Чтобы право на литературное произведение, возникшее по законам
одного государства, получило действие в другом государстве, необходимо
заключение между этими двумя государствами соглашения о взаимном
признании и охране соответствующих прав. Если же иностранцам
предоставлено право на произведения литературы, науки, искусства, а
также на изобретения, то такое право будет основано на местном законе.
Иностранцы обладают в этом случае правомочиями, предоставленными местным
законом, и национальный закон субъекта таких прав значения не имеет и в
принципе не применяется. Поэтому в разделе международного частного
права, посвященном международной охране авторских и изобретательских
прав, рассматривается прежде всего сама возможность охраны прав
иностранцев, а не коллизионные вопросы, вопросы выбора между
территориальным и личным законами.

      В последние годы в международном частном праве объекты авторского
и патентного права стали объединяться в одну общую группу, получившую
наименование “интеллектуальная собственность”. Это связано с заключением
Стокгольмской конвенции от 14 июля 1967 г., учреждающей Всемирную
организацию интеллектуальной собственности (ВОИС). СССР стал ее
участником. Членами ВОИС являются 166 государств, в том числе Россия,
Украина, Белоруссия, Литва и др. Согласно ст. 2 Конвенции,
интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к
литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской
деятельности артистов, звукозаписи, радио и телевизионным передачам;
изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным
открытиям; промышленным образцам; товарным знакам, знакам обслуживания,
фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям; защите против
недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к
интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной
и художественной областях.

      2. В международных отношениях конкретное регулирование
осуществляется не Конвенцией об учреждении ВОИС 1967 года, а
соответствующими международными соглашениями в области авторского и
патентного права, которые будут рассмотрены ниже.

      3. Что же касается вопросов выбора права, то они регулируются
внутренним законодательством. В законах ряда государств содержатся
коллизионные нормы, касающиеся интеллектуальной собственности. Так, по
швейцарскому Закону 1987г. о международном частном праве к
интеллектуальным правам в принципе подлежит применению право
государства, “где испрашивается охрана этих прав” (абз. 1 ст. 110).
Следовательно, исходным является отмеченный выше территориальный
характер этих прав.

§ 2. Авторские права иностранцев в Российской Федерации

      1. Согласно Закону РФ об авторском праве и смежных правах от 9
июля 1993 г., авторское право распространяется:

на произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в
какой-либо объективной форме на территории России, независимо от
гражданства авторов и их правопреемников;

на произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в
какой-либо объективной форме за пределами России, и признается за
авторами – гражданами Российской Федерации и их правопреемниками;

на произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в
какой-либо объективной форме за пределами России, и признается за
авторами (их правопреемниками) – гражданами других государств в
соответствии с международными договорами России.

      Произведение считается опубликованным в РФ, если в течение 30 дней
после даты первого опубликования за ее пределами оно было опубликовано
на территории России.

      При предоставлении на территории России охраны произведению в
соответствии с международными договорами РФ автор произведения
определяется по закону государства, на территории которого имел место
юридический факт, послуживший основанием для обладания авторским правом.

      Таким образом, закон устанавливает три положения: а) в отношении
произведений иностранных авторов, впервые выпущенных в свет на
территории России, — авторское право признается за автором-иностранцем;
б) авторское право на произведение, созданное российским гражданином и
выпущенное в свет за границей, признается за этим гражданином; в) за
иностранцем авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет
за границей, признается в России лишь при наличии международного
договора.

      Введение в действие на территории России в 1992 году Основ
гражданского законодательства 1991 года, а затем принятие в 1993 году
детального закона об авторском праве создало необходимые предпосылки для
присоединения России к Бернской конвенции об охране литературных и
художественных произведений. Решение о присоединении России к этой
конвенции было принято в 1994 году, и она действует для РФ с 13 марта
1995 г. HYPERLINK “http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note34.htm”
Схема 34

      2. В отношении произведений иностранных авторов, впервые
выпущенных в свет за границей, в России существуют два различных режима,
и соответственно можно говорить о двух группах произведений.

      К первой группе относятся охраняемые произведения. Сюда входят
произведения, опубликованные после вступления Всемирной конвенции в силу
для СССР, то есть после 27 мая 1973 г., впервые в странах – участницах
Всемирной конвенции об авторском праве 1952 года (см. гл. 2) или
гражданами этих стран в других государствах.

      Из произведений, подпадающих под действие Бернской конвенции, в
эту группу входят произведения, впервые опубликованные после 13 марта
1995 г. Охраняемыми являются также произведения, на которые
распространяется действие заключенных СССР и Россией двусторонних
соглашений о взаимной охране авторских прав.

      К произведениям второй группы относятся произведения, на которые
не распространяются Всемирная конвенция об авторском праве 1952 года,
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений
или же двусторонние соглашения с другими государствами о взаимной охране
авторских прав.

      В 1997 г. было создано Российское общество по смежным правам
(РОСП). РАО и РОСП имеют текущие валютные счета для расчетов в
иностранной валюте с российскими и иностранными авторами и обладателями
смежных прав по вознаграждению, поступающему из-за рубежа и от
российских пользователей.

      С сумм авторского вознаграждения, выплачиваемого иностранным
авторам либо их правопреемникам за использование произведений на
территориях РФ (независимо от места выплаты и валюты, в которой
выплачивается вознаграждение), взимается подоходный налог.

      Удержание такого налога с иностранца может не производиться в
случае заключения соответствующего международного соглашения. Например,
между СССР и Францией 4 октября 1985 г. было заключено соглашение об
устранении двойного налогообложения. Соглашение предусматривает, что
определенные категории доходов будут облагаться только в государстве, в
котором имеет свое постоянное место пребывания соответствующее лицо. К
этим категориям относятся, в частности, все денежные суммы,
выплачиваемые за продажу, использование или предоставление права
использования авторских прав на произведения науки, литературы,
искусства, программ для электронно-вычислительных машин, пленок для
производства граммофонных пластинок и других предметов воспроизведения
звука, пленок и фильмов, используемых для радиовещания, кино и
телевидения (ст. 6). Соглашение вступило в силу28 марта 1987 г. Обменом
письмами между Россией и Францией от 6 февраля 1992 г. было
предусмотрено, что в будущем в это соглашение целесообразно внести
возможные изменения.

      3. В соответствии со ст. 5 Закона 1993 года иностранцы пользуются
авторским правом на произведения, впервые появившиеся в РФ или
находящиеся на ее территории в какой-либо объективной форме, на
одинаковых основаниях с нашими гражданами. Иностранцу предоставляется
национальный режим, то есть те личные и имущественные права, которые
установлены нашим законом. Объем прав, принадлежащих автору-иностранцу
по закону страны его гражданства, значения не имеет. Приведем пример.
Роман американского писателя Митчела Уилсона “Встреча на далеком
меридиане” был впервые выпущен в СССР. При последующем переиздании этого
романа в СССР применялись правила о выплате гонорара за переиздание,
установленные советским законодательством.

§ 3. Охрана и использование произведений отечественных авторов за
границей

      В подавляющем большинстве государств авторские права иностранных
граждан признаются лишь при участии этих государств в международных
соглашениях или на началах взаимности. В странах – участницах Всемирной
конвенции об авторском праве 1952 года охрана предоставляется
произведениям российских авторов, опубликованным впервые в нашей стране
после 27 мая 1973г.

      Что касается произведений российских авторов, подпадающих под
действие Всемирной конвенции в редакции 1971 года, то охрана
предоставляется лишь в отношении произведений, впервые выпущенных в свет
после 12 марта 1995 г. Кроме того, в странах, с которыми имеются
двусторонние соглашения, охрана предоставляется на основании этих
соглашений и в соответствии с их условиями (см. ниже, § 5). На всех
издаваемых в СССР н России произведениях после присоединения СССР к
Всемирной конвенции 1952 года стал ставиться знак охраны авторского
права.

      В странах – участницах Всемирной конвенции 1952 года к
произведениям наших авторов применяются как правила этой конвенции, так
и в силу принципа национального режима правила местного
законодательства.

      После присоединения России к Бернской конвенции расширился круг
стран, в которых стали охраняться произведения российских авторов, и
стали более единообразными условия такой охраны (см. § 4).

      Автор может передать право на использование своего произведения
как на территории РФ, так и за рубежом любым гражданам и юридическим
лицам, в том числе иностранным. Содействие обладателям прав путем
оказания им консультационных услуг и правовой помощи по охране авторских
и смежных прав за рубежом осуществляют любые организации и фирмы. Автор
вправе сам заключать договоры с иностранными фирмами, он может
обращаться и к любым другим отечественным и зарубежным литературным,
музыкальным и иным агентствам н заключать договоры с их помощью.

      По выбору сторон может быть установлено право, подлежащее
применению к договору.

§ 4. Многосторонние соглашения в области авторского права

      1. В конце XIX века территориальный характер действия авторского
права перестал удовлетворять интересам крупных издательств, которые
стремились к наиболее широкой коммерческой реализации своих прав на
произведения литературы н искусства. Интересы издательств особенно
страдали в странах одного языка. Можно привести такой пример.
Произведение, которое печаталось фирмой в Англии, предприимчивый
американский издатель по телеграфу частями передал в США. В результате
произведение было издано в США раньше, чем в Англии. Возникла
конкуренция, которая, естественно, подрывала интересы первой фирмы,
издающей свои произведения на том же английском языке. Никакого
вознаграждения первой издательской фирме выплачено не было в силу
территориального характера действия авторского права.

      В Бернской конвенции содержатся подробные правила в отношении
содержания авторских прав. Объем прав в основном определяется по закону
страны, где предъявляется требование об охране. Субъекту охраны
предоставляется национальный режим, то есть те же права, которые
предоставляются соответствующими законами гражданам данной страны. Кроме
того, автору предоставляются права, особо предусмотренные Бернской
конвенцией. Осуществление прав в другой стране не зависит от охраны
произведения в стране его происхождения. Это относится как к объему
охраны (в материально-правовом смысле), так и к порядку судебной защиты
прав авторов. В отношении судебной защиты гражданину каждой страны Союза
в любой другой стране Союза также обеспечен национальный режим.

      2. Вторым основным многосторонним международным соглашением
является Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве. Она была
разработана под эгидой ЮНЕСКО и подписана на конференции в Женеве в 1952
году. В конвенции участвует 90 государств, причем ее участниками
является ряд государств (в частности, страны американского континента),
не участвующих в Бернской конвенции. Для СССР (РФ) конвенция в редакции
1952 года действует с 27 мая 1973 г., в редакции 1971 года – с 13 марта
1995 года.

      Всемирная конвенция, как и Бернская, исходит из принципа
национального режима, но, в отличие от нее, этот принцип играет здесь
большую роль, поскольку Всемирная конвенция содержит не много
материально-правовых норм, отсылая к внутреннему законодательству. Тем
самым присоединение к Всемирной конвенции в меньшей степени требует
внесения изменений во внутреннее законодательство. По своему содержанию
она носит более универсальный характер, что делает возможным участие в
ней стран с различным законодательством в области авторского права. Во
Всемирной конвенции более широко представлены государства с различными
системами авторского права, хотя большинство участников Бернской и
Всемирной конвенций совпадает.

      Основное правило Всемирной конвенции (правило о национальном
режиме) содержится в ст. II. Эта статья предусматривает:

      “1. Выпущенные в свет произведения граждан любого
Договаривающегося Государства, равно как произведения, впервые
выпущенные в свет на территории такого государства, пользуются в каждом
другом Договаривающемся Государстве охраной, которую такое Государство
предоставляет произведениям своих граждан, впервые выпущенным в свет на
его собственной территории.

      2. Не выпущенные в свет произведения граждан каждого
Договаривающегося Государства пользуются в каждом другом
Договаривающемся Государстве охраной, которую это Государство
предоставляет не выпущенным в свет произведениям своих граждан.

      3. Для целей настоящей Конвенции любое Договаривающееся
Государство может в порядке своего внутреннего законодательства
приравнять к своим гражданам лиц, домицилированных на территории этого
Государства “.

      Таким образом, Всемирная конвенция предусматривает охрану прав на
опубликованные произведения для граждан государств, участвующих в ней,
даже и в том случае, если произведение впервые было опубликовано на
территории государства, не участвующего в ней.

      Принятие в 1993 году Закона РФ об авторском праве и смежных правах
открыло новые возможности для расширения международного сотрудничества
России с другими государствами, прежде всего путем присоединения к
Бернской конвенции. Поскольку Бернская конвенция содержит, в отличие от
Всемирной конвенции, значительное число материально-правовых норм, она
представляет собой более высокий “международный стандарт” охраны
авторских прав. Российский Закон 1993 года отвечает этому стандарту. В
нем существенно расширен объем авторских прав. В соответствии с
конвенцией сокращен по сравнению с предшествующим законодательством
перечень случаев возможного использования произведений без согласия
автора, срок действия прав автора установлен в течение всей жизни автора
и 50 лет после его смерти.

§ 5. Соглашения Российской Федерации с другими странами о взаимной
охране авторских прав

      1. Решение на основе полной добровольности вопросов взаимной
охраны авторских прав призвано способствовать дальнейшему углублению
культурного и научного сотрудничества России с другими государствами, в
том числе н со странами СНГ, и улучшению его организационных форм,
повышению моральной и материальной заинтересованности творцов
произведений науки, литературы и искусства в развитии этого
сотрудничества.

      В прошлые годы соглашения Советского Союза о культурном
сотрудничестве с другими странами иногда дополнялись двусторонними
соглаше-ниями по вопросам взаимной охраны авторских прав. Первым таким
соглашением было соглашение с Венгрией, заключенное 17 ноября 1967 г.
Новое соглашение с Венгрией было подписано в 1978 году. У СССР имелись
такие соглашения с Болгарией ( 1971 и 1975 г.), ГДР ( 1975 г.), Польшей
( 1974 г.), Чехословакией (1975 г.) и Кубой ( 1985 г.), а также с
Австрией ( 1981 г.), Швецией ( 1986 г.). Эти соглашения (кроме
соглашений с ГДР и Болгарией) действуют и в настоящее время.

      2. Следует более подробно остановиться на договорных отношениях
между Россией и другими государствами, входившими ранее в состав СССР.

      С целью обеспечения признания и охраны авторских прав в отношениях
между странами СНГ с некоторыми из них были заключены двусторонние
соглашения. 23 сентября 1993 г. страны – участницы СНГ заключили
многостороннее Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского
права и смежных прав. В нем участвует 12 государств, в том числе Россия.
Соглашение вступило в силу 6 мая 1.995 г. Взаимные интересы охраны
авторского права и смежных прав сделали необходимым достижение
договоренности между этими государствами о том, что они будут
обеспечивать выполнение на своих территориях международных обязательств,
вытекающих из участия бывшего Союза ССР во Всемирной конвенции об
авторском праве (в редакции 1952 г.), исходя из того, что дата
вступления в силу этой конвенции для СССР (27 мая 1973г.) является
датой, с которой каждое такое государство будет считать себя связанным
ее положениями.

      Что же касается отношений между собой, то эти государства, как это
предусмотрено в Соглашении 1993 года, будут применять Всемирную
конвенцию как к произведениям, созданным после 27 мая 1973 г., так и к
произведениям, охранявшимся по законодательству этих государств до этой
даты, на тех же условиях, которые установлены национальным
законодательством в отношении своих авторов.

§ 6. Международное научно-техническое сотрудничество и зарубежное
патентование изобретений

      Развитие международного сотрудничества в области науки и техники и
происходящая в мире бурная научно-техническая революция вызвали резкое
увеличение числа изобретений, патентуемых в различных государствах.
Ежегодно подается во всех странах около 800 тыс. заявок.

      Охрана изобретений осуществляется на основе норм патентного права.
В отношении изобретений территориальный характер соответствующих прав
проявляется еще более ярко, чем в отношении произведений литературы и
искусства. Технические достижения признаются в качестве изобретений
только в результате принятия решения государственным органом (патентным
ведомством), и права на изобретения возникают у какого-либо лица лишь в
случае выдачи ему охранного документа (патента). Такой документ
действует только на территории государства, в котором он был выдан.
Поэтому для приобретения права на это изобретение в другом государстве
требуются подача заявки и самостоятельная выдача патента или иного
охранного документа в этом иностранном государстве. Речь идет, таким
образом, не о признании субъективного права на изобретение, возникшего
ранее в другом государстве, а о возникновении нового субъективного права
в данном государстве.

      Естественно, что признание предложения изобретением и выдача
патента будут осуществляться в каждом государстве на основе норм его
внутреннего законодательства. К изобретению предъявляется требование
новизны, а в ряде стран – также требование полезности. Предложенное
решение должно быть новым, т.е. неизвестным ранее во всем мире (так
называемая мировая новизна) или в данной стране (локальная новизна).
Новизна устанавливается путем проведения специальной экспертизы на
новизну (прежде всего по патентной и научно-технической литературе).

      Форма охраны изобретения также полностью определяется внутренним
законодательством.

      В большинстве стран охрана осуществляется путем выдачи патента на
изобретение (имеются различные виды патентов).

      Обычно в случае выдачи патента исключительное право на изобретение
предоставляется патентообладателю, в качестве которого чаще всего
выступают крупные фирмы. Имея патент, патентообладатель может разрешить
кому-либо использовать это изобретение, использовать его сам или вообще
никому его не предоставлять для использования. Без согласия
патентообладателя изобретение не может быть использовано. Если кто-либо
сделает это, т.е. нарушит патент, то по решению суда с нарушителя можно
будет взыскать убытки, связанные с нарушением патента, и наложить арест
на изделие, созданное с использованием патента, например при ввозе его в
страну.

§ 7. Охрана прав иностранцев на изобретения в Российской Федерации

      Отечественное законодательство предоставляет иностранцам и
иностранным юридическим лицам возможность охранять в России их права на
изобретения. Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. предусматривает,
что иностранные физические и юридические лица пользуются правами,
предусмотренными этим законом, наравне с физическими и юридическими
лицами РФ в силу международных договоров или на основе принципа
взаимности (ст. 36). HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note35.htm” Схема 35

      В России право на изобретение охраняется государством и
удостоверяется патентом. Патент на изобретение удостоверяет признание
заявленного технического решения изобретением, авторство на изобретение,
приоритет изобретения и исключительное право на использование
изобретения. Патент выдается автору изобретения; физическому или
юридическому лицу, которое указывается автором изобретения в качестве
патентообладателя; их правопреемникам; работодателю (при наличии
определенных условий). В период действия в СССР Положения об открытиях,
изобретениях и рационализаторских предложениях 1973 года существовали
две формы охраны: авторское свидетельство и патент. Советские граждане,
как правило, подавали заявки на получение авторского свидетельства.
Выдачей авторского свидетельства признавалось авторство на изобретение,
обеспечивались имущественные и другие права изобретателя.
Исключи-тельное право на изобретение принадлежало государству.
Использование изобретений, защищенных авторским свидетельством,
осуществлялось советскими государственными и другими организациями без
специального на то разрешения.

      Объем прав иностранца, получившего патент в РФ, полностью
определяется нашим правом. Так, в соответствии с правилами
законодательства при выдаче патента патентообладателю предоставляется
исключительное право на изобретение, и без согласия
иностранца-патентообладателя никто не может использовать изобретение.

      Лицо, нарушившее исключительное право патентовладельца, обязано
прекратить нарушение и возместить причиненный ущерб в порядке,
предусмотренном гражданским законодательством.

      Аналогичные правила установлены в РФ в отношении полезных моделей
и промышленных образцов.

§ 8. Патентование отечественных изобретений за границей

      1. Правовая охрана (патентование) изобретений, а также полезных
моделей и образцов за границей производится прежде всего для обеспечения
экономических интересов за рубежом. Одной из главных целей патентования
за границей является обеспечение промышленного экспорта, т.е. охрана
экспорта при вывозе отечественных промышленных товаров, поставке
оборудования за границу, строительстве предприятий на основе нашей
документации и при техническом содействии со стороны наших организаций.

      Другая цель патентования за границей – обеспечение наилучших
условий продажи лицензий иностранным фирмам на право использования
отечественных изобретений. Патентование с этой целью производится в тех
случаях, когда изделия, в производстве которых используются изобретения,
обладают высокими технико-экономическими показателями и можно
предполагать спрос на лицензии со стороны иностранных фирм или когда уже
имеются предложения о покупке лицензий на эти изобретения. Перспективной
Целью может быть и создание совместного предприятия за рубежом, в
котором в качестве вклада с нашей стороны будут внесены права на
изобретения и другие достижения.

      2. Подача за границу заявки на изобретение, созданное в России,
целесообразна, как правило, после того, как это изобретение будет
заявлено в России. Патентование в зарубежных странах изобретений (а
также полезных моделей и промышленных образцов), созданных в России,
осуществляется не ранее чем через три месяца после подачи заявки в наше
Патентное ведомство. Оно может в необходимых случаях разрешить
патентование изобретения в зарубежных странах ранее этого срока (ст. 35
Патентного закона РФ).

      Оформление заявочных материалов для получения заграничного патента
– сложный процесс. Патент за границей испрашивается на имя предприятия
(организации) или же на имя действительного автора (авторов)
изобретения, причем и в заявке, и в патенте указывается имя
действительного изобретателя. Таким образом, личные права изобретателя
охраняются и при патентовании за границей. Патент может быть получен и
на имя правопреемника, т.е. лица, которому автор передал соответствующие
права.

      Изобретения патентуются за границей с соблюдением требований
законов той страны, в которой испрашивается охрана. Во многих
государст-вах заявки необходимо подавать через патентного поверенного.
Такими патентными поверенными являются специальные конторы, специальные
фирмы. Заявки за границу подаются обычно через объединение патентных
поверенных “Союзпатент”, которое связано с патентными поверенными
различных государств.

§ 9. Лицензии на изобретения и “ноу-хау”

      Лицензия – это разрешение на использование изобретения,
технического опыта или секретов производства (“ноу-хау”). В условиях
современной научно-технической революции торговля лицензиями развивается
быстрее, чем торговля готовой продукцией. Взаимовыгодная торговля
лицензиями способствует развитию международного научно-технического
сотрудничества.

      Обычно в практике российских организаций лицензии передаются на
условиях простой лицензии или же на условиях исключительной лицензии.
При простой лицензии продавец лицензии (лицензиар), предоставляя право
на использование изобретения покупателю (лицензиату), сохраняет за собой
право использования изобретения на этой же территории или же право
предоставления лицензии на таких же условиях другим лицам. По договору
исключительной лицензии лицензиар предоставляет лицензиату
исключительное право на использование изобретения или иного
научно-технического достижения (“ноу-хау”) в пределах, оговоренных в
соглашении, и уже не может предоставлять аналогичные права по условиям
лицензий другим лицам. Кроме покупателя лицензии, никто не может
использовать изобретение на данной территории. В отечественной практике
лицензионные соглашения заключаются, как правило, на длительные сроки
(5-10 лет). В течение всего срока действия соглашения сторонам
приходится выполнять не только ус-ловия договора, присущие обычным
сделкам купли-продажи товаров, но и специфические условия, которые
создают основу для постоянного научно- технического сотрудничества между
лицензиаром и лицензиатом.

      Лицензионный договор является основным видом гражданско-правового
договора о передаче технологии. Предмет договора составляет
предоставление права на использование изобретения и “ноу-хау”.

      Определенной спецификой отличаются условия о передаче технологии,
включаемые в соглашения о создании совместных предприятий. В ряде
случаев предоставление права на использование технологии рассматривается
как вклад партнера в уставный фонд предприятия.

      Лицензионный договор на использование изобретения, в отношении
которого выдан в России патент, подлежит регистрации в Патентном
ведомстве и без регистрации считается недействительным.

§ 10. Право на товарный знак, на наименование места происхождения и
борьба с недобросовестной конкуренцией

      1. Товарный знак и знак обслуживания – это условные обозначения,
отличающие товары и услуги одних лиц от однородных товаров и услуг
других лиц. Обычно это оригинальное художественное изображение, которое
помещается на изделиях. Оно призвано служить целям рекламы изделий.
Поэтому товарные знаки имеют большое значение в международной торговле.
Хороший товарный знак способствует реализации товара и свидетельствует
об определенном качестве изделия.

      В России право на товарный знак возникает вследствие его
регистрации. Если товарный знак будет зарегистрирован в РФ, то его
владелец получит право исключительного пользования знаком.

      Никто не может использовать охраняемый в РФ товарный знак без
разрешения его владельца.

      Иностранные юридические и физические лица пользуются правами,
предусмотренными Законом о товарных знаках, в силу международных
договоров РФ или на основе принципа взаимности. Заявки на регистрацию
товарных знаков подаются иностранными заявителями, как и заявки на
изобретения, через патентных поверенных, если международным
соглаше-нием, участником которого является РФ, не предусмотрен иной
порядок (см. ниже). Закон предусматривает, что товарный знак,
зарегистрированный в РФ, должен обязательно использоваться. В случае
неиспользования товарного знака в течение пяти лет действие регистрации
может быть прекращено. При решении вопроса о прекращении действия
регистрации принимаются во внимание, в частности, действия иностранного
владельца товарного знака, направленные на осуществление его права на
товарный знак в РФ (например, публикация товарного знака в газетах,
журналах и рекламных материалах, демонстрация экспонатов, обозначенных
товарными знаками, на выставках и ярмарках, проводимых в РФ, и т.п.).
Иными словами, действия такого рода рассматриваются как действия по
использованию знака.

      2. Защита прав иностранных фирм на товарные знаки в России
обеспечивается в соответствии с действующим законодательством. В
соответствии с Законом о товарных знаках нарушением прав владельца
товарного знака признаются несанкционированное изготовление, применение,
ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный
оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара,
обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени
смешения, в отношении однородных товаров (п. 2 ст. 4).

      3. Под наименованием места происхождения товара Патентным закон
понимает название страны, населенного пункта, местности или другого
географического объекта, используемое для обозначение товара, особые
свойства которого исключительно или главным образом определяются
характерными для данного географического объекта природными условиями
или людскими факторами либо природными условиями и людскими факторами
одновременно.

      Наименованием места происхождения товара может являться
историческое название географического объекта.

      Наименование места происхождения товара может быть
зарегистрировано одним или несколькими юридическим или физическим
лицами. Лицо, зарегистрировавшее наименование места происхождения
товара, получает право пользования им, если производимый данным лицом
товар отвечает соответствующим требованиям, установленным этим законом.

      4. С охраной товарных знаков иностранцев тесно связано пресечение
недобросовестной конкуренции.

      Основные положения, касающиеся недобросовестной конкуренции,
содержатся в Законе РФ о конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках от 22 января 1991 г. В соответствии с
его ст. 10 закона, в частности, не допускается:

      а) распространение ложных, неточных или искаженных сведений,
способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести
ущерб его деловой репутации;

      б) введение потребителей в заблуждение относительно характера,
способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара;

      в) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом в процессе его
рекламной деятельности производимых и реализуемых им товаров с товарами
других хозяйствующих субъектов;

      г) самовольное использование товарного знака, фирменного
наименования или маркировки товара, а также копирование формы, упаковки,
внешнего оформления товара другой хозяйствующего субъекта.

      5. Для того чтобы обеспечить за рубежом охрану товарных знаков на
, российские экспортные товары, такие знаки необходимо зарегистрировать
в соответствующих государствах. Для экспортных товаров часто применяются
специально создаваемые знаки, приобретающие большую популярность (знаки
для часов, спичек, крабов и т.д.). Хороший товарный знак спо-собствует
продвижению отечественных товаров на внешнем рынке. Отсутствие же охраны
на товарный знак может затруднить реализацию товара. Предприятия,
продукция которых экспортируется за границу, регистрируют свои товарные
знаки за рубежом.

§ 11. Международные соглашения об охране прав на изобретения,
промышленные образцы и товарные знаки

      1. Основным международным соглашением, регулирующим вопросы охраны
прав на изобретения и товарные знаки, является Парижская конвенция по
охране промышленной собственности (см. гл. 2). Главная цель конвенции
состоит в создании более льготных условий для патентования изобретений,
промышленных образцов, регистрации товарных знаков фирмами,
организациями и гражданами одних государств в других.

      Конвенция была подписана на конференции, состоявшейся в Париже 20
марта 1883 г. В дальнейшем она пересматривалась и дополнялась на
конференциях 1900,1911,1925,1934 годов, а в послевоенный период в
Лиссабоне ( 1958 г.) и Стокгольме ( 1967 г.). Участники конвенции
образуют Международный союз по охране промышленной собственности
(Парижский союз). В нем участвуют 143 государства, в частности,
Азербайджан, Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Россия,
Украина, и др.

      Для различных стран-участниц конвенция действует в разных
редакциях в зависимости от того, какая из них ратифицирована
соответствующей страной. Советский Союз присоединился к Парижской
конвенции во всех ее редакциях с 1 июля 1965 г., а ее стокгольмский
текст был ратифицирован СССР 19 сентября 1968 г.

      Парижская конвенция не предусматривает создания международного
патента, который, будучи выдан в одной стране – участнице конвенции,
действовал бы во всех других странах. В любой другой стране
Международного союза изобретение может свободно использоваться без
выплаты вознаграждения, если оно там не запатентовано. Точно так же
конвенция не ставит своей задачей создание международного товарного
знака.

      2. В условиях развития патентования изобретений правила Парижской
конвенции во многом стали недостаточными, особенно для стран, которые
производят зарубежное патентование в широких масштабах. Более поло-вины
общего количества заявок на изобретения, подаваемых во всех странах
мира, дублируется, поскольку заявки подаются на одни и те же
изобретения, но в разные страны. Возникла потребность в углублении
международного сотрудничества в этой области. В результате большой
подготовительной работы 19 июня 1970 г. в Вашингтоне было заключено
другое многостороннее соглашение – Договор о патентной кооперации (РСТ).
В 1973 году договор вступил в силу. В нем участвует 94 государства. СССР
ратифицировал договор в 1977 году. Договор действует для России, Украины
и других государств СНГ.

      Договор о патентной кооперации предусматривает возможность
составления и подачи так называемой международной заявки. По такой
заявке проводится поиск по выявлению предшествующего уровня техники, что
имеет существенное значение для получения патентов. В дальнейшем такой
поиск может быть проведен в одном из “международных поисковых органов”.
Одним из этих органов является Патентное ведомство РФ. Такой орган
проводит документальный поиск по материалам заявок, об-легчающий затем
проведение экспертизы в национальных ведомствах стран, куда подается
заявка для патентования.

      4. Регистрация товарных знаков за рубежом осуществляется на
основании как национального законодательства, так и положений
международных соглашений. В отношении товарных знаков Парижская
конвенция опирается на те же принципы, что и в отношении прав на
изобретение (национальный режим, правило о конвенционном приоритете).
Наряду с этим Парижская конвенция устанавливает определенные требования,
которые должны предъявляться к товарным знакам при их регистрации в
странах- участницах (в отношении изобретений конвенция каких-либо
требований не содержит, отсылая по всем вопросам такого рода к
национальному законодательству).

Контрольные вопросы

1. В чем состоит территориальный характер авторских прав и прав на
изобретение?

2. В каких международных соглашениях в области авторского права
участвует Россия?

3. Каковы основные различия между Всемирной конвенцией и Бернской
конвенцией?

4. Как решаются вопросы охраны авторского права в отношениях между
Россией и другими государствами СНГ?

5. Какие права предоставляются иностранцам на изобретение в РФ?

6. Что необходимо осуществить для обеспечения прав на отечественные
изобретения за рубежом?

7. В чем сущность конвенционного приоритета?

8. Каково содержание лицензионных соглашений?

9. Как охраняются в РФ товарные знаки иностранных фирм?

10. Какие вопросы промышленной собственности возникают при создании
совместных предприятий?

Конец формы

Глава 14

СЕМЕЙНОЕ ПРАВО

§1. Коллизионные вопросы в области семейного права.

§2. Заключение брака.

§3. Расторжение брака.

§4. Правоотношения между супругами.

§5. Правоотношения между родителями и детьми.

§6. Усыновление.

§7. Опека и попечительство.

§1. Коллизионные вопросы в области семейного права

      Материально-правовые нормы семейного права различных государств
очень разнообразны, что порождает на практике возникновение коллизий при
решении различных вопросов, связанных с правоотношениями с иностранным
элементом. Существенное влияние на регулирование семейных отношений
оказывают национальные, бытовые, религиозные особенности и традиции.
HYPERLINK “http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note37.htm” Схема 37

      Для семейного права ряда государств характерно главенство мужа; во
многих странах до сих пор сохраняется неравноправное положение мужа и
жены в семье. Гражданские кодексы этих государств установили так
называемый брачный договор, который заключается до брака и закрепляет
прежде всего права мужа на имущество жены.

      Законодательство большинства государств исходит из единобрачия
(моногамия). Однако до сих пор в отдельных странах Азии и Африки
признается многоженство (полигамия), сохраняются архаические обычаи
оплаты выкупа за невесту, установлен крайне низкий возраст для
вступления женщины в брак. Все это свидетельствует о дискриминации
женщин в семейном праве. Законодательству и практике ряда стран известны
расовые ограничения; не допускаются браки между людьми разной расы или
разного вероисповедания.

      Из этих отдельных примеров видно, что при различиях в семейном
законодательстве в тех случаях, когда в брак вступают граждане разных
государств, решение коллизионного вопроса приобретает большое значение.
В государствах Запада коллизионные нормы семейного права отличаются
большим разнообразием. Брачная правоспособность, то есть само право
вступать в брак, отсутствие препятствий для вступления в брак – все это
определяется в ряде государств личным законом каждого из супругов. В
случае расторжения брака между супругами различного гражданства в ряде
стран применяется законодательство страны гражданства мужа.

      Брак, заключенный в одном государстве в соответствии с законом
места его заключения, может быть не признан в другом государстве, что
порождает так называемые хромающие браки.

cИмущественные отношения супругов определяются в ряде государств личным
законом мужа. Что же касается регулирования коллизионных вопросов, то в
одних странах такие нормы включены в новые законы о международном
частном праве (Австрия, Венгрия, Швейцария, Турция и др.), в других – в
семейные или гражданские кодексы. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note38.htm” Схема 38

§ 2. Заключение брака

      1. В современных условиях наблюдается увеличение числа браков
российских граждан с иностранцами. Заключение таких браков, в свою
очередь, влечет за собой увеличение числа случаев разного гражданства
детей и их родителей.

      В РФ регистрируются браки как между отечественными гражданами и
иностранцами, так и между иностранцами, в том числе и между гражданами
различных государств. Наше законодательство не устанавливает запрета для
вступления российских граждан в брак с иностранцами и не предусматривает
необходимости получения разрешения на такой брак.

      При заключении браков на территории России независимо от
гражданства будущих супругов форма заключения брака определяется
российским законодательством (п. 1 ст. 156 СК РФ). Это значит, что брак
должен заключаться в органах записи актов гражданского состояния. Браки,
совершенные в России по религиозным обрядам, а также по обрядам на
основе обычаев, не порождают правовых последствий.

      Российским законодательством определяется и порядок заключения
браков на территории России, причем и в случаях, если один из будущих
супругов иностранный гражданин или даже оба будущих супруга иностранные
граждане. Брак совершается в личном присутствии лиц, вступающих в брак,
как правило, по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы
записи актов гражданского состояния. Государственная регистрация
заключения брака производится в порядке, установленном для
государственной регистрации актов гражданского состояния (в РФ действует
Закон об актах гражданского состояния от 15 ноября 1997 г.).

      Согласно п. 2 ст. 156 СК РФ “условия заключения брака на
территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц,
вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого
лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований статьи
14 настоящего Кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих
заключению брака”.

      Согласие на вступление в брак в РФ должно быть дано лично лицами,
вступающими в брак. В ряде стран (в Испании, Перу и др.) допускается
выдача доверенности представителю на заключение брака. Наш закон не
допускает такого представительства.

      При вступлении в брак иностранцев, так же как и при вступлении в
брак российских граждан, проверяется, нет ли препятствий к заключению
брака, и прежде всего не состоят ли такие лица в другом браке.
Обязанность сообщать о препятствиях к вступлению в брак лежит на лицах,
вступающих в брак.

      Одним из доказательств того, что лицо, вступающее в брак, когда
речь идет о гражданине РФ, не состоит в другом браке, является
отсутствие в его паспорте штампа о регистрации брака. При регистрации
браков иностранцев, в документах которых нет сведений о семейном
положении, они должны по требованию учреждения, регистрирующего брак,
представить справку, выданную компетентными органами стран, гражданами
которых они являются, о том, что они в браке не состоят. На практике
такие справки обычно выдаются посольствами или консульствами
соответствующей страны в РФ.

      Если лицо наряду с гражданством иностранного государства имеет
гражданство России, к условиям заключения брака применяется
законодательство РФ. При наличии у лица гражданства нескольких
иностранных государств применяется по выбору данного лица
законодательство одного из этих государств (п. 3 ст.156 СК РФ).

      Условия заключения брака лицом без гражданства на территории
России определяются законодательством государства, в котором это лицо
имеет постоянное место жительства (п. 4 ст. 156 СК РФ).

      Согласно многосторонней Конвенции о правовой помощи стран СНГ от
22 января 1993 г., условия заключения брака определяются для каждого из
будущих супругов законодательством государства, гражданином которого он
является, а для лиц без гражданства – законодательством государства,
являющегося их постоянным местом жительства. Кроме того, в отношении
препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования
законодательства государства, на территории которого заключается брак.

      Согласно ст. 6 Закона о гражданстве РФ от 28 ноября 1991 г.,
заключение или расторжение брака гражданином РФ с лицом, не
принадлежащим к гражданству РФ, не влечет за собой изменения
гражданства.

      Изменение гражданства одним из супругов не влечет изменения
гражданства другого супруга.

      2. Наше законодательство допускает заключение на территории РФ так
называемых консульских браков, т.е. браков, регистрируемых в иностранных
дипломатических или консульских представительствах.

      Браки между иностранными гражданами, заключенные в РФ в
посольствах или консульствах иностранных государств, признаются на
условиях взаимности действительными в РФ, если лица в момент вступления
в брак являлись гражданами государства, назначившего посла или консула
(ст. 157 СК РФ). Из этого следует, что такой брак будет признан нашими
органами власти действительным при условии: а) наличия взаимности, т.е.
если в соответствующем иностранном государстве допускается регистра-ция
брака в российском посольстве или консульстве; б) если оба лица,
вступающие в брак, являются гражданами страны, назначившей
дипломатического или консульского представителя.

      3. Граждане России могут вступать в брак с иностранцами как в РФ,
так и за границей. Такие браки могут заключаться с соблюдением формы
брака, установленной законом места его совершения, т.е. в соответствии с
законодательством того государства, в котором заключается брак. Будут ли
такие браки, заключенные, например, в муниципалитете, мэрии или ином
органе иностранного государства или же по религиозному обряду,
впоследствии признаны в России, если заключение брака в такой форме
возможно в данном государстве? Наше законодательство о браке и семье
отвечает на этот вопрос утвердительно.

      Под признанием заключенного за границей брака действительным в
России следует понимать, что он будет иметь такую же юридическую силу,
как и брак, заключенный на территории России, со всеми вытекающими
отсюда последствиями.

      Таким образом, для признания действительности брака, заключенного
за границей между российскими гражданами, не требуется выполнение
предписаний российского закона о достижении брачного возраста (ст. 13
СК. РФ), если были соблюдены условия о брачном возрасте законодательства
государства места заключения брака. Не требуется и соблюдения
предписаний о форме брака. Отметим, что и ранее (до вступления в силу
нового СК) материальные условия действительности брака для лица,
состоящего в российском гражданстве, должны были всегда определяться по
нашему праву, независимо от места заключения брака. Что же касается
вступления в брак иностранца с российским гражданином за границей, то
нельзя требовать соблюдения при этом всех предусмотренных российским
законодательством материальных условий. Не может, например, этот брак
быть признан недействительным на том основании, что применительно к
иностранцу не были соблюдены условия о брачном возрасте, предусмотренные
российским законом. Относительно же формы брака условия его
действительности иные: брак, заключенный с соблюдением формы,
установленной законом места его совершения, признается в РФ даже в том
случае, если такая форма брака неизвестна нашему законодательству.

      4. Браки между российскими гражданами, проживающими вне пределов
России, заключаются в консульских учреждениях РФ. Регистрация брака
является одним из актов гражданского состояния. При заключении брака в
консульствах РФ за границей, как и при совершении консулом других актов
гражданского состояния, применяется законодательство России.

      Поскольку законодательство в области семейного права отнесено к
со-вместному ведению Федерации и ее субъектов (ст. 72 Конституции РФ),
консул должен при регистрации брака применять законы субъекта РФ (это, в
частности, может иметь значение в случаях, когда с учетом национальных
традиций в субъектах РФ поразному определяется брачный возраст).

      Таким образом, следует исходить из того, что, во-первых,
регистрация брака в нашем посольстве или консульстве приравнивается к
регистрации брака в органах записи актов гражданского состояния;
во-вторых, что при регистрации браков консулом должны соблюдаться
материальные усло-вия, необходимые для заключения брака по нашему
законодательству.

      Такой брак будет признан в государстве пребывания консула, если
это вытекает из местного закона или предусмотрено консульской конвенцией
РФ сданным государством.

      5. До сих пор речь шла о заключении за границей браков между
рос-сийскими гражданами и так называемых смешанных браков. Что же
касается заключения браков между иностранными гражданами за пределами
территории России с соблюдением законодательства государства, на
тер-ритории которого брак заключается, то такие браки признаются
действительными в РФ (п. 2 ст. 158 СК РФ). Поэтому, если
законодательство какой-либо страны допускает возможность вступления в
брак при наличии другого брака, нет оснований для признания в России
недействительным брака двух иностранных граждан, один из которых уже
состоит в браке.

      Таким образом, в РФ признается действительным заключенный за
гра-ницей брак иностранцев во всех случаях, когда он признается по
одному из законодательств иностранного государства, которое можно было
бы применить в данном случае. Следовательно, если брак между
иностранца-ми действителен по закону места его совершения либо по
личному закону супругов, то он должен быть признан действительным и в
РФ. В какой степени это правило может быть ограничено в РФ оговоркой о
публичном порядке? Согласно ст. 167 СКРФ, “нормы иностранного семейного
права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы
основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом
случае применяется законодательство Российской Федерации”.

      6. К бракам, заключаемым российским гражданином и иностранцем в
РФ, в полной мере применяются правила законодательства России о
признании недействительными так называемых фиктивных браков. В прошлом
встречались случаи заключения таких браков, цель которых состо-яла не в
создании семьи, а, например, в обходе действовавших правил выезда или
въезда в СССР.

      В советском законодательстве не содержалось коллизионных норм
относительно действительности браков, заключенных с иностранцами, однако
случаи признания иностранных решений об аннулировании брака встречались
на практике.

§ 3. Расторжение брака

      1. Согласно российскому законодательству, расторжение брака
производится либо в судебном порядке, либо в органах загса. В органах
загса осуществляется расторжение брака по взаимному согласию супругов,
не имеющих общих несовершеннолетних детей, а также в некоторых других
случаях, предусмотренных законом (ст. 19 СК РФ). При наличии
несовершеннолетних детей или при отсутствии согласия одного из супругов
на расторжение брака оно производится в судебном порядке (ст. 21 СК РФ).

      Расторжение брака между российскими и иностранными гражданами или
лицами без гражданства, а также метод иностранными гражданами на
территории РФ производится в соответствии с законодательством России (П.
1 ст. 160 СК РФ). В этих случаях применение права страны гражданства
супругов-иностранцев не предусмотрено.

      Согласно п. 2 ст. 160 СКРФ, российский гражданин, проживающий за
пределами территории России, вправе расторгнуть брак с проживающим за
пределами территории России супругом независимо от его гражданства в
суде РФ. Таким образом, возможно расторжение в российском суде брака
российского гражданина с иностранцем, проживающим за границей. Введение
этого правила в наше законодательство объясняется рядом при-чин, в
частности, тем, что в некоторых странах иностранцы лишены права
обращаться в суд с иском о расторжении брака.

      Российский суд рассматривает дела о расторжении брака гражданина
РФ с иностранцем и в тех случаях, когда оба супруга проживают за
границей. Кроме того, в нашем суде возможно рассмотрение дела о разводе
супругов — российских граждан и в тех случаях, когда они проживают за
границей.

      Рассмотрение дел о расторжении брака при наличии иностранного
элемента производится судами по тем же правилам, что и при расторжении
браков между гражданами, проживающими в РФ. Обычно такие дела
рассматриваются в присутствии обоих супругов.

      В исключительных случаях суды могут рассматривать дела и в
отсутствие в судебном заседании одного из супругов. Так, суд может по
иску проживающего в РФ лица рассматривать дело о расторжении брака с
иностранцем, проживающим за границей. Дело может быть рассмотрено в
отсутствие ответчика-иностранца при условии, что будут обеспечены его
процессуальные права. Ответчику направляются извещение о слушании дела и
другие судебные документы. Это служит гарантией соблюдения прав
иностранца, который может принять меры для защиты своих интересов.

      При рассмотрении дел о расторжении брака суд применяет наше
законодательство, если иное не вытекает из заключенных РФ с иностранными
государствами международных договоров. Поскольку кроме случаев,
предусмотренных международным договором, применение иностранного закона
исключено, расторжение брака, произведенное в РФ, может быть не признано
за рубежом.

      2. Вопрос о расторжении брака между супругами, один из которых
является гражданином РФ, может возникнуть за границей. Это возможно в
случаях, когда оба супруга постоянно проживают в одной стране или когда
один из супругов проживает в стране, где возбуждено дело о разводе.
Интересный в этом отношении пример дала судебная практика ФРГ.

      В случае если расторжение брака между российским гражданином и
иностранцем произведено за границей, возникает вопрос о признании
действительности такого разводка в РФ.

      Браки между российскими гражданами и браки российских граждан с
иностранными гражданами (и лицами без гражданства) могут расторгаться за
границей в компетентных органах иностранных государств. Общее правило,
предусматривающее эту возможность закреплено в СКРФ. Согласно п. 3 ст.
160 СК, расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами
или лицами без гражданства, совершенное за пределами территории России с
соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о
компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и
подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается
действительным в РФ. Документы, выдан-ные иностранцам в удостоверение
развода, совершенного по законам соответствующих государств, признаются
действительными в РФ.

      3. Аналогичные правила установлены в отношении признания
расторжения браков между иностранными гражданами, совершенного за
границей. Согласно л. 4 ст. 160 СК РФ, расторжение брака между
иностранными гражданами, совершенное за пределами территории России “с
соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о
компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и
подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается
действительным в Российской Федерации”.

      Следовательно, в качестве условия такого признания закон ставит
соблюдение законодательства соответствующего государства, с одной
стороны, в отношении компетенции органа (т.е. о том, компетентен ли в
данной стране принимать решение о расторжении брака судили иной орган),
а с другой стороны, в отношении соблюдения коллизионных норм семейного
права данного государства. Так, если коллизионная норма предусматривала
применение при расторжении брака российского законодательства, а оно не
было применено, решение о расторжении брака может быть не признано.

§ 4. Правоотношения между супругами

      К личным отношениям проживающих в РФ супругов применяются
положения российского законодательства. Из закрепленного в Конституции
РФ принципа полного равноправия женщины и мужчины вытекает ряд правил,
определяющих отношения между супругами: женщина, выйдя замуж, сохраняет
свое гражданство, пользуется полной свободой выбора занятий и профессии,
полностью сохраняет свои имущественные права, существовавшие до брака, и
приобретает в браке право на совместно нажитое имущество на началах
совместной собственности супругов. Наш закон предусматривает, что
порядок ведения общего хозяйства устанавливается по взаимному согласию
супругов. Муж-иностранец в РФ не может претендовать на главенствующее
положение при решении вопросов ведения семейного хозяйства. Согласно
праву России, супруги свободны и при выборе места жительства. Супруги
могут как иметь совместное место жительства, так и проживать раздельно.
Перемена места жительства одним из супругов не возлагает на другого
супруга обязанности следовать за ним. Супруги обязаны оказывать друг
другу материальную помощь. Нетрудо-способный нуждающийся супруг имеет
право на получение содержания от другого супруга, если последний в
состоянии оказывать ему поддержку.

      Если говорить об имущественных правах и обязанностях проживающих в
РФ супругов-иностранцев или же супругов, один из которых является
иностранцем, то к ним должны применяться общие положения российского
законодательства.

      Более сложным представляется вопрос о таком личном неимущественном
праве, как право жены на сохранение добрачной фамилии. Этот вопрос
должен решаться на основе применения права страны гражданства или права
места регистрации брака (см. гл. 4).

      С точки зрения международного частного права необходимо определить
законодательство, подлежащее применению к личным неимущественным и
имущественным правам и обязанностям супругов (режим совместного
имущества, взаимное алиментирование и др.).

      Согласно п. 1 ст. 161 СКРФ, личные неимущественные и имущественные
права и обязанности супругов определяются законодательством государства,
на территории которого они имеют совместное место жительства, а при
отсутствии совместного места жительства — законодательством
государства, на территории которого они имели последнее совместное место
жительства. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности
супругов, не имевших совместного места жительства, определяются на
территории РФ ее законодательством.

§ 5. Правоотношения между родителями и детьми

      1. Правовое положение ребенка определяется его гражданством.
Поэтому необходимо выяснить, как определяется в РФ гражданство детей.

      Согласно ст. 25 Закона РФ о гражданстве, гражданство детей в
возрасте до 14 лет следует гражданству родителей. Гражданство детей в
возрасте от 14 до 18 лет изменяется при наличии их согласия.

      Гражданство детей не изменяется при изменении гражданства
родителей, лишенных родительских прав. На изменение гражданства детей не
требуется согласие родителей, лишенных родительских прав.

      Таким образом, в законодательстве РФ действует общепринятый
принцип, в соответствии с которым гражданство детей в возрасте до 14 лет
автоматически следует гражданству родителей. Подростки в возрасте от 14
до 18 лет дают согласие на изменение своего гражданства в письменной
форме. Этот документ должен быть нотариально удостоверен.

      Если оба родителя или единственный родитель приобретают
гражданство РФ или у них прекращается это гражданство, то соответственно
изменяется гражданство детей.

      Если оба родителя или единственный родитель проживающего на
территории РФ ребенка, над которым установлены опека или попечительство
граждан РФ, выходят из гражданства РФ и при этом не участвуют в
воспитании этого ребенка, то ребенок по заявлению родителей, опекуна или
попечителя сохраняет гражданство РФ (ст. 26).

      При различном гражданстве обоих родителей, один из которых на
момент рождения ребенка состоит в гражданстве РФ, а другой имеет иное
гражданство, гражданство ребенка определяется письменным соглашением
родителей. При отсутствии такого соглашения ребенок приобретает
гражданство РФ, если он родился на территории РФ либо если иначе он стал
бы лицом без гражданства (ст. 15).

      Если гражданство РФ у одного из родителей прекращается, а другой
остается российским гражданином, то ребенок сохраняет гражданство РФ. По
ходатайству родителя, гражданство которого прекращается, и с письменного
согласия родителя, остающегося гражданином РФ, гражданство РФ у ребенка
прекращается при условии, что ему будет предоставлено иное гражданство
(ст. 28).

      2. Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяется
законодательством государства, гражданином которого является ребенок по
рождению (п. 1 ст. 162 СК РФ). Практически на территории России чаще
всего будут возникать вопросы по установлению отцовства в отношении
детей — российских граждан, и потому на практике будет применяться
законодательство России; однако в отношении детей, являющихся
иностранными гражданами, будет обеспечена защита в соответствии с
законодательством страны их гражданства. Эта норма, как и другие
коллизионные нормы СК РФ, исходит из интересов детей.

      3. До принятия в России нового Семейного кодекса коллизионные
вопросы отношений между родителями и детьми, и прежде всего касающихся
алиментных обязательств, законодательно не регулировались. Суды
применяли к этим отношениям законодательство, действующее в России.
Теперь ст. 163 СК РФ предусматривает, что права и обязанности родителей
и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей,
определяются законодательством государства, на территории которого они
имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места
жительства родителей и детей их права и обязанности определяются
законодательством государства, гражданином которого является ребенок. По
требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между
родителями и детьми может быть применено законодательство государства,
на территории которого постоянно проживает ребенок.

§ 6. Усыновление

      Согласно Конвенции ООН о правах ребенка 1989 года,
ратифицированной нашим государством, “государства-участники, которые
признают и/или разрешают существование системы усыновления,
обеспечивают, чтобы наилучшие интересы ребенка учитывались в
первостепенном порядке, и они:

      а) обеспечивают, чтобы усыновление ребенка разрешалось только
компетентными властями, которые определяют в соответствии с применимыми
законом и процедурами и на основе всей относящейся к делу и достоверной
информации, что усыновление допустимо ввиду статуса ребенка относительно
родителей, родственников и законных опекунов и что, если требуется,
заинтересованные лица дали свое осознанное согласие на усыновление на
основе такой консультации, которая может быть необходимой;

      b) признают, что усыновление в другой стране может рассматриваться
в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если ребенок не
может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы
обеспечить его воспитание или усыновление, и если обеспечение
какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является
невозможным;

      с) обеспечивают, чтобы в случае усыновления ребенка в другой
стране применялись такие же гарантии и нормы, которые применяются в
отношении усыновления внутри страны;

      d) принимают все необходимые меры с целью обеспечения того, чтобы
в случае усыновления в другой стране устройство ребенка не приводило к
получению неоправданных финансовых выгод связанными с этим лицами”
(ст.21).

      Статья 165 СК РФ допускает усыновление в России иностранными
гражданами детей, являющихся как российскими гражданами, так и
иностранными, проживающими на ее территории.

      Усыновление на территории России иностранными гражданами
рос-сийских детей производится, согласно ст. 165 СКРФ, в соответствии с
законодательством государства, гражданином которого является
усыновитель. Применение при усыновлении соответствующего иностранного
законодательства о требованиях к усыновлению (в отношении возраста,
материального положения и т.п.) призвано обеспечивать в дальнейшем
стабильность усыновления в иностранном государстве, поскольку обычно
усыновитель-иностранец увозит ребенка в свою страну.

      Таким образом, усыновление детей иностранными гражданами
допускается только в случае, если не представилось возможным, несмотря
на принимаемые меры, передать детей в российские семьи (на усыновление,
под опеку (попечительство), в приемную семью). При этом дети могут быть
переданы на усыновление иностранным гражданам лишь при условии, что
прошло более трех месяцев с момента постановки их на централизованный
учет детей, оставшихся без попечения родителей, порядок которого в
соответствии со ст. 124 был определен постановлением Правительства РФ от
3 августа 1996 г.

      Усыновление (удочерение) ребенка, являющегося гражданином России и
проживающего за ее пределами, произведенное компетентным органом
иностранного государства, гражданином которого является усыновитель,
признается действительным в РФ при условии получения предварительного
разрешения на усыновление (удочерение) от органа исполнительной власти
субъекта РФ, на территории которого ребенок или его родители (один из
них) проживали до выезда за пределы территории России (п. 3 ст. 165 СК
РФ).

§ 7. Опека и попечительство

      Если в России проживает душевнобольной или слабоумный иностранец,
который не может понимать значения своих действий или руководить ими,
или же малолетний иностранец. (т.е. не достигший 15 лет), не имеющий
законных представителей, которые защищали бы его интересы, то над таким
лицом может быть установлена опека. Попечительство учреждается над
лицами, которые не могут сами защищать свои права. Опека и
попечительство над российскими гражданами, проживающими в РФ,
устанавливаются российскими органами по российскому законодательству
(ст.31–40ГКРФ).

      За границей опека и попечительство над российскими гражданами
могут быть установлены консулом. Согласно ст. 33 Консульского устава
СССР, “консул принимает меры к установлению опеки и попечительства над
находящимися в его консульском округе несовершеннолетними гражданами
СССР, которые остались без родительского попечения.

      Консул принимает меры к установлению опеки и попечительства также
над совершеннолетними гражданами СССР, которые по состоянию здоровья не
могут самостоятельно осуществлять свои права и выполнять свои
обязанности”.

      Опека (попечительство) над российскими гражданами, проживающими
вне пределов РФ, устанавливается по российскому законодательству. Когда
же опека (попечительство) установлена над российским гражданином,
проживающим вне пределов РФ, по законам соответствующего государства,
она признается действительной в РФ, если против установления опеки
(попечительства) или против ее признания не было возражений консульского
учреждения РФ.

      Опека (попечительство), установленная над иностранными гражданами
вне пределов РФ по законам соответствующих государств, признается
действительной в РФ.

      Консульские конвенции, заключенные СССР (РФ), предусматривают
осуществление консулами соответствующих функций в области опеки и
попечительства. Согласно одним конвенциям (например, с США,
Великобританией, Финляндией), консулы могут предлагать судам или другим
компетентным властям страны своего пребывания лиц для назначения в
качестве опекунов или попечителей для граждан государства, назначившего
консула. Согласно Консульской конвенции СССР с КНР, консул рекомендует
такое лицо в соответствии с законодательством страны своего пребывания.
В других консульских конвенциях (например, с Вьетнамом)
предусматривается, что консулы могут назначать опекунов и попечителей
для граждан государства, назначившего консула, а также имеют право
наблюдать за действиями опекунов и попечителей.

Контрольные вопросы

1. Какое право применяется при заключении браков российских граждан с
иностранцами в РФ?

2. Что понимается под консульскими браками?

3. Какие правила, касающиеся расторжения браков, установлены в договорах
о правовой помощи, заключенных нашей страной с другими странами?

4. Признается ли в РФ расторжение брака, совершенное за рубежом?

5. Право какой страны применяется к отношениям родителей и детей?

6. В каком порядке осуществляется усыновление ребенка — российского
гражданина иностранцем?

Конец формы

Глава 15

НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО

§ 1. Коллизии законодательства в области наследования.

§ 2. Наследственные права иностранцев в Российской Федерации.

§ 3. Наследственные права российских граждан за границей

§ 1. Коллизии законодательства в области наследования

      Число наследственных дел с иностранным элементом во второй
половине XX века все время увеличивалось, что явилось косвенным
последствием миграции населения во всем мире в конце прошлого и начале
нынешнего века. Так, из Европы в период 1901–1910 годов выехало 12 377
тыс., а в период 1911–1920 годов — 8852 тыс. человек.

      Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными
гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для
возникновения дел о наследовании. Таким образом, наследственные дела с
иностранным элементом — это неизбежное следствие перемещения населения.

      Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при
разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значительными
различиями во внутреннем законодательстве разных стран в области
наследственного права. Это проявляется в том, что неодинаково
определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются
различные требования, предъявляемые к форме завещания; существуют
различные системы распределения наследственного имущества и т.д.

      При наследовании по закону в самом законе конкретно
предусматривается, кто является наследником и в какой очередности
наследники призываются к получению наследственного имущества.

      Так, наследниками первой очереди в России являются дети,
переживший супруг и родители умершего. К категории наследников второй
очереди относятся братья и сестры умершего. Сначала призываются к
наследованию наследники первой очереди. Если таких нет, то призываются
наследники второй очереди. К числу наследников по закону относятся также
нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего не менее одного
года до его смерти. Эти наследники наследуют наравне с наследниками той
очереди, которая призывается к наследованию.

      В других странах круг наследников может быть более широким
(например, наследником признается племянник умершего) или более узким,
может не быть деления наследников на очереди и т.д.

      Точно так же обстоит дело и с наследованием по завещанию. В
большинстве стран завещание должно быть составлено в письменной форме и
удостоверено в определенном порядке, например у нотариуса. В некоторых
же странах допускается составление завещания в так называемой
олографической форме, то есть завещание пишется наследодателем
собственноручно, и не требуется, чтобы оно было удостоверено. По законам
одних государств нельзя в завещании ограничить права какой-либо
категории наследников. В других же странах в завещании может быть
установлен ряд условий наследникам для получения наследства.

      Коллизионные вопросы наследования регулируются обычно внутренним
законодательством государств. Многосторонние соглашения в этой области
есть лишь по отдельным вопросам. Таким соглашением является Конвенция о
коллизии законов в отношении форм завещания от 5 октября 1961 г. На
дипломатической конференции в Вашингтоне 26 октября 1973 г. была принята
многосторонняя Конвенция о форме международно-го завещания. Вопросы
наследования регулируются также в двусторонних договорах о правовой
помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и в многосторонней
Конвенции стран СНГ о правовой помощи от 22 января 1993 г.

§ 2. Наследственные права иностранцев в Российской Федерации

      1. В России, как отмечалось выше (см. гл. 4), иностранцам в
области гражданского права предоставляются одинаковые права с
российскими гражданами. Иностранные граждане могут в соответствии с
нашим законодательством наследовать и завещать имущество. Поэтому они
могут быть наследниками на равных основаниях с российскими гражданами.
Так, если в РФ откроется наследство после смерти российского гражданина
и в круг его наследников входит иностранец, то по российскому праву он
является наследником на равных основаниях с российским гражданином.

      В отношении наследования иностранцами в РФ никаких ограничений не
установлено; им предоставляется в области наследования национальный
режим независимо от того, проживают они в РФ или нет. Предоставляя
иностранцам национальный режим в области наследования, российское право
не ставит условия о взаимности.

      Из этого принципа исходят и договоры о правовой помощи,
предусматривающие, что граждане одной страны в отношении наследования
полностью приравниваются к гражданам другой страны. В этих договорах
идет речь о признании за иностранцами способности наследовать по закону
и по завещанию наравне с собственными гражданами, о переходе
наследственного имущества к наследникам-иностранцам на таких же
условиях, что и к собственным гражданам в отношении способности к
составлению и отмене завещания на имущество, находящееся на территории
соответствующей страны.

      В отношении налогообложения в области наследования на иностранцев
распространяется тот же режим, который установлен в отношении
отечественных граждан. Это означает, что доходы в денежной и натуральной
форме, полученные наследником от физических лиц, за исключением
авторских вознаграждений, налогообложению не подлежат. За строение,
помещение и сооружение, перешедшие по наследству, налоги взимаются с
наследников с момента открытия наследства. Налогообложению в
соответствии с Законом о налоге с имущества, переходящего в порядке
наследования или дарения, от 12 декабря 1991 г. подлежат жилые дома,
квар-тиры, дачи, предметы антиквариата и искусства, ювелирные изделия,
ва-лютные ценности, ценные бумаги и иное имущество. Во многих
иностранных государствах налогообложение доходит до 80% и возрастает
иногда прямо пропорционально степени родства наследников.

      Российское законодательство устанавливает специальный порядок для
принятия наследства отсутствующим наследником, то есть наследником,
который не проживает в том месте, где жил наследодатель.
Иностранец-наследник обычно принадлежит к категории отсутствующих
наследников. поскольку он в большинстве случаев проживает вне РФ.

      Наследники, отсутствующие в месте нахождения наследства, могут
принять наследственное имущество лично или через поверенных в течение
шести месяцев садня открытия наследства. Для этого наследник лично или
через назначенного им представителя подает специальное заявление в
нотариальную контору по месту последнего жительства наследодателя, а
если оно неизвестно — по месту нахождения наследственного имущества.
Шестимесячный срок начинает течь со дня смерти наследодателя. Срок для
принятия наследства может быть продлен по заявлению заинтересованных лиц
в исключительных случаях (продолжительная болезнь и др.). В судебной
практике срок для принятия наследства иностранцами продлевался на тех же
общих основаниях, что и для российских граждан, а не в силу постоянного
проживания наследника за границей или самого факта иностранного
гражданства наследника.

§ 3. Наследственные права российских граждан за границей

      1. За границей могут возникать отношения по наследованию после
смерти гражданина РФ в иностранном государстве, когда наследодателем был
российский гражданин. Во всех случаях наследование с иностранным
элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу
коллизионных норм внутреннего законодательства того или иного
государства (см. § 1), либо в силу правил международного соглашения.

      В договорах о правовой помощи, заключенных с другими странами,
установлено, что право наследования движимого имущества регулируется
законодательством той договаривающейся стороны, гражданином которой был
наследодатель в момент своей смерти, а право наследования недви-жимого
имущества — законодательством той стороны, на территории которой
находится имущество. В других договорах, в частности, России с Латвией,
Литвой и Эстонией, право наследования движимого имущества определяется
по закону страны, на территории которой наследодатель имел последнее
постоянное место жительства.

      Таким образом, по договорам о правовой помощи в отношении
недвижимого имущества применяется закон места нахождения имущества, в
от-ношении движимого имущества — закон места жительства наследодателя
или закон гражданства наследодателя. Если, например, российский
граж-данин умер на территории иностранного государства, то его движимое
имущество, как правило, передается консулу РФ по его требованию, для
того чтобы он мог с ним поступить по законам своей страны. Договоры тем
самым устанавливают как бы расщепление режима имущества, то есть в
зависимости от категории имущества используются разные принципы
при-менения права. Из этого же принципа разделения движимого и
недвижимого имущества исходит консульская конвенция с Вьетнамом, а также
ряд других консульских конвенций, заключенных с другими странами.

      Под недвижимым имуществом по российскому закону (ст. 130 ГК РФ)
понимаются земельные участки и все то, что прочно связано с землей
(здания, сооружения и другие объекты, перемещение которых без
несоразмерного ущерба их назначению невозможно). К категории
недвижимости закон может отнести и иные объекты. Вещи, не отнесенные к
недвижимости, признаются движимым имуществом.

      Движимое имущество — это вещи, денежные суммы и другое имущество.
По договору с Вьетнамом этот вопрос решается по закону страны места
нахождения такого имущества.

      2. Российские граждане имеют право на получение наследственного
имущества, если наследование открылось за рубежом. Права наследова-ния,
возникшие на основании соответствующих иностранных законов, полностью
признаются в РФ. В практике в последние годы было много случаев, когда
наши граждане признавались наследниками по праву того государства,
которое применялось к наследованию. Например, гражданка Попова была
признана наследницей по закону после смерти вдовствующей принцессы
княжества Капуртала (Индия), умершей в Америке, поскольку она оказалась
сестрой наследницы — русской по национальности, в свое время
эмигрировавшей из России. Право российского гражданина быть наследником
определенной очереди (при наследовании по закону) и получить
соответствующую долю в наследуемом имуществе по правилам иностранной
правовой системы не зависит и не может зависеть от того, как этот вопрос
решается в российском законе. В ряде случаев имущество зачищалось нашим
гражданам и организациям различными лицами, проживающими за рубежом.
Например, гражданка США Г. Роджерс завещала свое имущество советским
космонавтам Ю. Гагарину и Г. Титову.

      Российское законодательство не устанавливает каких-либо
ограничений в отношении получения российскими гражданами наследственных
сумм из-за границы.

      3. Имущество, которое остается после смерти лица при отсутствии
наследников, называется выморочным. Оно признается таковым, если у
умершего гражданина нет наследников по закону и по каким-либо причинам
не было составлено завещание или завещание составлено, но оно было
признано недействительным.

      По российским законам в этих случаях имущество переходит к
государству как наследнику (ст. 552 ПК. РСФСР). В некоторых странах, в
частности в США, Франции, Австрии, существует другой подход: государство
получает это имущество по так называемому праву оккупации, то есть,
поскольку это имущество является бесхозным, оно должно перейти к
государству.

Контрольные вопросы

1. Какими наследственными правами пользуются в РФ иностранцы?

2. Какое законодательство должно применяться при наследовании на
основании коллизионных норм российского законодательства?

3. Какие коллизионные нормы по вопросам наследования содержатся в
договорах о правовой помощи, заключенных с другими странами?

4. Какие функции осуществляют консульские представители РФ за границей
при охране наследственных прав российских граждан за рубежом?

Глава 16

ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

§ 1. Международные трудовые отношения и коллизионные вопросы в области
трудовых отношений.

§ 2. Трудовые права иностранцев в Российской Федерации.

§ 3. Трудовые права российских граждан за рубежом.

§ 4. Социальное обеспечение

§ 1 Международные трудовые отношения и коллизионные вопросы в области
трудовых отношений

      1. Интернационализация производства, происходящая в XX веке, резко
усилила миграцию населения. Социально-экономические причины
использования иностранной рабочей силы в каком-либо государстве и
приложение труда рабочих и специалистов одной страны за ее пределами,
пребывание за рубежом с целью получения образования и обучения
отличаются от причин миграции населения по национальному признаку, в
целях воссоединения семьей, в результате последствий военных действий.
изменений в характере политического строя. Однако конечным результатом
этих миграций является образование значительной прослойки иностранных
граждан, постоянно или временно находящихся на территории
соответствующей страны и вступающих в этой стране в трудовые отношения с
местными работодателями.

      Экономические реформы, переход от закрытого к открытому обществу в
бывшем СССР, а затем в России и других суверенных государствах, ранее
входивших в состав СССР, привели, с одной стороны, к расширению
использования труда иностранных граждан на отечественных предприятиях и
возникновению трудовых отношений отечественных граждан с предприятиями с
иностранными инвестициями, а с другой — к массовой трудовой миграции
наших граждан за границу и заключению трудовых контрактов нашими
гражданами непосредственно с иностранными работодателями за рубежом.

      Впервые эта возможность была предусмотрена в Основах
законодательства Союза Сер и республик о занятости населения, принятых
15 января 1991 г. В этом законе было предусмотрено, что “граждане имеют
право на профессиональную деятельность в период временного пребывания за
границей”. В Законе о занятости населения в РСФСР, принятом 19 апреля
1991 г., предусмотрено, что “граждане имеют право на самостоятельный
поиск работы и трудоустройство за границей” (ст. 10). С 1 января 1993 г.
в России вступил в силу Закон СССР от 20 мая 1991 г., регулирующий выезд
и въезд граждан. На основании этого закона российский гражданин имеет
право выезжать из РФ, в том числе и с целью осуществления за границей
трудовой деятельности.

      Однако порядок въезда в иностранное государство регулируется
законодательством этого государства. Многие государства ограничивают
въезд; допуск иностранца в страну зависит от получения им разрешения на
поступление на работу. Такие разрешения требуются по законодательству
ФРГ, Франции, Великобритании, США, Австрии и других государств.

      Разработку и осуществление мер в области внешней трудовой миграции
граждан РФ осуществляет Федеральная миграционная служба России (ФМС).
Она же принимает меры по привлечению труда иностранных граждан на
территории РФ. В прошлом иностранные рабочие и специалисты (прежде всего
из Вьетнама, Китая, КНДР, Болгарии) привлекались чаще всего для работы
на лесотехнических комплексах в Республике Коми, на Дальнем Востоке, а
также для работы на различных предприятиях легкой и лесной
промышленности.

      3. Во Франции, Бельгии, ФРГ, Италии и в ряде других стран в сфере
регулирования трудовых отношений применяются гражданско-правовые
концепции. Однако специфика этой сферы предопределяет некоторые
коррективы в применении традиционных институтов и норм международного
частного права. Прежде всего это проявляется в ограничении применения
автономии воли сторон.

      В области трудовых отношений сложились определенные коллизионные
принципы. Коллизионный принцип применения закона страны места работы
(lex loci laboris) — это основной принцип законодательства о
международном частном праве Австрии, Албании, Венгрии, Испании,
Швейцарии, он применяется в судебной практике Нидерландов. Бразилии.
Так, в Законе о международном частном праве Венгрии 1979 года
указывается, что к трудовым правоотношениям, если законодательство не
предусматривает иное, применяется закон того государства, на территории
которого выполняется работа.

      Под законом места работы (lex loci laboris) понимается закон
страны места нахождения предприятия, где работает трудящийся.

      В отдельных специальных случаях под lex foci laboris понимается
закон страны места нахождения правления предприятия, закон флага судна и
др. Иногда в случае командирования работника в другую страну для
выполнения тех или иных трудовых задании применяется и принцип закона
страны учреждения, командировавшего работника (lex loci delegationis).

      В отношении специальных ситуаций, когда работа выполняется в
нескольких странах, например в случае с работником международного
транспорта (воздушного, речного, автомобильного, железнодорожного),
применяются дополнительные коллизионные привязки. Так, австрийский Закон
о международном частном праве предусматривает, что в случае, когда
работник обычно выполняет свою работу более чем в одной стране или когда
он не имеет обычного места работы, применяется закон страны, в которой
наниматель имеет обычное место нахождения или в которой преимущественно
осуществляется его деятельность.

      В ч. 3 предусматривается: “Если работа выполняется лицом,
командированным за границу соответствующей организацией, к трудовым
отношениям этого лица с организацией применяется российское право”.

      В правовом регулировании международных трудовых отношений
применительно к России значительную роль продолжают играть международные
договоры. Речь идет прежде всего о договорах, содержащих как
материально-правовые, так и коллизионные нормы. К их числу, наряду с
многосторонними конвенциями, разработанными в рамках МОТ, относится,
например, советско-китайское соглашение 1990 года о принципах
направления и приема китайских граждан на работу на предприятия,
объединения и организации нашей страны.

§ 2. Трудовые права иностранцев в Российской Федерации

      1. В российском законодательстве существует ряд общих принципов в
области трудовых отношений, касающихся как постоянно проживающих в РФ
иностранных лиц, так и иностранцев, временно пребывающих на территории
России.

      Иностранные граждане пользуются правами и несут обязанности в
тру-довых отношениях наравне с российскими гражданами, то есть
законода-тельство исходит из применения в области трудовых отношений
принципа национального режима. Следовательно, на них распространяются
общие положения трудового законодательства. В отношении условий и оплаты
труда не допускается дискриминация иностранцев в зависимости от пола,
расы, национальности, языка, вероисповедания и проч. В РФ не признаются
ограничения на трудовую деятельность, установленные национальным
законодательством страны иностранца. На иностранцев распространяются
положения об охране труда, специальные положения, касающиеся условий
труда женщин и подростков, они имеют право на социальные пособия, право
на отдых.

      Вместе с тем, несмотря на этот общий подход, законодательство
пред-усматривает в отношении разных групп иностранных лиц специальные
правила, касающиеся порядка их вступления в трудовые правоотношения на
территории России, особенностей заключаемых с иностранцами трудовых
договоров и некоторых ограничений на осуществление иностранными лицами
отдельных видов трудовой деятельности. Особенности правового положения
иностранцев в области трудовых отношений зависят главным образом от двух
факторов: цели и оснований пребывания иностранца на территории РФ и
наличия между Россией и страной происхождения иностранного лица (страной
его гражданства или места жительства) договоров, регулирующих вопросы
трудовой деятельности. Исходя из этих двух факторов иностранных
физических лиц можно разделить на несколько групп.

      К первой группе относятся иностранцы, постоянно проживающие в
России. Эти лица могут заниматься трудовой деятельностью на основаниях и
в порядке, установленных для российских граждан. Единственным
исключением из национального режима по отношению к этой группе
иностранцев являются случаи, когда в соответствии с российским
законодательством определенными профессиями могут заниматься или
определенные должности занимать только граждане России. Такое
ограничение установлено, в частности, для лиц, находящихся на
государственной службе, занимающихся частной детективной и охранной
деятельностью, патентных поверенных, работников прокуратуры, членов
экипажей воздушных судов и лиц некоторых других профессий. В отношении
ряда видов трудовой деятельности российское законодательство требует
получения разрешений (лицензий) от компетентных органов РФ. Но это
требование не всегда может рассматриваться как изъятие из национального
режима, поскольку оно чаще всего адресовано не только иностранным лицам,
но и российским гражданам. Заключаемые работодателями сданной категорией
иностранцев трудовые договоры в полной мере подчинены российскому
трудовому законодательству, если иное специально не предусмотрено
международным договором между Россией и государством происхождения
иностранца. Если законодательство РФ разрешает определенным категориям
работодателей (например, предприятиям с иностранными инвестициями) при
заключении трудовых договоров в определенных пределах отступать от норм
российского трудового законодательства, то это разрешение относится и к
трудовым договорам таких работодателей с иностранцами, постоянно
проживающими на территории РФ.

      Во вторую группу входят иностранцы, признанные в установленном
порядке беженцами, и иностранные лица, которым в РФ предоставлено
политическое убежище. В целом их трудовые права аналогичны правам
постоянно проживающих в России иностранцев. Они пользуются правами,
предоставленными гражданам России, если иное специально не предусмотрено
законодательством РФ (в частности, указанные выше ограничения для
иностранцев относительно определенных профессий и должностей). Для
приема их на работу работодателю не требуется специальное разрешение.
Более того, соответствующие государственные органы обязаны оказывать
беженцам помощь в устройстве на работу и, если необходимо, в
профессиональной подготовке и переподготовке. Работодателям, принявшим
на работу беженцев, предоставляются дополнительные налоговые льготы и
компенсации с целью возмещения расходов, связанных с трудоустройством
этих лиц. Заключаемые с беженцами и лицами, получившими убежище в
России, трудовые договоры подчиняются нормам российского
законодательства.

      К третьей группе относятся иностранцы, которые временно пребывают
на территории России с целью осуществления трудовой деятельности и наем
которых на работу производится в общем разрешительном порядке. Общим для
всех временно пребывающих в России иностранцев является то, что они
могут заниматься трудовой деятельностью в РФ, если это совместимо с
целями их пребывания. Помимо соблюдения этого общего требования для
найма на работу иностранцев, относящихся к этой группе, работодатель
обязан получить разрешение ФМС России на привлечение иностранной рабочей
силы, а сам иностранец — подтверждение на право работы в России.

      Работодатель должен доказать, что привлечение иностранной рабочей
силы необходимо и целесообразно. Для этого, наряду с заявлением и
проектом трудового контракта, он должен представить заключение органов
исполнительной власти субъекта РФ, обосновывающее целесообразность
привлечения и использования работодателем иностранной рабочей силы на
его территории. Заключение должно исходить из приоритетного права
российских граждан на занятие вакантных должностей и учитывать наличие
на соответствующей территории равноценной рабочей силы, а также
возможность перераспределения трудовых ресурсов из других регионов,
чтобы предотвратить негативное влияние найма иностранных лиц на
занятость российских граждан. За привлечение иностранной рабочей силы
без соответствующего разрешения работодатели несут ответственность в
порядке, установленном российским законодательством.

      Иностранный гражданин, въехавший в РФ с целью осуществления
профессиональной деятельности, может работать по найму на территории
России только при наличии подтверждения на право трудовой деятельности,
выданного на его имя на основании полученного работодателем разрешения.
Срок профессиональной деятельности привлекаемых иностранных граждан не
должен превышать срока действия разрешения. ФМС России направляет в
соответствующие дипломатические представительства и консульские
учреждения РФ за границей информацию о выданных разрешениях, которая
является основанием для получения иностранными гражданами въездной и
выездной визы с правом найма на работу. Работодатель, получивший
разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, должен заключить с
иностранными лицами трудовые договоры. При этом законодательство исходит
из того, что условия, оплата и охрана труда, а также социальное
обеспечение и страхование иностранных работников определяются нормами
законодательства РФ с учетом особенностей, предусмотренных
международными договорами России с зарубежными странами.

      К четвертой группе относятся временно пребывающие в РФ иностранные
лица, привлекаемые для работы в России в соответствии с международными
договорами РФ с зарубежными странами. Это могут быть как специальные
соглашения, предусматривающие принципы и условия направления граждан
иностранного государства на работу в России (в частности, такие
соглашения были заключены с Вьетнамом и Китаем), так и договоры,
предусматривающие участие граждан соответствующих государств в
реализации определенных проектов (в строительстве предприятий, освоении
природных ресурсов и т.д.) на территории России. В этом случае общий
разрешительный порядок найма иностранцев на работу в России не
действует. Такие международные договоры определяют порядок привлечения
иностранной рабочей силы и устанавливают, как правило, пределы
применения как российского трудового законодательства, так и
законодательства страны-партнера по соответствующему международному
договору. В зависимости от конкретной ситуации договоры предусматривают
либо применение законодательства страны, направившей работников в Россию
(особенно если иностранные работники работают компактной группой под
руководством своих национальных организаций, привлекших их к работе в
России), либо применение в сочетании двух правовых систем. В последнем
случае, как правило, закон места выполнения работы применяется в
отношении условий труда, которые тесно связаны с производственным
процессом (рабочее время, время отдыха, правила техники безопасности и
охраны труда). Что же касается других условий (оплата труда, отпуска,
основания для увольнения, выплаты пособия и т.д.), то соотношение между
применением российского права (права страны выполнения работы) и
иностранного права (права страны, направившей работника) может быть
различным. При этом объем и гарантии прав, предоставляемых
работникам-иностранцам могут быть меньше, нежели предусмотренные
законодательством РФ.

      2. Общий разрешительный порядок и, следовательно, требование о
соответствии условий трудового договора российскому законодательству
(включая оплату труда, социальное обеспечение и страхование иностранных
работников) распространяются также на договоры между
работниками-иностранцами и иностранными фирмами, привлекающими их для
выполнения контрактов на территории России. Это означает, что, хотя в
законодательстве РФ применительно к трудовым отношениям не сформулирован
общий коллизионный принцип, оно исходит из принципа применения права
страны места выполнения работы (lex loci laborls), даже если договор
заключается между иностранными субъектами за рубежом. При этом
каких-либо исключений из этого принципа не делается.

      В отношении найма иностранцев предприятиями с иностранными
инвестициями в законодательстве содержатся специальные положения. Для
найма иностранцев из числа высококвалифицированных специалистов на
должности руководителей находящихся в РФ предприятий с иностранными
инвестициями, а также руководителей подразделений этих предприятий
работодателю не требуется получения разрешения ФМС, однако иностранцу
необходимо подтверждение права трудовой деятельности. Статья 33 Закона
об иностранных инвестициях в РСФСР 1991 года предусматривает общую
норму, согласно которой трудовые отношения, включая вопросы найма и
увольнения, режима труда и отдыха, условий оплаты труда, гарантий и
компенсаций, на предприятии с иностранными инвестициями регулируются
коллективным договором и индивидуальными трудовыми договорами
(контрактами). При этом условия коллективного и индивидуальных трудовых
договоров не могут ухудшать положения работников предприятия по
сравнению с условиями, предусмотренными действующим на территории России
законодательством. В отношении иностранцев закон исходит из того, что
условия найма, труда и отдыха, а также пенсионного обеспечения
иностранных работников согласовываются в индивидуальном трудовом
договоре с каждым из них. Получаемая иностранными работниками заработная
плата в иностранной валюте после уплаты подоходного налога может
переводиться ими за границу.

      Принятое позднее законодательство предусматривает, что СП в
отношении иностранных работников, временно пребывающих на территории РФ,
обязаны уплачивать взносы на обязательное медицинское страхование и
социальное страхование (за исключением пенсионного) в соответствующие
российские организации. Что же касается взносов на пенсионное
страхование, то они уплачиваются не в Пенсионный фонд России, а в
соответствующие организации в стране иностранца. Законодательство
возлагает также на всех без исключения работодателей (если иное не
предусмотрено международным договором России) обязанность соблюдать
российские нормы по охране труда.

      Наем иностранных работников иностранными организациями для работы
на территории России может осуществляться не только в указанном выше
общем разрешительном порядке, но и в соответствии с международными
договорами РФ.

      Наконец, особую категорию иностранных лиц, работающих на
территории России, составляют работники иностранных предприятий,
учреждений н организаций, командированные для работы в РФ, в том числе и
на достаточно продолжительные сроки (например, сотрудники
представительств иностранных фирм в России). Трудовые договоры в этом
случае заключаются за границей и отношения между
работниками-иностранцами и иностранными работодателями в целом
подчиняются иностранному праву. В то же время иностранные работодатели,
ведущие деятельность на территории России, обязаны и в этом случае
соблюдать требования законодательства РФ по охране труда.

      4. Заключенные РФ договоры с другими странами, предусматривающие
участие граждан этих стран в строительстве и монтаже предприятий и
совместном освоении сырьевых ресурсов, сооружении совместных объектов
(нефтепроводов и др.), рейдируют также и трудовые отношения. Договоры
наряду с материально-правовыми положениями устанавливают применение к
трудовым отношениям либо российского закона как закона страны места
выполнения работы, либо закона страны, направившей работника, либо по
одним вопросам трудовых отношений — законы страны места выполнения
работы, а по другим — закона страны, направившей работника.

      Закон места выполнения работы применяется, как правило, в
отношении условий труда, наиболее тесно связанных с производственным
процессом, а именно рабочего времени, времени отдыха, охраны труда и
техники безопасности. Применение же закона страны, направившей
работников, а также международно-правовых норм международных соглашений
по ряду других вопросов дает возможность учитывать специфические условия
труда и быта иностранных граждан и создавать стимулы для привлечения их
на работу в нашу страну.

§ 3. Трудовые права российских граждан за рубежом

      Труд российских граждан на территории иностранных государств может
применяться вследствие возникновения трудовых правоотношений либо на
основании положений нашего трудового права, либо на основе трудового
контракта, заключаемого с иностранным нанимателем.

      В первом случае труд российских граждан используется за границей
вследствие трудовых отношений, возникающих не за рубежом, а в РФ. Наши
граждане направляются на работу в учреждения и организации России за
границей, посылаются в служебные командировки (для участия в
строительстве предприятий, монтаже, для оказания технической помощи и
т.д.).

      Во всех подобных случаях условия труда граждан РФ за границей
определяются нашим правом. К ним применяются общие нормы трудового
законодательства и всякого рода специальные правила, издание которых
обусловлено спецификой условий труда данной категории трудящихся.

      Например, труд граждан, направляемых для работы в посольстве РФ в
качестве представителей различных государственных и общественных
организаций, а также членов семей этих граждан, принятых за границей на
работу в учреждения РФ, регулируется как общими положениями нашего
трудового права, так и специальными нормами законодательства, применение
которых вызывается фактом нахождения учреждений вне РФ. В частности,
продолжительность рабочего времени и времени отдыха в таких учреждениях
определяется в соответствии с общими положениями российского
законодательства, а дни еженедельного отдыха могут быть установлены
применительно к местным условиям.

      Как и всем служащим, работникам российских учреждений за границей
предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска. В отличие от служащих,
работающих в РФ, работникам учреждений за границей разрешается
суммирование отпусков, то есть они могут взять двойной или тройной
отпуск за два или три проработанных года.

      От работы наших граждан в учреждениях РФ за границей следует
отличать командирование работников за границу вне зависимости от сроков
зарубежной командировки.

      За командированным работником сохраняется на все время
командировки занимаемая должность, а также заработная плата по месту его
основной работы в России. За время пребывания в командировке работнику
должны выплачиваться суточные.

      Находясь за границей, наши специалисты подчиняются режиму рабочего
времени и времени отдыха, установленному на предприятиях и в
учреждениях, где фактически работают. Они обязаны соблюдать все правила
внутреннего распорядка и инструкции по технике безопасности, действующие
на этих предприятиях. Однако эти специалисты не вступают в трудовые
отношения с местными организациями и фирмами и те не становятся их
нанимателями. Специалисты продолжают оставаться в трудовых отно-шениях с
пославшей их организацией, которая выплачивает им подъемное пособие,
заработную плату, оплачивает ежегодный отпуск и т.д.

      Предоставление права заключения трудовых контрактов российским
гражданам, временно выезжающим на работу за границу, сделало
необходимым, с одной стороны, оказание им помощи и содействия со стороны
государственных органов в заключении таких контрактов, а с другой —
принятие мер, направленных на недопущение заключения всякого рода
неравноправных и кабальных договоров при посредничестве коммерческих
фирм (как отечественных, так и иностранных). ФМС России в соответствии с
Положением о ней, утвержденным постановлением Совета Министров от 1
марта 1993 г., призвана разрабатывать совместные с иностранными фирмами
и компаниями проекты и программы по вопросам трудовой миграции
российских граждан за границу. Эта служба призвана содействовать
гражданам РФ в поиске работы и трудоустройстве за границей, организует
регистрацию этих граждан и, что следует особо подчеркнуть, учет и
контроль за соблюдением условий их трудовых контрактов.

      Негосударственные организации могут осуществлять свою
деятельность, связанную с трудовой миграцией граждан России, на основе
лицензий (разрешений).

      На территории РФ действует единый порядок лицензирования
деятельности, связанной с трудоустройством российских граждан за
границей. Такая деятельность может осуществляться только российскими
юридическими лицами. Взимание платы с граждан РФ за трудоустройство за
границей не допускается (постановление Совета Министров РФ от 8 июня
1993 г. об упорядочении деятельности, связанной с трудоустройством
граждан Российской Федерации за границей).

      Условия труда и временного пребывания российских граждан,
предусмотренные такими контрактами, не должны быть хуже условий,
предусматриваемых контрактами с иностранцами — гражданами других
государств. В каждом случае они не должны нарушать императивные,
обязательные нормы законодательства этих стран.

      Постоянно проживающий за границей российский гражданин может
поступить по договору найма на работу в какое-либо иностранное
учреждение или к предпринимателю. Условия труда такого гражданина будут
определяться законодательством о труде страны пребывания. Сам факт
российского гражданства не влечет за собой применения норм нашего
трудового права.

§ 4. Социальное обеспечение

      1. Социальное обеспечение иностранцев тесно связано с их трудовыми
правами. В странах ЕС и других стран Запада отношения по социальному
обеспечению трудящихся-мигрантов регулируются прежде всего
между-народными соглашениями (как многосторонними, так и двусторонними).
К их числу относятся Европейская конвенция о социальном обеспечении
мигрантов 1972 года. Конвенция северных стран о социальном обеспечении
1955 года и др. Однако, несмотря на заключение этих соглашений, в этих
странах продолжает сохраняться прямая или косвенная дискриминация
иностранных рабочих в этой области. Согласно Конвенции 1972 года, для
получения пособий по безработице, болезни и материнству требуется
шестимесячный стаж работы в стране пребывания, для пенсий по старости —
пять лет работы. Из-за кратких сроков пребывания мигрантов в стране
многие из них фактически не пользуются правом на социальное обеспечение,
а выплачиваемые ими страховые взносы остаются в казне стран —
импортеров иностранной рабочей силы.

      Вообще лишены каких-либо прав на социальное обеспечение
многочисленные рабочие-мигранты, прибывшие в страну нелегально, а во
многих странах Европы также сельскохозяйственные рабочие, работники,
занятые на временных и случайных работах, трудящиеся с низкой заработной
платой.

      2. В отношении временно находящихся в РФ иностранцев следует иметь
в виду следующее. В соответствии с Положением о привлечении и
использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы,
утвержденным Указом Президента РФ от 16 декабря 1993 г., социальное
обеспечение и страхование иностранных лиц, привлекаемых на работу в
Россию, определяются нормами законодательства РФ с учетом международных
соглашений РФ с зарубежными странами. Нормативные акты по вопросам
социального обеспечения предусматривают, что все работодатели, в том
числе иностранные юридические и физические лица, нанимающие на работу в
России иностранцев, обязаны уплачивать взносы в фонд социального
страхования, из которого работникам производятся выплаты пособий в
случае временной нетрудоспособности. Работающие на территории РФ
иностранцы получают такие же пособия по временной нетрудоспособности,
что и российские граждане.

      В отношении государственных пособий на детей Законом о
государственных пособиях гражданам, имеющим детей, от 26 апреля 1995 г.
установлено, что они назначаются и выплачиваются иностранным гражданам и
лицам без гражданства, в том числе беженцам, проживающим на территории
РФ. Следовательно, иностранцы, временно пребывающие на территории
России, по общему правилу право на эти пособия не имеют. Однако закон
предусматривает, что иные категории лиц, проживающих на территории
Российской Федерации, на которых действие этого закона не
распространяется, могут быть признаны нуждающимися в получении
государственных пособий на детей в порядке и на условиях, которые
уста-навливаются Правительством РФ (ст. 1).

      По общему правилу временно находящиеся на территории РФ иностранцы
не имеют права на получение пенсии, поскольку право на назначение пенсии
(включая вышеупомянутые правила по исчислению трудово-го стажа для
назначения пенсии по старости), порядок назначения н выплаты пенсий в РФ
предполагают проживание в РФ, а не временное пребывание в стране, сроки
которого ограничены. Пенсионное обеспечение этих иностранцев
осуществляется обычно государством, в котором они проживают, в
соответствии с действующим там законодательством. Это не исключает,
однако, возможности установления иных правил в международных
соглашениях, в которых регулируются вопросы социального обеспечения с
той или иной страной. Примером такого подхода может служить Соглашение о
направлении и приеме вьетнамских граждан на профессиональное обучение и
работу на предприятиях и в учреждениях СССР 1981 года (ныне уже
недействующее), в котором предусматривалось применение советского права
по вопросам выплаты пособий по временной нетрудоспособности,
беременности и родам, пенсий по инвалидности и по случаю потери
кормильца, вследствие трудового увечья или профессионального заболевания
по вине предприятия. Однако в большинстве своем соглашения по вопросам
социального обеспечения исходят из того, что пенсии предоставляются в
стране проживания иностранного лица в соответствии с ее
законодательством.

      Согласно нашему законодательству, иностранные граждане, постоянно
проживающие в России, имеют право на пособия, пенсии и другие формы
социального обеспечения на общих основаниях с гражданами РФ (ст. 4
Закона о государственных пенсиях в РСФСР от 20 ноября 1990 г.).

      Иностранным гражданам и их семьям в тех случаях, когда для
назначения пенсии требуется определенный стаж работы, пенсии назначаются
при условии, что не менее двух третей необходимого стажа приходятся на
работу в СССР (РФ), если иное не предусмотрено международным догово-ром
(ст. 98 Закона о государственных пенсиях в РСФСР). Две трети стажа могут
приходиться и на другую определенную законом деятельность (например, на
деятельность за рубежом политэмигранта в защиту интересов трудящихся и
т.п.).

      С рядом стран были заключены соглашения о социальном обеспечении
граждан (с Болгарией, Венгрией, Монголией, Румынией и Чехословакией).
Эти соглашения сохраняют свое действие и распространяются на все виды
социального обеспечения (пенсии и пособия), установленные
законодательством договаривающихся сторон.

      В отношении медицинского обслуживания для России действует
Европейское соглашение о предоставлении медицинского обслуживания лицам,
временно пребывающим на территории другой страны, от 17 октября 1980 г.,
которое было ратифицировано СССР в 1991 году.

      Вопросы пенсионного обеспечения в отношении граждан СНГ
регулируются Соглашением о гарантиях прав граждан государств —
участников СНГ в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г. и
двусторонними соглашениями по этим вопросам.

Контрольные вопросы

1. Какими трудовыми правами пользуются в РФ иностранцы?

2. Какими трудовыми правами пользуются российские граждане за рубежом?

3. Каким должно быть содержание трудовых контрактов, заключаемых с
иностранными работодателями?

4. Какие вопросы трудового характера определяются в отношении
иностранных работников СП самими предприятиями?

5. Какие условия установлены для назначения в РФ пенсий иностранным
гражданам?

Конец формы

МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС

Глава 17

ОСОБЕННОСТИ СУДЕБНОГО РАССМОТРЕНИЯ ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ, ОСЛОЖНЕННЫХ
ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ

§ 1. Понятие международного гражданского процесса.

§ 2. Определение подсудности, и пророгационные соглашения.

§ 3. Право на судебную защиту и гражданские процессуальные права
иностранцев в Российской Федерации.

§ 4. Процессуальное положение иностранного государства.

§ 5. Установление содержания иностранного права.

§ 6. Исполнение судебных поручений.

§ 7. Признание и исполнение решений иностранных судов.

§ 8. Нотариальные действия

§ 1. Понятие международного гражданского процесса

      Под международным гражданским процессом в науке международного
частного права понимается совокупность вопросов процессуального
характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных
юридических лиц в суде и арбитраже. Термин “международный гражданский
процесс” носит условный характер. Обычно к международному гражданскому
процессу относят следующие вопросы: 1) определение подсудности в
отношении дел, возникающих по гражданским, семейным и трудовым
правоотношениям с иностранным, или международным, элементом; 2)
процессуальное положение иностранных граждан и иностранных юридических
лиц в суде; 3) процессуальное положение иностранного государства и его
дипломатических и консульских представителей; 4) установление содержания
иностранного права; 5) обращение к иностранным судам с поручениями о
вручении документов и выполнении отдельных процессуальных действий и
исполнение поручений иностранных судов; 6) признание и принудительное
исполнение иностранных судебных решений; 7) совершение нотариальных
действий; 8) признание иностранных арбитражных согла-шений; 9)
рассмотрение споров в порядке арбитража; 10) принудительное исполнение
решений иностранного арбитража.

      Рассматривая дела с иностранным элементом, суды в РФ, как и в
других странах, в принципе применяют при решении гражданских
процессуальных вопросов право своей страны. При этом возможны случаи,
когда то или иное понятие по российскому законодательству относится к
материальному праву, а по праву какого-либо иностранного государства —
к процессу, или наоборот. Иностранный закон, как правило, не подлежит
применению в российском суде по тем вопросам, которые по нашему
законодательству считаются процессуальными. И наоборот, то
обстоятельство, что данная норма считается в другой стране
процессуальной, не препятствует ее применению нашим судом, если по
российскому праву она рассматривается как норма материального
гражданского права.

§ 2. Определение подсудности и пророгационные соглашения

      1. В международном частном праве под международной подсудностью
понимается компетенция судов данного государства по разрешению
гражданских дел с иностранным элементом. Например, надо решить, может ли
суд данной страны принимать к своему рассмотрению иски к ответчикам, не
имеющим в этой стране места жительства, может ли суд рассматривать дело
о расторжении брака между иностранцами или между отечественным
гражданином и иностранцем и т.п. Эти вопросы решаются с помощью норм
законодательства данного государства и международных соглашений.

      Определение подсудности следует отличать от определения права,
подлежащего применению к правоотношению с иностранным элементом.
Известны три основные системы определения подсудности:

      1) по признаку гражданства сторон спора. Так, для того чтобы суд
какого-либо государства (например, Франции) признал себя компетентным
рассматривать дело, достаточно, чтобы спор касался сделки, заключенной
гражданином этого государства, независимо от места ее заключения;

      2) путем распространения правил внутренней территориальной
подсудности, и прежде всего правила подсудности по месту жительства
ответчика, при определении подсудности подолам с иностранным элементом
(например, в ФРГ);

      3) по признаку “присутствия” ответчика, которое толкуется весьма
широко (например, в Великобритании и США).

      Законодательство и практика большинства государств допускают так
называемую договорную подсудность. Это значит, что по соглашению сторон
конкретное дело может быть отнесено к юрисдикции иностранного
государства, хотя по закону страны суда оно подсудно местному суду, или,
наоборот, дело, которое по закону места нахождения суда подсудно
иностранному суду, может быть в силу соглашения сторон отнесено к
юрисдикции местного суда.

      Соглашения сторон, устанавливающие выбор подсудности, называются
пророгационными соглашениями. Соглашения такого рода известны в
договорной практике нашего государства. В торговых договорах обычно
устанавливается, что споры по сделкам, заключенным нашим торгпредством
за границей, подлежат местной юрисдикции. Наряду с этим часто
предусматривается, что для споров по сделке может быть определена и иная
подсудность.

      Страны СНГ заключили 20 марта 1993 г. Соглашение о порядке
разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной
деятельности. Это соглашение исходит из следующих основных положений:

      1) хозяйствующие субъекты каждого государства пользуются на
территории любого государства такой же правовой и судебной защитой своих
имущественных прав и законных интересов, что и субъекты этого другого
государства;

      2) по общему правилу истец должен обращаться с иском в суд по
месту нахождения или месту жительства ответчика. Установлены
определенные изъятия из этого правила, в частности, споры о заключении,
изменении или расторжении договора будут рассматриваться по месту
нахождения поставщика;

      3) определено право, подлежащее применению при разрешении споров;

      4) предусмотрено взаимное признание и исполнение вступивших в
законную силу решений компетентных судов другого государства.

      Реализация этого соглашения будет иметь большое значение,
поскольку между предприятиями стран СНГ возникает большое количество
хозяйственных споров, а соглашение распространяется на все суды, в том
числе и на арбитражные (хозяйственные) суды.

      Наряду с этим соглашением восемь стран — участниц СНГ заключили 6
июля 1992 г. Соглашение о статусе Экономического суда СНГ. Утверждено
Положение об этом суде. К ведению Экономического суда отнесено
разрешение, во-первых, экономических споров между государствами и,
во-вторых, споров о соответствии нормативных и других актов стран —
участниц СНГ по экономическим вопросам, соглашениям и иным актам самого
Содружества.

      2. Основными законами в области гражданского процесса в России
являются ГПК РСФСР и АПК РФ.

      В состав судебной системы России наряду с конституционными судами,
входят суды общей юрисдикции и арбитражные суды, рассматривающие дела по
экономическим спорам. Эти последние суды, являющиеся государственными
судебными арбитражными органами, следует отличать от так называемых
третейских судов, которые часто также именуются арбитражами. Применение
термина “арбитраж” не должно вводить в заблуждение: в первом случае речь
идет о государственных судах, а во втором — о судах, избранных
сторонами в споре (см. гл. 18). Согласно новому российскому
законодательству, компетенция государственных судебных арбитражных
органов была расширена за счет отнесения к их подведомственности споров
с участием иностранных лиц, осуществляющих предпринимательскую
деятельность.

      АПК РФ, вступивший в силу с 1 июля 1995 г., предусматривает, что
арбитражные суды рассматривают подведомственные им дела с участием
иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями,
международных организаций, лиц без гражданства, осуществляющих
предпринимательскую деятельность, если иное не предусмотрено
международным договором РФ (п. 6 ст. 22). К экономическим спорам
относятся наряду с другими споры о признании недействительными
(полностью или частично) ненормативных актов государственных органов, а
также органов местного самоуправления и иных органов. На практике эту
возможность, которой раньше не было, используют часто предприятия с
иностранными инвестициями, обращаясь в арбитражные суды с исками о
признании недействительными актов налоговых или таможенных органов.

      Рассмотрению споров с участием иностранных лиц в судебных
арбитражных органах России придается большое значение, поскольку защита
их предпринимательской деятельности в России рассматривается как одно из
необходимых условий успешной интеграции российской экономики в мировую и
региональные структуры.

      Согласно ст. 210 АПК РФ, иностранные лица имеют право обращаться
не только в суды общей юрисдикции, но и в арбитражные суды для защиты
своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

      В соответствии с ГПК РСФСР суды рассматривают дела, в которых
участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные
предприятия и организации. Статья 434 ГПК РСФСР устанавливает, что
подсудность судам России гражданских дел по спорам, в которых участвуют
иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предприятия и
организации, а также по спорам, по которым хотя бы одна из сторон
проживает за границей, определяется российским законодательством, а в
случаях, не предусмотренных этим законодательством, — исходя из правил
подсудности, установленных настоящим Кодексом.

      Общим правилом определения подсудности является предъявление иска
в суде по месту жительства ответчика. В то же время ст. 118 ГПК РСФСР
предусматривает, что иск к ответчику, не имеющему в РФ места жительства,
может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по
последнему известному месту его жительства в РФ. Из нормы ст. 119 ГПК
РСФСР вытекает, что исключительно российским судам подсудны дела по
искам о праве на строение, об установлении порядка пользования земельным
участком, если строение или земельным участок находятся в РФ.

      В ряде случаев иски могут предъявляться по месту жительства истца,
а иски о возмещении вреда — по месту причинения вреда. Эти положения
применяются в судебной практике.

      Согласно АПК РФ, арбитражные суды в РФ рассматривают дела с
участием иностранных лиц, если ответчик находится, а гражданин имеет
место жительства на территории России. Арбитражные суды вправе также
рассматривать дела с участием иностранных лиц: 1) если филиал или
представительство иностранного лица находится на территории России; 2)
если ответчик имеет имущество на территории РФ, 3) если иск вытекает из
договора, по которому исполнение должно иметь место или имело место на
территории РФ, 4) если по делу о возмещении вреда, причиненного
имуществу, действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для
предъявления требования о возмещении вреда, имело место на территории
РФ; 5) если иск вытекает из неосновательного обогащения, имевшего место
на территории России; 6) если истец по делу о защите чести, достоинства
и деловой репутации находится в РФ; 7) если имеется соглашение об этом
между организацией или гражданином РФ и иностранным лицом.

      В договорах о правовой помощи, заключенных СССР с другими
странами, разграничение проведено по определенным категориям гражданских
дел: о лишении и ограничении дееспособности — по договорам СССР с
Болгарией, Польшей, Чехословакией; о признании лиц, безвестно
отсутствующими или умершими — по всем договорам, по спорам, возникающим
из личных и имущественных правоотношений супругов, — по договорам СССР
с Болгарией, Вьетнамом, Кубой, Польшей; подолам о расторжении брака или
о признании его недействительным — по договорам СССР с Болгарией,
Венгрией, Кубой, Польшей, Чехословакией; по наследственным делам — по
всем договорам; по делам о возмещении вреда — по договорам СССР с
Вьетнамом, Кубой и Чехословакией. Все эти договоры сохранили свое
действие для России.

      В соответствии со ст. 20 Конвенции стран СНГ о правовой помощи от
22 января 1993 г. по спорам между физическими лицами, проживающими в
различных странах СНГ, иски, как правило, предъявляются в стране, где
лицо имеет место жительства, а иски к юридическим лицам предъявляются в
суды страны, на территории которой находится орган управления
юридического лица, его представительство либо филиал. Конвенцией
предусмотрены и другие критерии подсудности для конкрет-ных категорий
исков (место нахождения недвижимости и др.). Суды стран СНГ могут
рассматривать дела и в других случаях, если имеется письменное
соглашение сторон о передаче спора этим судам и если компетенция судов
прямо не определена конвенцией (правила об исключительной компетенции).

§ 3. Право на судебную защиту и гражданские процессуальные права
иностранцев в Российской Федерации

      Российское законодательство, предоставляя иностранцам в принципе
равную с нашими гражданами возможность приобретать и осуществлять свои
права в РФ, вместе с тем дает им возможность их судебной защиты.

      Значение, которое уделяется в России защите прав иностранцев,
нашло свое отражение в том, что иностранным гражданам и лицам без
гражданства гарантируется право на обращение в суд и иные
государственные органы для защиты принадлежащих им личных,
имущественных, семейных и иных прав.

      Иностранные граждане пользуются гражданскими процессуальными
правами наравне с российскими гражданами. Иностранцы могут участвовать в
гражданских процессах в качестве истца, ответчика или третьего лица.
Право на судебную защиту имеют в РФ иностранные предприятия и
организации (ст. 433 ГПК РСФСР).

      Право обращаться в суд и пользоваться гражданскими процессуальными
правами наравне с гражданами РФ предоставлено и лицам без гражданства
(ст. 434 ГПК РСФСР).

      Предоставление национального режима в области гражданского
судопроизводства закон не связывает с проживанием иностранца или лица
без гражданства в РФ.

      В России нет каких-либо ограничений или условий, выполнение
которых необходимо для обращения иностранца в суд. Между тем
процессуальному законодательству ряда государств известно правило,
согласно которому при предъявлении иска иностранец-истец должен внести
денежный залог в обеспечение судебных расходов, которые может понести
ответчик, если истцу будет отказано в иске.

      Торговые договоры РФ с другими странами содержат специальные
правила о взаимном свободном доступе граждан и организаций
договаривающихся сторон в суд.

      Все договоры о правовой помощи, заключенные с другими
государствами, устанавливают, что граждане одного государства пользуются
на территории другого государства в отношении своих личных и
имущественных прав такой же защитой, как и собственные граждане. Им
предоставлено право свободно и беспрепятственно обращаться в суды,
прокуратуру, нотариальные конторы и иные учреждения юстиции другого
государства. Они могут возбуждать ходатайства и предъявлять иски на
равных основаниях с отечественными гражданами. Им предоставляются
одинаковые с отечественными гражданами процессуальные права, и они не
должны вносить какой-либо залог при предъявлении иска.

      Такие правила предусмотрены, в частности, в Конвенции между СССР и
Италией о правовой помощи по гражданским делам 1979 года, в договорах о
правовой помощи с Финляндией ( 1978 г.), Грецией ( 1981 г.), Алжиром (
1982 г.). Сирией ( 1984 г.). Тунисом ( 1984 г.), Кипром ( 1984 г.).

      Положения этих договоров применяются соответственно и к
учрежденным на территории договаривающихся сторон в соответствии с их
законодательством юридическим лицам, а также к другим организациям,
пользующимся процессуальной правоспособностью.

      Иностранец, являясь стороной в процессе, пользуется в нашем суде
всеми процессуальными правами наравне с российскими гражданами. Это
правило действует в отношении как судов общей юрисдикции, так и судебных
арбитражных органов. Согласно АПК РФ, иностранные лица пользуются
процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с
организациями и гражданами России. Правительством РФ могут быть
установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех
государств, в судах которых допускаются специальные ограничения
процессуальных прав организаций и граждан РФ (ст. 210 АПК РФ).

      Иностранец может вести дела в суде лично или через представителя.
В нашем праве нет института обязательного судебного представительства.
Представителями иностранных граждан в суде могут быть как российские
граждане, так и иностранцы.

      Представителем может быть любой адвокат. Аналогичным образом
решается вопрос о представительстве иностранных фирм и граждан при
рассмотрении дел в третейских судах (арбитражах). Например, в МКАС РФ
стороны могут вести дела непосредственно или через должным образом
уполномоченных представителей, назначаемых сторонами по своему
усмотрению, в том числе из числа иностранных граждан и организаций.

§ 4. Процессуальное положение иностранного государства

      1. Иностранное государство обладает судебным иммунитетом. Под
судебным иммунитетом понимается изъятие одного государства из-под
юрисдикции другого государства. Иностранное государство не может быть
привлечено к суду в качестве ответчика без его согласия. Основанием
этого правила являются принцип суверенитета и принцип суверенного
равенства государств. Судебный иммунитет государства включает в себя: а)
судебный иммунитет в узком смысле слова — саму неподсудность одного
государства суду другого; б) иммунитет от предварительного обеспечения
иска, в) иммунитет от принудительного исполнения судебного решения (см.
гл. 7).

      При постановке в суде вопроса об иммунитете учитывается практика,
сложившаяся в том государстве, где предъявлен иск или наложен арест. Как
уже отмечалось (см. гл. 6), современная практика государств в этом
вопросе неоднородна. Суды ФРГ, США. Великобритании, Австрии, Швейцарии,
Италии и ряда других стран предоставляют иммунитет лишь в тех случаях,
когда речь идет о действиях государства публично-правового характера.

      Однако чаще всего при заключении контракта с государством или с
его органом в контракт включается арбитражная оговорка. Она означает
согласие государства на рассмотрение иска к нему в порядке арбитража.

      Таким образом, претензии к государству возможны, но они должны
рассматриваться в соответствии с нормами международного права, а также в
соответствии с предусмотренными в таких случаях условиями рассмотрения
споров. Приведем пример. После обоснованного отказа судов США
рассматривать иск к пароходу “Россия” двух американских гражданок, якобы
получивших увечья во время рейса судна, этот иск рассматривался в
соответствии с условиями договора перевозки в арбитраже не как иск к
государству или его собственности, а как обычный иск к пароходству как
перевозчику.

      В РФ сохраняется действие принципа абсолютного иммунитета, который
получил закрепление в российском законодательстве. Согласно ст. 61 Основ
гражданского судопроизводства, “предъявление иска к иностранному
государству, обеспечение иска и обращение взыскания на имущество
иностранного государства, находящееся в СССР, могут быть допущены лишь с
согласия компетентных органов соответствующего государства”.

      2. В особом положении находятся также лица, входящие в состав
персонала дипломатических и консульских представительств, а также
сотрудники международных организаций. Положение о дипломатических и
консульских представительствах иностранных государств на территории
СССР, утвержденное указом Президиума Верховного Совета СССР от 23 мая
1966 г., предусматривает, в частности, что глава дипломатического
представительства, члены дипломатического персонала, консульские
должностные лица пользуются иммунитетом от гражданской (а также
уголовной и административной) юрисдикции. В то же время “иммунитет от
гражданской юрисдикции не распространяется на случаи, когда глава
дипломатического представительства и члены дипломатического персонала
представительства вступают в гражданско-правовые отношения как частные
лица в связи с исками о принадлежащих им строениях на территории СССР,
наследовании или деятельностью, осуществляемой ими за пределами
официальных функций” (ст. 13). Консульские должностные лица пользуются
иммунитетом от гражданской юрисдикции в том, что касается их служебной
деятельности, но это, однако, не распространяется на иски о возмещении
вреда, причиненного дорожно-транспортным происшествием (ст. 25).

§ 5. Установление содержания иностранного права

      Суд и другие органы российского государства, а также арбитражные
организации стоят на позициях лояльного применения иностранного
законодательства во всех случаях, когда это основано на законе, правилах
международного договора или на условиях сделки, заключенной российской
организацией с иностранным контрагентом. В ст. 10 ГПК РСФСР
предусмотрено, что “суд в соответствии с законом применяет нормы
иностранного права”. Иностранное право должно применяться судом так, как
оно применяется в стране, где это право действует.

      Суд применяет не только иностранные законы, но и обычаи, и
судебную практику иностранных государств в тех пределах, в каких они
признаются источниками права в этих государствах. Содержание
иностранного права может быть как установлено самим судом, так и
доказано сторонами, заинтересованными в применении этого права.

      Суд обязан установить содержание иностранного права. Для этого он
может обращаться к содействию сторон, запрашивать тексты законов
иностранных государств у соответствующих учреждений и научных
организаций. Для получения сведений об иностранном законодательстве суды
(а также государственные нотариальные конторы) обращаются в Министерство
юстиции РФ, которое при необходимости запрашивает в установленном
порядке соответствующие учреждения иностранных государств.

      В целях установления содержания норм иностранного права суд,
арбитражный суд, третейский суд или административный орган могут
обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением к
компетентным органам или учреждениям в РФ и за границей либо привлечь
экспертов.

      Лица, участвующие вдело, вправе представить документы,
подтверждающие содержание соответствующих норм иностранного права.

§ 6. Исполнение судебных поручений

      По общему правилу, суд может выполнять процессуальные действия
лишь в пределах своего государства. Для осуществления таких действий за
границей требуется согласие того государства, в котором они должны быть
совершены. Поэтому процессуальные действия за пределами своей страны
могут быть произведены лишь в порядке судебного поручения. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note41.htm” Схема 41

      Особенно часто встречаются два случая, когда суду одного
государства приходится обращаться за содействием к судебным органам
другого государства. Первый случай — вручение документов по просьбе
суда лицам, находящимся за границей. Например, во Франции открывается
наследство, а один из наследников проживает в Москве. Французский суд
обращается к нашему суду с просьбой вручить извещение этому наследнику о
слушании дела. Нужно не просто передать документы, а вручить их
официальным образом, засвидетельствовать, что они получены определенным
лицом и что оно было ознакомлено с их содержанием. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note42.htm” Схема 42

      Второй случай — выполнение отдельных процессуальных действий, и в
частности допрос свидетелей, находящихся за границей. Если суд считает,
что для выяснения обстоятельств по данному делу необходимо допросить
свидетеля, проживающего за границей, он заранее составляет список
вопросов к свидетелю. Допрос производится через судебные органы той
страны, в которой проживает свидетель.

      Таким образом, под судебным поручением понимается обращение суда
одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве
процессуальных действий на территории этого другого государства.

      При обращении суда одного государства к суду другого государства
может применяться один из четырех исторически сложившихся порядков.

      Первый порядок — непосредственное обращение суда государства А к
суду государства Б.

      Второй порядок — дипломатический. Он заключается в том, что суд
государства А обращается к своему министерству иностранных дел, которое
через свое посольство или консульство обращается в МИД государства Б с
нотой. МИД государства Б направляет поручение в соответствующий суд с
просьбой о его исполнении.

      Третий порядок — выполнение судебных поручений в государстве Б
специальным уполномоченным, назначенным судом государства А. Этот
порядок был применен сначала в Англии, а затем в США. Состоит он в
следующем: если суду США надо допросить свидетеля, проживающего во
Франции американский суд назначает кого-либо из французских граждан,
предварительно с ним договорившись, своим уполномоченным, который и
вызывает свидетеля, допрашивает его и направляет материалы допроса в
американский суд. Но этот уполномоченный ПС имеет права принимать какие
бы то ни было принудительные меры, обеспечивающие явку свидетеля.

      Четвертый порядок — выполнение судебных поручений путем передачи
их центральным органам юстиции (министерствам юстиции, прокуратуре и
т.п.). Суд одной страны направляет поручение центральному органу своей
страны, который, в свою очередь, передает его центральному органу другой
страны.

      Исполнение в РФ судебных поручений иностранных судов и обращение
судов РФ с поручениями к иностранным судам регулируются ГПК РСФСР.
HYPERLINK “http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note43.htm” Схема 43

      В соответствии со ст. 436 ГПК РСФСР суды РФ исполняют переданные
им в установленном порядке судебные поручения иностранных судов о
производстве отдельных процессуальных действий (вручение повесток и
других документов, допрос сторон и свидетелей, производство экспертизы и
осмотра на месте и т.д.), за исключением случаев, когда исполнение
поручений противоречило бы суверенитету РФ или угрожало бы безопасности
РФ либо когда исполнение судебных поручений не входит в компетенцию
суда. Исполнение судебных поручений осуществляется судами на основе
российского законодательства с применением правил ГПК. Вместе с тем
советские суды не отказывались при допросе свидетелей по поручениям
судов Великобритании или США руководствоваться исходящими от этих судов
вопросниками (interrogatoires), составленными по обычной в судах общего
правила форме для прямого и перекрестного допроса.

      Многосторонней Конвенцией о правовой помощи стран СНГ от 22
ян-варя 1993 г. установлено, что при оказании правовой помощи
компетентные учреждения юстиции сносятся друг с другом через свои
центральные органы, если конвенцией не установлен иной порядок.

§ 7. Признание и исполнение решений иностранных судов

      1. Действие судебного решения, вынесенного судом одного
государства, в принципе ограничено пределами территории этого
государства. Допустимость признания и исполнения иностранного судебного
решения определяется законодательством конкретной страны и
международными соглашениями, в которых она участвует. Признание решения
иностранного суда означает, что оно служит подтверждением гражданских и
иных прав и обязанностей в такой же степени, что и решение
отечественного суда. В ряде случаев достаточно, чтобы решение было
только признано (например, о расторжении брака). В других же случаях
решение должно быть еще и исполнено, то есть подвергнуто специальной
процедуре по разрешению исполнения (например, выдача экзекватуры или
регистрация в специальном реестре). Таким образом, признание
иностранного судебного решения является необходимой предпосылкой его
принудительного исполнения; для принудительного исполнения обычно
устанавливаются дополнительные требования сверх тех, которые необходимы
для признания решения.

      Законодательству государств известны различные системы исполнения
решений иностранных судов. Общим для всех этих систем является
требование взаимности как условия для исполнения решения.

      2. Согласно л. 1 указа Президиума Верховного Совета СССР от 21
июня 1988 г. “О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов
и арбитражей”, решения иностранных судов и арбитражей признаются и
исполняются в СССР, если это предусмотрено международным договором СССР.

      Порядок исполнения в РФ решений иностранных судов определяется
соответствующими международными договорами (ст. 437 ГПК РСФСР). Решения
иностранных судов, которые не подлежат принудительному исполнению,
признаются в РФ, если это предусмотрено международным договором или
российским законодательством.

      Признание и исполнение решений в настоящее время допускается
только договорами о правовой помощи, заключенными СССР с бывшими
социалистическими странами, а также с Алжиром, Грецией, Ираком, Италией,
Кипром.

      В договорах о правовой помощи, заключенных Россией (СССР) с
другими странами, содержатся следующие основные условия признания и
исполнения иностранных судебных решений:

      1) решение вступило в законную силу. Это определяется на основании
законодательства страны суда, вынесшего решение;

      2) при разрешении дела по существу соблюдены процессуальные права
лица, против которого вынесено решение (например, требуется, чтобы
ответчику был своевременно вручен вызов в суд);

      3) отсутствует другое вступившее в законную силу решение по спору
между теми же сторонами и по тому же предмету, вынесенное судом в
государстве, на территории которого решение должно быть признано или
принудительно исполнено,

      4) при рассмотрении дела и вынесении по нему решения соблюдены
правила международных договоров о разграничении компетенции судов
различных стран.

§ 8. Нотариальные действия

      1. В гражданских правоотношениях с иностранным элементом важное
значение имеет деятельность нотариата. Число нотариально оформляемых в
России документов, предназначенных для их использования за границей, с
каждым годом увеличивается. В РФ нотариальные действия осуществляют
нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или
занимающиеся частной практикой, а также в определенных случаях иные
органы. За границей совершение нотариальных действий возлагается на
консульские учреждения РФ.

      Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г.
каких-либо ограничений для обращения к нотариусам для иностранных
граждан и юридических лиц не устанавливают. Нотариусы совершают
нотариальные действия в интересах всех обращающихся к нам физических или
юридических лиц.

      В функции нотариальных контор входят: удостоверение документов,
предназначенных для их действия за границей (в частности,
доверенностей); принятие документов, составленных за границей;
осуществление действий, связанных с охраной находящегося на территории
РФ имущества, оставшегося после смерти иностранного гражданина, или
имущества, причитающегося иностранному гражданину после смерти
гражданина России; обеспечение доказательств, требующихся для ведения
дел в органах иностранных государств, и т.д.

      В Основах законодательства РФ о нотариате предусмотрена
возможность применения нотариусами норм иностранного права. Нотариусы
принимают документы, составленные в соответствии с требованиями
международных договоров, а также совершают удостоверительные надписи в
форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не
противоречит международным договорам РФ (ст. 104).

      Консульские учреждения РФ за границей совершают целый ряд
нотариальных действий (принимают меры к охране наследственного
имущества, выдают свидетельства права на наследство, свидетельствуют
верность копий документов н выписок из них, совершают морские протесты и
т.д.). Они, в частности, удостоверяют сделки, однако кроме договоров об
отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории России (ст.
38 Основ законодательства РФ о нотариате).

      2. Документы, составленные за границей с участием должностных лиц
компетентных органов других государств или от них исходящие, принимаются
государственными нотариусами и другими российскими органами при условии
их легализации органом Министерства иностранных дел РФ.

      Легализация может, например, состоять в том, что консул РФ в
соответствующем иностранном государстве делает на документе специальную
надпись, которая удостоверяет подлинность подписи должностного лица
иностранного государства. Консульские легализации заключаются не только
в установлении и засвидетельствовании подлинности подписей, но и в
удостоверении соответствия документов и актов законам государства
пребывания (ст. 55 Консульского устава СССР). Легализация может
требоваться и при направлении за границу документов, выданных
российскими органами.

      Для РФ действует Гаагская конвенция от 5 октября 1961 г.,
отменяющая требование легализации иностранных официальных документов. В
ней участвуют 156 государств, в том числе США, Франция, Англия, ФРГ и
др. СССР присоединился к конвенции в 1991 году. Суть ее состоит в том,
что вместо последовательных операций по оформлению легализации
предусматривается выполнение единственной формальности — проставления
органами государства, выдавшего документ, так называемого апостиля,
являющегося своего рода удостоверительной надписью на документе, единой
по форме для всех государств-участников. Апостиль проставляется в РФ
Министерством юстиции, МВД, Прокуратурой и Архивным ведомством на самом
документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом. Значение
конвенции состоит в том, что она облегчает и упрощает процедуру
оформления тех документов, касающихся прав граждан, которые должны
представляться в зарубежные организации.

      Без легализации документы, составленные за границей, принимаются
нотариатом и иными органами в тех случаях, когда это предусмотрено
законодательством РФ и ее международными договорами.

Контрольные вопросы

1. Какие процессуальные права предоставляются иностранцам в РФ?

2. Каково процессуальное положение иностранного государства?

3. Как устанавливается содержание иностранного права?

4. Какой порядок предусмотрен договорами о правовой помощи для
исполнения судебных поручений?

5. В каких случаях в РФ могут исполняться решения иностранных судов и
какой порядок установлен для принудительного исполнения таких решений?

Конец формы

Глава 18

РАССМОТРЕНИЕ СПОРОВ В ПОРЯДКЕ АРБИТРАЖА

§ 1. Понятие арбитража и виды третейских (арбитражных) судов.

§ 2. Арбитражное рассмотрение споров в практике российских организаций.

§ 3. Арбитражное рассмотрение инвестиционных споров.

§ 4. Признание и исполнение арбитражных решений

§ 1. Понятие арбитража и виды третейских (арбитражных) судов

      1. Широкое развитие международных хозяйственных связей, в том
числе сотрудничества в области производства, науки и техники между
организациями различных государств, делает проблемы арбитражного
рассмотрения споров весьма актуальными.

      Организации и фирмы различных стран, заключая контракты, обычно
считают, что арбитражное разбирательство лучше, чем судебное, что
примирение сторон лучше, чем обращение к арбитражу, а предотвращение
споров еще лучше, чем примирение. Однако не всегда можно предотвратить
споры, урегулировать возникший между сторонами конфликт путем
непосредственных переговоров. Поэтому для правовой обеспеченности сделок
большое значение приобретает создание условий, гарантирующих объективное
и компетентное разрешение возможных споров. Особенно важно определение
подсудности споров в порядке арбитража при таких длящихся отношениях
сторон, как отношения по производственному сотрудничеству, кооперации,
сотрудничеству при проведении научно-исследовательских и
проектно-конструкторских работ, в лицензионных отношениях. В условиях
современной научно-технической революции постоянно расширяется круг
отношений, споры по которым передаются сторонами на рассмотрение
арбитражных судов.

      Четкое определение порядка рассмотрения возможных споров, создание
тем самым определенных гарантий выполнения обязательств сторон призваны
способствовать развитию на взаимовыгодной основе экономических отношений
между странами.

      Быстрое и справедливое разрешение споров способствует расширению и
облегчению торговли и сотрудничества. В подавляющем большинстве сделок,
заключаемых отечественными организациями и фирмами других стран,
предусматривается арбитражный порядок разрешения споров.

      Под третейским (арбитражным) судом понимается суд, избранный
сторонами для разрешения спора между ними. Состав суда определяется
сторонами. В отличие от общего (государственного) суда, обращение к
третейскому суду происходит на основании соглашения сторон.

      Для организаций и фирм, ведущих торговые и иные операции,
рассмотрение споров в порядке арбитража имеет существенные преимущества
по сравнению с судебным порядком преимущества эти состоят прежде всего в
непродолжительности, по сравнению с обычными судами, срока рассмотрения
дел, в том, что решения арбитража не подлежат обжалованию, а также в
относительной (по сравнению с судебным производством) дешевизне.
Последнее немаловажно, если учесть, что в западных странах расходы на
ведение процесса, в том числе на адвокатов, обычно весьма высоки.
Большим достоинством арбитража является компетентность третейских судов,
поскольку арбитры избираются из числа специалистов. Наконец, с точки
зрения организаций и фирм, существенным преимуществом является то, что
третейский суд обычно заседает негласно.

      2. Для передачи спора на разрешение третейского суда требуется так
называемое третейское, или арбитражное, соглашение. Это соглашение
сторон о том, что споры, которые уже возникли или возникнут в будущем
между сторонами, будут переданы ими на рассмотрение третейского суда.
Такое соглашение может быть включено в договор, например в контракт о
купле-продаже товаров. Условие контракта об арбитраже получило
наименование “арбитражная оговорка”. В ней стороны оговаривают, что
возможные споры будут разрешаться в порядке арбитража, и определяют, в
каком именно арбитражном суде. На практике часто применяются типовые
арбитражные оговорки, которые обязательны для сторон лишь в случае их
прямо выраженного согласия на это.

      Особенность заключенного арбитражного соглашения состоит в том,
что оно обязательно для сторон и уклониться от передачи спора арбитражу
они не могут. Обычный суд, как правило, не вправе ни отменить
арбитражное соглашение, ни пересмотреть по существу решение арбитража.

r       Это правило получило признание в законодательстве и судебной
практике различных государств.

      Российский Закон 1993 года решает вопрос о возможности
предъявления иска по существу спора в суде при наличии арбитражного
соглашения следующим образом.

      Суд, в который подан иск по вопросу, являющемуся предметом
арбитражного соглашения, должен, если любая из сторон попросит об этом
не позднее представления своего первого заявления по существу спора,
прекратить производство и направить стороны в арбитраж, если не найдет,
что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть
исполнено.

      В случае предъявления такого иска арбитражное разбирательство тем
не менее может быть начато или продолжено и арбитражное решение
вынесено, пока пререкания о подсудности ждут разрешения в суде.

      Во внешнеторговой практике часто возникает вопрос о юридической
силе арбитражного соглашения, на основании которого дело в порядке
арбитража должно рассматриваться за границей.

      Закон о международном коммерческом арбитраже 1993 года исходит из
того, что арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, должна
трактоваться как соглашение, не зависящее от других условий договора.
Решение арбитражного суда о том, что договор ничтожен, не влечет за
собой в силу закона недействительности арбитражной оговорки.

      В основных многосторонних конвенциях по вопросам арбитража —
Нью-йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных
арбитражных решений 1958 года и Европейской конвенции о внешнеторговом
арбитраже 1961 года (см. гл. 2) — под арбитражным соглашением
понимаются как оговорка в письменном договоре, так и отдельное
соглашение, подписанное сторонами или содержащееся в обмене письмами,
телеграммами и т.п. Эти конвенции устанавливают независимо от закона,
применимого к основному контракту, специальные коллизионные правила для
определения действительности арбитражного соглашения.

      Закон о международном коммерческом арбитраже 1993 года также
предусматривает, что арбитражное соглашение может быть заключено в виде
арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения.

      Арбитражное соглашение заключается в письменной форме. Оно
считается заключенным в письменной форме, если содержится в документе,
подписанном сторонами, или заключено путем обмена письмами, сообщениями
по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи.
обеспечивающих его фиксацию, либо путем обмена исковым заявлением и
отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии
соглашения, а другая против этого не возражает. Ссылка в договоре на
документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным
соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и
данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора
(ст. 7).

      Для развития национального законодательства в области арбитража и
обеспечения определенного разнообразия в выборе сторонами контракта
процедуры арбитражного разбирательства существенное значение имеет
Типовой закон о международном торговом арбитраже, принятый в 1985 году
ЮНСИТРАЛ. На основе этого Типового закона уже приняты национальные акты
Австралии, Бахрейна, Бермуд, Болгарии, Венгрии, Зимбабве, Египта, Канады
(для отдельных провинций), Кипра, Латвии, Литвы, Мексики, Нигерии, Новой
Зеландии, Сингапура, Перу, России, Туниса, четырех штатов США
(Калифорнии, Коннектикута, Орегона, Техаса), Ук-раины, Финляндии, Чехии
и других государств. На Украине Закон о Международном коммерческом
арбитраже был принят 24 февраля 1994 г.

      3. В международной практике известны два вида третейских судов:
так называемые изолированные и постоянно действующие. Изолированный
третейский суд создается сторонами специально для рассмотрения
конкретного спора. Стороны сами определяют порядок создания третейского
суда и правила рассмотрения в нем дела. После вынесения решения по делу
такой суд прекращает свое существование. Он получил также название
третейского суда ай hoe (буквально — “для этого”, т.е. для рассмотрения
данного дела). HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note45.htm” Схема 45

      В отличие от третейских судов ad hoк постоянно действующие
третейские суды создаются при различных организациях и ассоциациях, при
торгово-промышленных и торговых палатах.

      Характерным для постоянно действующих арбитражей является то, что
каждый из них имеет положение (или устав), свои правила производства
дел, список арбитров, из которых стороны выбирают арбитров. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note46.htm” Схема 46

      Существует более ста постоянно действующих арбитражей. В Европе
наибольшим авторитетом пользуются арбитражные суды при Международной
торговой палате в Париже, Арбитражный институт Торговой палаты в
Стокгольме, арбитражные суды в Лондоне и Цюрихе.

§ 2. Арбитражное рассмотрение споров в практике российских организаций

      1. Отечественное законодательство признает силу соглашения об
арбитраже, заключенного между сторонами. Согласно Закону 1993 года, в
международный арбитраж могут по соглашению сторон передаваться: споры из
договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающие при
осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических
связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится
за границей, а также споры предприятий с иностранными инвестициями и
международных объединений и организаций, созданных на территории России,
между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими
субъектами права РФ. Из этого положения закона следует сделать вывод,
что российская организация по соглашению об арбитраже со своим
иностранным контрагентом может передать спор как на разрешение постоянно
действующих в РФ арбитражных организаций, так и на рассмотрение любого
иного постоянного или “изолированного” арбитража. В то же время закон не
содержит каких-либо ограничений в отношении места такого арбитража.
Свобода выбора сторонами места проведения арбитража не ограничивается.

      2. Постоянно действующими арбитражными организациями в России
являются МКАС (до 1987 г., как уже говорилось, он назывался
Внешнеторговой арбитражной комиссией — ВТАК) и МАК. Оба арбитража
состоят при ТПП РФ и представляют собой общественные (а не
государственные) арбитражные организации. Аналогичные постоянно
действующие третейские суды по внешнеторговым спорам имеются и при
торговых палатах Венгрии, Польши, Болгарии, Латвии и других стран.

      Из государств СНГ в Белоруссии, Казахстане, Киргизии,
Туркменистане, Украине такие суды были созданы при торгово-промышленных
палатах. В Грузии на основе Закона 1997 года о частном арбитраже и в
Молдавии на основе Закона о третейском суде также могут создаваться
различные постоянно действующие третейские суды, в том числе и при
торговых палатах. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note47.htm” Схема 47

МКАС (ВТАК) существует с 1932 года. Число рассматриваемых им споров в
последние годы резко возросло. В 1996 году в производстве этого
арбитражного суда было 1403 дела, а в 1997 году их число увеличилось
почти на 50%. В 1997 году участники рассматриваемых в суде дел
распре-делялись следующим образом: из Западной Европы — 46%,
восточноев-ропейских стран — 14,6, стран СНГ — 12,6, Америки — 12,4%.
Для рассмотрения спора в порядке арбитража в МКАС (или в МАК)
необходимо, во-первых, чтобы этот спор относился к тем категориям
споров, рассмотрение которых входит в компетенцию этого арбитража, и,
во- вторых, чтобы имелось соглашение сторон о передаче спора на
рассмотрение данного арбитража.

      Закон о международном коммерческом арбитраже 1993 года составлен
на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ. Он распространяется как на
изолированный арбитраж, так и на постоянно действующий. В приложении к
закону даны положения о двух постоянно действующих в России арбитражах
–МКАС и МАК. Таким образом, в соответствии с законом не создавались
какие-то новые арбитражные органы. Цель закона состоит в том, чтобы
привести положения об этих органах в большее соответствие с современной
практикой международного коммерческого арбитража.

      В Регламенте МКАС, утвержденном Президиумом ТПП РФ в декабре 1994
г., учтены положения Закона о международном коммерческом арбитраже.
Регламент вступил в силу с 1 мая 1995 г. МКАС правомочен разрешать
споры, которые вытекают из договорных и других гражданско-правовых
отношений, возникающих между сторонами при осуществлении внешнеторговых
и иных видов международных экономических связей, если коммерческое
предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей, а также
споры предприятий с иностранными инвестициями между собой, споры между
их участниками, а равно их споры с другими субъектами права РФ.

      Сторонами в споре могут быть любые лица, в том числе и субъекты
права одного и того же государства (например, в споре российского
предприятия и предприятия с иностранными инвестициями, учрежденного в
РФ).

      Суд принимает к рассмотрению споры при наличии письменного
соглашения между сторонами о передаче на его разрешение уже возникшего
или могущего возникнуть спора, причем соглашение об этом со стороны
истца может быть выражено предъявлением иска, а со стороны ответчика —
совершением действий, свидетельствующих о его добровольном подчинении
юрисдикции арбитражного суда, в частности путем сообщения в ответ на
запрос суда о согласии подчиниться его юрисдикции.

      Суд принимает к рассмотрению также споры, подлежащие его
юрис-дикции в силу международных соглашений. Соглашения сторон о
передаче спора на рассмотрение арбитражного суда не требуется, если он
принимает к рассмотрению дело, которое стороны обязаны передать на его
рассмотрение в силу международного договора.

      Содержащаяся в контракте арбитражная оговорка признается имеющей
юридическую силу независимо от действительности контракта, составной
частью которого она является.

      Споры разрешаются арбитрами, утверждаемыми президиумом ТПП РФ
сроком на четыре года из числа лиц, обладающих необходимыми специальными
знаниями в области разрешения споров, рассматриваемых судом.

      Ранее в список арбитров включались только граждане СССР (России).
Согласно Закону 1993 года, “ни одно лицо не может быть лишено права
выступать в качестве арбитра по причине его гражданства, если стороны не
договорились об ином” (п. 1 ст. 11). Приведенное положение делает
возможным избрание в качестве арбитра стороной и лиц, не являющихся
гражданами РФ.

      При наличии соглашения о передаче спора арбитражному суду
исключается право какой-либо стороы передавать спор на разрешение
государственного суда или другого арбитража в стране или за рубежом.

      Каждое дело рассматривается в арбитражном суде арбитражем в
составе трех арбитров или единоличным арбитром. Образование состава
арбитража, а также избрание сторонами единоличного арбитра или
назначение его осуществляются в соответствии с Регламентом МКАС.

      В случае если передача спора на разрешение арбитражного суда
предусмотрена в контракте, а одна из сторон уклоняется от образования
состава арбитража по данному делу, председатель арбитражного суда по
просьбе другой стороны принимает меры к образованию состава арбитража.

      Вопрос о компетенции арбитража рассматривать конкретное дело по
существу решается самим арбитражем. Арбитражный суд разрешает споры на
основе применимых норм материального права, руководствуясь, если спор
возник из договорных отношений, условиями договора и учитывая торговые
обычаи.

      При производстве дел в арбитраже применяются правила Регламента
МКАС, а также относящиеся к международному коммерческому арбитражу
положения внутреннего права. В остальном производство дел осуществляется
по усмотрению состава арбитража при условии равного отношения к сторонам
и с тем, чтобы каждой стороне была предоставлена возможность надлежащей
защиты своих интересов.

      Решения суда должны исполняться сторонами добровольно и в срок,
установленный судом. Если срок исполнения в решении не указан, оно
подлежит номе-Пленному исполнению. Решение суда, не исполненное
стороной, против которой оно вынесено, в течение срока, установленного
арбитражем, приводится в исполнение в соответствии с законом и
международными договорами.

      Аналогичным образом организована МАК. В соответствии с Положением
о ней, принятым Верховным Советом РФ 7 июля 1993 г., комиссия разрешает
споры по фрахтованию судов, морской перевозке грузов, морской буксировке
судов, спасанию судов; споры, связанные с подъемом затонувших в море
судов и иного имущества; споры, связанные со столкновением судов, с
причинением судами повреждений портовым сооружениям, и иные споры,
которые вытекают из договорных и других гражданско-правовых отношений,
возникающих из торгового мореплавания, независимо от того, являются
сторонами таких отношений субъекты российского и иностранного либо
только российского или только иностранного права.

      3. Следует более подробно остановиться на вопросе о том, какие
функции в отношении коммерческого арбитража могут осуществлять в России
обычные суды.

      Во-первых, в соответствии со ст. 6 и 16 Закона 1993 года сторона в
деле может представить в обычный суд заявление в отношении третейского
суда о его компетенции, в том числе и в отношении наличия или
действительности арбитражного соглашения. Рассмотрение заявлений такого
рода осуществляется Верховным судом республики в составе РФ, краевым,
областным, городским судом, судом автономной области и судом автономного
округа по месту арбитража.

      Во-вторых, сторона может обратиться в суд с просьбой о принятии
обеспечительных мер.

      В-третьих, суд может рассмотреть ходатайство об отмене
арбитражного решения. Такое ходатайство рассматривается российским
законом как исключительное средство оспаривания арбитражного решения.

      Арбитражное решение может быть отменено указанными выше судами
лишь в случае если сторона, заявляющая это ходатайство, представит
доказательства того, что:

одна из сторон в арбитражном соглашении была в какой-либо мере
недееспособна; или это соглашение недействительно по закону, которому
стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания — по закону РФ;
или

она не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об
арбитражном разбирательстве или по другим причинам не могла представить
свои объяснения; или

решение вынесено по спору, не предусмотренному либо не подпадающему под
условия арбитражного соглашения, или содержит постановления по вопросам,
выходящим за пределы арбитражного соглашения, с тем, однако, что если
постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением, могут
быть отделены от тех, которые не охватываются таким соглашением, то
может быть отменена только та часть арбитражного решения, которая
содержит постановления по вопросам, не охватываемым арбитражным
соглашением; или

состав арбитражного суда или арбитражная процедура не соответствовали
соглашению сторон, если только такое соглашение не противоречит любому
положению настоящего закона, от которого стороны не могут отступать, или
в отсутствие такого соглашения соответствовали настоящему закону; или

суд установит, что объект спора не может быть предметом арбитражного
разбирательства по закону Р..Д) или что арбитражное решение противоречит
публичному порядку РФ (ст. 34 Закона о Международном коммерческом
арбитраже 1993 года).

      4. В соответствии с законодательством России о судебных
арбитражных органах, рассматривающих главным образом споры между
хозяйственными организациями внутри страны, иностранные фирмы и
граждане- предприниматели, которые находятся на территории иностранного
государства, а также российские организации с иностранными инвестициями
вправе обращаться в эти арбитражные суды в случаях, предусмотренных АПК
РФ. Эти судебные органы рассматривают не только экономические споры
между отечественными российскими организациями, но и споры с участием
иностранных организаций и предприятий с иностранными инвестициями (см.
гл. 17).

      В России действует также Временное положение о третейском суде для
разрешения экономических споров от 24 июля 1992 г. Оно не
распространяется на организацию и деятельность МКАС и МАК и может
применяться к спорам с участием иностранных фирм, находящихся на
территории другого государства, только если это прямо предусмотрено
соглашением сторон.

      5. Для решения ряда вопросов арбитража, в том числе для
определения подсудности, большую роль призвана сыграть Европейская
конвенция о внешнеторговом арбитраже от 21 апреля 1961 г.

      Статья VI Конвенции предусматривает право сторон в арбитражном
соглашении обусловливать: а) что их споры подлежат передаче в постоянно
действующий арбитраж и тогда арбитражное производство должно состояться
в соответствии с правилами этого арбитража или б) что их споры подлежат
передаче в арбитраж ad hoс, в таком случае стороны могут, в частности:

      1) назначить арбитров или определить порядок, в котором они должны
быть назначены;

      2) определить место проведения арбитража;

      3) обусловить правила арбитражного разбирательства.

      Конвенция предусматривает также определенный порядок формирования
состава арбитража ad hoс, определение места и правил производства, если
стороны не договорились по этому вопросу или если одна из сторон
уклоняется от участия в образовании состава арбитража (участие в решении
этих вопросов представителей торговых палат, создание специального
комитета и т.д.).

      В 1966 году Европейская экономическая комиссия приняла Арбитражный
регламент, представляющий собой рекомендации о процедуре арбитражного
разбирательства, которые могут применяться, если стороны договорятся о
том, что споры будут разрешаться арбитражем в соответствии с этим
регламентом. В том же году Экономической комиссией ООН для Азии и
Дальнего Востока были приняты Правила международного торгового
арбитража.

      Принятый в 1976 году (затем в 1982 г.) Арбитражный регламент
ЮНСИТРАЛ также применяется только в том случае, если стороны в договоре
в письменной форме согласились на это, причем этот регламент может
применяться и с изменениями, о которых стороны договорились.

      8. В случае если выбор материального права самими сторонами не
сделан, решение этого вопроса в значительной степени зависит в конечном
счете от места рассмотрения спора. Однако из сказанного не следует, что
к сделке будет применено право места нахождения арбитража. Арбитраж при
рассмотрении спора будет применять действующие в этой стране не
материальные нормы, а коллизионные. На основании этих коллизионных норм
будет установлено материальное право, подлежащее применению к сделке.
Шведские специалисты по международному частному праву проводят различие
между ситуациями, когда место арбитража избрано самими сторонами и когда
это делают арбитры, независимое учреждение или организация, их
назначающая. “В первом случае как практика, так и разум высказываются в
поддержку точки зрения о том, что преобладать должны принципы шведского
коллизионного права, тогда как в последнем случае шведские нормы будут
играть второстепенную роль, а может быть, и вовсе не будут играть
никакой роли”, — полагает шведский специалист Гиллис Веттер.
Следовательно, если стороны избрали Швецию местом арбитража, но не
договорились относительно права, применяемого к их контракту, “шведские
арбитры, как правило, применят шведское коллизионное право для
определения применимого материального права”.

      Таким образом, рассматривая дело по существу, арбитры обязаны
исходить из условий контрактов и учитывать торговые обычаи. Они должны
применять право, избранное сторонами, а если стороны не сделали такого
выбора — право, подлежащее применению в соответствии с коллизионной
нормой, из которой в данном случае будут исходить арбитры. Такой вывод
вытекает из положений Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже
1961 года.

      Приведенные положения свидетельствуют о том, что в современных
условиях широкого развития международного сотрудничества действие
коллизионного принципа “кто выбирает суд, тот выбирает и право” (qui
elegitjllridice elegitjlls) все более и более ограничивается.

      Характерно, что по этому пути идет в России и практика иного по
своей природе судебного органа — одного из арбитражных судебных органов
РФ (см. гл. 17). Этот суд при разрешении спора, вытекающего из
внешнеэкономической сделки, в отношении которой стороны определили
только место рассмотрения спора, но не определили применимое право,
исходил из того, что такой выбор не означает автоматического подчинения
отношений сторон российскому праву.

§ 3. Арбитражное рассмотрение инвестиционных споров

      1. В двусторонних международных договорах о поощрении и взаимной
защите инвестиций, действующих для России, предусматриваются специальные
положения о рассмотрении в арбитражном порядке так называемых
инвестиционных споров, под которыми понимаются споры между инвесторами и
государством, в котором сделаны инвестиции. В эту категорию входят
споры, относящиеся к размеру и порядку выплаты компенсации в качестве
возмещения за ущерб, причиненный инвестициям в результате какого-либо
вооруженного конфликта, введения чрезвычайного положения или гражданских
беспорядков (ст. 4 соглашения с Великобританией, п. 5 ст. 4 соглашения с
ФРГ). Это споры, относящиеся к размеру и порядку выплаты компенсации в
случае национализации, экспроприации или мер, имеющих аналогичные
национализации или экспроприации последствия (ст. 5 соглашения с
Великобританией, п. 1–3 ст. 4 соглашения с ФРГ, ст. 6 соглашения со
Швейцарией), а также касающиеся последст-вий неисполнения или
ненадлежащего исполнения обязательств по переводу капиталовложений и
доходов от них в страну постоянного места пребывания инвестора (ст. 6
соглашения с Великобританией; ст. 5, пп.”а” п. 2 ст. 8 соглашения со
Швейцарией), иные споры (пп. “б” п. 2 ст. 8 соглашения со Швейцарией).

      2. В договорах предусмотрена возможность полюбовного рассмотрения
спора сторонами до обращения к арбитражу. Спор может быть передан в
арбитраж по истечении трехмесячного срока с момента письменного
уведомления о таком споре (ст. 8 соглашения с Великобританией), по
истечении шестимесячного срока (ст. 8 соглашения со Швейцарией; ст. 10
соглашения с Испанией). В других договорах такой предварительный срок не
установлен (например, в соглашении с ФРГ).

      3. Стремясь обеспечить на многосторонней основе гарантии интересов
инвесторов, западные государства предложили заключить Конвенцию об
урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других
государств. Вашингтонская конвенция была подписана 18 марта 1965 г. и
ступила в силу 14 октября 1966 г. В 1997 году в ней участвовало более 90
стран, в том числе Албания, Болгария, Венгрия, Литва, Македония,
Румыния, Словакия, Словения, Эстония, Югославия. В 1992 году Россия
подписала эту конвенцию, но еще не ратифицировала ее. Конвенция
предусматривает правила примирительной и арбитражной процедур разрешения
споров, а также создание Международного центра по разрешению
инвестиционных споров при МБРР. Ее целью является изъятие инвестиционных
споров из юрисдикции национальных органов стран-участниц, что
обеспечивает защиту частного капитала иностранных государств в этих
странах.

Правила Вашингтонской конвенции предусматривают универсальный механизм
арбитражного рассмотрения инвестиционных споров, оговорена возможность
примирительной процедуры.

§ 4. Признание и исполнение арбитражных решений

Сторона, в пользу которой вынесено арбитражное решение, заинтересована в
возможности обратить взыскание на имущество ответчика, находящееся часто
за пределами того государства, где вынесено решение. В договорах о
торговле и мореплавании содержатся нормы, предусматривающие признание
арбитражных соглашений, равно как и признание и исполнение основанных на
этих соглашениях арбитражных решений. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note49.htm” Схема 49

Признание иностранных арбитражных соглашений и приведение в исполнение
иностранных арбитражных решений урегулированы многосторонней конвенцией,
принятой в Нью-Йорке в 1958 году. Конвенция действует для РФ,
Белоруссии, Грузни, Казахстана, Киргизии, Латвии, Литвы, Украины,
Эстонии, Монголии. В ней участвует более 112 государств.

      Конвенция предусматривает признание письменных соглашений, по
которым стороны договорились передать в арбитраж спор по конкретному
делу. Суды государств-участников обязуются, если к ним поступает дело,
по которому его стороны заключили арбитражное соглашение, направить его
в арбитраж.

      Вместе с тем каждое договаривающееся государство обязалось
признавать арбитражные решения и приводить их в исполнение на своей
территории в соответствии со своими процессуальными нормами. В конвенции
также указываются случаи, когда может быть отказано в признании и
приведении в исполнение арбитражного решения.

      Согласно российскому законодательству, арбитражное решение,
независимо от того, в какой стране оно было вынесено, признается
обязательным и при подаче в компетентный суд письменного ходатайства
приводится в исполнение (ст. 35 Закона о Международном коммерческом
арбитраже 1993 г.).

      Согласно ст. 36 этого закона, в определенных строго ограниченных
случаях может быть отказано в признании или приведении в исполнение
арбитражного решения (недействительность арбитражного соглашения,
недееспособность стороны в таком соглашении, неуведомление стороны о
назначении арбитра и об арбитражном разбирательстве и др.). Кроме того,
в признании и приведении в исполнение может быть отказано, если суд
найдет, что объект спора не может быть предметом арбитражного
разбирательства по закону РФ или признание и приведение в исполнение
этого арбитражного решения противоречит публичному порядку РФ.

      Статья 437 ГИК РСФСР предусматривает, что порядок исполнения в РФ
решений иностранных судов и арбитражей определяется соответствующими
международными договорами. Если международный договор, на основании
которого в нашей стране испрашиваются признание и исполнение
арбитражного решения, не устанавливает перечня документов, прилагаемых к
ходатайству о разрешении принудительного исполнения, или оснований для
отказа в признании и исполнении, перечень таких документов и такие
основания определяются соответственно по правилам ч. V ст. IV
Нью-йоркской конвенции 1958 года. Это положение установлено п. 11 указа
Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. “О признании и
исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей”. Решение
иностранного арбитража может быть предъявлено к принудительному
исполнению в РФ в течение трех лет с момента вступления его в силу.
Решения иностранных арбитражей исполняются в нашей стране на началах
взаимности. Для признания и приведения в исполнение иностранного
арбитражного решения сторона, основывающаяся на арбитражном решении или
ходатайствующая о приведении его в исполнение, должна представить
должным образом заверенную копию такового. Кроме того, должно быть
представлено подлинное арбитражное соглашение или должным образом
заверенная его копия. Если арбитражное решение или соглашение изложены
на иностранном языке, сторона должна представить должным образом
заверенный перевод этих документов на русском языке. HYPERLINK
“http://ufalaw.narod.ru/5/m4p/vegy/Org/note50.htm” Схема 50

      В заключение отметим, что большую сложность на практике вызывает
решение вопроса о так называемых мерах по предварительному обеспечению
иска по делам, подлежащим рассмотрению в Международном коммерческом
арбитраже.

Контрольные вопросы

1. Какие существуют виды арбитражей?

2. Какое значение имеет арбитражное соглашение?

3. Какой порядок установлен для рассмотрения дел в МКАС?

4. Какие споры считаются инвестиционными?

5. В каком порядке исполняются арбитражные решения?

Конец формы

Нашли опечатку? Выделите и нажмите CTRL+Enter